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JURISPRUDENCIA
LABORAL

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Resumen y
conclusiones

Anlisis jurisprudencial sobre Ius Variandi.

Montserrat Mundaca Manterola
30 de septiembre de 2014
RESUMEN
El ius variandi se define como la potestad del empleador de variar,
unilateralmente, dentro de ciertos lmites, las modalidades de prestacin de
las tareas del trabajador, ya sea respecto a la naturaleza de los servicios, el
lugar de trabajo o jornada laboral, facultad que se encuentra dispuesta en el
artculo 12 del Cdigo del Trabajo. Se trata de una facultad excepcional, pues
modifica el hecho de que los contratos no pueden ser modificados
unilateralmente y que, adems, debe ser interpretada restrictivamente, pues
se podra usar esta facultad para vulnerar los derechos de los trabajadores.
Entonces, deben excluirse todas aquellas modificaciones que importen
discriminacin o menoscabo en la persona del trabajador, menoscabo que ha
sido entendido por la jurisprudencia como una disminucin en el nivel
socioeconmico del trabajador en la empresa, un mayor nivel de
subordinacin, condiciones ambientales adversas, disminucin del ingreso,
etc.
I.

Planteamiento del problema

El artculo 12 del Cdigo del Trabajo seala en qu circunstancias pueden

modificarse unilateralmente -bajo la figura que la doctrina ha llamado ius
variandi- ciertas condiciones del contrato, como lo son la naturaleza de las
funciones (tratndose siempre de funciones similares), lugar (debiendo ser
siempre en el mismo recinto o ciudad) y adelanto o postergacin de la jornada
de trabajo (hasta por 60 minutos), siempre que ello no signifique un
menoscabo para el trabajador. Sin embargo, nuestro legislador no fue ms all
al redactar la norma y no especific qu se entiende por menoscabo, expresin
que ha debido ser completada por la doctrina y la jurisprudencia, problemtica
de la que se ocupa este trabajo.
II.

Anlisis de jurisprudencial judicial.

En trminos generales, la jurisprudencia ha dicho que constituye
menoscabo todo hecho o circunstancia que determine una disminucin en el
nivel socioeconmico del trabajador en la empresa, tales como mayores
gastos, una mayor relacin de subordinacin o dependencia, condiciones
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ambientales adversas, disminucin del ingreso, diversa frecuencia de turnos,

etc. (Corte de Apelaciones de Concepcin, 27 de agosto de 2007, Rol N 4.5252006).
As mismo, ha sealado que el ius variandi se trata de una facultad
excepcional y restrictiva, pues puede ejercerse siempre que se respeten los
derechos de los trabajadores sobre sus condiciones de trabajo, excluyndose
todas aquellas modificaciones que sean discriminatorias o que importen un
menoscabo para el trabajador, el cual puede ser tanto desde un punto de vista
econmico, cuyo caso ms caracterstico es la disminucin del nivel de
ingresos, como tambin desde un punto de vista social y moral (Corte
Suprema, 29 de noviembre de 2007, Rol N 2.692-2007).
Corte de Apelaciones de Santiago
Partes: Inspeccin Comunal
Estacionamientos de Chile S.A

del

Trabajo

de

Providencia

con

Saba

Rol: 1877-2012
La empresa Saba Estacionamientos de Chile S.A comunica a uno de sus
trabajadores, operario de estacionamiento, en virtud del ejercicio de la facultad
contenida en el artculo 12 del CT, que sera trasladado a la Clnica las Condes
para ejercer las mismas funciones. Hecha la comunicacin al trabajador, este
procedi a interponer un reclamo en la Inspeccin por cuanto la decisin le
causara un grave menoscabo al ya no poder recibir el beneficio de colacin
que anteriormente reciba de Clnica Las Condes. Dicho reclamo, fue acogido
por la Inspeccin, quien orden reincorporar al trabajador al antiguo
establecimiento, o ubicarlo en otro que no le causar menoscabo.
La empresa, interpone un reclamo judicial en contra de la resolucin N375
ante el 1 juzgado de letras del trabajo de Providencia, sealando que el
traslado no produjo ningn menoscabo, segn las siguientes consideraciones:
1.- La propia Inspeccin reconoce que las labores asignadas son similares y
que el nuevo sitio est dentro del mismo lugar o ciudad. 2.- Que en cuanto a
que el traslado no debe causar menoscabo, la empresa mantiene las mismas
condiciones de trabajo, y que el beneficio de colacin que menciona el
trabajador, era otorgado por Clnica Las Condes y no por Saba
Estacionamientos S.A. En consecuencia malamente podra existir un
menoscabo en ausencia de una prestacin que el empleador reciba de un
tercero ajeno a la relacin laboral. 3.- El legislador, en conocimiento de que
toda situacin podra configurar un menoscabo si el artculo 12 se ampliase a
terceros ajenos, circunscribe dicha norma nicamente a empleador y
trabajador. 4.- Que el trabajador no sufre ningn menoscabo porque se
mantiene la misma relacin de subordinacin y dependencia con sus
superiores que en su antiguo lugar de trabajo, las condiciones ambientales
siguen siendo ptimas, los gastos por el hecho de trabajar en este nuevo
establecimiento son los mismos, los turnos son iguales, la misma remuneracin
y posibilidad de horas extras, etc.
El tribunal de primera instancia acoge el reclamo de la empleadora.
La Inspeccin Comunal del Trabajo de Providencia recurre de nulidad contra
la sentencia de primera instancia, invocando la segunda parte del artculo 477
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del Cdigo del Trabajo, por cuanto considera vulnerado su artculo 12.
Explica, que como la Clnica Las Condes le proporcionaba alimentacin, se
lo ha menoscabado econmicamente en la medida que, con la modificacin,
habr de incurrir en gasto de colacin.
La corte, seala que el derecho del trabajo es protector de las prerrogativas
que asisten a quienes se vinculan con fines laborales, y una de esas formas de
amparo es la permanencia del trabajador en el sitio donde presta servicios,
para evitar que la parte ms poderosa de la relacin laboral lo destine a su
arbitrio a otros lugares, y que si bien el artculo 12 contempla la facultad de
modificar el lugar unilateralmente por el empleador, exige como condicin
sine quanon que la modificacin no "importe menoscabo para el trabajador";
Esta exigencia, sin embargo, reviste las obligaciones que directamente han
sido comprometidas por las partes, por lo que el menoscabo que se produzca
con la iniciativa del cambio debe derivarse inmediatamente del origen vincular.
"Menoscaba" el que disminuye, quita parcialmente, reduce, acorta,
deteriora, desluce, mengua a otro, respecto de quien tiene
compromisos que le impiden actitud otra que la de preservar la
integridad de lo disminuido, quitado, reducido, acortado, deteriorado,
deslucido o menguado.
Como el privilegio de la colacin no emana del contrato de trabajo sino que
de una gratuita concesin de un tercero ajeno a la relacin laboral, se rechaza
el recurso.
Juzgado del Trabajo
Partes: Martnez Ormazbal Karen Loreto con Asesoras e Inversiones Elfos
S.A.
Rol: O-3931-2012
Trabajadora interpone demanda en procedimiento de aplicacin general
(despido indirecto) ante el 1 Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago debido
a que fue trasladada, en virtud de las facultades del artculo 12 del CT, desde
el Mall de Chicureo, donde se desempeaba como vendedora y lder de local, lo
cual le significaba un bono de $150.000 por traslado y uno de $60.000 por ser
lder de local, hacia el Mall Espacio M, en el centro de Santiago, lo cual importa
un grave menoscabo, primero porque se le asign una labor de menor rango,
esto es, slo de vendedora y segundo porque se afect su remuneracin al
dejar de percibir los bonos antes mencionados, bajando de un total de
$479.396 a $241.251.
Que si bien de la estructura jerrquica de la empresa se desprende que los
vendedores lderes no tienen un puesto de mayor rango y, en conclusin, el
menoscabo en virtud de habrsele asignado labores de menor rango no es
efectivo, de todas maneras la actora s se vio perjudicada econmicamente en
sus remuneraciones tras la prdida de los bonos.
Al efecto, el artculo 12 del CT, que dispone el ius variandi del empleador,
seala expresamente que su aplicacin no debe importar menoscabo. Es ms,
en el propio contrato celebrado por el trabajador y la empleadora se contempla
una clusula en que se seala que (...) el trabajador podr ser trasladado a
solicitud del empleador a labores similares, por causa justificada, sin que ello
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importe menoscabo para el trabajador, por lo que el empleador se obliga en el

mismo contrato a respetar los lmites del Ius Variandi.
En consecuencia, habindose incumplido con la norma del art. 12
del CT en orden a que efectivamente se ha producido un menoscabo
en cuanto a los ingresos de la actora, y cuya magnitud y gravedad se
deduce de la efectiva prdida de una ganancia adicional total de
$210.000. , se tendr por configurada la causal de caducidad del art.
160 N7 del C. del Trabajo esgrimida contra la demandada, por lo que
se dar lugar a la demanda.
Corte de Apelaciones de Concepcin
Partes: Administradora de Supermercados Hiper Ltda. con Inspeccin Comunal
del Trabajo de Talcahuano
Rol: 314-2012
La trabajadora Carolina Arriagada fue despedida en el mes de junio por
desahucio del empleador. Das despus presenta una licencia mdica por
embarazo y solicitando su reincorporacin. Como ya se haba contratado a
alguien para reemplazarla, se opt por mantener a las dos en la jefatura de
RR.HH. Al mes siguiente, la Sra. Arriagada presenta una denuncia ante la
Inspeccin por infraccin al artculo 12 del CT, la cual fue acogida,
expresndose que se ha alterado la naturaleza de las funciones para las cuales
fue contratada, habiendo sido disminuidas a niveles tales que ya no ejerce
ninguna jefatura, no tiene a nadie a su cargo, afectando ello su relacin
jerrquica dentro de la empresa. Esto infringe el artculo 12 del CT puesto que
se altera la naturaleza de los servicios contratados al disminuirlos de la manera
sealada, ocasionndole menoscabo a la trabajadora en trminos de nivel
jerrquico y un mayor grado de dependencia o subordinacin al anterior dada
la prdida de la calidad de jefatura.
El empleador alega que el menoscabo que menciona la Inspeccin no es
tal por cuanto, la Sra. Arriagada mantiene su cargo de jefatura, tiene personal
a su cargo, mantiene las potestades respecto de los trabajadores de su
departamento y la autoridad sobre otros trabajadores, posee ciertos beneficios
en relacin a sus funciones, su remuneracin no se afect, tiene la misma
jornada y la mis oficina.
El juez de primera instancia rechaz la reclamacin por cuanto
la divisin de funciones constituye un menoscabo para la trabajadora
Claudia Arriagada, puesto que se le han disminuido o acotado sus
facultades o funciones y no se entiende el fundamento de la divisin,
ordenando dar lugar a lo dispuesto por la Inspeccin.
El empleador recurre de nulidad (478 letra b) y la Corte estim que si
bien la causal invocada no es la correcta, de oficio acoge el recurso por un
motivo distinto (478 letra c).
11) Que la doctrina para efectos del artculo 12 del Cdigo del
Trabajo, ha sido conteste en definir el menoscabo en todo hecho o
circunstancia que determine una disminucin del nivel socioeconmico
del trabajador de la empresa, tales como mayores gastos, una mayor
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relacin de subordinacin o dependencia, condiciones ambientales

adversas, disminucin del ingreso, imposibilidad de trabajar horas
extraordinarias, diversa frecuencia en los turnos, etc. Ninguno de estos
hechos fue establecido en la sentencia impugnada, al contrario, la disminucin
de funciones, manteniendo el mismo cargo, sueldo y lugar de trabajo, en s
mismo constituye un beneficio.
Que en consecuencia, cuando el sentenciador estima como "menoscabo" la
sola divisin o disminucin de funciones de la trabajadora, constitutivo de la
limitacin del artculo 12 del Cdigo del Trabajo, ha realizado una errada
calificacin de los hechos que se han tenido como establecidos en la sentencia,
ellos no pueden calificarse como un menoscabo de las funciones que
desempea la trabajadora, sino como el legtimo ejercicio del "ius variandi" que
le faculta la norma legal referida.
Tales circunstancias configuran la causal de nulidad prevista en el artculo
478 letra c) del mismo cdigo, debiendo anularse el fallo recurrido y dictarse
sentencia de reemplazo.
III.

Conclusiones.
La jurisprudencia suele coincidir en los criterios que se aplican para
determinar el menoscabo. En el caso de la alteracin en la naturaleza de los
servicios, no importa nicamente el tema de la remuneracin o lo tcnico de
las funciones, sino que tambin es importante la posicin de la jerarqua o
autoridad, el mando sobre otros empleados, espacio fsico, es decir, la
mantencin de cierto estatus frente a otros trabajadores (dignidad), aunque
aspectos como la remuneracin no se afecten. Lo anterior significa un
menoscabo moral, que opera tanto a nivel vertical (jerarqua) u horizontal
(clima laboral hostil). En cuanto al cambio de lugar, por lo general implica
cuestiones slo de ndole patrimonial, aunque no por ello no podra reclamarse
lo moral.

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