DENOMINAO
O direito do trabalho recebeu, dos estudiosos, vrios nomes. Ele j foi chamado de direito industrial,
direito operrio, direito sindical e direito social, entre outros.
O nome direito empresarial sempre recebeu crticas. Por bvio, o direito do trabalho no se restringe a
esse tipo de atividade. E mais, existem outros ramos do direito que se preocupam com a indstria, como,
por exemplo, o direito empresarial. O mesmo se d com o direito operrio. certo que operrio sempre
foi o nome dado ao trabalhador na Indstria e aqui, novamente, o direito do trabalho indiscutivelmente
mais amplo.
O nome direito sindical tambm demasiadamente restritivo. certo que os sindicatos fazem parte do
estudo do direito coletivo do trabalho, que junto ao direito individual, compem o direito material do
trabalho.
J o nome direito social prestigiado por alguns ainda hoje. Ocorre que, em princpio, todo direito
social. Tal ocorre com o direito do consumidor e com o direito ambiental, por exemplo. Pela sua
abrangncia, portanto, tal denominao no parece ser a mais correta.
O que prevalece, portanto, a denominao deste importante ramo do direito como direito do trabalho.
evidente que sempre haver o crtico que dir que tal denominao falha, eis que demasiadamente
abrangente. Trabalho gnero, emprego espcie, e, teleologicamente, o direito do trabalho foi criado
para proteger apenas uma espcie de trabalhador: o empregado (ou trabalhador subordinado). No h
dvida, contudo, que o direito do trabalho j migrou para proteger outros tipos de trabalhadores, como,
por exemplo, o avulso.
AUTONOMIA
No h dvida que o direito do trabalho possui autonomia em relao a outros ramos do direito. O direito
civil no conseguiria resolver os problemas das relaes jurdicas que envolvem o trabalho.
Assim, o direito do trabalho possui autonomia legislativa, doutrinria, pedaggica (existe a cadeira de
direito do trabalho nas faculdades de direito e em outras) e jurisdicional.
NATUREZA
O direito do trabalho ramo pertencente ao direito privado. Se analisada a sua natureza entre privada e
pblica, levando-se em considerao a relao mantida privada a relao entre os particulares e
pblica, com o Estado - parece evidente que o direito do trabalho se encaixa na primeira.
H quem sustente, contudo, pertencer o direito do trabalho ao direito pblico, outros, que pertence a
ambos e ainda existem aqueles que dizem que o direito do trabalho pertence ao direito social.
Muito embora o direito do trabalho pertena ao direito privado, certo que ele contm normas de direito
pblico, que so, em princpio, indisponveis. A possibilidade de renncia e transao sero melhor
examinadas em captulo prprio.
Fontes materiais de direito conjunto dos fenmenos sociais que contribuem para a formao da
matria do direito.
b) Fontes formais de direito meios pelos quais se estabelece a norma jurdica, materializao do
direito.
Percebe-se assim que, enquanto as fontes materiais dizem respeito origem do contedo do direito, as
formais dizem respeito forma do direito.
A fonte material do direito do trabalho pode ser encontrada nas reivindicaes da classe trabalhadora.
Mas, no podemos nos esquecer que, na elaborao do direito do trabalho, existem duas foras contrrias:
os anseios da classe trabalhadora e a exigncia de lucro das empresas (art. 766 da CLT).
As fontes formais do direito do trabalho podem ser divididas em:
1) Fontes heternomas As normas delas resultantes provm de rgos estatais. Ex.: Constituio, lei,
regulamento e sentena normativa;
2) Fontes autnomas As normas delas resultantes provm dos prprios destinatrios. Ex.: costume,
conveno coletiva de trabalho e acordo coletivo de trabalho.
Quanto Constituio, importante ressaltar que nem todas as normas constitucionais so, desde logo,
fontes de direito. Existem as normas programticas, que, nos dizeres de Pontes de Miranda, no criam
nenhum direito, mas apenas traam linhas diretoras pelas quais se ho de orientar os poderes pblicos
(ex.: art. 3, CF). Existem tambm algumas normas constitucionais que apenas criam um direito
potencial, declaram um princpio que ser regulamentado, a posteriori, por lei (ex.: art. 7, XI, CF). As
normas constitucionais que, por si mesmas, so leis completas, chamam-se normas self-executing (ex.:
art. 7, VI, CF).
No Brasil, a principal fonte formal de direito a Lei, ou seja, as relaes de trabalho so reguladas,
principalmente, de fora para dentro e no de dentro para fora. Sabe-se, contudo, que o sistema mais
adequado natureza das relaes trabalhistas o da auto-regulao.
A jurisprudncia tambm fonte do direito, na medida em que se converta em verdadeiro costume. Para
alguns, no pode ser considerada fonte, eis que no vincula o Juiz (Srgio Pinto Martins).
Existiam antes as smulas e os prejulgados, estes com efeito vinculante para as instncia inferiores, por
fora do j revogado art. 902, 1 da CLT. Com a revogao, o TST transformou os prejulgados em
smulas, que passaram a se chamar enunciados, por fora da Resoluo Administrativa n 44, de 1985.
Nova Resoluo do TST (Resoluo n 129/2005) voltou a adotar a expresso smula em substituio
expresso enunciado. As smulas so meramente orientativas, apenas refletem o posicionamento
dominante no TST sobre determinada matria.
No STF existem smulas vinculantes, que obrigam os juzos inferiores. Algumas delas interessam ao
direito do trabalho, como, por exemplo, a smula vinculante n 04.
Existem ainda os precedentes normativos, que, conforme nos ensina Joo de Lima Teixeira Filho,
constituem a cristalizao de condies de trabalho reiteradamente apreciadas pela Justia
Especializada nos julgamentos de dissdios coletivos. O substrato destes precedentes so sentenas
normativas, de natureza constitutiva, concessivas da condio reivindicada (precedente positivo) ou
denegatrias (precedente negativo).
A equidade a justia do juiz, em contraposio lei, justia do legislador (Carnelutti). A lei geral,
impessoal e abstrata. O juiz o intermedirio entre a lei e a vida. A natureza especfica da equidade
consiste em corrigir a lei, na medida em que esta se mostre insuficiente, em virtude de seu carter geral.
A equidade, portanto, um guia do juiz na interpretao e aplicao da lei, e no uma fonte de direito.
Parece correto, contudo, afirmar que a equidade poderia ser considerada fonte material de direito, como
ocorre, por exemplo, com a idia de salrio justo previsto no art. 766 da CLT.
tese defensria, em face da prova oral mais consistente e mngua de qualquer indcio de
prova documental ratificador da tese constante da petio inicial. Recurso a que se nega
provimento (TRT/SP 19990606865 RO - Ac. 09 T - 20010026546 - DOE 13/02/2001 Rel. ANTONIO JOSE TEIXEIRA DE CARVALHO).
b) Acumulao (ou atomstica). Deve-se pinar de cada uma das fontes em exame as clusulas mais
favorveis ao trabalhador, reunindo-as todas para aplicao do caso concreto. Nas palavras de
Vasquez Vialard, despedaa-se (atomiza-se) o conjunto para construir outro novo, com
ingredientes de ambos. Por constituir um autntico privilgio, no muito aceita pela doutrina e
pela jurisprudncia.
c)
Conglobamento por instituto (ou conglobamento orgnico ou mitigado). Aqui a comparao deve
ser feita com relao ao conjunto das clusulas que se referem a um mesmo instituto. Ex.: frias.
Exemplo legal de aplicao dessa teoria o da Argentina.
O art. 3 da Lei 7.064, que trata de empregados transferidos ao exterior determina a aplicao da
legislao brasileira de proteo ao trabalho naquilo em que no for incompatvel com esta lei, quando
mais favorvel do que a legislao territorial, no conjunto de normas em relao a cada matria. Por
analogia, portanto, Octavio Bueno Magano sustenta que nosso direito positivo consagra a teoria do
conglobamento por instituto. Seguem tambm esta corrente os juristas Pinho Pedreira e Alice Monteiro de
Barros.
Ainda com relao a essa lei, uma distino deve ser feita.
Ela regula, conforme definido em seu art. 1, a situao de trabalhadores contratados no Brasil ou
transferidos por seus empregadores para prestar servio no exterior.
Existem duas situaes, portanto:
1) Empregado transferido (art. 2):
Art. 2 - Para os efeitos desta Lei, considera-se transferido:
I - o empregado removido para o exterior, cujo contrato estava sendo executado no territrio
brasileiro;
II - o empregado cedido empresa sediada no estrangeiro, para trabalhar no exterior, desde que
mantido o vnculo trabalhista com o empregador brasileiro;
III - o empregado contratado por empresa sediada no Brasil para trabalhar a seu servio no
exterior.
2) Empregado contratado por empresa estrangeira para trabalhar no exterior (art. 12):
Art. 12 - A contratao de trabalhador, por empresa estrangeira, para trabalhar no exterior est
condicionada prvia autorizao do Ministrio do Trabalho.
Para os empregados do grupo 1, aplica-se o disposto no art. 3 da Lei, ou seja, a opo entre a lei
estrangeira e a brasileira.
Art. 3 - A empresa responsvel pelo contrato de trabalho do empregado transferido assegurar-lhe-,
independentemente da observncia da legislao do local da execuo dos servios:
I - os direitos previstos nesta Lei;
II - a aplicao da legislao brasileira de proteo ao trabalho, naquilo que no for incompatvel
com o disposto nesta Lei, quando mais favorvel do que a legislao territorial, no conjunto de normas e
em relao a cada matria.
Para os empregados do grupo 2, contudo, no existe tal possibilidade, sendo que, para eles, aplica-se
apenas a lei do local da execuo dos servios, em respeito ao princpio da lex loci executiones,
encontrada no Cdigo de Bustamante e na smula 207 do TST (Smula 207 - Conflitos de leis
trabalhistas no espao. Princpio da "lex loci executionis. A relao jurdica trabalhista regida pelas leis
vigentes no pas da prestao de servio e no por aquelas do local da contratao).
Isso pode facilmente ser verificado no art. 14 da lei:
Art. 14 - Sem prejuzo da aplicao das leis do pas da prestao dos servios, no que respeita a direitos,
vantagens e garantias trabalhistas e previdencirias, a empresa estrangeira assegurar ao trabalhador
os direitos a ele conferidos neste Captulo.
O art. 3, que prev a possibilidade de opo entre a lei estrangeira e a brasileira, no est inserido no
mesmo captulo em que est inserido o art. 14. Este est no captulo III e, aquele, no captulo II.
Assim, o empregado contratado por empresa estrangeira para trabalhar no exterior no poder optar pela
lei brasileira, ainda que mais favorvel.
b) Autonomia privada coletiva. a corrente majoritria. Para os defensores dessa teoria, as clusulas
dos acordos ou convenes coletivos de trabalho somente vigoram no prazo assinalado, o mesmo
podendo se dizer com relao sentena normativa. Tem a seu favor o art. 614, 3 da CLT e a
smula 277 do TST. Importante lembrar, contudo, que o 2 do art. 114 da Constituio Federal,
com a redao dada pela EC n 45, faz meno observncia das normas coletivas anteriormente
convencionadas quando do julgamento dos dissdios coletivos. Assim, se verdade que tais normas
coletivas no se integram em definitivo aos contratos de trabalho, no menos verdade que, por fora
do texto constitucional, tais normas devem ser respeitadas quando da prolao de uma sentena
normativa.
Muito embora essa seja de fato a corrente majoritria, bom lembrar que a Lei 8.542/92 previa, em
seu art. 1, 1, que As clusulas dos acordos, convenes ou contratos coletivos de trabalho
integram os contratos individuais de trabalho e somente podero ser reduzidas ou suprimidas por
posterior acordo, conveno ou contrato coletivo de trabalho. Este artigo foi expressamente
revogado pela Lei 10.192/01 (art. 18). Assim, tal disposio vigeu de 23/12/1992 a 28/07/1995.
Diante dessa disposio, o TST redigiu a smula 277 de forma a contemplar, nesse perodo de tempo,
a integrao em definitivo das normas coletivas aos contratos de trabalho, o que se denota da anlise
do inciso II da referida smula:
Para Mauricio Godinho Delgado essa regra prevista no j revogado pargrafo 1 do art. 1 da Lei 8.542/92
ainda aplicvel, por melhor se adequar aos princpios trabalhistas. o que o renomado autor chama de
aderncia limitada por revogao. Segundo ele, para esta posio intermediria, os dispositivos
dos diplomas negociados vigorariam at que novo diploma negocial os revogasse. Importante salientar
que esse autor admite a revogao tcita, na hiptese do novo diploma regular o conjunto da matria
omitindo preceitos da velha Conveno ou Acordo Coletivo, independentemente de haver efetiva
incompatibilidade entre dispositivos novos e antigos 1.
Dentro dessa linha de pensamento, o TST editou o Precedente Normativo n. 120, que reza:
SENTENA NORMATIVA. DURAO. POSSIBILIDADE E LIMITES (positivo) - (Res. 176/2011,
DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011). A sentena normativa vigora, desde seu termo inicial at que
sentena normativa, conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho superveniente
produza sua revogao, expressa ou tcita, respeitado, porm, o prazo mximo legal de quatro anos de
vigncia.
O prazo mximo de quatro anos est previsto no pargrafo nico do art. 868 da CLT.
A jurisprudncia demonstra ntida preferncia pela teoria da autonomia privada coletiva.
In DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 6 ed. So Paulo; LTr, 2007, p.162.
RECORRIDO(S): os mesmos
Juiz Danilo Siqueira de Castro Faria
ACORDO COLETIVO CLUSULA DE VIGNCIA TEORIA DA ULTRATIVIDADE
INAPLICVEL. O art. 614, pargrafo 3o., da CLT veda a estipulao de vigncia de
conveno coletiva ou de acordo coletivo por perodo superior a dois anos. Se, ademais, o
instrumento normativo resultante da negociao coletiva contm clusula especfica
estabelecendo o prazo de vigncia, mostra-se incabvel pretender sua aplicao aps
decorrido aquele prazo, atribuindo-se efeito ultrativo avena. Se as entidades sindicais
estabeleceram um perodo certo para vigncia da norma, no legtimo concluir-se que
pretenderam sua perpetuao atravs do tempo: a clusula deve ser respeitada.
Ainda existem outros princpios enumerados pela maior parte dos autores:
Princpio da irrenunciabilidade
Irrenunciabilidade a impossibilidade jurdica de privar-se voluntariamente de uma ou mais vantagens
concedidas pelo direito trabalhista em benefcio prprio. O Direito Romano faz uma distino entre jus
cogens (direito imperativo) e jus dispositivum (direito dispositivo). Segundo Pl Rodriguez, o jus
cogens integrado por normas que devem ser cumpridas qualquer que seja a vontade das partes. O jus
dispositivum constitudo pelas normas que se devem cumprir s quando as partes no tenham
estabelecido outra coisa. Mario De La Cueva inclui todo o Direito do Trabalho dentro do jus cogens.
O vcio de consentimento presumido tambm um argumento relevante para justificar o presente
princpio. De fato, certas derrogaes so proibidas por se acreditar no serem livremente consentidas.
No necessrio que a norma jurdica expressamente estipule seu carter inderrogvel, alis, trata-se de
frmula pouco aplicada, pelos problemas que pode causar, eis que at poderia se pensar em invocao do
2
argumento a contrario sensu, a respeito de todas as outras normas que no so alcanadas por essa
declarao. Implicitamente pode-se verificar o carter de inderrogabilidade da norma, quando h
previso, por exemplo, de salrio mnimo.
Problema complexo aquele pertinente ao momento em que se efetua a renncia. Os autores reputam de
nula a renncia antecipada aos fatos que do origem ao direito, eis que, nesses casos, o que existe uma
mera expectativa de direito. A possibilidade de renncia, aps a extino do contrato, divide a doutrina.
H quem sustente que, uma vez rompido o lao que unia empregado e empregador, j fora dos limites da
subordinao, no se pode falar em coao externa. A maioria sustenta (principalmente a doutrina
italiana), contudo, que a falta de liberdade no consentimento ainda persiste mesmo aps o trmino da
relao de trabalho, dada a situao de desemprego e premncia econmica do trabalhador, alm de
grande parte dos direitos do trabalhador se referir justamente dissoluo do contrato.
Questo no menos complexa aquela relativa adeso do empregado ao PDV (plano de demisso
voluntria), onde a empresa, precisando reduzir o nmero de empregados, cria um plano de incentivo
ao desligamento. Ao aderir ao plano, sem coao, o empregado estaria transacionando ou renunciando
direitos trabalhistas? Se for transao, permitida, se for renncia, no.
Faz-se necessrio lembrar que a transao requer a existncia de res dbia ou res litigiosa, ou seja, o
direito em discusso deve ser de duvidosa existncia ou estar em litgio. Em ambos os casos, h uma
incerteza quanto ao assunto (no primeiro, se realmente constitui um direito daquela pessoa, no segundo,
se haver xito na demanda). Assim, aceitvel a conciliao. Mas, quando h certeza quanto ao direito, e
este no est sub judice, incabvel falar-se em transao de direitos que no foram expressamente
consignados no competente recibo. Assim a jurisprudncia do TST:
OJ n 270 da SDI-1 do TST: Programa de Incentivo Demisso Voluntria. Transao
extrajudicial. Parcelas oriundas do extinto contrato de trabalho. Efeitos. A transao
extrajudicial que importa resciso do contrato de trabalho ante a adeso do empregado a plano de
demisso voluntria implica quitao exclusivamente das parcelas e valores constantes do recibo.
Princpio da boa f
Trata-se de um princpio jurdico fundamental, uma premissa de todo ordenamento jurdico. um
ingrediente indispensvel para o cumprimento do direito, sem o qual a maioria das normas jurdicas perde
seu sentido e seu significado.
Princpio da no-discriminao
Probe diferena de critrio de admisso, de exerccio de funes e de salrio por motivo de sexo, idade,
cor ou estado civil (art. 7, XXX, CF), ou de critrio de admisso e de salrio em razo de deficincia
fsica (art. 7, XXXI, CF) ou mesmo de distines entre o trabalho manual, tcnico e intelectual (art. 7,
XXXII, CF).
Princpio da razoabilidade
Trata-se de princpio aplicvel a todos os ramos do direito.
Nas relaes de trabalho, as partes devem se conduzir de modo racional, razovel. Exemplo bastante
comum o da punio ao trabalhador. Como base do poder diretivo do empregador est o poder de
TRABALHADORES:
EMPREGADO
AUTNOMO
TEMPORRIO
AVULSO
EVENTUAL
Art. 3, CLT:
Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Caractersticas do empregado:
1 - pessoa fsica;
2 - servio de natureza no eventual;
3 - sob dependncia e
4 - mediante salrio.
1 - Pessoa fsica:
Uma pessoa jurdica no pode ser empregada, assim, o contrato de prestao de servios entre duas
pessoas jurdicas no tem natureza laboral, mas cvel.
Isso no impede, contudo, que uma pessoa jurdica contrate outra para terceirizar algum servio. Entre
elas, evidente, no haver vnculo empregatcio, salvo nos casos de fraude.
A terceirizao regulada, no TST, por meio da smula 331.
Smula 331 do TST - Contrato de prestao de servios. Legalidade.
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente
com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974).
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego
com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988).
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102,
de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividademeio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.
O
PROBLEMA
DA
LICITUDE
DE
TERCEIRIZAO
TELECOMUNICAES E DEMAIS SERVIOS PBLICOS
NO
SETOR
DE
TST - 5 Turma - RR-347/2005-003-17-00.1, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, Data de
Publicao: DJ 18/04/2008.
TELEMAR. VNCULO DE EMPREGO. EMPRESA DE TELECOMUNICAES. INSTALAO E
RECUPERAO DE TELEFONES. TERCEIRIZAO DAS ATIVIDADES. LEI 9.472/97.
LICITUDE.
I - Nos termos do art. 60 da Lei 9.472/97 - Lei Geral das Telecomunicaes - as atividades desenvolvidas
na instalao na recuperao de telefones no podem ser consideradas atividade-fim de uma empresa de
telecomunicaes, conquanto sejam a ela relacionadas.
II Quis o legislador, no caso especfico das telecomunicaes, ampliar o leque das terceirizaes,
liberando a empresa para a prestao do servio pblico precpuo, que a transmisso, emisso ou
recepo de smbolos, caracteres, sinais, escritos, imagens, sons ou informaes de qualquer natureza.
Nesse diapaso o art. 94 da Lei 9.472/97, que, ao estipular os requisitos do contrato de concesso do
servio de telecomunicaes, permite a terceirizao inclusive em atividades-fim. Assim, mesmo que se
entenda que as atividades desenvolvidas pelo reclamante, na instalao e/ou na recuperao de telefones,
sejam consideradas atividade-fim da empresa de telecomunicaes, mesmo assim permitida, segundo a
Lei Geral das Telecomunicaes a terceirizao dessas atividades.
III - No pode o intrprete distanciar-se da vontade do legislador, expressa no sentido de permitir as
terceirizaes de - atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio, bem como a
implementao de projetos associados - (art. 94 da Lei 9.472/97). A expressa disposio de lei impede, no
caso, o reconhecimento de fraude na terceirizao. Recurso de Revista de que se conhece e a que se nega
provimento.
TST 8 Turma - RR - 66000-77.2008.5.03.0006, Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi - DEJT
- 12/03/2010.
RECURSO DE REVISTA - TERCEIRIZAO - EMPRESAS DE TELECOMUNICAES
LICITUDE.
1. A Lei Geral de Telecomunicaes ampliou as hipteses de terceirizao. A previso do art. 94, II, no
sentido de que possvel a contratao de empresa interposta para a prestao de atividades inerentes,
autoriza a terceirizao das atividades elencadas no 1 do art. 60.
2. Mesmo sendo as tarefas desempenhadas pelo Reclamante compreendidas na atividade-fim da
Reclamada, lcita a terceirizao, ante a previso legal.
3. Contudo, a licitude da terceirizao no afasta a responsabilidade subsidiria da tomadora, nos termos
da Smula n 331, IV, desta Corte. Precedentes.
Alm da previso constante da Lei 9.472/97 especfica para o ramo de telecomunicaes a Lei geral
de concesso e permisso da prestao de servios pblicos (Lei 8.987/95), em seu art. 25, 1, permite
expressamente a terceirizao.
Art. 25. Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os
prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo
rgo competente exclua ou atenue sua responsabilidade.
1 Sem prejuzo da responsabilidade a que se refere este artigo, a concessionria poder contratar com
terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio concedido,
bem como a implementao de projetos associados.
2 - Natureza no eventual:
No eventual Existem vrias correntes que procuram explicar o significado de trabalho no-eventual,
sendo as mais importantes a teoria dos fins do empreendimento, do evento e da fixao jurdica ao
tomador dos servios.
A mais importante a dos fins do empreendimento, segundo a qual eventual ser o trabalhador chamado
a realizar tarefa no inserida nos fins normais da empresa tarefas que, por essa mesma razo, sero
espordicas e de estreita durao.
Segundo a teoria do evento, ser eventual o trabalho realizado em virtude de um determinado
acontecimento ou evento, geralmente inesperado ou de difcil previso.
A teoria da fixao jurdica ao tomador dos servios nos ensina que eventual o trabalhador que no se
fixa a uma nica fonte de trabalho.
Aplicando essas trs teorias em conjunto, poderamos exemplificar um trabalho eventual como sendo a
contratao de um tcnico para reparar o equipamento de ar condicionado numa empresa qumica.
Assim, no importa quantas vezes por semana trabalhe, se o trabalhador realizar atividade ligada
atividade fim da empresa, e a ela seja subordinado, mesmo que trabalhe apenas uma vez na semana, j
caracterizado o vnculo empregatcio. Ex.: O professor numa Instituio de ensino pode trabalhar uma
vez por semana e no perde, por isso, a condio de empregado. Seu trabalho habitual.
3 - Sob dependncia:
Subordinao do empregado ao empregador. o mais importante requisito da relao de emprego. O
empregador quem d as ordens, quem fiscaliza o trabalho e pode punir o empregado.
Para uma boa parte da doutrina trabalhista (Maurcio Godinho Delgado, Afonso Dallegrave, Alice Barros,
entre outros) no h mais como se sustentar a interpretao antiga do requisito dependncia, sob pena de
se esvaziar o direito do trabalho.
De fato, com as alteraes no sistema produtivo, em especial a migrao do sistema da grande indstria Fordismo - para o um sistema mais gil e descentralizado - Toyotismo onde se verifica um gradual
abandono do sistema verticalizado outrora conhecido para novas formas de produo e aproveitamento da
mo de obra, com uso exacerbado da terceirizao e descentralizao da produo, com o teletrabalho
etc., no se pode mais entender por empregado apenas aquele trabalhador sujeito s rgidas ordens do
empregador.
Surgem ento novos conceitos, como a subordinao estrutural, a parassubordinao e a alteridade.
Segundo o jurista Maurcio Godinho Delgado, a subordinao estrutural supera as dificuldades de
enquadramento de situaes fticas que o conceito clssico de subordinao tem demonstrado,
dificuldades que se exacerbam em face, especialmente, do fenmeno contemporneo da terceirizao
trabalhista. Nesta medida, ela viabiliza no apenas alargar o campo de incidncia do Direito do
Trabalho, como tambm conferir resposta normativa eficaz a alguns de seus mais recentes instrumentos
desestabilizadores, a terceirizao".
Vale a transcrio da didtica deciso proferida pela 1 Turma do TRT de MG:
Processo 59-2007-011-03-00-0-RO
RECORRENTES: TELEMONT - ENGENHARIA DE TELECOMUNICAES
S.A (1)
GILDO FIGUEIREDO SANTOS (2)
RECORRIDOS: OS MESMOS (1)
TELEMAR NORTE LESTE S.A (2)
EMENTA: TERCEIRIZAO E SUBORDINAO ESTRUTURAL - No
exerccio da funo de instalador/emendador de cabos telefnicos, o autor exercia
funo perfeita e essencialmente inserida nas atividades empresariais da
companhia telefnica (TELEMAR). E uma vez inserido nesse contexto essencial
da atividade produtiva da empresa ps-industrial e flexvel, no h mais
necessidade de ordem direta do empregador, que passa a ordenar apenas a
produo. Nesse ambiente ps-grande indstria, cabe ao trabalhador ali inserido
habitualmente apenas "colaborar".
A nova organizao do trabalho, pelo sistema da acumulao flexvel, imprime
uma espcie de cooperao competitiva entre os trabalhadores que prescinde do
sistema de hierarquia clssica. Em certa medida, desloca-se a concorrncia do
campo do capital, para introjet-la no seio da esfera do trabalho, pois a prpria
Na mesma linha de raciocnio, surge a parassubordinao, conceito desenvolvido pela doutrina italiana
parasubordinazione - situada entre a subordinao clssica e a autonomia.
Envolve relaes de trabalho que, embora sejam desenvolvidas com independncia e sem a direo do
destinatrio do servio, se inserem na organizao deste. Mais se aproxima de uma colaborao entre as
partes para que se atinja o objeto social do empreendimento, ainda que com autonomia na prestao de
servios.
Torna-se relevante, nessa nova viso, a j conhecida alteridade, que nada mais do que o trabalho por
conta alheia, ou seja, o trabalho por conta e risco do empregador, que assume os riscos da atividade
econmica.
4 - Mediante salrio:
Deve-se levar em considerao a pactuao do salrio, e, por bvio, no o seu efetivo recebimento.
Diferentemente do trabalho humanitrio, que no recebe salrio. (Lei 9.608/98). Assim, a expresso
mediante salrio utilizada para diferenciar os que trabalham por caridade, por inteno piedosa.
OUTROS TRABALHADORES
AUTNOMO
um empresrio modesto (prximo do eventual).
independente no ajuste e na execuo de servio.
Geralmente possui clientela mltipla.
Ex.: Representante comercial de vendas.
A diferena entre o trabalhador autnomo e o empregado de suma importncia, eis que aquele no
protegido pelo direito do trabalho. A diferena marcante entre os dois, a subordinao, o trabalhador
autnomo, como o prprio nome j diz, no subordinado. A subordinao que aqui se fala a jurdica,
significando a situao contratual do trabalhador em decorrncia da qual est sujeito a receber ordens.
AVULSO
O trabalhador avulso presta servios a inmeras empresas, agrupado em entidade de classe, por
intermdio desta e sem vnculo empregatcio.
A Lei 8.630/93 (dispe sobre o regime jurdico da explorao dos portos organizados e das instalaes
porturias) substituiu o sindicato dos avulsos pelo rgo gestor da mo-de-obra (operadores porturios),
onde aquele possui mera representao. Antes da lei, o sindicato exercia duas atribuies, a
intermediao destinada contratao dos avulsos e a negociao coletiva das condies de trabalho;
depois da lei, apenas a segunda, j que a primeira cabe ao rgo gestor de mo de obra. O ingresso do
avulso porturio no mercado de trabalho no mais depende do aval do sindicato. Esse afastamento do
sindicato na contratao atende o princpio constitucional da liberdade de trabalho, insculpido no art. 5,
XIII da Carta Magna: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
No sistema de organizao dos portos no Brasil, existem 3 modalidades de instalaes porturias:
a)
terminal privativo a explorao feita exclusivamente pela empresa proprietria das instalaes.
Verifica-se, portanto, que h empresas que so titulares da explorao de terminal de uso privativo
localizado fora da rea do porto organizado, por elas mantido, na qualidade de proprietrias, mediante
contrato de adeso com a Unio, realizando operaes de movimentao e armazenagem de mercadorias
prprias ou de terceiros.
Permitiu-se, outrossim, nos terminais privativos, o trabalho por empregados porturios, assim, a
contratao de empregados por tempo indeterminado uma faculdade dos titulares de instalaes de uso
privado, sendo desnecessrio, portanto, valer-se da mo de obra de trabalhadores avulsos (a smula 309
do TST, por ser anterior Lei 8630/93, referia-se somente ao vigia porturio, contudo, generalizou-se tal
entendimento para as demais atividades aps a promulgao da referida Lei).
Em 1998 foi promulgada nova lei sobre o trabalho avulso nos portos, a lei 9.719/98.
Normas internacionais:
Conveno n 137 (aprovada em 1973 e ratificada pelo Brasil) e Recomendao n 145, ambas da
OIT, preconizando a adoo de poltica de empregos permanentes no trabalho porturio. Nesse novo
sistema que foi aprovada a Lei 8.630/93.
O art. 7, XXXIV da CF/88 revela a igualdade de direitos entre ao avulso e ao trabalhador com vnculo
empregatcio.
So exemplos de trabalhadores avulsos: estivadores, capatazes, amarradores, ensacadores, vigias
porturios etc.
Em 2009 foi promulgada outra lei sobre trabalho avulso, mas fora dos portos. a lei 12.023/09.
O art. 1o da lei reza que As atividades de movimentao de mercadorias em geral exercidas por
trabalhadores avulsos, para os fins desta Lei, so aquelas desenvolvidas em reas urbanas ou rurais sem
vnculo empregatcio, mediante intermediao obrigatria do sindicato da categoria, por meio de Acordo
ou Conveno Coletiva de Trabalho para execuo das atividades.
TRABALHADOR TEMPORRIO
O trabalho temporrio est previsto na Lei 6.019/74. Uma de suas principais caractersticas a existncia
de relao tripolar:
Trabalhador temporrio
Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica urbana, cuja atividade
consiste em colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores, devidamente
qualificados, por ela remunerados e assistidos.
Assim, a empresa que se beneficiar dos servios (empresa tomadora) no pode contratar diretamente o
trabalhador temporrio, deve contratar a empresa de trabalho temporrio, a qual, por sua vez, contratar o
trabalhador temporrio e o colocar disposio da primeira.
A contratao s ser vlida em se tratando:
1 - acrscimo extraordinrio de servio.
2 - substituio do pessoal regular e permanente da tomadora.
PRAZO: Art. 10 da Lei 6.019/74 o prazo do contrato temporrio de at 3 meses. Pode ser prorrogado
por mais at 3 meses, mediante autorizao concedida pelo Ministrio do Trabalho e Emprego.
A Portaria n 574, de 22/11/2007, estabelece as regras para a prorrogao do contrato de trabalho
temporrio, no mbito do Ministrio do Trabalho e Emprego MTE.
A empresa tomadora ou cliente dever protocolizar, no rgo regional do Ministrio do Trabalho e
Emprego, o requerimento de prorrogao do contrato de trabalho temporrio at quinze dias antes do
trmino do contrato.
No h vnculo de emprego entre a empresa tomadora e o trabalhador temporrio.
Entre a empresa de trabalho temporrio e o trabalhador temporrio, a jurisprudncia dividida sobre a
existncia ou no de vnculo empregatcio, sendo que a maioria o reconhece, na qualidade de contrato a
termo.
Art. 9 da Lei 6.019:
O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora de servio ou cliente dever
ser obrigatoriamente escrito e dele dever constar expressamente o motivo justificador da demanda de
trabalho temporrio, assim como as modalidades de remunerao da prestao de servio. -grifeiArt. 11 da Lei 6.019:
O contrato de trabalho celebrado entre a empresa de trabalho temporrio e cada um dos assalariados
colocados disposio de uma empresa tomadora ou cliente ser, obrigatoriamente, escrito e dele
devero constar, expressamente, os direitos conferidos aos trabalhadores por esta lei. -grifeiA indenizao prevista no artigo 12, letra f, da L. 6019, foi substituda pelo FGTS, regime nico desde
a promulgao da Constituio de 1988.
H, contudo, quem discorde dessa posio, admitindo a coexistncia dessa indenizao com o FGTS
(Godinho).
No caso de mero inadimplemento de obrigaes trabalhistas por parte da empresa de trabalho temporrio
(empregadora), a responsabilidade da empresa cliente (tomadora) subsidiria (smula 331, IV do TST).
Contudo, no caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a responsabilidade do tomador passa a
ser solidria (art. 16 da Lei 6.019) permitindo assim, ao empregado, que ajuze a reclamao apenas em
face do tomador, o que evitaria a necessidade de habilitar seu crdito trabalhista no juzo universal da
falncia.
1) Atividades ilcitas
Nas atividades ilcitas (ex. jogo do bicho), h controvrsia sobre a existncia de vnculo empregatcio,
sendo que a maioria no o reconhece, pela ilicitude do objeto.
Existem trs correntes na doutrina e na jurisprudncia:
a) No h vnculo empregatcio e nenhuma verba trabalhista devida (j que, segundo o art. 166, II do
CC, a validade do negcio jurdico requer, dentre outros, objeto lcito).
b) No h vnculo, pelo mesmo motivo acima exposto, mas o salrio devido, pois, j que o trabalho foi
realizado, o salrio deve ser pago, j que este a contraprestao daquele, e impossvel o retorno ao
status quo ante.
c) H vnculo e todas as verbas trabalhistas so devidas, caso contrrio, estar-se-ia beneficiando o real
infrator em detrimento do empregado.
Dentre as posies acima, a mais aceita pela doutrina e jurisprudncia a da letra b. claro, se o
objeto for ilcito, disso resultar a nulidade do negcio jurdico, conforme preceitua o art. 166, II do CC.
J o art. 182 do mesmo diploma legal reza que anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao
estado em que se antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o
equivalente. Quando nos deparamos com a nulidade do contrato de prestao de servios, fisicamente
impossvel a aplicao da regra geral. Isso porque, muito embora seja possvel ao trabalhador, em tese,
restituir ao empregador o dinheiro que recebeu como contraprestao do seu trabalho, o mesmo no se
pode dizer com relao devoluo, ao empregado, da fora de trabalho que j de desprendeu do seu
corpo. A impossibilidade, no caso, fsica. Como se devolve o tempo gasto, o cansao do corpo?
OJ 199 da SDI-1 do TST - Jogo do bicho. Contrato de trabalho. Nulidade. Objeto ilcito. nulo o
contrato de trabalho celebrado para o desempenho de atividade inerente prtica do jogo do bicho, ante a
ilicitude de seu objeto, o que subtrai o requisito de validade para a formao do ato jurdico.
Contrato de Trabalho. Atividade ilegal. Agiotagem. Impossvel o reconhecimento de liame
empregatcio, quando emerge da prova produzida que o ru desenvolvia atividade ilcita,
da qual o autor se beneficiava diretamente, pois alega perceber percentagem sobre o
montante negociado (TRT 2a Regio, Acrdo: 02970429270 - Turma: 09 - Data Julg:
27/08/1997 - Data Pub: 16/09/1997 - Processo: 02960275653 - Relator: VALENTIN
CARRION).
2) Policial militar
A controvrsia reside na possibilidade do policial militar prestar servios para particulares e ter
reconhecido o vnculo empregatcio com estes, mesmo existindo vedao legal no que pertine prestao
de tais servios.
Assim o art. 22 do DL 667/69 Ao pessoal das Polcias Militares, em servio ativo, vedado fazer
parte de firmas comerciais de empresas industriais de qualquer natureza ou nelas exercer funo ou
emprego remunerados.
b) Presentes os requisitos do art. 3 da CLT, deve ser reconhecida a relao de emprego. O eventual
descumprimento das normas da corporao pode gerar apenas a aplicao de sanes por aquele rgo,
mas no vincular a Justia do Trabalho. a posio majoritria, inclusive sumulada pelo TST.
Smula 386, TST: Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o
reconhecimento da relao de emprego entre policial militar e empresa privada,
independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto
do Policial Militar.
Relao de emprego. Configurao. Policial militar. Sua qualificao no impede o liame
empregatcio. A exclusividade na prestao de servios corporao matria prpria do
rgo competente, e no desta jurisdio. Presentes os requisitos da CLT, art. 3,
reconhece-se o vnculo de emprego (TRT 2a Regio, Acrdo: 02980371852 - Turma: 09 Data Julg.: 06/07/1998 - Data Pub.: 28/07/1998 - Processo: 02970378846 - Relator:
VALENTIN CARRION).
Relao de emprego - policial militar - A hiptese dos autos j corriqueira no foro
trabalhista; tangido pela necessidade de complementar os parcos ganhos auferidos na
Corporao, dedica-se o policial militar a prestar servios de segurana a particulares,
nos horrios de folga de suas escalas. Corporao da Policia Militar no tem restado
outra alternativa seno tolerar essa prtica generalizada de seus comandados, desde que
no colidente com as escalas de servio, vislumbrando na hiptese a existncia de
verdadeiro estado de necessidade (CP, art. 23), motivado pela modstia dos soldos e
excludente da hiptese de ilicitude. A irregularidade na formao do vnculo, decorrente
da condio de policial militar do autor, no pode ser proveitosamente invocada pela
reclamada. Em primeiro lugar, porque a fora de trabalho despendida pelo reclamante
no lhe pode ser restituda, razo pela qual, luz do princpio da irretroatividade das
nulidades, a relao de trabalho havida como vlida para o fim de propiciar ao
demandante todos os direitos decorrentes de sua situao de autntico empregado. Alm
disso, beneficiar-se da prestao de trabalho pessoal, subordinada e no eventual do autor
e depois lhe negar a totalidade da contraprestao correspondente, inclusive os direitos
indenizatrios, configura invocao da prpria torpeza, particularmente inaceitvel no
3) Cabo eleitoral
A controvrsia reside na possibilidade do trabalhador prestar servios para um partido poltico ou para
uma pessoa fsica, na qualidade de cabo eleitoral e ter reconhecido o vnculo empregatcio com estes,
mesmo havendo previso expressa acerca da inexistncia do vnculo laboral. Existem duas correntes:
a) No h vnculo, eis que a legislao eleitoral (art. 100 da Lei n. 9.504/97) veda, de modo expresso, a
constituio de relaes de emprego entre os cabos eleitorais e os candidatos que os contratam. Entendese que as caractersticas prprias desse tipo de atividade, que se renova em ciclos temporais certos e
especficos, justifica a opo do legislador. Assim, ainda que atendidos os requisitos ditados pelo art. 3
da CLT, no estar configurada a relao de emprego, eis que, segundo a Lei, "A contratao de pessoal
para a prestao de servios para as campanhas eleitorais no gera vnculo empregatcio com o
candidato ou o Partido contratante.
Por se tratar de Lei especial (Lei 9.504/97, art. 100), a ela no se pode sobrepor a geral (CLT, art, 3).
CABO ELEITORAL. RELAO DE EMPREGO. NO CONFIGURAO. TRABALHO
EVENTUAL. A relao que se estabelece entre o cabo eleitoral e o poltico candidato no
de emprego e, sim, mera locao de servios, dada a natureza nitidamente eventual da
contratao, que se destina a atender uma necessidade transitria de quem daqueles se
aproveita, sem finalidade permanente. (TRT 10a Regio, RO 1372/95, Relator Juiz
PAULO MASCARENHAS BORGES, Ac. n. 173/96, DJU de 14/03/96).
CABO ELEITORAL. VNCULO DE EMPREGO. INEXISTNCIA. Relao de emprego
entre cabo eleitoral e candidatos a cargos eletivos que no se reconhece, em face das
peculiaridades das atividades desenvolvidas, que no se enquadram na previso do art. 3o
da CLT e da no comprovao do carter de exceo na hiptese. (Acrdo: 96.006404-4
RO, 4a Turma do TRT da 4a Regio, Porto Alegre, 19 de novembro de 1997).
DO VNCULO EMPREGATCIO. No se caracteriza relao de emprego o trabalho
realizado em campanhas eleitorais, na condio de cabo eleitoral, o qual configura-se
relao poltico-partidria, geralmente prestado por pessoas filiadas a partidos polticos,
que o realizam por questes ideolgicas ou, ento, visando a obteno de compensaes
futuras, condicionadas estas eleio do candidato. Recurso desprovido. (Acrdo:
96.029197-0 RO, 5a Turma do TRT da 4a Regio, Porto Alegre, 26 de maro de 1998).
RELAO DE EMPREGO. O trabalho na condio de "cabo eleitoral" no configura
relao de emprego nos moldes do art. 3o consolidado. (ACRDO 96.032903-0 RO, 2a
TURMA do TRT da 4a Regio, Porto Alegre, 28 de abril de 1998).
b) Com base nas regras de hermenutica, um preceito de lei deve sofrer interpretao sistemtica (analisase o conjunto de Leis como um complexo unitrio), portanto, no se pode simplesmente ignorar o art. 3
da CLT. Assim, somente no haver o vnculo se os requisitos da consolidao no estiverem presentes
na relao jurdica em exame.
4) Pastor Evanglico
A controvrsia reside na possibilidade do trabalhador prestar servios para uma igreja na qualidade de
pastor e ter reconhecido o vnculo empregatcio com esta. Existem duas correntes, senda a mais aceita
aquela que nega a existncia do vnculo. Vejamos as correntes:
a) Existe o vnculo, eis que hoje muitas igrejas agem com lgica empreendedora, viso empresarial e
assemelhando os fiis a consumidores. No raro existe, nessas instituies, regulamento interno,
treinamentos, cobrana de lucro e produtividade dos pastores e at, mutatis mutandi, uma espcie de
quadro de carreira. Se a f foi resumida a uma relao de consumo, os pastores se assemelham aos
vendedores. So vendedores da f. Interessante notar que j existe at o Sindicato dos Ministros de
Cultos Evanglicos e Trabalhadores Assemelhados no Estado de So Paulo (SIMEESP), representativo,
portanto, da categoria profissional. Nessa mesma linha de raciocnio igreja-empresa notamos que
algumas delas consolidaram-se como um verdadeiro empreendimento religioso, com empresas dos mais
variados seguimentos, como construtoras, financeiras, grficas, rdios, televiso etc.
empregado a pessoa simples que, sem qualquer formao teolgica e intitulada obreiro
cristo sob a mscara de um pseudo e incipiente sacerdcio, trabalha exclusivamente para
arrecadar donativos em prol da Igreja (TRT-PR, 1.329/92, Joo Oreste Dalazen, Ac. 3T
7.817/93)
b) No h vnculo de emprego, eis que o destinatrio da prestao de servios no a Igreja, mas a
comunidade religiosa, alm disso, a ligao entre o pastor e a igreja possui natureza diversa daquela que
se estabelece entre empregado e empregador, sendo esta de natureza subordinativa e aquela de natureza
espiritual. O ganho material (pertinente s relaes de trabalho subordinado) no se coaduna com o
trabalho prestado pelo pastor. Ao se verificar os requisitos para a configurao da relao de emprego
encontramos a onerosidade, ou seja, o empregado presta servios e recebe, como contraprestao, o
salrio. O pastor, ao pregar, busca outra contraprestao: a espiritual. Presta servios, pois, por f.
Relao de emprego. Ministro Evanglico. A subordinao hierrquica do Ministro ao
Pastor da Igreja, como no caso do reclamante, trata de vocao religiosa e no tem as
mesmas caractersticas materiais que envolvem a subordinao hierrquica do
trabalhador comum. O pastor ou o Ministro, na verdade, no prestam servios em
proveito da pessoa jurdica da Igreja, mas sim em proveito da comunidade religiosa, ou
seja, para cada um daqueles fiis frequentadores do Templo, no se caracterizando, assim,
a relao de emprego desejada (TRT 15a Regio 3aT, Ac. 35.391/98, Rel. Juiz Luiz
Carlos de Arajo, DJSP, 19/out/1998).
Relao de emprego. Pastor Evanglico. No-caracterizao. O liame de trabalho
existente entre o pastor e a Igreja qual serve de natureza espiritual e regido pelos
postulados da f e no contratual, no sentido de que possa reverter em obrigaes e
vantagens econmicas para o autor, sobretudo aquelas do trabalho subordinado. Vnculo
empregatcio que no se reconhece, por falta dos requisitos essenciais (art. 3 da CLT)
(TRT- 18a Regio, RO 415/96, Ac. 186/98, 21.01.98, Rel. Luiz Francisco G. de Amorim).
Inexiste contrato de trabalho entre um pastor e sua igreja. Apesar da atividade intelectual
e fsica, o trao de unio a f religiosa decorrente da vocao, sem a conotao material
que envolve o trabalhador comum (TRT 11a Regio, RO 445/88, Ac. 216/89, 21.03.1989,
Rel. Juza Vera Lcia Cmara de S Peixoto).
Mesmo os que defendem esta corrente (inexistncia de vnculo empregatcio entre o pastor e a igreja)
acabam por reconhecer o vnculo quando a atividade estranha ao sacerdcio, v.g., a faxineira, o
professor etc.
Vnculo empregatcio. Reconhecimento. Existncia de relao de emprego. Se o trabalho
do empregado se fazia na rea tcnica, fora da pregao evanglica, como mero
eletricista, sob regime de subordinao, inegvel a existncia de relao de emprego (TRT
3a Regio, RO 15.657/93, Ac. 1T, Rel. Juiz Agenor Ribeiro, DJMG 18.02.1994).
5) Dono da obra
DONO DA OBRA
EMPREITEIRO
PRINCIPAL
SUBEMPREITEIRO
EMPREGADO
SUBEMPREITEIRO
EMPREGADO
EMPREGADO DOMSTICO
Lei 5.859/72
Art. 1 - Ao empregado domstico, assim considerado aquele que presta servios de natureza contnua e
de finalidade no lucrativa pessoa ou a famlia, no mbito residencial destas, aplica-se o disposto nesta
lei.
Do texto legal, chega-se concluso de que o empregado domstico aquele que presta servios:
de natureza contnua;
de finalidade no lucrativa;
no mbito residencial de uma pessoa ou famlia.
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De acordo com a disposio do calendrio, continuidade horizontal seria o trabalho em todos os dias da
semana, com exceo obviamente do DSR, direito constitucionalmente assegurado ao domstico (art. 7,
pargrafo nico, CF):
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J a continuidade vertical seria a repetio do(s) mesmo(s) dia(s) de trabalho semana a semana. Seria o
trabalho realizado todas as quartas-feiras, por exemplo, ou todas as teras e quintas, ou todas as segundas,
quartas e sextas:
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brasileiro pode decidir que empregado domstico aquele que trabalhe quatro dias ou mais na semana, e,
a contrrio senso, no empregado domstico aquele que trabalhe, na semana, trs dias ou menos.
Vejamos outros Acrdos onde o nmero de dias trabalhados na semana se mostra relevante:
EMPREGADO DOMSTICO. CONTINUIDADE. ART. 1 DA LEI 5.859/72. A tipificao
do empregado domstico exige um requisito adicional queles previstos no art. 3 da CLT,
que o da continuidade, conforme expressamente estabelecido no art. 1 da Lei 5.859/72.
Ou seja, para a configurao do emprego domstico, necessrio que os servios, se no
dirios, sejam pelo menos prestados na maior parte dos dias da semana (TRT 2a Regio
AC. 8T 20000194500 - Data Julg.: 17/04/2000 - Data Pub.: 23/05/2000 - Processo:
02990152266 - Relator: WILMA NOGUEIRA DE ARAUJO VAZ DA SILVA).
A faxineira que presta servios em dois dias por semana em casa de famlia no h de ser
considerada autntica empregada domstica por ausente a caracterstica da continuidade
naquela prestao. (TRT/SP - 01419200446202009 - RO - Ac. 3T 20080817844 - Rel.
ANA MARIA CONTRUCCI BRITO SILVA - DOE 30/09/2008).
Na doutrina, Srgio Pinto Martins defende a tese da continuidade vertical, j que leciona O fato de a
diarista prestar servios uma vez por semana no quer dizer que inexista a relao de emprego3 E diz
ainda o doutrinador: A faxineira ser, porm, considerada trabalhadora autnoma se por acaso
escolher os dias da semana em que pretende trabalhar, mudando-os constantemente, de modo a casar o
horrio das outras residncias onde trabalhe, mas sempre sob sua orientao e determinao prpria.
Nesse caso, ela trabalha por conta prpria, explora economicamente, em proveito prprio, sua fora de
trabalho.
Com razo, em parte, Martins. De fato, caracterstica marcante do autnomo o trabalho por conta
prpria, e no alheia. Mas no parece ser fator decisivo a mudana constante nos dias trabalhados,
semana a semana. Alis, seria um bice prpria trabalhadora, eis que, se presta servios para vrios
tomadores, se alterar o dia de trabalho em uma residncia, ter que alter-lo tambm nas outras. O fato de
a faxineira manter o mesmo dia de trabalho numa residncia no descaracteriza a determinao prpria.
Insistimos, pode ser do interesse dela, faxineira, a manuteno do mesmo dia de trabalho.
E mais, ao se cogitar de explorao econmica de sua fora de trabalho, em proveito prprio, nos
deparamos com a seguinte situao. Uma empregada domstica ganha, em mdia, em So Paulo, um
salrio mnimo e meio. Em agosto de 2011, isso representa de R$ 817,50 por ms. Uma faxineira
(diarista, eventual, autnoma, no interessa agora a nomenclatura), ganha em mdia R$ 90,00 por faxina.
Uma faxineira que trabalhe cinco dias por semana ganha, em mdia, portanto, mais de R$ 1.800,00 por
ms. Esses so parmetros regionais, mas valem como demonstrao de ntida explorao econmica de
sua fora de trabalho. O que no se pode , depois de ter explorado de tal maneira sua fora de trabalho,
pretender o reconhecimento de uma vinculao jurdica distinta daquela que de incio se pretendeu. O
maior valor pago faxineira procura justamente compensar a inexistncia do vnculo de emprego.
In MARTINS, Srgio Pinto, Direito do Trabalho Ed. Atlas 15a Edio - pg. 144.
Quanto ao requisito - finalidade no lucrativa - este diz respeito ao interesse do empregador com o
trabalho contratado. Se uma pessoa contrata um empregado domstico, porque no visa obter lucro
com o resultado do trabalho contratado. claro, cozinhar, arrumar a casa, passar a roupa e tudo mais que
de praxe numa relao de emprego domstico, no gera lucro algum ao empregador. Contudo, se esse
mesmo empregador, passa a comercializar o resultado do trabalho realizado por aquele trabalhador, no
h mais que se falar em empregado domstico. Assim, se uma empregada domstica prepara o almoo
da famlia que a contratou, porm, tambm prepara as refeies que essa mesma famlia vende no bar que
mantm, claro que se faz presente a finalidade lucrativa, descaracterizando, assim, o vnculo domstico.
A jurisprudncia diverge, nesses casos, com relao ao resultado dessa descaracterizao de relao de
emprego domstico. Seria a total descaracterizao dessa relao e, conseqentemente, a declarao de
existncia de uma nica relao de emprego, regida pela CLT ou seria a coexistncia de dois contratos
distintos, um de empregado domstico (Lei 5859) e outro de empregado urbano (CLT). A maioria
entende que os contratos coexistem.
Trabalhador domstico: No empregado domstico e sim celetista, o trabalhador que se
ativa em servios de faxina em imvel da reclamada, em que esta no reside e ainda,
aufere lucros em decorrncia da locao (TRT 2a Regio, Acrdo: 02980508157 Turma: 04 - Data Julg.: 22/09/1998 - Data Pub.: 02/10/1998 - Processo: 02970386296 Relator: AFONSO ARTHUR NEVES BAPTISTA).
No que pertine ao outro elemento - mbito residencial - devemos entender no s o local onde reside o
empregador, mas tambm eventual chcara, stio etc. desde que seja de recreio, e no para locao.
Assim, o caseiro de uma chcara domstico, deixar de s-lo, contudo, se a mesma chcara for
destinada locao para festas ou mesmo explorao de atividade agrria. Mesmo porque, para uma
interpretao restritiva, seria necessrio que o legislador tivesse dito mbito domiciliar e no mbito
residencial.
Importante salientar que pouco importa quais so as atividades exercidas pelo domstico (arrumadeira,
lavadeira, vigia, motorista, jardineiro, enfermeira etc.), se o empregado preencher os requisitos previstos
no art. 1 ele considerado domstico.
Assim a nossa jurisprudncia:
VIGIA DE RUA. EMPREGADO DOMSTICO. Nada impede que o trabalho seja prestado
a uma coletividade. O vigia de rua constitui hoje realidade que no se pode negar, e assim
tambm, o contrato de trabalho domstico. O mbito residencial referido na Lei n
5.859/72 projeta-se at suas imediaes quando se cuida de proteg-lo (TRT 2a Regio,
Acrdo: 20000544161 - Turma: 08 - Data Julg.: 16/10/2000 - Data Pub.: 28/11/2000 Processo: 19990477763 - Relator: JOSE CARLOS DA SILVA AROUCA).
A Lei do domstico de Portugal elenca algumas atividades (de modo exemplificativo, apenas) do
empregado domstico:
a) Confeco de refeies;
b) Lavagem e tratamento de roupas;
c) Limpeza e arrumo de casa;
d) Vigilncia e assistncia a crianas, pessoas idosas e doentes;
e) Tratamento de animais domsticos;
f) Execuo de servios de jardinagem;
g) Execuo de servios de costura;
h) Outras actividades consagradas pelos usos e costumes;
i) Coordenao e superviso de tarefas externas do tipo das mencionadas neste nmero;
j) Execuo de tarefas externas relacionadas com as anteriores.
b) O empregado domstico ter direito a frias anuais remuneradas de 30 (trinta) dias com, pelo menos,
1/3 (um tero) a mais que o salrio normal, aps cada perodo de 12 (doze) meses de trabalho, prestado
mesma pessoa ou famlia. As frias de 30 dias (antes eram 20 dias teis) aplicam-se aos perodos
aquisitivos iniciados aps 20/07/2006.
c) vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a
confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.
d) Revogou-se a alnea a do art. 5 da Lei n 605, de 5 de janeiro de 1949, ou seja, a partir de agora,
empregado domstico tambm faz jus ao descanso remunerado nos feriados.
Quanto ao prazo prescricional para a propositura de ao trabalhista pelo domstico, h vrias correntes.
Vejamos:
a)
o prazo previsto na CLT (art. 11). Muito embora a CLT no seja aplicada ao empregado
domstico, possvel, in casu, o uso da analogia, mesmo porque, a analogia j era utilizada
quando se aplicava o Cdigo Civil, j que o antigo inciso V do pargrafo 10 do art. 178 de tal
diploma no referia expressamente ao empregado domstico. Se a aplicao analgica, melhor
buscar alento na CLT do que no Cdigo Civil. Tal posicionamento ganhou mais fora com a
alterao levada a efeito no art. 11 da CLT, por meio da Lei 9.658/98. que a redao antiga do
art. 11 falava expressamente em prazo prescricional para pleitear a reparao de qualquer ato
infringente das regras previstas na CLT. A redao dada ao art. 11 pela citada Lei 9.658/98 j
fala em crditos resultantes da relao de trabalho, menos restritiva, portanto.
b) o prazo previsto na Constituio Federal (art. 7, XXIX). Muito embora o inciso XXIX no
esteja de fato relacionado no pargrafo nico do art. 7, certo que isso no impede a aplicao
do prazo prescricional previsto na Lei Maior. E isso se deve a um fato bastante simples: a
prescrio no deveria estar inserida no captulo dos direitos sociais, eis que no se trata, por
bvio, de direito do trabalhador, mas sim de perda de direito do trabalhador, qual seja, o direito
de ao. , na verdade, um contra-direito do ru. Assim, no era mesmo para estar previsto
como direito do empregado domstico, j que no era para estar previsto como direito de
nenhum trabalhador.
c)
o prazo previsto no Decreto-lei 1.237/39 (art. 101). Com efeito, ante a impossibilidade de
utilizao de qualquer outro diploma legal (CC, CLT e CF), eis que o assunto no tratado de
forma expressa em nenhum deles, devemos nos socorrer do Decreto-lei que regulou a Justia do
Trabalho. O art. 101 do referido Decreto reza que no havendo disposio especial em
contrrio, prescreve em dois anos qualquer reclamao perante a Justia do Trabalho. O que
fica para ser discutido, a partir da, a revogao ou no do Decreto-lei 1.237/39 pela CLT.
Para uma boa parte da doutrina no houve revogao, eis que a CLT no regulou inteiramente a
matria prescrio. De fato, o art. 11 da CLT falava em prazo prescricional com relao ao
descumprimento das normas previstas na CLT, deixando de mencionar acerca de outros direitos
trabalhistas no previstos na consolidao, como justamente os relativos categoria dos
domsticos. Tal posicionamento perde fora, contudo, quando se analisa o art. 11 da CLT aps
05 de junho de 1998. Com a alterao levada a efeito pela Lei 9.658/98, o art. 11 passou a ser
mais abrangente, falando em direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de
trabalho, ou seja, a mesma idia do antigo Decreto-lei 1.237/39.
Uma corrente de bastante aceitao era a que falava em aplicao do Cdigo Civil (antigo art. 178, 10,
V), ou seja, cinco anos a ao dos serviais, operrios e jornaleiros, pelo pagamento dos seus salrios.
Os defensores de tal corrente argumentavam que no poderia ser o prazo do art 11 da CLT, pela vedao
expressa contida no art. 7 do prprio diploma consolidado. Tambm no poderia ser o prazo da
Constituio Federal, eis que o inciso XXIX do art. 7 da Carta Magna no est inserido no rol de direitos
do empregado domstico (art. 7, pargrafo nico, CF). Igualmente inaplicvel o Decreto-lei 1.237/39
face sua revogao pelo Decreto-lei 5.452/43 (CLT). Assim, s sobraria mesmo a prescrio prevista no
Cdigo Civil para os serviais.
Tal posicionamento perdeu fora com a adoo do Cdigo Civil de 2002, eis que, agora, as figuras mais
prximas de trabalhador no Cdigo (antes o Cdigo se referia a serviais e operrios) so as figuras do
profissional liberal e do professor (art. 206, 5, II). Mas o novo Cdigo Civil deixa claro que, em
matria trabalhista, o intrprete no dever consult-lo acerca de prescrio, mesmo porque, fala em prazo
prescricional para a cobrana de honorrios, o que nada tem a ver com salrio. Sendo o diploma legal
mais atual em nosso Pas, parece sensato que tenha reconhecido a independncia do direito do trabalho.
Srgio Pinto Martins entende que, na falta de um dispositivo semelhante ao contido no Cdigo de
Bevilqua no novo Cdigo Civil, aplique-se o prazo geral contido no art. 205 do CC-02, que de dez
anos.
Sua posio fica ntida neste Acrdo:
Acrdo: 20050014310 2 Turma - Data Julg.: 20/01/2005 - Data Pub.: 15/02/2005 Processo: 20040702620 - Relator: SRGIO PINTO MARTINS.
Prescrio.
Domstico. O prazo de prescrio para o domstico no est previsto no artigo 11 da
CLT, pois esta no se lhe aplica (art. 7. da CLT) pargrafo nico do artigo 7. da
Constituio no faz remio ao inciso XXIX do mesmo artigo. Logo, o prazo
prescricional do domstico previsto no Cdigo Civil.
De qualquer forma, a corrente mais aceita, hoje, a da letra b, segundo Alice Monteiro de Barros e
Arnaldo Sssekind, entre outros.
EMPREGADO RURAL
Empregado rural a pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios com
continuidade a empregador rural, mediante dependncia e salrio (art. 2 da Lei 5889/73).
O art. 4, I da Lei de n 4.504, de 30 de novembro de 1964 Estatuto da Terra (alterado pela Lei n. 8.629,
de 25 de fevereiro de 1993) define imvel rural como o prdio rstico, de rea contnua, qualquer que
seja sua localizao, que se destine ou possa se destinar explorao agrcola, pecuria. Extrativa
vegetal, florestal ou agroindustrial.
Conforme definio empregada pela ORDEM DE SERVIO INSS/DAF N 159, de 02 de maio de 1997,
prdio rstico o prdio ou a propriedade imobiliria, situado no campo ou na cidade, que se destine
explorao agro-silvo-pastoril de qualquer natureza. Caracteriza-se pela natureza de seu uso ou
utilizao, no importando o local de situao. rstico o prdio ou terreno situado no permetro
urbano de uma cidade, vila ou povoao, desde que destinado explorao da produo rural.
Assim, entende-se por prdio rstico aquele que se destina lavoura de qualquer espcie ou indstria
conexa, situado dentro ou fora do permetro urbano.
Assim, mesmo o empregado que presta servios no permetro urbano pode ser considerado rurcola.
Segundo Srgio Pinto Martins, O elemento preponderante, por conseguinte, a atividade do
empregador. Se o empregador exerce atividade agroeconmica com finalidade de lucro, o empregado
ser rural, mesmo que trabalhe no permetro urbano da cidade.
H quem sustente que a Constituio Federal de 1988, ao definir imvel rural, levou em considerao o
permetro rural, ou seja, estaria revogada qualquer norma infraconstitucional que dissesse o contrrio.
Antes da Lei 5.889/73, existia a Lei 4.214/63 (Estatuto do trabalhador rural). Mesmo antes da
promulgao da Lei 4.214/63, o empregado rural j tinha alguns direitos trabalhistas contemplados pela
CLT e legislao extravagante. Ex.: salrio mnimo, frias, aviso prvio e DSR, entre outros.
Com o advento da citada Lei (Estatuto do trabalhador rural), ficaram os trabalhadores rurais equiparados
aos da indstria e comrcio, a eles se aplicando, praticamente, todo o sistema legal de proteo ao
trabalho.
Com a promulgao da Lei 5.889/73, houve uma complementao a tal equiparao, conforme se verifica
da anlise do seu artigo primeiro:
Art. 1 - As relaes de trabalho rural sero reguladas por esta lei, e, no que com ela no colidirem,
pelas normas da CLT, aprovada pelo Decreto-lei 5.452, de 1 de maio de 1943.
O art. 7, caput, da CF, igualou definitivamente o urbano ao rural em termos de direitos trabalhistas.
Algumas diferenas ainda existem, contudo, quanto regulamentao especfica de alguns institutos,
sendo as mais importantes as concernentes ao horrio noturno e a reduo de jornada durante o prazo do
aviso prvio.
Horrio noturno:
Urbano
Rural
22h00 5h00
1 hora = 5230
1 hora = 60
Aviso prvio:
Durante o prazo do aviso prvio, caso a resciso tenha sido motivada pelo empregador, o empregado
urbano tem direito a uma reduo na jornada para que possa buscar uma nova ocupao. Ele pode optar
por uma reduo diria de duas horas ou sete dias corridos. J ao empregado rural no h opo,
assegurado apenas o direito de se ausentar um dia por semana.
Salrio famlia:
Smula 344 do TST: O salrio-famlia devido aos trabalhadores rurais, somente aps a vigncia da
Lei. 8.213/91.
O que via de regra acaba descaracterizando o contrato de parceria e revelando a existncia de vnculo de
emprego :
Pagamento de salrios
Existncia de subordinao
Riscos da atividade suportados apenas pelo proprietrio
A prpria Lei acaba por definir quando se d a descaracterizao da parceria (art. 96, nico da Lei
4.504/64 e art. 84 do Decreto 59.566/66):
Os contratos que prevejam o pagamento do trabalhador, parte em dinheiro, parte em percentual na
lavoura cultivada, ou gado tratado, so consideradas simples locao de servios, regulada pela
legislao trabalhista, sempre que a direo dos trabalhos seja de inteira e exclusiva responsabilidade
do proprietrio, locatrio do servio, a quem cabe todo o risco.
A jurisprudncia tambm ressalta a fixao de horrio de trabalho (decorrente da subordinao) como
fator determinante para descaracterizar contratos de parceria:
VNCULO EMPREGATCIO. PARCERIA AGRCOLA NO COMPROVADA. A
reclamada no comprovou a parceria agrcola alegada na contestao, por outro lado, o
preposto confirma o exerccio das funes de administrador da fazenda com fixao de
horrio de trabalho, confirmando se o vnculo de emprego (Acrdo 16709/99. Processo
1994/98. DOE 15/06/99, pg. 123. Rel. Antnio Miguel Pereira, 1 T).
Consrcio rural
Tal modalidade de trabalho est prevista na Lei 8.212.91 (art. 25-A), sob a tica previdenciria e na
Portaria n 1.964/99 do MTE sob a tica trabalhista.
Trata-se de trabalho realizado para vrias pessoas na rea rural, o que j vinha ocorrendo h algum tempo,
porm, por meio de cooperativas fraudulentas. No se confunde consrcio com condomnio. No
magistrio de Srgio Pinto Martins, o condomnio implica a existncia de propriedade em comum. No
consrcio, os produtores tm cada um propriedade individualizada e no h rea em comum.
Na definio da Portaria (art.1, pargrafo nico), considera-se consrcio de empregadores rurais a unio
de produtores rurais, pessoas fsicas, com a finalidade nica de contratar empregados rurais. Tais
produtores sero solidariamente responsveis pelos direitos trabalhistas dos empregados contratados.
Da mesma forma que ocorre com o consrcio de empresas no Direito Comercial (Lei 6.404/76, art. 278),
no se forma uma nova empresa, mas a mera reunio de pessoas (aqui somente fsicas) para uma
iniciativa comum. Os proprietrios rurais devem ser individualizados, e no h formao de grupo
empresarial.
Eis os parmetros estabelecidos para tal modalidade de trabalho, extrados da Circular 56/99 do
Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, da Portaria 1.964/99 do Ministro do Estado e do Emprego
e da Lei 10.256 de 09 de julho de 2001 que alterou a Lei 8.212/91 acrescentando o art. 25-A e seus
pargrafos:
a) o consrcio simplificado de empregadores rurais equipara-se ao empregador rural pessoa fsica;
b) o consrcio formado pela unio de produtores rurais, pessoas fsicas, que outorgam a um deles
poderes para contratar, gerir e demitir trabalhadores para prestao de servios, exclusivamente, aos seus
integrantes;
c) o consrcio formado mediante documento registrado em cartrio de ttulos e documentos;
d) nesse documento deve haver pacto de solidariedade entre os diversos produtores nos moldes do art.
896 do Cdigo Civil;
O consrcio deve ser matriculado no INSS em nome do empregador a quem foram outorgados os
poderes.
Recentemente, a Lei 11.718/08 (converso da MP 410/07) acrescentou, lei 5.889/73, o art. 14-A. Tal
dispositivo cria o contrato de trabalhador rural por pequeno prazo, dispensando, nesse caso, o registro em
carteira.
Art. 14-A. O produtor rural pessoa fsica poder realizar contratao de trabalhador rural por
pequeno prazo para o exerccio de atividades de natureza temporria.
1o A contratao de trabalhador rural por pequeno prazo que, dentro do perodo de 1 (um) ano,
superar 2 (dois) meses fica convertida em contrato de trabalho por prazo indeterminado,
observando-se os termos da legislao aplicvel.
2o A filiao e a inscrio do trabalhador de que trata este artigo na Previdncia Social
decorrem, automaticamente, da sua incluso pelo empregador na Guia de Recolhimento do Fundo
de Garantia do Tempo de Servio e Informaes Previdncia Social GFIP, cabendo
Previdncia Social instituir mecanismo que permita a sua identificao.
3o O contrato de trabalho por pequeno prazo dever ser formalizado mediante a incluso do
trabalhador na GFIP, na forma do disposto no 2o deste artigo, e:
I mediante a anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e em Livro ou Ficha de
Registro de Empregados; ou
II mediante contrato escrito, em 2 (duas) vias, uma para cada parte, onde conste, no mnimo:
a) expressa autorizao em acordo coletivo ou conveno coletiva;
b) identificao do produtor rural e do imvel rural onde o trabalho ser realizado e indicao da
respectiva matrcula;
c) identificao do trabalhador, com indicao do respectivo Nmero de Inscrio do Trabalhador
NIT.
4o A contratao de trabalhador rural por pequeno prazo s poder ser realizada por produtor
rural pessoa fsica, proprietrio ou no, que explore diretamente atividade agroeconmica.
5o A contribuio do segurado trabalhador rural contratado para prestar servio na forma deste
artigo de 8% (oito por cento) sobre o respectivo salrio-de-contribuio definido no inciso I do
caput do art. 28 da Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991.
6o A no incluso do trabalhador na GFIP pressupe a inexistncia de contratao na forma
deste artigo, sem prejuzo de comprovao, por qualquer meio admitido em direito, da existncia
de relao jurdica diversa.
7o Compete ao empregador fazer o recolhimento das contribuies previdencirias nos termos
da legislao vigente, cabendo Previdncia Social e Receita Federal do Brasil instituir
EMPREGADOR
Art. 2 da CLT:
Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade
econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
sucessor, uma vez que a este foram transferidos os ativos, as agncias, os direitos e deveres
contratuais, caracterizando tpica sucesso trabalhista.
OJ 48 da SDI-1 Transitria do TST: Petromisa. Sucesso. Petrobras. Legitimidade. Em
virtude da deciso tomada em assemblia, a Petrobras a real sucessora da Petromisa,
considerando que recebeu todos os bens mveis e imveis da extinta Petromisa.