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APUNTES DE DERECHO PROCESAL II

2011

Procedimiento Ordinario
Teora general de la Prueba
Incidentes
Procedimiento Sumario
Procedimiento especiales
Cumplimiento de las resoluciones judiciales
Procedimiento Ejecutivo
Procedimientos ejecutivos especiales
Procedimiento de lo no contencioso
Procedimiento de Familia

ANA MARIA MUNIZAGA ALIAGA


Profesora de Derecho Procesal
Universidad Autnoma
Sedes Santiago.

INTRODUCCION.
Repaso de ideas fundamentales de Derecho Procesal I.
Precisiones sobre nociones bsicas.

Seguramente entre las varias acepciones de


lo que es el Derecho Procesal, se les ense que es
el estudio del derecho del proceso.
Pero, para entender cabalmente la idea de
proceso, hay que precisar el concepto.
El proceso en s, es una idea que no es
propiamente

del

derecho,

se

usa

ms

all

del

derecho, en todo orden de cosas. Por ejemplo, el


proceso metablico, el proceso de la naturaleza, el
proceso cientfico.
Consiste en un hecho que tiene un momento en
el tiempo, no se agota en el instante en que nace,
se sigue desarrollando hasta lograr un objetivo. Es
proseguir, caminar, avanzar.
La nota esencial es que es un desenvolverse
en el tiempo hacia algo.
Si nos empezamos a preguntar un poco ms
sobre ello, veremos que hay que distinguir entre:
a)El

proceso

causal

natural,

esto

es

aquel

que

responde puramente a una relacin de causa a efecto y


en que el hombre no tiene ninguna ingerencia. Ejm: las
fuerzas de la naturaleza.
b)El

proceso

intencional,

que

es

producto

de

la

actividad humana y as el hombre tiene ingerencia en el

nacimiento, desarrollo y trmino de este proceso y en


el establecimiento de las reglas a seguir.
A su vez, hay que volver a subdistinguir entre:
1) Proceso intencional meta o supra jurdico y
2)
La

El Proceso Jurdico.

diferencia

consiste

en

que

si

las

reglas

que

gobiernan el proceso intencional tienen relacin con


el derecho, es jurdico, si no es metajurdico.
Lo metajurdico no tiene importancia para el
Derecho Procesal.

Ahora ,el proceso jurdico est sujeto a normas


de derecho privado o normas de derecho pblico y
estas

ltimas

,pueden

ser

normas

de

orden

legislativo, administrativo y jurisdiccional.


Las normas jurdicas de Derecho privado reglan
las

relaciones

entre

particulares.-Ejm.

Derecho

Civil. Estas no interesan al Derecho Procesal.


Las normas jurdicas de Derecho Pblico

regulan

en sentido amplio, las relaciones entre el Estado y


los particulares.
El

Estado,

sabemos

que

tiene

tres

funciones

fundamentales:
A)Dictar normas de carcter obligatorio o leyes. Es
el proceso legislativo, que no interesa al Derecho
Procesal.

B)Dictar

normas

administrativa

que

del

regulan

Estado

hace

la

funcin

aplicable

la

legislacin. No es atinente al Derecho Procesal, en


gran parte.
Pero a veces cuesta distinguir entre el Derecho
Administrativo y Jurisdiccional, en algunas etapas
del proceso.
C)La funcin jurisdiccional, en virtud de la cual
se va a poder mantener el estado de derecho por
aplicacin

de

todas

las

normas

dictadas

en

ese

Estado.
Esta

ltima

creacin

es

una

funcin

organizacin

de

muy
los

anterior
Estados

la

la

Revolucin Francesa. El resolver los problemas de


los hombres cuando no pueden convivir en paz, era
entregado desde los primeros tiempos a la decisin
de los hombres de la tribu, ms viejos, ms sabios y
ms justos.
La ley no ha hecho sino reconocer lo que de hecho
ocurra, podramos decir que fue la jurisprudencia
la que fue el antecedente de la norma jurdica, tal
como ocurre hasta hoy en da.
Nos

acercamos

entonces,

al

concepto

de

Derecho

Procesal y vemos que no es el estudio del derecho


del proceso, sino que es el estudio del derecho de
un tipo de proceso, el proceso jurisdiccional
Que lo que es el proceso jurisdiccional?

Jurisdiccin ,etimolgicamente viene de la palabra


juris-dictio,

que

significa

decir

el

derecho.-

Juris= como sinnimo de derecho, no de ley. Es decir


que es lo justo y recto

de una contienda que es

necesario resolver.
Todo ello surge por el enfrentamiento de intereses
de dos personas que no pueden vivir en paz y como la
paz le interesa al Estado, se preocupa de solucionar
el problema, encargndole a alguien la solucin.
Con la revolucin francesa, se produce una conmocin
cultural en el mundo, se termina el poder absoluto
en

una

sola

mano

nace

la

separacin

de

los

poderes. Se cree que el pueblo entrega el poder y


para evitar abusos, el poder queda en tres grandes
grupos, que se cuidan entre s, se vigilan unos a
otros .
La ley es el instrumento de mayor eficacia para esta
nueva sociedad, pero sta ya no es la expresin de
una ley natural, sino que ahora es la expresin de
la voluntad soberana de la nacin.
Los

jueces

mediante

son

la

los

encargados

aplicacin

de

hacer

interpretacin

justicia
de

las

leyes.
Despus

de

la

revolucin

francesa

empiezan

aparecer los procedimientos, que son normas formales


rigurosas

que

debe

el

juez

someterse

necesariamente durante el proceso.


Proceso y procedimiento no son ideas sinnimas.

Con

el

proceso

las

partes

interesadas

buscan

el

juicio como sinnimo de sentencia, no les interesa


tanto el procedimiento como el fin que buscan.
Lo que caracteriza al proceso es su fin, el juicio
jurisdiccional,
proceso

la

judicial

conocimiento

de

decisin

de

la

es

entonces,

el

una

contienda

por

contienda.
desarrollo
un

juez

El
del

para

resolverla conforme a derecho.El procedimiento , en


cambio, es la forma que debe seguir cada proceso, lo
que tambin est regulado por la ley.

PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO.


Teniendo claro que el procedimiento es un medio
que establece el legislador para que el proceso se
pueda

desarrollar

sentencia,
formativos

lograr

debemos
del

su

estudiar

procedimiento

fin
los

que

se

que

es

la

principios
reconocen

en

doctrina, que aportan los sistemas que tienen que


elegir los legisladores al momento de decidir que
procedimiento se va a seguir en un caso u otro.
Son las orientaciones que sigue cada nacin para
constituir un sistema procesal y normalmente son dos
lneas

opuestas

de

accin

que

se

enfrentan

en

pareja.
Este ltimo tiempo hemos vivido en nuestro pas
todo

tipo

de

cambios

en

los

procedimientos

que

existan con el objeto de obtener que la justicia


llegue a los justiciables prontamente y es en estos
principios en que se han basado los legisladores.

Repasemos cuales son los ms importantes:


1)Dispositivo-Inquisitivo
2)Unilateralidad- Bilateralidad
3)Orden consecutivo legalOrden Consecutivo discrecional
Orden consecutivo convencional
4)Preclusin
5)Publicidad-secreto
6)Oralidad-escrituracin
7)Economa Procesal
8) Probidad o Buena fe
9) Mediacin-Inmediacin

1)El principio dispositivo o del impulso, confiere a


las partes el dominio del procedimiento y sus reglas
son:
El juez no puede iniciar de oficio el proceso.
Slo debe tomar en cuenta lo alegado y probado
por las partes. ( El proceso es el mundo del juez)
La sentencia debe ceirse a ello.
El principio inquisitivo es aquel en que el juez
debe investigar la verdad con prescindencia de la
actividad de las partes.
2)Unilateralidad es aquel procedimiento en que se priva
a una o a ambas partes de la posibilidad de ejercer sus
derechos o facultades.

Bilateralidad es aquel procedimiento en que se da


las

partes

el

derecho

saber

que

existe

un

procedimiento en su contra y a ser odas. Se le


llama igualdad de armas.
3 )Principio de orden consecutivo legal es aquel en
que la ley establece el procedimiento.
Principio de orden consecutivo discrecional es
aquel en que el juez lo dispone.
Principio de orden consecutivo convencional. Es
aquel

en

que

las

partes

lo

establecen

de

comn

acuerdo. As ocurre con los rbitros arbitradores.


4)Principio de preclusin. La preclusin es la
prdida,

extincin

caducidad

de

una

facultad

procesal, por las siguientes situaciones:


a) Por haberse ejercitado vlidamente;
b)

Por

haber

dejado

transcurrir

el

plazo

sin

ejercitarlo;
c) Por haber realizado un acto incompatible.
Las etapas del proceso se desarrollan en forma
sucesiva, mediante la clausura definitiva de cada
una

de

anterior

ellas,
o

impidiendo

momentos

el

regreso

procesales

ya

una

fase

extinguidos

consumados.
5)Principio de publicidad. El procedimiento queda
abierto a las partes, a

sus consejeros legales y a

cualquiera que quiera examinar los antecedentes.


Principio

del

secreto.

El

proceso

judicial

se

mantiene reservado a todas o a una de las partes.

6)Oralidad:

Prevalece

en

el

procedimiento

la

palabra hablada.
Escrituracin: La comunicacin entre las partes y
el juez se hace por escrito.
Estos
confluyen

sistemas
ambos,

no
puesto

se

excluyen,

que

de

las

normalmente
actuaciones

orales se deja constancia en los expedientes o en


las carpetas, a travs de actas. A ello se le llama
protocolizacin.
7) Principio de economa procesal. Este principio
persigue obtener el mejor resultado posible con el
menor desgaste de la actividad jurisdiccional.
Se advierte, por ejemplo en la posibilidad que
las

resoluciones

causen

ejecutoria,

es

decir

se

pueden cumplir, no obstante estar impugnadas, en que


las alegaciones de las partes se pueden hacer en una
sola

oportunidad

que

la

prueba

normalmente

se

rinde tambin en una sola oportunidad.


8) Principio de la probidad o la buena fe. Tanto
las partes como el juez deben actuar en el proceso
con honorabilidad y lealtad. Existen sanciones para
los litigantes temerarios. Costas y multas.
9) Principio de la inmediacin. Se persigue con
l que exista la mayor cercana entre el juez y los
litigantes, que puedan enfrentarse unos a otros sin
intermediarios.

Principio de mediacin.Se da cuando el juez llega


a conocimiento de los hechos de un proceso, no en
forma directa, sino a travs de intermediarios. En
los Tribunales colegiados, esa labor la hacen los
relatores.

EL PROCESO
Revisemos conceptos elementales, ahora acerca del
proceso propiamente tal, el que nos interesa, el
jurisdiccional.
Ya se dijo que para llegar a esa instancia de
iniciarse

un

proceso

jurisdiccional,

es

indispensable que primeramente se haya formado un


conflicto.
Un

conflicto

es

una

experiencia

humana

caracterizada por oposicin de voluntades de dos o


ms

personas

en

razn

de

tener

intereses

recprocamente incompatibles.
Este conflicto debe tener tres ingredientes:
a)causa: el hecho que dio origen a la oposicin de
voluntades;
b)sujetos: personas que deben tener inters en
hacer valer lo que creen que son sus derechos;
c)objeto: Voluntad de imponer su verdad.
Cuando el sujeto ve que su inters est protegido
por el derecho, surge la idea de proteccin y su
inters se transforma en una contienda, porque hay
juricidad.

10

Contienda
intereses

es

entonces

el

recprocamente

conflicto

en

incompatibles

que

los

se

han

transformado en pretensiones jurisdiccionales.


Ahora,

las

contiendas

en

cuanto

conflictos

que

anidan una cosa jurdica y que existe conciencia de


ello pueden llevarse o no a la tutela jurdica.
Si se lleva a la tutela jurdica, se transforma en
proceso y la contienda se lleva a proceso a travs
de la accin.
La

pugna

entre

ambas

verdades

subjetivas

en

conflicto es el proceso, que es una dialctica con


que

cada

uno

pretende

convencer

al

juez

de

su

verdad.
Los procedimientos, en cambio son la forma en que
debe mostrarse al juez lo ocurrido en la realidad.
Estn al servicio del proceso.

PRESUPUESTOS PROCESALES.
Son los supuestos para la constitucin de un proceso
vlido y son:
1)de Constitucin
2)De validez
3)De finalidad
A) De constitucin. Son aquellos presupuestos sin
los cuales no puede nacer el proceso:
1)Ejercicio de la accin
2) Existencia de un Tribunal

11

3)Existencia del emplazamiento, gestin procesal


en que se pone la accin en conocimiento de la parte a
quien afecta, dndosele un plazo para que haga valer
sus derechos.
B)De validez. Son aquellos sin los cuales , aunque
haya nacido el proceso, ste no es vlido.
1.Tribunal

competente.

Todo

lo

que

se

realiza

ante

tribunal incompetente no tiene valor.


2)Capacidad de las partes
C)De

finalidad.

Son

aquellos

sin

los

cuales

el

proceso carece de sentido o degenera en otra cosa.


1)El inters jurdico
2)

La

persuasin.

Son

los

actos

procesales

que

persiguen convencer al juez de la verdad o justicia


de la accin o de la reaccin, ya que en el proceso
se enfrentan dos verdades, la del demandante y la
del demandado.
LA ACCION
Es el poder para requerir la actividad de la
jurisdiccin. Indispensable porque la jurisdiccin
es pasiva, consiste en toda una institucionalidad
que est en constante funcionamiento, pero esperando
la iniciativa de las partes afectadas.
Es un concepto distinto al de la demanda que
es el acto jurdico procesal que contiene la accin.
La accin lleva en si una pretensin, que es
la perspectiva de obtener una ventaja o seguridad
jurdica.

12

El libelo es la forma concreta que asume la


demanda.
Elementos de la accin.
a) Sujetos- Activos
Pasivos
b)Objeto-

Beneficio

jurdico

fundamento

fctico

cuyo

reconocimiento

se

pretende
c)Causa-

jurdico

del

derecho

pretendido.
Finalmente,

luego

de

haber

establecido

tanto

el

concepto como los elementos esenciales de la accin,


debemos

analizar

las

llamadas

Condiciones

de

la

Accin, definidas como aquellos requisitos tanto de


forma como de fondo sin los cuales la accin no
puede prosperar.
Son fundamentalmente de dos clases:
1.

Condiciones

de

Ejercicio:

Son

aquellas

sin

las

cuales la accin no puede ser acogida a tramitacin:


a)

Existencia de una Pretensin: No puede haber una


accin vaca, sino que debe tener un contenido que
concierna al derecho.

b)

Ejercicio de la accin en una demanda: La ley


indica como debe ejercerse la accin, indicando las
funciones de los rganos y la forma de iniciar el
proceso. La demanda debe cumplir con los requisitos
legales (artculo 254 C.P.C.), entre otros En caso
de procedimientos de otra naturaleza, ser otra la
forma

requisitos

que

deber

adoptar

la

accin

(ej:querella)

13

2.

Condiciones
tramitacin,
requisitos

de
la

Procedencia:
accin

que

debe

determinen

Una

vez

aceptada

cumplir
su

con

otros

aceptacin

acogimiento por parte del tribunal.


a)

Calidad:

titularidad

correcta

efectiva

del

actor respecto del derecho pretendido.


b)

Inters:

Ventaja

utilidad

que

persigue

el

actor
c)

Juridicidad: el contenido de la accin debe ser


jurdicamente relevante.
DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO
Es presupuesto bsico de la enseanza de este ao
que

todas

las

nociones

que

se

ensearon

el

ao

pasado bajo este ttulo se encuentren profundamente


arraigadas

por

ende,

dedicaremos

unos

das

repasar todas ellas.

14

PROCEDIMIENTO ORDINARIO

Concepto: "Es el procedimiento civil declarativo por


excelencia, supletorio de los dems procedimientos
civiles,
materia

que

constituye

la

regla

general

en

procesal civil." Se encuentra reglamentado

en el Libro II del CPC, entre los artculos 253 y


433.
El proceso se caracteriza por estar constituido
por

una

serie

interposicin

de
de

actos
una

que

demanda

se

inician

con

la

terminan

con

el

pronunciamiento de una sentencia.


Como este proceso se desarrolla a lo largo del
tiempo, tiene que estar sujeto a ciertas reglas en
las

formas

actos

se

como

se

va

desarrollando,

van

presentando

en

ya

forma

que

los

sucesiva,

combinada y lgica y ello es el procedimiento, que


se puede definir como la forma racional y metdica
en que han de actuar los tribunales de justicia y
los particulares que acuden a ellos.
Estos

procedimientos

pueden

ser

de

distintos

tipos y por ello es que es importante clasificarlos:


Clasificacin de los procedimientos
a) Segn la naturaleza del derecho controvertido:
Se clasifican en civiles y penales.

15

b) Segn su objeto o finalidad: Se clasifican en


de

conocimiento,

conservacin.

Los

de
de

tambin

declarativos,

obtener

la

condena

declaracin

de

constitutivo,
Tribunal.

Los

ejecucin

conocimiento,
tienden

del

un

de

la

ejecucin

de

llamados

su

demandado,

derecho

travs
de

y
vez,
la

un

mera
efecto

sentencia

del

persiguen

el

cumplimiento forzado de una obligacin, cuando


ya se ha obtenido una sentencia favorable o se
tiene un ttulo ejecutivo. Los conservatorios o
precautorios tienden a asegurar el resultado de
una accin en un procedimiento declarativo o
ejecutivo.
c) Segn su forma o tramitacin: Se clasifican en
ordinarios,

sumarios

especiales.

Los

ordinarios se ajustan a las normas generales


del proceso. Los sumarios en que la tramitacin
est fundamentalmente regida por la rapidez o
celeridad y los especiales, son aquellos que
tienen normas especiales .
d) Segn

su

cuanta:

procedimientos
cuanta.

de

Conforme

Se

mayor,
a

la

clasifican
menor

ltima

en

mnima

modificacin

efectuada en esta materia, contenida en la Ley


N 19.594, en relacin con los artculos 698 y
703 CPC, los procedimientos pueden ser:
1)De Mnima Cuanta: que no exceda de 10 UTM.
2)De Menor Cuanta: a partir de 10 U.T.M. y que no
exceda de 500 U.T.M.
3)De Mayor Cuanta: mas de 500 U.T.M.

16

Hay que recordar que no existen los juzgados de


menor y mnima cuanta, en razn de lo cual el Juez
de letras de mayor cuanta absorbi la competencia
de los otros jueces. Los procedimientos de menor y
mnima

cuanta

estn

plenamente

vigentes

es

obligacin del juez determinar la cuanta para ver


que procedimiento corresponde aplicar.
Estudiaremos

en

detalle

slo

el

procedimiento

ordinario de mayor cuanta.


e)Segn su contenido: Se clasifican en singulares y
universales. En los primeros tiene inters una o ms
personas

determinadas

sobre

derechos

tambin

determinados y en los ltimos la materia sobre la


que versan es una universalidad jurdica. Ejm. La
quiebra y la particin de bienes.
F) Segn su ritualidad: Se clasifican en verbales y
escritos. En los verbales predominan las actuaciones
de

palabra

viva

voz

en

los

escritos

las

actuaciones literales o escritas. Siempre se mezclan


ambos procedimientos.
g)Segn la clasificacin del C.P.C.:Se clasifican
en ordinarios y extraordinarios, siendo ordinario el
que se somete a la tramitacin comn
la

ley

extraordinario

el

que

ordenada por
se

rige

por

disposiciones establecidas por la ley.


Caractersticas del procedimiento ordinario de mayor
cuanta.
a)Es

un

procedimiento

ordinario:

Conforme

al

artculo 2 CPC. Procedimiento ordinario es aquel


que se somete a la tramitacin comn ordenada por la

17

ley. Este es el procedimiento ordinario de mayor


importancia en Chile, comn y de aplicacin general.
b)Es Supletorio: El artculo 3 CPC, dispone que "se
aplicar el procedimiento ordinario supletoriamente en
todas

las

gestiones,

trmites

actuaciones

que

no

estn sometidas a regla especial diversa cualquiera


sea su naturaleza".
c)Es

un

procedimiento

declarativo

en

sentido

lato,porque mediante l se persigue la declaracin o


el

reconocimiento

de

un

derecho

desconocido

menoscabado. Se puede , a su vez subclasificar en


procedimientos

de

demandado

una

procedimientos
persigue

la

condena,

determinada

meramente

mera

cuando

se

prestacin,

declarativos,

declaracin

de

condena

un

en

en

que

derecho

al

se
en

procedimientos constitutivos , es que se constituye


un estado jurdico nuevo.
d)En

cuanto

procedimiento,

a
se

los

principios

aplican

formativos

principalmente

del
los

siguientes:
El de bilateralidad de la audiencia.
El principio dispositivo.
El principio del orden consecutivo legal.
El principio de la preclusin.
El principio de la mediacin en la prctica, pues en
la ley se establece la inmediacin.
El principio de escrituracin: en la mayora de
las actuaciones, los escritos de las partes y las
resoluciones de los tribunales. En los perodos de
discusin y sentencia prima la escrituracin. Pero

18

en lo atinente a la prueba, rige en gran parte el


principio

de

la

protocolizacin,

oralidad,

puesto

que

de

unida
toda

la

actuacin

se

debe levantar acta en que conste lo actuado.


e) Es un procedimiento de doble instancia o grado,
porque por regla general la resoluciones que se
van

pronunciando,

apelacin,
tribunal

sea

son
de

superior,

susceptibles

ser

revisadas

peticin

de

de

por

un

la

parte

tres

fases

agraviada.

Fases del Juicio Ordinario:


Este

procedimiento

se

compone

de

esenciales, cuales son la etapa de discusin, la


etapa probatoria y la etapa de sentencia:
a)

Discusin: Conforme al artculo 253 CPC, todo


juicio

ordinario

empezar

por

demanda,

salvo

que

existan medidas prejudiciales. Adems de la demanda,


el perodo de discusin se compone de otros escritos
denominados contestacin, rplica y dplica , sin
perjuicio de la existencia de otras presentaciones
de carcter incidental. Finalmente, evacuados todos
estos

escritos,

discusin

la

es

recientemente

la

con

ltima

fase

de

la

conciliacin,

carcter

obligatorio

etapa

de

incorporada
a

la

gran

mayora de los procedimientos por la Ley N 19.334.


b)

Prueba: Comienza con la resolucin que recibe la


causa a prueba, la cual adems,

fija los hechos

sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los


cuales

habrn

de

recaer

las

probanzas.

Esta

19

resolucin

se

probatorio

comienza

notificacin

notifica

si

reposicin,

por

no

cdula.

correr

se

ha

El

desde

perodo

la

deducido

ltima

recurso

de

(plazo comn). Si se deduce reposicin,

corre desde la notificacin (por el estado diario)


de la resolucin que falla la ltima reposicin. El
trmino probatorio se clasifica en:
- Ordinario: Dura 20 das y es para rendir toda
clase de pruebas;
-

Extraordinario:

territorio

de

Para

la

rendir

Repblica,

prueba
o

fuera

dentro

de

del
ella,

ampliado por la tabla de emplazamiento; y,


- Especiales: Son aquellos conferidos por el
juez a las partes, normalmente cuando se present un
obstculo que impidi rendir prueba en el trmino
ordinario.
Una

vez

vencido

el

trmino

probatorio,

las

partes disponen de un plazo de 10 das para hacer


observaciones a la prueba. Vencido este plazo, el
tribunal

dictar

una

resolucin

mediante

la

cual

cita a las partes a or sentencia. Esta resolucin


importa

una

clausura

del

debate,

conforme

lo

establecido por el artculo 433 CPC.y de all en


adelante no est permitido a las partes presentar
nuevos escritos.
c)Sentencia:

La

etapa

de

fallo

comienza

con

la

citacin a or sentencia y dura hasta la dictacin


de sta. Lo normal es que lo nico que ocurra en
esta

etapa

excepcionalmente

sea

el

pueden

propio
verificarse

fallo,
otra

pero

clase

de

actos. El primer grupo de excepciones son aquellas


contenidas

en

el

inciso

del

artculo

433

20

CPC,relativas
obrado

segundo

los

medidas

grupo

de

incidentes

de

precautorias,
excepciones

nulidad

en

lo

tanto

de

lo

que

el

constituyen

las

Medidas para mejor resolver, las cuales pueden o no


ser decretadas por el tribunal en los plazos y forma
que se contemplan en el artculo 159 CPC.
TRAMITACION DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

LA DEMANDA.
Concepto: Es el acto inicial del procedimiento, por
la que el actor hace valer su accin , conteniendo
en ella su pretensin.
Su importancia es que fija los lmites de la
contienda desde el punto de vista del demandante,
para los efectos de la ultrapetita como causal de
casacin en la forma (artculo 768 N4 CPC), no se
puede

otorgar

esencialmente
excepciones

ms

de

lo

pedido...

voluntario,
a

la

salvo

voluntariedad

Es

los
de

un

acto

casos
la

de

accin,

analizados en el Curso de Derecho Procesal I.


Efectos: La demanda no slo produce efectos una vez
que ha sido notificada al demandado, sino que adems
su

sola

interposicin

ya

implica

una

serie

de

circunstancias que vale la pena analizar:


a)

Abre

la

Instancia

(obliga

al

tribunal

proveerla)
b)

Surge para el tribunal la facultad contemplada


en el artculo 256 CPC., esto es la de rechazar de

21

plano

la

demanda

cuando

no

se

da

cumplimiento

ciertas exigencias del artculo 254 del CPC.


c)

Importa prrroga tcita de la competencia del


demandante (artculo 187 COT)

d)

Fija los lmites de la contienda y limita los


poderes del Juez.

e)

Produce efectos respecto del derecho reclamado


(ej: artculo 331 CC)Los alimentos se deben desde la
primera demanda.
Requisitos
cuando

de

se

Forma

habla

de

de

la

Demanda:

requisitos

Normalmente,

formales

de

la

demanda, se hace alusin a la norma del artculo 254


CPC.

Sin

embargo,

es

preciso

analizar

otras

exigencias:
a)

Pre-suma:

El

Auto

Acordado

de

fecha

de

Diciembre de 1991, el cual se encuentra agregado en


el

apndice

del

COT,

establece

un

requisito

adicional para la distribucin de demandas nuevas, y


en

general,

para

todo

escrito

que

constituya

la

primera presentacin que se quiera hacer para que un


asunto sea distribuido. Los datos que exige este
Auto acordado, y que en conjunto se han denominado
presuma, son los siguientes:
-

Tipo

de

procedimiento

que

corresponda

al

juicio;
- Materia del pleito;
- Nombre completo de l o los demandantes y el RUT
de cada uno;
-

Nombre

completo

del

abogado

patrocinante

del

demandante y su RUT;

22

Nombre

de

los

mandatarios

judiciales

del

demandante y su RUT; y,
- Nombre completo de l o los demandados y el RUT si
fuera conocido.
b)

Requisitos Comunes a Todo Escrito: Se trata de


incluir en la demanda la suma, que es el resumen del
contenido

de

la

demanda,

acostumbra

hacer

demandante

tantas

en

de

la

forma

Tribunales,

copias

como

la

partes

que

se

firma

del

haya

que

notificar:
c)

Requisitos de la Ley de Comparecencia en Juicio:


Se refiere a la constitucin de patrocinio y poder,
lo cual slo es necesario si se trata de la primera
gestin. Debe firmar tambin el abogado patrocinante
y

el

apoderado

autorizarse

el

poder

con

posterioridad en la Secretara del Tribunal al que


la causa es destinada.
d)

Requisitos del Artculo 254 CPC: Cualquiera sea


el

procedimiento

independientemente
primera

en
de

presentacin,

si
se

que
la

se

demanda

debe

acta,
es

cumplir

no

con

e
la
los

requisitos de esta norma:


1)

La designacin del tribunal ante quien se


entabla (S.J.L., Iltma. Corte de Apelaciones, Excma.
Corte Suprema, etc.);

2)

El nombre, domicilio y profesin u oficio


del demandante y de las personas que lo representen,
y la naturaleza de la representacin;

23

El nombre, domicilio y profesin u oficio

3)

del demandado;
4) La exposicin clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoya;
El

demandante

debe

sealar,

primero

el

entorno

fctico, de forma clara y precisa, sin entrar en


demasiados

detalles

fundamentos

de

derecho

en

segundo

lugar,

en

que

apoyar

se

los
la

pretensin.
En cuanto a los fundamentos de derecho, debemos tener
presente que no son vinculantes para el tribunal, y
en consecuencia las invocaciones que en tal sentido
realice
respecto

la

parte

de

su

son

meramente

pretensin;

de

esto

expectativa
tiene

mucha

importancia porque basta que se sealen los hechos y


la

pretensin

,aunque

jurdicamente

no

se

la

encuadre a la perfeccin, para que efectivamente el


tribunal

adquiera

competencia

para

resolver

la

pretensin.

5)La enunciacin precisa y clara, consignada en la


conclusin de las peticiones que se someten al fallo
del tribunal.
Este

requisito

es

el

ms

importante,

porque

delimita la competencia del tribunal para fallar la


causa.. En consecuencia, hay que ser muy cuidadoso
al redactarlo porque un error en el petitorio no es
subsanable.

24

Configurada en la conclusin,

significa de acuerdo a

la estructura general de toda presentacin judicial


, que las peticiones van en la conclusin de la
presentacin, la que por vieja prctica judicial va
precedida

por

las

palabras

por

tanto.

Excepcionalmente nuestro legislador permite plantear


acciones

incompatibles entre s, con tal que se

planteen unas en subsidio de las otras.


Se

debe

indicar

precisa

determinadamente

pretende que la sentencia acoja.

lo

que

Si la accin es

declarativa debe sealar clara y determinadamente la


declaracin que persigue, si es constitutiva, debe
sealar en forma clara y determinada qu derecho
pretende

que

se

constituya

si

es

de

condena

indicar precisamente cul es la obligacin de dar,


hacer o no hacer que persigue que sea reconocida.
Este principio general tiene una calificada excepcin
que es el la del art. 173 C.P.C. que se la denomina
demanda con reserva.
en

la

hiptesis

que

El legislador se ha puesto
el

demandante

pretenda

la

restitucin de frutos (naturales o civiles) o la


indemnizacin

de

perjuicios

extracontractuales);

en

que

(contractuales
se

le

abren

o
las

siguientes expectativas:

Que demande efectivamente la devolucin de frutos


e

indemnizacin

de

perjuicios,

planteando

en

la

misma demanda cual es el monto y la naturaleza de


los frutos de los que se pretende ser restituido y
el monto y naturaleza de los perjuicios que se estn
persiguiendo.
demanda

la

indemnizacin

Si

el

restitucin
de

demandante
de

perjuicios

los

plantea

en

su

frutos

la

cuantificndolos,

la

25

sentencia se pronunciar primero sobre la obligacin


de restituir e indemnizar, y adems se pronunciar
sobre la especie y monto de los frutos o perjuicios
a pagar; o sea la discusin ser integra: de la
obligacin

de

restituir

los

perjuicios y su monto.

frutos

indemnizar

Si el demandante en este

caso no prueba el monto de los frutos a restituir o


de los perjuicios a indemnizar, ser en definitiva
desestimada su demanda.

El

demandante

puede

intentar

slo

una

accin

declarativa, para que se diga que el demandado debe


restituir frutos e indemnizar perjuicios.

Pero se

reserva para el cumplimiento incidental del fallo o


para otro juicio diverso a su eleccin, fijar el
monto de los frutos o perjuicios a pagar.
O

sea,

el

demandante

en

el

primer

caso

intenta

simultneamente una accin declarativa y una accin


de condena, en el segundo caso en cambio se intenta
slo una accin declarativa y la accin de condena
queda reservada a eleccin del demandante para un
juicio diverso o para el cumplimiento incidental del
fallo.
El legislador permiti hacer esta divisin de accin
declarativa y de condena, en primer lugar porque los
perjuicios estn en curso y en consecuencia no se
les

puede

determinar,

en

segundo

lugar

por

la

dificultad en la prueba, la que puede ser muy ardua


en un procedimiento donde se intentan conjuntamente
una accin declarativa y una accin de condena, ya
que

se

debe

probar

la

obligacin

de

pagar

el

monto.

26

Cuando

se

demanda

se

hace

valer

una

pretensin

declarativa y de condena, bien se puede no fijar con


exactitud el monto, pero si por lo menos se deben
establecer

las

bases

que

deben

servir

para

su

liquidacin (parte final art. 173 C.P.C.)


El

demandante

puede

dividir

su

pretensin

en

pretensin declarativa y de condena, reservndose la


pretensin
posibles

de

condena

para

oportunidades:

ser

discutida

en

el

en

cumplimiento

incidental del fallo o en otro juicio diverso.

Existen algunos medios procesales establecidos


por el legislador para hacer respetar los requisitos
de la norma antes enunciada:
a) Artculo 256 CPC: El tribunal puede de oficio no
dar curso a la demanda si no se cumple con uno
cualquiera

de

los

tres

primeros

numerales

del

artculo 254 CPC. La facultad del juez slo est


constreida

los

tres

primeros

nmeros

en

lo

dems, son las partes las que tienen que hacer valer
los

derechos

que

se

establecen

en

este

procedimiento.- Estas 3 primeras menciones son de


enorme

importancia,

porque

cada

una

de

ellas

constituyen el vrtice del tringulo de la relacin


procesal: el tribunal en la cspide y las partes
como

ngulos

consecuencia

del
de

respectivo

esta

manera

tringulo,
se

determinan

elementos subjetivos de la relacin procesal.


es

de

una

importancia

capital

en

porque

los
Esto

sino

no

27

existe relacin procesal y por el efecto relativo de


las resoluciones judiciales (art. 3 C.C.),que afecta
solamente a quien han estado en el pleito.
Los tres primeros elementos en consecuencia, miran a
la

existencia

procesal,

de

por

una

lo

vlida

tanto

,el

eficaz

tribunal

relacin
de

oficio

puede no dar curso a la demanda que no contenga lo


indicado en los tres primeros numerandos del art.
254,

para

evitar

procesal).

la

nulidad

procesal

(economa

Es una facultad del tribunal, no una

obligacin, pero si el tribunal no hace uso de esta


facultad, el demandado puede reclamar tambin de la
inconcurrencia de estos requisitos por la va de la
ineptitud del libelo.
Los dos siguientes requisitos no miran ya a la validez
de

la

relacin

procesal,

sino

que

miran

las

expectativas del demandante, en el sentido que sino


cumple a cabalidad los otros dos requisitos de la
demanda,

sus

posibilidades

expectativas

se

debilitan en forma substancial.


Respecto de estos dos ltimos numerandos, el tribunal
no puede de oficio negarse a admitir la demanda a
tramitacin; pero si el demandado puede reclamar la
concurrencia de estos requisitos por la va de la
excepcin dilatoria de la ineptitud del libelo.
Artculo 303 N 4 CPC: El demandado puede oponer
la

excepcin

dilatoria

de

ineptitud

del

libelo,

consagrada especficamente para este efecto.


Documentos

Fundantes:

Hasta

antes

de

la

modificacin del artculo 255 CPC, 1988, era tambin

28

requisito de la demanda, el acompaar los documentos


en

los

cuales

se

fundamentaba

la

pretensin,

denominados "documentos fundantes", de suerte que si


ello no se haca en ese momento despus ya no se
podan hacer valer. Hoy en da, ha desaparecido esta
exigencia, sin perjuicio de lo cual an existe en
otros procedimientos, como en el caso del juicio
ejecutivo,

en

que

hay

que

acompaar

el

ttulo

ejecutivo, ya que el juicio ejecutivo versa sobre


l. En todo caso, respecto de los documentos que se
acompaan a la demanda, es importante destacar que
el plazo que se tiene para objetarlos es todo el
trmino de emplazamiento que se tiene para contestar
la demanda, y no 3 o 6 das como en los dems casos.
Instituciones vinculadas a la Demanda:
a)

Retiro de la Demanda: Conforme a lo dispuesto


por el artculo 148 CPC, el demandante puede retirar
la demanda hasta antes de su notificacin. El retiro
es un acto jurdico procesal de carcter material;
el demandante se lleva materialmente el libelo. No
hay

ningn

efecto

jurdico

en

el

retiro

de

la

demanda presentada.
b)

Modificaciones a la Demanda: La demanda es un


escrito

judicial,

como

tal

es

susceptible

de

contener errores, los cuales sin embargo, pueden ser


corregidos.

Existen

una

serie

de

conceptos

que

juegan en esta materia, y que han sido expresamente


definidos por nuestra jurisprudencia:

29

1)Ampliar:
formular

Extender
nuevas

las

acciones

razones

excepciones,

argumentos

para

reforzarlas o cimentarlas mejor.


2)Adicionar: Aadir nuevos argumentos no expresados
anteriormente.
3)Modificar:

limitar,

determinar,

restringir

reducir las cosas a los trminos justos,


Existe

la

posibilidad

de

ampliar,

restringir

modificar las peticiones en ella contenidas, pero


siempre distinguiendo la oportunidad procesal, y con
estricto apego a las siguientes reglas:
a) Antes de la Notificacin: No existe ninguna clase
de limitaciones, y el actor puede introducirle toda
clase de modificaciones mediante un simple escrito.
b)

Despus

de

Contestacin:

la

Notificacin

Existe

la

misma

antes

de

libertad

la
para

ampliarla o rectificarla, pero toda modificacin se


entender como una nueva demanda, por lo cual deber
notificarse
correr

el

nuevamente,
plazo

del

slo

emplazamiento

desde

entonces

(artculo

261

CPC).
c)

Despus

de

la

contestacin.

Las

eventuales

ampliaciones, adiciones o limitaciones que el actor


quiera introducir en ella, no pueden en caso alguno
alterar el objeto principal de la contienda, ni las
pretensiones referidas a l (artculo 312 CPC). Ello
se puede hacer solamente en el escrito de rplica.c)Desistimiento de la demanda.desistirse de su demanda en

Puede el actor

cualquier estado del

procedimiento, pero ello se tramita como incidente y


tiene

una

serie

de

consecuencias

procesales

30

sustantivas,

que

se

estudiarn

con

el

incidente

respectivo.

El Provedo de la Demanda
La resolucin que recae sobre la demanda, en el
supuesto que esta cumpla con los requisitos legales
para

su

significa

interposicin,
que

el

es

libelo

"Traslado",
debe

ser

lo

cual

puesto

en

conocimiento del demandado, a fin de que ste se


encuentre

en

posibilidad

de

reaccionar.

La

resolucin "traslado", nos permite identificar con


claridad

que

procedimiento

estamos

en

ordinario,

por

presencia
oposicin

de
al

un

juicio

sumario, en el cual la resolucin es una citacin a


comparendo, o al juicio ejecutivo, en que la primera
resolucin es la orden de despachar el mandamiento
de ejecucin y embargo.
Debe

tener

los

requisitos

de

toda

resolucin

judicial y especialmente de los decretos cuya es la


naturaleza jurdica de este provedo.- Debe entonces
extenderse dicha decisin indicando el lugar y fecha
de su extensin en letras, debe llevar la firma del
juez y secretario para tener valor y por ser la
primera resolucin debe indicarse el nmero de rol
que debe asignarse a la causa.
La

notificacin

la

debe

efectuar

un

receptor

judicial que es un ministro de fe, auxiliar de la


administracin de justicia que debe dejar constancia
de su actuacin en el proceso.

31

EL EMPLAZAMIENTO.
1.

Concepto:

El

unnimemente

emplazamiento

definido

por

se

nuestra

encuentra
doctrina

jurisprudencia, como "la notificacin legal de la


demanda, mas el plazo que tiene el demandado para
reaccionar".
A partir de este concepto, podemos identificar
sus

dos

elementos

esenciales,

cuales

son

la

notificacin y el plazo.
La importancia de esta institucin, es que es una
de las principales manifestaciones del principio de
la bilateralidad de la audiencia.
2.

La

Notificacin

de

la

Demanda:

Tiene

plena

aplicacin en artculo 40 CPC, conforme al cual la


notificacin

deber

hacerse

en

forma

personal

al

demandado, y por el estado diario al actor. Por el


contrario, si el procedimiento ya se ha iniciado con
anterioridad,

la

demanda

podra

notificarse

simplemente por estado diario al demandado, pero lo


usual es que los tribunales dispongan para ese caso
la notificacin por cdula. Se debe hacer entrega en
persona al demandado la copia ntegra de la demanda
y de la resolucin que recae en ella.3.

El

Plazo:

Es

el

segundo

elemento

del

emplazamiento, y tiene una serie de caractersticas


particulares, relacionadas con la clasificacin de
los plazos:
a)

Es Individual en su inicio pero comn en su


trmino. Esto implica que si hay varios demandados,

32

estos pueden ser notificados en momentos diferentes,


y por lo tanto a cada uno les corre el plazo desde
el momento que son notificados, si as lo quieren
hacer, pero tienen como plazo mximo el plazo que
comienza a correr para el ltimo que fue notificado.
O sea, a partir de ese momento, corre para todos por
igual,

todos

tendrn

el

mismo

plazo

para

reaccionar, que ser hasta que venza el ltimo de


los plazos de cada demandado (artculo 260 CPC).
b)

Es un plazo legal, fatal e improrrogable.

c)

Es un plazo de das y discontinuo, al igual que


todos los del CPC.

d)

Es

variable.

Para

determinar

su

extensin

se

atiende al lugar donde se practica la notificacin,


entendiendo por lugar la comuna donde es notificado
el demandado. De este modo, podemos distinguir tres
situaciones:
1)

Si

la

notificacin

se

practica

en

la

comuna de asiento del tribunal, el demandado tiene


15 das para reaccionar;
2)

Si la notificacin se practica fuera de


la comuna de asiento del tribunal, pero dentro de su
territorio

jurisdiccional,

el

demandado

tiene

18

das; y,
3)

Si la notificacin se practica fuera del


territorio jurisdiccional del tribunal de la causa,
el demandado tendr para reaccionar, un plazo de 18
das,

ms

la

extensin

correspondiente

lo

que

indique la tabla de emplazamiento, establecida en el


artculo 259 CPC.
LA REACCION DEL DEMANDADO.

33

Una vez notificado de la demanda, el demandado


debe optar por

alguna de las formas de reaccin que

contempla el CPC, las cuales debe hacer valer dentro


del trmino de emplazamiento o hasta su vencimiento:
Estas alternativas son:
1.

Allanamiento
"Es la aceptacin pura y simple de la demanda." Su
efecto

principal,

es

que

el

tribunal

omitir

la

etapa probatoria, y pasar, una vez terminada la


etapa de discusin, completa, excluyendo el trmite
de la conciliacin,

directamente a la citacin para

oir sentencia.(artculo 313 CPC) Es preciso que se


termine con la etapa de discusin, a lo menos con
los

escritos

demandado
podra

que

la

podra

componen,

allanarse

arrepentirse

porque

en

la

despus

si

bien

el

contestacin,

hacer

sus

observaciones en la dplica. Para poder allanarse,


el

mandatario

judicial

requiere

de

facultades

especiales del artculo 7 inciso 2 CPC.


El

allanamiento

significa

que

el

demandado

acepta los hechos tal como han sido expuestos por el


act6or,

como

verdaderos

tambin

acepta

los

fundamentos de derecho en que se afirma la demanda.


2.

La Rebelda.
Es otra de las opciones del demandado, y consiste
simplemente
juicio

en

durante

no
el

hacer

nada;

trmino

no

de

comparecer

emplazamiento.

al
A

diferencia de lo que pudiera creerse, en materia


procesal

el

silencio

aceptacin

de

contrario,

el

la

en

ningn

pretensin,

demandante

deber

caso

sino

constituye

que

por

el

soportar

toda

la

34

carga

de

la

prueba,

puesto

demandado

da

por

afirmados

en

la

llamada

Contestacin

que

controvertidos
demanda.

La

la

rebelda

todos

los

rebelda

Ficta

de

es

la

del

hechos
tambin

Demanda,

contemplada por el legislador para que pueda seguir


adelante el procedimiento. A pesar de no contestar
la

demanda,

el

demandado

rebelde

puede

siempre

comparecer al proceso a hacer valer su pretensin,


pero respetando todo lo obrado, salvo que acredite
fuerza mayor o falta de emplazamiento (artculo 79 y
80 CPC). No puede oponer excepciones sino slo hacer
alegaciones o defensas.
3 )Defenderse:
Cuando

hablamos

de

defenderse,

nos

estamos

refiriendo a que el demandado asume una conducta


activa en el procedimiento, sin perjuicio de lo cual
es preciso distinguir varias clases u opciones de
defensa:
a)

Excepciones Dilatorias: Se definen como aquellas


destinadas a corregir el procedimiento, sin afectar
el fondo de la accin deducida (dilatan la entrada
al juicio).
En

el

procedimiento

ordinario,

se

deben

oponer

antes de la contestacin de la demanda, dentro del


trmino de emplazamiento, y todas las que se desee,
pero

en

un

incompetencia

mismo

escrito.

Excepcionalmente,

la

absoluta y la litis pendencia pueden

oponerse en segunda instancia en forma de incidentes


(artculo
incidentes

305

inciso

aunque

no

CPC).

Se

lo

son

(son

tramitan
parte

de

como
la

cuestin principal y no son accesorias), lo cual es

35

relevante para la aplicacin de los artculos 88 y


147

CPC.

La

resolucin

que

las

resuelve

es

una

interlocutoria de primer grado, apelable en el slo


efecto

devolutivo

(artculo

194

N2

CPC).

Si

se

acoge la excepcin, el demandante deber subsanar el


vicio, para lo cual no tiene plazo. Si se rechaza la
excepcin,

desde

que

se

corrige

el

vicio,

el

demandado tiene un plazo de 10 das para contestar.


Las

excepciones

dilatorias

son

aquellas

que

tienen por objeto corregir defectos que afectan la


relacin procesal o reclamar de la ausencia de un
presupuesto procesal.

O sea, doctrinariamente son

excepciones procesales o de rito, pues se oponen al


nacimiento del proceso, ya sea por un defecto de la
relacin

procesal,

ya

presupuesto procesal.

sea

por

la

ausencia

de

un

Sin embargo, esta aseveracin

no es absolutamente correcta, pues dentro de las


excepciones dilatorias hay una especfica que no tan
solo

mira

al

proceso

mismo,

sino

que

tambin

asuntos substanciales; esta excepcin dilatoria es


el beneficio de excusin.
El art. 303 del C.P.C presenta una enumeracin,
en que por su redaccin podra dar la impresin que
tiene

un

carcter

taxativo,

pero

slo

tiene

un

carcter meramente ejemplar, lo cual se deduce de su


numerando

sexto,

dilatoria

el

todas

que
las

califica

como

circunstancias

excepcin
que

digan

relacin con la correccin del procedimiento.


Son las siguientes:

36

1)Incompetencia del Tribunal: Comprende tanto la


incompetencia absoluta como relativa,

Sin embargo,

la entidad o importancia de una u otra categora de


incompetencia es manifiesta y por esto el legislador
ante

la

incompetencia

oportunidades o vas para

absoluta

da

otras

que sta sea reclamada,

adems de las excepciones dilatorias; por ejemplo:


la

incompetencia

reclamada

en

el

absoluta

adems,

incidente

de

nulidad

puede

ser

procesal

puede ser declarada de oficio por el tribunal y en


todo momento en el procedimiento.
En
relativa

cambio,
es

en

muy

el

caso

importante

de

la

que

sea

incompetencia
opuesta

como

excepcin dilatoria, porque si as no se hace, se


produce el mecanismo de la prrroga de competencia;
prrroga

que

puede

ser

expresa

tcita,

ser

tcita cuando se hace cualquier gestin que no sea


reclamar de la incompetencia del tribunal.
Existen dos caminos para reclamar la incompetencia
del tribunal:

la va declinatoria: se hace valer ante el propio


tribunal

que

se

considera

incompetente,

para

que

reconozca su incompetencia y decline el conocimiento


del asunto a otro tribunal.

la va inhibitoria: se hace valer ante el tribunal


que se estima competente, para que ste inhiba en el
conocimiento del asunto al tribunal que se considera
incompetente.
Las excepciones dilatorias constituyen una va
declinatoria

para

reclamar

sobre

la

incompetencia

del Tribunal.

37

2)Falta de Capacidad del Demandante, o de personera o


de

representacin

legal

del

que

comparece

su

nombre:
Este numerando presenta dos situaciones perfectamente
distintas:
1.

Falta de capacidad: la capacidad puede ser de goce


o de ejercicio. La capacidad de goce es inherente a
la

persona,

es

decir,

es

un

atributo

de

la

personalidad y en consecuencia toda persona tiene


capacidad de goce.

Lo normal es que la capacidad de

goce

manera

concurra,

falta

de

de

capacidad

nos

que

cuando

referimos

hablamos
la

falta

de
de

capacidad de ejercicio y en consecuencia no puede


ser acogido el juicio a tramitacin.

Cabe advertir,

que al hablar de falta de capacidad de ejercicio,


puede

ocurrir

comparezca

que

el

habindose

demandante
subsanado

siendo

esta

incapaz

deficiencia,

por ejemplo, mediante las formalidades habilitantes;


2.

Falta de personera o representacin legal del que


comparece en su nombre: quien aparece demandando o
quien comparece por el demandante es una persona
distinta del demandante mismo y se est adjudicando
una calidad de representante del demandante.

Cuando

alguien se dice representante, invoca personera y


en

consecuencia

debidamente

si

sta

acreditada,

no

se

existe

podr

no

est

interponer

una

excepcin dilatoria por falta de representacin o


por falta de personera.

3)Litis

Pendencia:

Impide

que

se

pueda

iniciar

un

proceso respecto del cual ya se ha iniciado otro que

38

an se encuentra en tramitacin.

Los requisitos de

la litis pendencia son la triple identidad y que


exista un proceso pendiente.
En materia procesal civil, le dan fisonoma a la
accin 3 elementos:

persona

del

actor,

que

es

quien

hace

valer

la

pretensin y podr ser persona natural o jurdica;

cosa

pedida,

aqu

no

es

el

objeto

material

reclamado, sino que el beneficio jurdico que se


pretende;

causa de pedir, que es el antecedente jurdico


inmediato del beneficio reclamado.
Litis pendencia significa que la accin que se
hace

valer

en

un

determinado

juicio

en

que

se

pretende oponer la excepcin dilatoria, es igual a


la accin que se interpuso en un juicio anterior que
no est fallado.

En este caso el demandado puede

oponerse al nacimiento de este segundo juicio. Si el


primer juicio estuviese fallado, la excepcin que se
debera

interponer

sera

la

excepcin

de

cosa

juzgada.
Esta excepcin mira fundamentalmente a la economa
procesal.
4)La Ineptitud del Libelo por razn de falta
de algn requisito legal en el modo de proponer la
demanda: Se refiere a los requisitos del artculo
254 CPC. Para algunos slo debiera aplicarse a la
omisin de los requisitos de los nmeros 4 o 5,
porque para los tres primeros existe el artculo 256
CPC. Esto es incorrecto, porque la ley no distingue
y porque al tribunal puede haber pasado por alto
algn

defecto

de

ese

orden.

Los

tres

primeros

39

requisitos
procesal,

del
y

art.

el

254

cuarto

miran
y

la

quinto

expectativa del demandante.

relacin

miran

la

En consecuencia, bien

podr ser mejor no oponer la excepcin dilatoria


cuando se refiera a los numerandos cuarto y quinto,
porque

precisamente

el

defecto

de

la

demanda

perjudicar al propio demandante y ser un beneficio


para

el

demandado.

En

cambio,

si

se

opone

la

excepcin dilatoria, se le dar una oportunidad al


demandante para corregir su libelo, lo que beneficia
al

demandante

perjudica

las

expectativas

del

demandado.
5)El Beneficio de Excusin: Es un derecho del
fiador, para que los acreedores se dirijan primero
contra el deudor principal (artculo 2357 CC). El
beneficio de excusin es una institucin inherente o
ligada a la fianza.
categora

de

obligaciones
asegurar

las
que

el

La fianza est dentro de la

cauciones,
se

que

contraen

cumplimiento

en

con
de

general

el

objeto

una

son
de

obligacin

principal.
El

fiador

es

subsidiariamente

con

aquel
la

que

obligacin

se

obliga

del

deudor

principal. Esta excepcin rara vez se presenta, por


cuanto,

las

entidades

financieras

que

utilizan

frecuentemente el sistema de la fianza, hace que los


fiadores

se

obliguen

tambin

como

codeudores

solidarios y ello hace que sean deudores igual que


los fiadores.Para hacer efectivo este derecho del fiador, se
ha

contemplado

el

beneficio

de

excusin

se

ha

40

contemplado como excepcin dilatoria, en el sentido


que el fiador si es directamente demandado por el
acreedor, puede exigir que se agoten las acciones en
contra del deudor principal y solamente si ste no
paga o paga parcialmente, se podr dirigir contra
l.
Esta excepcin dilatoria tiene de alguna manera
un

carcter

mixto,

ya

que

no

solamente

mira

la

situacin de rito o procesal, sino que tambin mira


cuestiones

de

carcter

substancial,

como

son

la

solvencia y el eventual pago del deudor principal.


Si la excepcin del beneficio de excusin es
acogida,

el

proceso

en

que

se

demand

al

fiador

queda en suspenso hasta que se solucione el problema


con el deudor principal, pero podra terminar cuando
el

deudor

principal

paga

la

totalidad

de

la

la

obligacin.
6)En

general,

las

que

se

refieran

correccin del procedimiento, sin afectar al fondo


de

la

accin

carcter

deducida:

genrico

taxatividad

al

aparente

Es

el

numeral

artculo
que

pudiera

le

que

le

da

quita

la

creerse

por

el

hecho de estar numeradas estas excepciones. Es la


va

para

hacer

valer

algunas

instituciones

procesales que no estn expresamente consagradas en


el CPC, tales como:
La falta de

para

obrar.

Se

legitimacin activa o pasiva

discute

si

cabe

porque

sera

un

problema de fondo.
- el inadecuado procedimiento,
- cesin de crdito no debidamente notificado,

41

OPORTUNIDAD

FORMA

DE

OPONER

LAS

EXCEPCIONES

DILATORIAS:
La regla general est contenida en el art. 305
inc.1

del

dilatorias

CPC.

que

deben

seala

que

interponerse

las

todas

excepciones
en

un

mismo

escrito y dentro del trmino de emplazamiento (no al


momento de contestar la demanda, antes de ello),
fijado por los arts. 258 a 260.
Esta

regla

general

seala

dos

elementos

destacar:

deben hacerse en un mismo escrito, de manera que


si al demandado se le ocurren nuevas excepciones
dilatorias, an cuando tenga tiempo de formularlas,
si no van en un mismo escrito, no sern escuchadas;(
Preclusin) y

deben hacerse dentro del trmino de emplazamiento.


Reglas especiales o excepcionales

1.

Art. 305 inc. 2: Seala una segunda oportunidad para


oponer las excepciones dilatorias ya sea en primera
o segunda instancia y dice: Si as no se hace se
podrn oponer en el progreso del juicio solo por la
va

de

alegacin

defensa

se

estar

lo

dispuesto en los artculos 85 y 86.


Los

artculos

incidente

en

dilatoria

esta

85

el

cual

sujeto

86
se
a

nos

subrayan

traduce
las

esta

mismas

que

este

excepcin

limitaciones

preclusivas que los incidentes en general.

42

En virtud de lo anterior debemos entender que la


posibilidad de oponer excepciones dilatorias en una
oportunidad distinta por la va incidental es una
oportunidad

extraordinariamente

efectivamente

esta

sujeta

estrecha,
las

porque

limitaciones

preclusivas.
2.

Art. 305 inc. 3: Se refiere slo a 2 excepciones


dilatorias

en

particular

la

oponerlas en segunda instancia.

posibilidad

de

Esta oportunidad

est limitada a:
a)

La excepcin dilatoria de incompetencia absoluta del


tribunal.

b)

La excepcin dilatoria de litis pendencia.


Por la forma de redaccin y si comparamos el inciso
segundo con el tercero, deberamos concluir que en
este

caso

la

oposicin

de

dilatorias

en

segunda

instancia no est limitada a las reglas preclusivas


generales de los incidentes.
Tramitacin y Naturaleza de la Resolucin:
En cuanto a la tramitacin de las excepciones
dilatorias cuando se oponen propiamente como tales,
se

tramitan

incidentalmente,

sea

frente

las

excepciones dilatorias se da traslado a la parte


demandante por el termino, hoy da fatal, de 3 das
para que exprese lo que estime conveniente a sus
derechos y frente al traslado evacuado, en su caso,
se

recibir

no

la

incidencia

prueba

para

posteriormente ser fallado.


Respecto
resolucin

que

la
falla

naturaleza
las

jurdica

excepciones

de

la

dilatorias,

43

debemos sealar que el articulo 307 no lo indica,


pero hasta ahora se ha enseado que la resolucin
que

falla

sentencia
piensan

las

excepciones

interlocutoria;

que

en

ciertas

dilatorias

sin

embargo

situaciones

es

hay

puede

una

quienes
ser

un

auto, lo que tiene gran importancia porque cuando se


trata

de

apelar

un

auto

hay

que

intentar

la

apelacin como subsidiaria de la reposicin,


De acuerdo a lo que seala el articulo 307 en su
inciso

segundo,

la

resolucin

que

desecha

las

excepciones dilatorias es apelable en el solo efecto


devolutivo,

sea

desechadas

que

sean

las

excepciones dilatorias sigue el curso de la causa,


sin perjuicio de la apelacin concedida.
Si se contemplara aisladamente el inciso segundo
del articulo 307, que indica que la resolucin que
desecha las excepciones dilatorias es apelable en el
slo

efecto

devolutivo,

en

principio

deberamos

concluir que la resolucin que acoge las dilatorias


es apelable en ambos efectos, pero esta conclusin
hoy en da esta modificada por lo establecido en
artculo 194 N 2 C.P.C., que indica que todas las
apelaciones de autos y sentencias interlocutorias,
salvo

que

haya

norma

expresa

en

contrario,

se

conceden en el solo efecto devolutivo. ( derogacin


orgnica de la ley)
Es cierto que esta distincin de concederse la
apelacin en el slo efecto devolutivo respecto de
la resolucin de acogerse es ms bien terica que
real,

porque

consecuencia

si

se

ha

acogido

es

la

suspensin

la
del

dilatoria

la

procedimiento

44

hasta que o se subsane el vicio o se supere la


circunstancia que hizo que esta fuese acogida.
El

articulo

excepciones
general

es

306

seala

dilatorias,
que

estas

como

ste
se

se

fallan

dice

que

la

fallan

en

una

las
regla
sola

resolucin, refirindose a todas las opuestas, sin


embargo

seala

esta

norma

que

si

entre

las

opuestas est la incompetencia del tribunal y el


tribunal

acoge

esta

precisa

pronuncia sobre las dems.

excepcin

Hay

,no

se

en esta norma una

remisin al articulo 208 C.P.C. que se refiere a la


apelacin y a la competencia del tribunal de alzada,
en

el

sentido

que

el

tribunal

de

alzada

puede

pronunciarse sobre todas las cuestiones ventiladas y


resueltas en primera instancia, pero tambin puede
pronunciarse sobre cuestiones ventiladas en primera
instancia y no resueltas por ser incompatibles con
las

resueltas.

En

consecuencia,

se

debe

entender

esta relacin de la siguiente forma, si se acoge la


excepcin de incompetencia ,el tribunal de alzada
conociendo de la resolucin puede estimar que el
tribunal es competente y si esto ocurre entrar a
pronunciarse
opuestas

tambin

aunque

no

sobre

las

hubiesen

dems

sido

dilatorias

resueltas

en

primera instancia.
El
revisin

sistema
por

de
el

la

doble

tribunal

instancia
superior

significa
jerrquico

respectivo, la regla general de la apelacin es que


el tribunal de la segunda instancia debe conocer de
todas las cuestiones ventiladas con tal que hayan
sido resueltas en primera instancia, por que si no

45

hubiesen

sido

resueltas

en

primera

instancia

el

tribunal de apelacin estara conociendo en nica


instancia y no en segunda, por lo cual se quiebra el
sistema;

sin

legislador

embargo

permite

aqu

que

el

excepcionalmente
tribunal

de

el

segunda

instancia conozca de las cuestiones ventiladas y no


resueltas en primera instancia con tal que no hayan
sido resueltas por incompatibles.
Si el tribunal de segunda instancia avocndose a
una excepcin no resuelta en primera instancia por
incompatible, la resuelve en cualquier sentido esta
resolucin no es apelable.

Tcnicamente hablando el

tribunal de segunda es tribunal de nica instancia.


Lo ms normal es que las excepciones dilatorias
sean

desechadas,

porque

frecuentemente

los

litigantes las oponen para ganar tiempo, sin que


este sea la finalidad de las excepciones dilatorias.
Efectos en el Curso del Juicio si las Excepciones
Dilatorias son Acogidas
En tal evento la solucin no es nica, sino que
casustica
dilatoria

dependiendo
acogida.

de
Si

cual
la

sea

la

excepcin

excepcin

dilatoria

acogida es:
1.- Incompetencia del tribunal (art. 303 N 3):
Termina

definitivamente

el

juicio

todo

lo

actuado es nulo, porque la incompetencia en materia


procesal civil acarrea la nulidad de lo obrado.

En

consecuencia ,el demandante si quiere perseverar en


su pretensin deber iniciar un nuevo juicio ante

46

otro tribunal siguiendo las reglas de la competencia


que

corresponda,

olvidndose

del

juicio

anterior;

todo ello sin perjuicio de posibles consecuencias


civiles

en

relacin

con

la

interrupcin

de

la

prescripcin.
Desde el punto de vista procesal lo actuado es
ineficaz y debe volverse a plantear ante el tribunal
que corresponda segn las reglas generales.
2.- Falta de capacidad del demandante (art. 303 N 2
La solucin es idntica por que la falta de
capacidad o la falta de representacin impidi la
formacin de la relacin procesal y en consecuencia
lo actuado en ese proceso va a ser nulo.

Si la

situacin es la falta de capacidad, ello no se puede


remediar y lo obrado es nulo, pero si el problema es
la falta de representacin legal o personera, ello
se

puede

corregir

acompaando

el

ttulo

que

corresponda.
3.- Litis pendencia (art. 303 N 3):
Si la litis pendencia es acogida , se paraliza el
procedimiento mientras dura el otro juicio, y bien
podra ocurrir
en

definitiva

sentencia

que la paralizacin se convirtiese


,

firme,

si

en

por

el

que

en

otro

juicio

se

dicta

tal

evento

la

litis

pendencia se convierte en cosa juzgada.


Si

el

otro

juicio

termina

por

abandono

del

procedimiento, el juicio donde se haba acogido la


litis pendencia contina.
4.- Ineptitud del libelo (art. 303 N 4):

47

Se

paraliza

el

procedimiento

espera

de

la

correccin de la demanda.

si la demanda se corrige, el proceso continuar;

si no se corrige, se paraliza el proceso por el


tiempo

que

se

demore

dicha

correccin,

pudiendo

producirse el abandono del procedimiento, cumplido


el plazo de seis meses.
5.- Beneficio de excusin (art. 303 N 5):
La

regla

general

es

que

se

paraliza

el

procedimiento hasta esperar las resultas del juicio


en

contra

principal

del

deudor

satisface

principal;

completamente

si
la

el

deudor

obligacin,

naturalmente, este procedimiento donde se acogi la


excepcin de beneficio de excusin terminar, porque
el acreedor queda ntegramente cumplido.
Si se tiene un deudor principal y un fiador, no se
puede

demandar

principal

en

el

mismo

subsidiariamente

acciones son distintas, y

juicio
al

al

deudor

fiador.

Las

en nuestro procedimiento

se permiten acciones distintas subsidiarias, pero no


se permiten demandados subsidiarios.
Si el demandado principal no paga el total el
juicio se seguir en contra del fiador para que este
pague lo que falta.
6.- Circunstancias que se refieran a la correccin
del procedimiento (art. 303 N 6):
El anlisis es casustico, y hay que ver cual es
la situacin concreta para ver si se produce o no la
paralizacin

definitiva

temporal

del

procedimiento.

48

Efectos si las Excepciones Dilatorias son Desechadas


o se Subsana el Vicio
A esta situacin se refiere el articulo 308 del
CPC.,

desechadas

subsanados

por

las
el

excepciones

demandante

los

dilatorias
defectos

o
que

presenta la demanda , tendr diez das el demandado


para contestarla cualquiera sea el lugar en donde le
haya sido notificada, a partir de la notificacin de
la resolucin que las desech o a partir del momento
en que se corrigi el vicio , y el Tribunal lo tuvo
por corregido , el demandado tiene el plazo de diez
das

adicionales , desde que se le notifica la

resolucin que tuvo por subsanado el vicio ,para


contestar la demanda.- Este trmino no se aumenta de
acuerdo al emplazamiento, porque este ya se aument
en su inicio, por lo que no corresponde aumentarlo
por segunda vez.
Excepciones Mixtas
No son propiamente dilatorias, pero de alguna
manera

miran

al

nacimiento

del

procedimiento.

Tienen una enorme entidad o importancia.


Estas excepciones mixtas se denominan as porque
siendo propiamente perentorias, que miran al fondo
del asunto y sin embargo se pueden tramitar como
dilatorias .

Estas excepciones son:

la transaccin, y

la cosa juzgada.

49

En el fondo son dos caras de una misma medalla.


Toda

vez

que

jurisdiccional
juzgada,
juzgada

la
que

sea

transaccin
es

las

derivada

como

,produce

excepciones

de

una

equivalente

tambin

la

cosa

mixtas

son

cosa

sentencia

firme

cosa

juzgada derivada de una transaccin.


Estas

excepciones

se

oponen

en

la

misma

oportunidad que las dilatorias y si hay dilatorias


propiamente tales, conjuntamente con stas.
La regla general frente a ellas es que el tribunal
se

pronuncia

su

respecto

al

igual

que

si

se

tratase de excepciones dilatorias, o sea habr una


tramitacin

incidental

una

resolucin

que

las

acoja o las deseche; pero si tienen complejidad y el


tribunal estima que son de lato conocimiento, puede
ordenar que se conteste derechamente la demanda y
reservar el fallo de estas mixtas para la sentencia
definitiva.
Aun cuando el legislador no lo dice expresamente,
lo

razonable

es

que

estas

excepciones

mixtas

se

renueven en la contestacin de la demanda para que


as claramente surja la necesidad de que el tribunal
se pronuncie en la sentencia definitiva.
b)

Contestacin de la Demanda:
Otra forma defenderse que tiene el demandado, es
contestando

la

demanda.

El

legislador

regula

los

requisitos que deben reunir la contestacin de la


demanda en el artculo 309 CPC:
1)La

designacin

del

tribunal

ante

el

cual

se

entabla;

50

2)El

nombre,

domicilio

profesin

oficio

del

demandado;
3)Las excepciones que se oponen a la demanda y la
exposicin

clara

de

los

hechos

fundamentos

de

derecho en que se apoyan; y,


4)La enunciacin precisa y clara, consignada en la
conclusin,

de

las

peticiones

que

se

sometan

al

fallo del tribunal.


La

competencia

del

tribunal

se

limita

por

las

peticiones del demandante en la demanda y las del


demandado en la contestacin.
Hay que distinguir entre el concepto genrico de
defensa

algunos

aspectos

especficos

dentro

de

ella. Genricamente, el demandado se defiende cuando


se opone a las pretensiones del demandante, pero
existen

diversos

alegaciones

conceptos

defensas,

como

respecto

excepciones
de

lo

cual

y
la

jurisprudencia ha sido muy clara al distinguirlos:


1)Excepcin:

Cuando

hablamos

de

excepciones

secas, se entiende la referencia a las excepciones


perentorias. Estas son un medio de defensa por el
cual

el

demandado

introduce

al

proceso

cualquier

hecho jurdico nuevo destinado a enervar la accin


hecha

valer

en

su

contra.

Las

excepciones

perentorias no estn establecidas por el legislador,


pero suelen identificarse con los modos de extinguir
las obligaciones, aunque sin ser lo mismo, pues las
perentorias

son

mucho

ms

amplias.

Se

distinguen

varias clases de excepciones perentorias, segn la


oportunidad y forma de interponerlas:
Ordinarias:
contestacin

de

Son
la

las

que

demanda,

se

interponen

en

la

que

conforman

la

51

cuestin

principal,

que

ser

resuelta

en

la

sentencia definitiva.
Anmalas: Son aquellas que pueden oponerse en
cualquier

estado

del

juicio,

hasta

antes

de

la

citacin a or sentencia en primera instancia, y


hasta

antes

instancia.

de
Si

la

vista

se

de

formulan

la
en

causa

en

primera

segunda

instancia,

despus de recibida la causa a prueba, se tramitan


como incidentes que pueden recibirse a prueba, sin
perjuicio de reservar su resolucin para definitiva.
Si se deducen en segunda instancia tienen la misma
tramitacin, pero el fallo es inapelable. Son la
prescripcin, la cosa juzgada, la transaccin y el
pago efectivo de la deuda cuando se funda en un
antecedente escrito (artculo 310 CPC).
Mixtas: Son aquellas excepciones que no obstante
ser

perentorias,

pueden

interponerse

como

dilatorias, conforme al artculo 304 CPC. Son la


cosa juzgada y la transaccin. No obstante, si son
de lato conocimiento, el tribunal mandar contestar
la

demanda

la

resolucin

de

estas

excepciones

Son

motivos

quedar para definitiva.


2)Alegacin

Defensa:

razonamientos que el demandado invoca con el objeto


de que se desconozca al actor la pretensin hecha
valer.

En

la

doctrina

se

sostiene

que

las

alegaciones son simples razonamientos del demandado,


en

tanto

que

la

defensa

alegaciones

del

semntica

altera

oponerlas.

no

Las

es

la

demandante.
para

excepciones

nada

negacin
Esta

la

de

diferencia

oportunidad

perentorias

las

tienen

de
una

52

oportunidad clara para hacerlas valer, que es en la


contestacin de la demanda (excepto las anmalas y
las

mixtas),

defensas,

mientras

por

ser

que

meros

las

alegaciones

razonamientos,

pueden

hacerse valer durante todo el curso del juicio. Otra


diferencia

es

que

mientras

en

las

excepciones

perentorias, la carga de la prueba se traslada al


demandado, en las alegaciones o defensas permanece
en

el

demandante,

pues

los

hechos

negativos

no

requieren prueba.
Demanda Reconvencional:
"Es una contrademanda o contrapretensin que el
demandado hace valer, aprovechando el procedimiento
iniciado por el actor."
Se justifica por el principio de economa procesal
y de concentracin. Generalmente es adicional a la
contestacin de la demanda. Si bien no es necesario
que esta contrapretensin emane de la misma relacin
jurdica que la demanda principal, existen algunos
requisitos que limitan la posibilidad de reconvenir:
a)

Requisitos de Procedencia:
1)Competencia
referido

el

Absoluta
requisito

del
a

la

Tribunal:
competencia

No

est

relativa

porque puede operar la prrroga de la competencia.


(artculo 315 CPC); y,
2) Identidad de Procedimiento: (artculo 316 CPC)
Porque debe substanciarse y fallarse conjuntamente
con lo principal.

53

b)Requisitos Formales: Debe cumplir con todos los


requisitos formales de una demanda y debe oponerse
en

el

escrito

principal

de

(artculo

contestacin
314

CPC)Debe

de

la

demanda

identificarse

el

demandado como demandante.c)Tramitacin: Se tramita y falla conjuntamente con


la demanda principal, sin perjuicio del artculo 172
CPC., en que pueden resolverse por separado si ello
es

posible.

El

reconvencional,
excepciones

demandante
tiene

la

dilatorias,

principal

posibilidad

en

el

plazo

demandado
de

de

oponer
6

das

(coincide con el plazo para replicar). Si se acogen,


el demandante reconvencional tiene un plazo de 10
das para subsanar el vicio, bajo apercibimiento de
tener por no presentada la reconvencin.
DEMAS ESCRITOS DEL PERIODO DE DISCUSION.
Evacuada la contestacin de la demanda, sea en
forma real o ficta, e independientemente de cual
haya

sido

la

reaccin

del

demandado,

el

procedimiento ordinario contempla an otros trmites


necesarios para completar la fase de discusin, como
primera

etapa

del

momento

jurisdiccional

de

"conocer".
1.

Los Escritos de Rplica y Dplica: Son aquellos


que en conjunto con la demanda y la contestacin, se
denominan

"escritos

principales

del

perodo

discusin".
La

rplica

demandante

es

puede

el

escrito

consolidar

mediante
sus

el

cual

el

argumentos,

54

hacerse cargo de las excepciones y defensas opuestas


por el demandado en la contestacin, teniendo como
nica limitacin la del artculo 312 CPC, en cuanto
a las alteraciones que haga a sus alegaciones de
fondo. El plazo para replicar es de seis das, segn
lo dispone el artculo 311 del CPC.
Por su parte, la dplica es el escrito en virtud
del cual el demandado puede responder cualesquiera
de

los

hechos

fundamentos

contenidos

en

la

rplica, o reafirmar lo expuesto en su contestacin.


La

dplica

perodo

es

de

normalmente

discusin,

el

salvo

ltimo
que

escrito

exista

del

dplica

reconvencional. El plazo para duplicar es tambin de


seis das ,

al igual que para la dplica de la

reconvencin.- Artculo 311 del C.P.C.


De la demanda se da traslado para contestar, de
la

contestacin

rplica

traslado

traslado
para

para

duplicar

replicar,
y

con

la

de

la

dplica

termina en principio el perodo de discusin, salvo


que

exista

demanda

reconvencional,

que

como

se

tramita conjuntamente con la demanda, al proveer la


contestacin el demandado y la reconvencin, debe
dar

traslado

para

replicar

para

contestar

la

demanda reconvencional; al proveer la rplica, se


debe dar traslado para duplicar y para replicar en
la demanda reconvencional y en la dplica se tendr
por efectuado el trmite y se dar traslado para
duplicar

la

demanda

reconvencional

con

ello

terminan los escritos del perodo de discusin.Como los plazos son fatales, por ser legales
para todos los escritos del perodo de discusin, si

55

el demandado no contesta la demanda y no hace nada,


vencido el plazo para ello, es el actor el que debe
pedir al juez que de curso progresivo a los autos,
constatando que venci el plazo y que de traslado
para replicar y as , sucesivamente en los dems
trmites que no sean evacuados por aquel a quien se
confiri traslado.- No es apropiado acusar rebelda,
pues ese trmite era el existente para poner trmino
al plazo que segua corriendo , a pesar de haber
vencido las unidades de tiempo sealadas en la ley,
porque

los

actualmente
demostrar

plazos
como

al

juez

legales

son
que

no

fatales
el

eran
,

plazo

fatales

slo
est

se

debe

vencido

pedirle que contine con el trmite que sigue en el


procedimiento.
LA CONCILIACIN:
Se encuentra regulada en el Ttulo II del Libro
II del CPC. en los artculos 262 a 268.
A partir de la dictacin de la Ley N 19.334 de
1994,

la

conciliacin

se

introduce

como

trmite

obligatorio en el perodo de discusin (artculo 262


CPC), y como trmite esencial en primera instancia
(artculo 795 N2 CPC), siempre y cuando concurran
los siguientes requisitos:
a)

Que se trate de un procedimiento civil : Este


trmite

se

estableci

respecto

de

todos

los

procedimientos civiles, contemplados en el CPC. Sin


embargo,

existen

algunos

procedimientos

civiles

expresamente exceptuados, tales como:

56

- Todos los juicios ejecutivos que regula el CPC


(dar, hacer y no hacer)
- Derecho Legal de Retencin.
- Citacin de eviccin.
- Juicios de hacienda.
b)

Procedencia de la Transaccin: Se exige que sea


legalmente

admisible

la

transaccin.

Para

estos

efectos, debemos recurrir a los artculos 2449 a


2455 CC, los cuales se encargan de sealar los casos
en

que

no

es

determinado

posible

derecho.

transigir

Ejem,

respecto

estado

civil

de
de

un
las

personas, alimentos futuros, derechos ajenos o que


no existen.
c)

Que no opere el artculo 313 CPC: Es necesario


que la causa est en condiciones de ser recibida a
prueba. Si esto no procede, se pasa del perodo de
discusin directamente al de sentencia, citando a
las partes para oir sentencia. Esta norma ha servido
de base para aquellos que dicen que la conciliacin
no es parte del perodo de discusin, sino que es
una fase intermedia, toda vez

que puede no darse,

no obstante la norma habla de "agotados los trmites


de discusin".
La

resolucin

conciliacin,

que

determina

cita
una

las

audiencia

partes
para

a
tal

efecto, entre el 5 y el 15 da siguiente a la


notificacin,

la

cual

debe

efectuarse

por

cdula

(artculo 48 CPC). Si el procedimiento contempla una


audiencia

de

contestacin,

la

conciliacin

se

efectuar en la misma audiencia y por lo tanto, la

57

resolucin que cita a la audiencia deber sealar


que adems esa audiencia ser de conciliacin.
Las partes deben concurrir ya sea personalmente,
o bien, asistidas por sus apoderados, o inclusive
representadas por stos si es que tienen facultades
especiales, salvo que el tribunal expresamente exija
la comparecencia personal de las partes.
La

audiencia

se

efecta

con

las

partes

que

asistan. El Juez acta como "amigable componedor",


tratando

de

obtener

un

avenimiento,

sea

total

parcial, proponiendo para ello las bases de arreglo,


sin perjuicio de lo cual, las opiniones que emita no
lo inhabilitarn para fallar (artculo 263 CPC).
La audiencia puede suspenderse por media hora
para

deliberar,

el

tribunal

puede

incluso

suspenderla hasta 3 da o por un plazo mayor si


fuere

necesario,

audiencia

para

la

cual

no

ser

necesaria nueva notificacin.


De la conciliacin se levantar acta, suscrita
por todos los asistentes que lo deseen, por el Juez,
y

autorizada

requisitos,

por

el

produce

secretario.
el

efecto

Cumpliendo
de

estos

sentencia

ejecutoriada para todos los efectos legales.


Si fracasa la conciliacin o no se efecta el
comparendo, el secretario lo certificar y entregar
los autos al Juez, para los efectos del artculo 318
CPC., es decir para revisar si es necesario recibir
la causa a prueba. Art. 268 CPC.
El fracaso de la conciliacin, o inclusive un
avenimiento parcial, no obstan a que el tribunal
pueda repetir el llamamiento en cualquier estado del
juicio.

58

EL PERODO DE PRUEBA.
En nuestros procedimientos civiles en general,
la posicin del juez en relacin con la prueba, es
mas bien la de un ente pasivo, que se limita a
controlar
prueba.

la
Los

oportunidad
hechos

la

rendicin

controvertidos

del

de

la

conflicto

civil, los proporcionan exclusivamente las partes, a


travs de los escritos principales del perodo de
discusin.
Sin embargo, de conformidad con lo que dispone el
artculo 318 CPC, tras el llamado a conciliacin, y
habindose

agotado

la

etapa

de

discusin,

el

tribunal examinar por si mismo los autos.. , a


fin

de

establecer

pertinentes,

si

existen

substanciales

no

hechos

controvertidos

que

deban ser objeto de prueba.


A partir de este anlisis, y en relacin con las
afirmaciones de las partes vertidas en sus escritos,
el tribunal podr adoptar dos actitudes:
1.

Citar a las Partes para or Sentencia: (artculo


326 CPC)
En los siguientes casos, y siempre que el proceso
no verse sobre derechos indisponibles o de orden
pblico:

a)

Si el demandado se allan a la demanda;

b)

Si no existen hechos pertinentes, substanciales


y controvertidos;

c)

Si

se

discutieron

slo

los

argumentos

de

derecho; o,

59

d)

Si las partes pidieron que se falle sin mas


trmite.

2.

Recibir la Causa a Prueba:


Se dicta una resolucin que tiene las siguientes
caractersticas esenciales:

a)

Recibe la causa a prueba.

b)

Fija

los

hechos

sustanciales,

pertinentes

controvertidos, respecto de los cuales las partes


habrn de rendir prueba.
c)

Es

una

sentencia

interlocutoria

de

segundo

grado, porque sirve de base para la dictacin de una


sentencia definitiva.
d)

Es

impugnable

reposicin,

pero

por

la

con

va

del

ciertas

recurso

de

caractersticas

especiales:
- Slo tres das de plazo (lo normal es cinco)
- Por lo general no procede el recurso de reposicin
contra sentencias interlocutorias, salvo por norma
expresa, como en este caso.
- Se contempla la posibilidad de apelar en subsidio.
- El objeto del recurso de reposicin slo puede
ser la adicin, eliminacin o modificacin de uno o
mas

hechos

pertinentes,

substanciales

controvertidos.
- Puede resolverse de plano o previa tramitacin
incidental.

Si

se

acoge,

la

contraparte

puede

apelar. Si se rechaza, se acaba el asunto, salvo que


se haya interpuesto la apelacin en subsidio.
- Slo puede extraer los hechos de los escritos
principales del perodo de discusin.

60

- Debe notificarse por cdula a las partes.


-

Constituye

trmite

esencial

en

primera

instancia, en trminos tales que su omisin da lugar


al recurso de casacin en la forma (artculos 768
N9 y 795 N3 CPC).
La importancia de esta resolucin radica en que la
prueba
ella,

deber
siendo

limitarse

improcedente

los

hechos

cualquier

fijados

otra

en

prueba,

limitando del mismo modo la posibilidad del tribunal


de dictar posteriormente, una o mas medidas para
mejor resolver, slo a esos hechos.
Esta es una resolucin compleja que debe cumplir
los

requerimientos

judicial,

pero

generales
tiene

de
su

toda

resolucin

vez

requisitos

especficos, cuales son:

Tiene que contener la declaracin que recibe la


causa a prueba; formalmente se dir: vistos..., se
recibe la causa a prueba por el trmino legal;

en

la

misma

resolucin

se

fijan

los

hechos

substanciales, pertinentes y controvertidos;

la costumbre judicial, aunque no es un requisito


legal, ha sealado que en esta resolucin se fijan
las audiencias para recibir la prueba testimonial, y
as la resolucin dir se fija para recepcin de la
prueba

testimonial

los

ltimos

cuatro

das

del

probatorio, a tal hora.


El elemento de mayor importancia es la fijacin de
los

hechos

substanciales,

pertinentes

controvertidos; el tribunal para tal efecto tiene


que

remitirse

los

escritos

fundamentales

61

anteriores

tal

resolucin,

en

consecuencia

examinar la demanda y la contestacin, la rplica y


la

dplica,

ver

cuales

son

las

cuestiones

fcticas efectivamente controvertidas, substanciales


y pertinentes.
Desgraciadamente

la

prctica

judicial

ha

hecho incurrir en un error que se ha ido consagrando


como

una

costumbre,

cuestiones

de

es

derecho,

que

por

se

hace

ejemplo

alusin

juez

se

el

refiere a la validez o nulidad del contrato.


Es

interesante

tambin

sealar

que

tradicionalmente se ha creado una lnea divisoria


entre

lo

que

son

los

hechos

substanciales,

pertinentes y controvertidos y los puntos de prueba;


distincin que no tiene clarsimo asidero en nuestra
ley,

porque

el

art.

318

se

refiere

tanto

los

hechos como a los puntos, con lo cual se podra


entender que para el legislador punto de prueba y
hechos substanciales, pertinentes y controvertidos
son lo mismo.
Sin

embargo,

en

general

la

doctrina

la

jurisprudencia hacen una distincin y sealan que


los

puntos

especficas

de

prueba

respecto

de

son
un

las

circunstancias

determinado

hecho

fijado como tal en una resolucin que recibi a la


causa a prueba, o dicho de otra manera, los hechos
fijados en la resolucin pueden ser desglosados en
varios puntos de prueba.
Esto tiene mucha importancia , porque respecto
de

la

prueba

testifical

las

partes

pueden

presentar un interrogatorio, y en ste se presentan


una lista de puntos de prueba respecto de cada hecho

62

fijado en la resolucin que recibi a prueba y se


sealar adems a que puntos debe presentarse cada
testigo.
Posibles errores en que puede incurrir el juez al
dictar la resolucin que recibe a prueba.
Por vieja costumbre, esta resolucin que recibe
la causa a prueba se llama auto de prueba, pero no
es un auto sino que es una sentencia interlocutoria
de segunda clase.

no recibir la causa a prueba debiendo hacerlo;

recibir la causa a prueba no debiendo hacerlo;

eq uivocarse en
extremos:

la fijacin de los hechos

fija

corresponden;

menos

fija

hechos

ms

que

hechos

que

en 3

los

que

los

que

corresponden o se equivoca en la formulacin del


hecho

que

fija

como

substancial,

pertinente

controvertido.
Las

vertientes

posibles

de

error

son

sistemticamente: respecto de la primera parte de la


resolucin que recibe la causa a prueba; o respecto
de la segunda parte de la resolucin que fija el
hecho.
Esta distincin tiene gran importancia, porque la
manera

de

reaccionar

frente

cada

prueba

error

es

distinta.
Si

no

se

recibi

la

causa

debiendo

hacerlo, o sea si el juez cita derechamente a las


partes a or sentencia o se niega a recibir la causa
a

prueba

resolucin,

debiendo
porque

hacerlo,
se

trata

no

es
de

reponible
una

la

sentencia

63

interlocutoria y como regla general ,las sentencias


interlocutorias no son susceptibles del recurso de
reposicin (el art. 181 hace procedente el recurso
de reposicin solamente contra los decretos y autos
y

no

respecto

derechamente
plantear

de

apelable,

reposicin

apelacin

debe

devolutivo.

las

interlocutorias).

sea,

apelando

concederse
A

esta

no

en
en

es

Es

necesario

subsidio;
el

conclusin

slo
se

la

efecto

llega

por

aplicacin de la regla general y por lo prescrito en


el art. 326 inc. 1 y el art. 313 inc. 2.
Art. 326 inc. 1: Es apelable la resolucin en
que explcita o implcitamente se niegue el trmite
de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del
inciso 2. del artculo 313.

Es apelable slo en el

efecto devolutivo la que acoge la reposicin a que


se refiere el artculo 319.
Art. 313 inc. 2: Igual citacin se dispondr
cuando las partes pidan que se falle el pleito sin
ms trmite.
Que el juez explcitamente niegue la recepcin a
la causa prueba significa que
se

resuelve

no

ha

frente a una peticin

lugar;

que

el

juez

implcitamente niegue la recepcin de la causa a


prueba

significa

que

cita

or

sentencia

las

partes, o sea, cuando ordena el trmite siguiente.


La norma del art. 326 seala que es apelable la
resolucin que explcita o implcitamente niegue la
recepcin de la causa aprueba, dicho de otra manera,
es apelable la resolucin que cita a las partes a
or sentencia cuando ella es consecuencia de una

64

negativa

implcita

Esto

importante

es

recibir
porque

la

por

causa
regla

prueba.

general

la

resolucin que cita a las partes a or sentencia es


inapelable, pero es apelable slo en este caso.
En relacin con la remisin del art. 326 al inc.
2 del art. 313, podemos decir que en este caso el
juez implcitamente est negando la recepcin de la
causa a prueba, pero esta resolucin no es apelable,
porque las partes estn de acuerdo ,por lo tanto, no
hay agravio, y si no hay agravio no hay recurso.
Si recibe la causa a prueba no debiendo hacerlo, o
sea,

fija

hechos

substanciales,

pertinentes

controvertidos y ordena recibir la causa a prueba


cuando no haba hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos,

no

es

admisible

el

recurso

de

reposicin, porque la reposicin slo cabe contra


autos y decretos, y esto es una interlocutoria.
Siendo esta una cuestin opinable, podemos decir
que es inapelable por mandato del art. 326 inc. 2
que seala que son inapelables las resoluciones que
disponen la prctica de una diligencia probatoria, y
en la medida que est ordenando recibir la causa a
prueba

implcitamente

est

ordenando

la

prctica

eventual de diligencias probatorias .


Si

se

hechos,

hierra
lo

que

en

cuanto

es

de

la

frecuente

fijacin

de

ocurrencia,

los
esta

resolucin es susceptible de reposicin y apelacin,


pero

la

apelacin

debe

ser

planteada

como

subsidiaria de la reposicin, y esta reposicin debe

65

ser planteada , excepcionalmente, dentro de tercero


da.
La instancia es triplemente excepcional, primero
porque

se

admite

sentencia
general

una

reposicin

interlocutoria,
no

son

cuando

reponibles;

respecto
stas

segundo

de

por

una

regla

porque

debe

interponerse dentro de tercero da, y la reposicin


como

regla

general

debe

interponerse

dentro

de

quinto da y tercero, porque solamente puede tener


por

objeto

la

modificacin,

la

adicin

la

eliminacin de los hechos fijados en la resolucin.


En esta reposicin, como se seala,

se pedir o

que se elimine el hecho que indebidamente se incluy


o que se incluya el hecho que indebidamente no se
incluy o que se formule correctamente un hecho que
incorrectamente se formul.
Se concluye as que esta reposicin no se refiere
a la primera parte de la resolucin, sino que se
refiere

solamente

la

segunda

parte

de

la

resolucin, esto es a la fijacin del hecho, por la


manera como est redactado el art. 319.
Frente

alternativa

esta
de

reposicin

darle

el

tribunal

tramitacin

tiene

incidental

la
de

resolverla de plano (art. 319 inc. 2).


Si la reposicin es desechada y la parte plante
apelacin

subsidiaria, la apelacin se concede en

el slo efecto devolutivo (art. 319 inc. final).


Si el tribunal acoge la reposicin, contra esta
resolucin

la

parte

contraria

no

cabe

su

vez

recurso de reposicin, sino que tiene que apelarla


derechamente y en tal caso ,la apelacin se concede
en el slo efecto devolutivo, y esto por expreso

66

mandato del art. 326 en la segunda parte del inc.


1.
Actitud del Tribunal.
"...el tribunal examinar por si mismo los autos..":
en

la

prctica

es

as,

los

jueces

dictan

la

resolucin que recibe la causa a prueba en la gran


mayora de los procesos. En la prctica, es en este
momento cuando el juez conoce realmente de la causa
interpuesta en su tribunal, ya que todo lo anterior,
con la posible excepcin de la conciliacin, son
conocidos por funcionarios como el secretario y los
proveedores.
La resolucin que recibe la causa a prueba, lo hace
por

el

trmino

legal,

sin

perjuicio

de

lo

cual

corresponder al tribunal fijar el da y la hora


para los efectos de rendir la prueba testifical y/o
confesional. La prueba rendida fuera de los das
fijados para la audiencia es nula, aunque existen
ciertos hechos convalidatorios de la nulidad, tales
como la contra-interrogacin de la otra parte.
El trmino probatorio empieza a correr de la
ltima notificacin por cdula, si no se interponen
recursos de reposicin, en cuyo caso corre el plazo
desde la notificacin por el estado diario de la
resolucin

que

recae

en

la

ltima

reposicin

(trmino comn). Saber exactamente cuando se inicia


el perodo probatorio es de vital importancia, toda
vez que el trmino probatorio es fatal, y adems
porque existe la obligacin de presentar la lista de

67

testigos, en un plazo mximo de los primeros 5 das


del trmino probatorio.

TERMINO PROBATORIO
En relacin con la duracin del trmino probatorio,
en el juicio ordinario es posible distinguir tres
clases distintas:
1.

Trmino Probatorio Ordinario: Tiene una duracin


de 20 das, y dentro de l se puede solicitar y
rendir toda clase de prueba, en cualquier lugar de
la repblica e inclusive fuera de ella (artculo 334
CPC). Sin embargo, este plazo puede ser reducido de
comn acuerdo por la partes, segn lo permite el
artculo 328 inciso 2 CPC.

2.

Trmino Probatorio Extraordinario: Es aquel que se


concede

vencimiento

la

parte

del

que

lo

perodo

solicita

ordinario,

antes

para

del

rendir

pruebas especficas fuera de la comuna de asiento


del

tribunal,

ordinario,
Para

inmediatamente

cuando

ste

determinar

la

hubiere

continuacin
sido

duracin

del

insuficiente.
del

trmino

extraordinario, se usa la tabla de emplazamiento del


artculo 259 CPC. El trmino extraordinario debe ser
clasificado segn si se desea rendir prueba dentro
del territorio de la Repblica o fuera de l. Esta
clasificacin se justifica porque sus requisitos de
procedencia

tramitacin

de

la

solicitud

son

distintos.

68

a)

Dentro del Territorio de la Repblica:


Se otorga con citacin ("como se pide con citacin")
Se concede siempre, a menos que haya justo motivo
de creer que se pide maliciosamente, con el slo
objeto de demorar el curso del juicio (artculo 330
CPC)

b)

Fuera del Territorio de la Repblica:


Se decreta con audiencia ("traslado")
El

legislador

es

ms

exigente

en

cuanto

los

requisitos para otorgarlo, segn las exigencias del


artculo 331 CPC:
Que

del

tenor

de

la

demanda,

de

la

contestacin o de otra pieza del expediente aparezca


que los hechos a que se refieren las diligencias
probatorias solicitadas han acaecido en el pas en
que deben practicarse dichas diligencias, o que all
existen

los

medios

probatorios

que

se

pretende

obtener.
Que se determine la clase y condicin de los

instrumentos de que el solicitante piensa valerse y


el lugar en que se encuentran.
Que, tratndose de prueba de testigos, se

exprese su nombre y residencia o se justifique algn


antecedente que haga presumible la conveniencia de
obtener sus declaraciones.
-

Se

exige

que

se

deposite

en

la

cuenta

corriente del tribunal una determinada cantidad de


dinero, la que va a ser aplicada a beneficio fiscal
en caso que no se hubiere rendido la prueba, que los
testigos declaren no conocer los hechos acerca de
los

que

se

les

interroga,

que

los

testigos

documentos no han existido nunca en el pas respecto

69

del

cual

se

decreta

la

diligencia

probatoria

(artculo 338 CPC).


Independientemente en ambos casos, el incidente a
que de lugar se tramita en cuaderno separado y no
suspende

la

ordinario.

El

establece

que

duracin
inciso
no

del

final

se

trmino
del

probatorio

artculo

contarn

en

el

336

CPC

aumento

extraordinario, los das transcurridos mientras dure


el incidente sobre concesin del mismo.
Del mismo modo, comn a ambas clase de aumento, el
legislador estableci una obligacin de pagar a la
contraparte los gastos en que haya incurrido para
presenciar las diligencias pedidas, cuando sta no
se rindi, o slo se rindi una prueba impertinente
(artculo 337 CPC). Esta obligacin de pagar gastos
se

impone

en

Excepcionalmente

la

se

sentencia

faculta

al

definitiva.

tribunal

para

no

decretar este castigo cuando la parte prueba que no


pudo rendirla por motivos justificados.
En estrecha relacin con esta clase de trmino
probatorio, se encuentra la norma del artculo 431
CPC,

conforme

al

cual,

el

hecho

de

no

haberse

devuelto prueba rendida fuera del tribunal, o de no


haberse practicado una diligencia pendiente, a menos
que sea estrictamente necesaria, no ser motivo para
suspender el curso del juicio. Inclusive, si dicha
prueba fuere indispensable, el tribunal la reiterar
como medida para mejor resolver. En todo caso, si la
prueba se recibe luego de dictada la sentencia, se
agregar

igualmente

al

expediente,

para

ser

analizada en segunda instancia.

70

3.

Trminos
orgnico

Especiales:

No

nuestro

cdigo,

en

numerosas

normas

tienen

dispersas,

un

pero

tratamiento

se

recoge

en

para

los

consagradas

efectos de permitir la rendicin de prueba en casos


que no se hayan podido verificar por impedimentos
justificados o por fuerza mayor.
a)

Por Entorpecimiento: (caso genrico) Su duracin


ser el mismo nmero de das que haya durado el
entorpecimiento. Para que se conceda, es necesario
que se reclame del entorpecimiento al momento de
presentarse o dentro de los tres das siguientes.

b)

Artculo 339 inciso 4 CPC: Ampliacin de Prueba


generada con motivo de haberse acogido la apelacin
subsidiaria interpuesta en contra de la resolucin
que recibe la causa a prueba. Es obligatorio para el
Juez decretar el trmino especial, an sin solicitud
de

parte,

pero

su

duracin

la

determinar

el

tribunal, con un mximo de ocho das. La prueba que


ya se hubiere producido y que no est afectada por
la resolucin del tribunal de alzada tendr pleno
valor.
c)

Artculo
iniciadas

340

en

impedimento

inciso

tiempo

no

hbil,

imputable

CPC:
y

Las

no

la

diligencias

concluidas

parte

por

interesada,

podrn practicarse dentro de un breve plazo que el


tribunal

sealar.

Este

plazo

se

puede

solicitar

dentro del trmino probatorio o dentro de los 3 das


siguientes a su vencimiento.
d)

Artculo 340 inciso final CPC: No se toma la


testimonial
tribunales

por

inasistencia

asiento

de

Corte

del
no

juez.

debera

En

los

ocurrir,

71

porque puede ser subrogado por el secretario abogado


o

por

un

juez

de

otro

lugar.

Puede

ocurrir

en

lugares donde hay un solo juzgado. Si el juez falta


el

secretario

si

no

es

abogado,

hoy

ya

no

existen)debe certificar el hecho y el tribunal debe


otorgar

nuevo

da

para

el

cumplimiento

de

la

testifical.
e)

Artculo 376 CPC: Rendir prueba acerca de las


tachas de testigos (diez das mas el plazo de la
tabla de emplazamiento).

f)

Artculo
existencia

402

del

inciso

error

de

CPC:

hecho

Para

que

probar

la

justifique

la

revocacin de la confesin.
g)

Artculo 159 inciso 4 CPC: Medidas para mejor


resolver (ocho das)

h)

Artculo 327 inciso 2 CPC: Excepciones anmalas


y casos de ampliacin de prueba de los artculos 321
y 322 (hasta quince das)
Toda diligencia probatoria debe decretarse por un
decreto del tribunal, el cual tiene el carcter de
inapelable, y que ser notificado ya sea por estado
diario, o bien, de la forma que fuere necesario para
asegurar la comparecencia.

AMPLIACION DE LA PRUEBA
1.

Artculo

321

CPC:

Es

admisible

ampliacin

de

prueba, cuando dentro del trmino probatorio ocurre

72

algn

hecho

substancialmente

relacionado

con

el

asunto.
Es

igualmente

verificados

admisible

no

la

alegados

ampliacin

antes

de

hechos

recibirse

la

causa a prueba, con tal que jure el que los aduce


que slo entonces han llegado a su conocimiento.
2.

Artculo 322 CPC: Al responderse el traslado de la


solicitud
nuevos

que

de

ampliacin,
renan

las

pueden

alegarse

condiciones

del

hechos
artculo

anterior o que se relacionen con los mencionados en


dicha solicitud.
La

resolucin

que

ordena

la

ampliacin

no

es

susceptible de reposicin, porque es una sentencia


interlocutoria;

tampoco

es

susceptible

de

apelacin, por aplicacin del inc. 2 del art. 326 ,


porque

ordena

la

prctica

de

una

diligencia

probatoria.
Cuando se produce el fenmeno de la ampliacin de
la

prueba,

bien

podra

ocurrir

que

el

trmino

probatorio ordinario ya hubiese transcurrido, y en


tal evento esta es una de los posibles causales de
trmino probatorio especial (art. 327 inc. 2).
El art. 327 se remite a los arts. 321 y 322, que
tratan precisamente de la ampliacin de la prueba, y
este trmino de ampliacin se rige por el art. 90,
lo que significa que se aplican las normas sobre el
trmino probatorio de los incidentes, pero con una
importante limitacin, ya que en los incidentes el
trmino de 8 das se puede ampliar hasta completar
30 das, pero en este caso su ampliacin se puede
pedir slo hasta completar 15 das.

73

En este caso, tambin es aplicable el art. 431 del


CPC., en el sentido que no se suspende el curso del
juicio

por

la

demora

que

haya

en

que

estos

antecedentes ocurridos fuera del territorio de la


Repblica se acompaen en el expediente.
Una

vez

vencido

ordinario,
disponen

de

el

trmino

extraordinario
diez

das

probatorio,

especial,

las

para

presentar

un

sea

partes
escrito

haciendo Observaciones a la prueba rendida. No es un


trmite esencial, ni tampoco es obligatorio para las
partes, pero es un instrumento bastante til para
guiar al Juez en su posterior anlisis, previo a la
dictacin del fallo (artculo 430 CPC)

TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA

GENERALIDADES.
El objeto del proceso es lograr la conviccin
del tribunal acerca de lo que es justo para el caso
concreto, a fin de que esta conviccin se plasme en
el acto final llamado sentencia. La conviccin que
debe adquirir el tribunal, debe recaer sobre cuales
son los hechos verdaderos, y en que trminos stos
acaecieron, todo lo cual se logra a travs de la
prueba.

74

Toda pretensin se integra por elementos de hecho y


de derecho. El derecho, por regla general, no es
objeto de prueba, por lo que la actividad probatoria
en el proceso, se centra en acreditar los hechos. La
forma en que stos se acreditarn, depender del
principio formativo que inspira al procedimiento. Si
en el procedimiento prima el principio inquisitivo,
la determinacin de los hechos se realiza a travs
de

una

actividad

de

investigacin;

probar

es

investigar (ej: sumario criminal).


Si

en

el

dispositivo,

procedimiento
la

prueba

prima

es

una

el

principio

demostracin;

la

actividad probatoria se centra en las partes, las


cuales

deben

ofrecer

rendir

la

prueba

para

acreditar los hechos.


Respecto de la Teora General de la Prueba, existen
bsicamente cinco problemas a resolver:
- Qu es la prueba (concepto)
- Qu se prueba (objeto)
- Quin prueba (carga)
- Cmo se prueba ( modo, medios)
- valor que tiene la prueba producida (valoracin)
1.

Concepto:
conceptualmente

La

hablando,

prueba
se

define

judicial,
como

"las

razones o motivos que sirven para llevar al Juez a


la certeza sobre los hechos." Pero el concepto de
prueba tambin tiene otras acepciones:
a)

Como sinnimo de medio de prueba (ej: prueba


testimonial, prueba documental, etc.);

75

b)

Como sinnimo de perodo u oportunidad

para

rendir la prueba (ej: el trmino de prueba);


c)

En

el

sentido

de

la

accin

acto

mismo

de

acreditar un hecho; y,
d)

Para

referirse

al

resultado

obtenido,

al

resultado alcanzado con la accin realizada.


2.

Factores que Inciden en la Apreciacin de la


Prueba: Histricamente se distinguen varias etapas:

a)

Etapa Etnica o Primitiva: No exista regulacin


alguna, y la apreciacin de la prueba era totalmente
discrecional y personal. La prueba fundamental era
lo que hoy sera el delito flagrante.
b)Etapa Religiosa o Mstica: Se confunde con el
proceso germano. Se establecen como medios de prueba
las ordalas o juicios de Dios. La resolucin del
conflicto

se

entrega

la

Divinidad,

la

cual

manifestaba su parecer en favor de quin soportaba


la ordala establecida para un determinado caso. El
proceso

germano,

pretenda

que

travs

de

manifestaciones tangibles se pudiera establecer la


responsabilidad y en definitiva, aceptar o rechazar
un

juicio

condenatorio.

Las

ordalas

no

iban

dirigida a convencer al juzgador de una determinada


cuestin

fctica,

sino

que

en

mismas,

del

proceso

importaban una decisin.


c)Etapa

Legal

Tasada:

Deriva

cannico. Se estableci como una forma de resguardar


mejor a las personas, limitando el poder y su abuso
por sus detentadores. Se establecen los medios de
prueba formales y su valor probatorio. Los jueces

76

deben

resolver

estrictamente

los

las

conflictos
leyes

sometindose

probatorias,

siendo

errnea la resolucin que as no lo hiciere. Los


canonistas empiezan a jugar con fracciones en cuanto
a

la

apreciacin,

as

hablan,

por

ejemplo,

de

medios probatorios que producen plena prueba, medios


que producen semiplena prueba o medios que producen
un vehemente indicio o base de presuncin.

Este

fraccionamiento tambin se ve cuando estos medios se


enfrentan

entre

s,

as

por

ejemplo,

dos

semiplenas pruebas pueden constituir plena prueba,


en un verdadero juego lgico de fracciones altamente
complejo.
Este
esta

proceso

perspectiva,

tiene
porque

mucha
es

importancia

origen

de

desde

todo

un

conjunto de expresiones que todava estn presentes


en

nuestros

indicio);

cdigos
y

porque

(base

de

una

presuncin,

nuestra

legislacin

positiva

tambin se encuentra profundamente empapada por esta


visin, y tanto en materia penal como en materia
civil ,predomina el criterio de apreciacin legal de
la prueba, aunque es cierto que este criterio est
profundamente morigerado en materia penal, en una
perspectiva

de

defensa

al

procesado,

est

morigerado en materia civil, porque el legislador le


otorga un amplio campo al juzgador para apreciar la
prueba.

Pero ,claramente, vemos an expresiones de

prueba legal en todo nuestro sistema probatorio.


d)Etapa Sentimental: De la fra letra de la ley en
la prueba legal, en el cual el legislador establece
todos los medios de prueba y su valor probatorio, se

77

pasa a un sistema de apreciacin judicial libre, que


pone el acento en la ntima conviccin del juez. En
esta

etapa

surge

la

institucin

de

los

jurados

iletrados, los que se incorporan fundamentalmente al


proceso penal, y en los cuales aprecian la prueba
conforme

su

libre

conviccin.

Tambin

se

identifican con esta etapa, otros conceptos cono la


sana crtica.
e)Etapa

Cientfica:

fundamentalmente

en

el

Est
proceso

establecida

penal.

Lo

que

se

pretende es que el juez no slo aprecie la prueba,


sino

que

pericial.

en

torno

Para

ella

determinar

se
un

realice
hecho,

una

el

labor

juez

no

investiga, sino que se usa una labor cientfica de


carcter

experimental,

cientficos.

No

recurriendo

obstante,

los

avances

mtodos

cientficos

jams reemplazarn a la labor humana, toda vez que


siempre ser el tribunal el que decida (los mtodos
cientficos slo colaboran).
En Chile prima hoy la prueba legal o tasada, lo cual
refleja reminiscencias de la legislacin imperante
en los siglos XVIII y XIX, pero es un error decir
que se trata de una manifestacin pura de esa fase,
toda vez que se encuentra cada vez ms atenuada por
el factor sentimental. En el mundo en cambio, hoy
rige preeminentemente el sistema probatorio de la
apreciacin judicial.

78

Dentro

de

los

profundamente
probatorios,
sistema

sistemas

procesales

influenciados
tenemos

procesal

dos

penal

por

los

grandes

penales
criterios

expresiones:

inquisitivo

el

el

sistema

procesal penal acusatorio.


Se ha dicho que la adopcin por los respectivos
pases de uno u otro sistema, ha dependido mucho de
la

estructura

poltica

respectiva,

as

se

ha

afirmando que el primero es caracterstico de los


estados autocrticos, en tanto que el segundo es
caracterstico de las grandes democracias.

Si bien

es cierto, que tras esta afirmacin hay algn grado


de

realidad,

no

es

menos

cierto

que

hay

ciertos

cruces sobre el particular, y regmenes claramente


autocrticos tenan un sistema penal acusatorio, y
regmenes

claramente

sistema inquisitivo.

democrticos

han

tenido

un

Sin embargo vale de alguna

manera decir que el origen de uno u otro sistema


reconoce

sus

races

en

la

respectiva

expresin

poltica.
Sistema Nacional

En materia procesal civil tenemos todava intacta


la

tradicin

simplificado,
procedimientos
desarrollo

del

proceso

sin
ms
tiene

romano

cannico

de

algunos

perjuicio
sencillos
ms

en

libertad

cuanto
los

jueces

su
en

relacin a la apreciacin de la prueba, como en los


procedimientos de familia y en los laborales, por
ejemplo.

Estos en general son giles, incluso el

procedimiento ordinario de mayor cuanta, pero se

79

forman verdaderos cuellos de botella al momento de


la decisin en las diferentes instancias.

RELACIN ENTRE PRUEBA Y VERDAD

Los hechos ocurren fuera y antes del proceso, y


en consecuencia, es necesario rebelarlos dentro de
ste; esta representacin de los hechos pretende, en
definitiva

,llevar

la

conviccin

que

la

representacin de estos corresponde efectivamente a


lo ocurrido, o sea que lo que aparece rebelado en el
proceso son las estructuras fcticas del respectivo
conflicto.

En

consecuencia

hay

una

relacin

lgica entre verdad y prueba, porque dicho de otra


manera la prueba pretende reflejar lo verdaderamente
ocurrido

la

reconstitucin

histrica

de

lo

verdaderamente ocurrido.
La verdad desde el punto de vista procesal
corresponde a las verdades sensibles y tangibles,
muy distinta de las verdades superiores tras la cual
van los filsofos.

Es interesante destacar que para

el filsofo la verdad es el fin en s mismo, en


tanto

que

para

el

jurista

slo

un

medio

para

resolver en forma idnea el respectivo conflicto; en


consecuencia

la

verdad

desde

el

punto

de

vista

procesal es ms modesta, est ms en el mundo de las


cosas y de los objetos.
La

verdad

disciplina
realiza

desde

tiene

el

el

mucho

punto
que

historiador,

de
ver

vista
con

porque

de

la
este

nuestra

labor

que

tambin

reconstruye un determinado entorno fctico tomando

80

diferentes

fuentes,

las

que

se

denominan

clsicamente las fuentes de la historia; las que


son

las

fuentes

para

la

historia

probatorios para el proceso.


estas

labores

veces

su

en

tarea

reconstitucin

para

se

completa
y

los

medios

Pero se distinguen

que

histrica

son

el

historiador
y

para

agota
el

muchas
con

jurista

la
,en

cambio, la verdad es solamente el medio para lograr


resolver acertadamente el respectivo conflicto.
Si la prueba es la manera de lograr acercarnos a
la verdad de lo realmente ocurrido, tanto ms eficaz
ser la prueba cuanto ms seguramente infunda en
nuestro

espritu

el

estar

en

posesin

de

dicha

verdad, esto es, cuando lleva a la conviccin que


efectivamente la representacin de la verdad lograda
es

absolutamente

coincidente

con

lo

realmente

ocurrido.
Si

partimos

de

este

postulado,

es

interesante

sealar que respecto de verdades contingentes (o sea


de hechos ocurridos antes y fuera del proceso) se
puede estar en tres situaciones:
- de ignorancia, de duda o de certeza:
Situacin

de

ignorancia:

nada

se

sabe

nada

se

puede afirmar respecto de aquellos hechos ocurridos


antes y fuera del proceso.
Situacin de duda: se produce cuando hay razones
para afirmar la ocurrencia del hecho contingente, y
tambin hay razones para negarlo, o sea, no se est
seguro que el hecho haya ocurrido.
Situacin de certeza: cuando se tiene la seguridad
que

esa

verdad

representada

es

absolutamente

coincidente con lo que en realidad ocurri.

81

La certeza es un estado anmico, sicolgico que


consiste

en

que

el

sujeto

de

lo

ocurrido

representacin

no

duda

es

que

su

absolutamente

coincidente con la verdad; esta es la posicin a la


cual debe llegar en definitiva el juez .
La

certeza

naturalmente

es

falible,

porque

se

puede caer en dos formas de error: dar por cierto lo


que realmente no ocurri, o no dar por cierto lo que
realmente ocurri.

Estas dos formas de error hacen

necesario que la certeza tenga que ser criticada


mediante un anlisis riguroso de crtica interna, y
si la certeza soporta este anlisis se llega a una
etapa distinta que se ha denominado la conviccin, o
sea

el

posesin

estado
de

sicolgico

la

verdad

anmico

despus

que

de
la

estar

en

certeza

ha

sufrido el examen lgico correspondiente.


La certeza es una y nica, pero para llegar a ella
existen dos grandes vertientes:

los sentidos, en virtud de los cuales es posible


captar el respectivo medio o fuente probatoria, y

la inteligencia, en virtud de la cual es posible


la elaboracin intelectual correspondiente.

En funcin de esta estructura lgica es porque


tradicionalmente los medios probatorios han tenido
distinta

fuerza

de

conviccin,

porque

las

legislaciones han graduado distintamente la fuerza


probatoria de los diferentes medios.

Clasificacin Terica de los Medios de Prueba

82

Podemos categorizar los medios de prueba en cuatro


grandes universos:
1.- Medio de prueba material directo: dice relacin
con la certeza fsica del hecho que se trata de
establecer.
2.- Medio de prueba personal directo: el testimonio,
ya sea propiamente tal o documental.

En este caso

el testimonio se refiere directamente al hecho que


se trata de establecer.
3.- Medio
relacin
observa

de
con

un

prueba
la

material

certeza

hecho

fsico

distinto

del

indirecto:

dice

lgica,

sea,

que

se

trata

de

establecer, pero a partir de esa observacin del


hecho distinto llega a afirmarse el hecho que se
quiere constatar.
4.- Medio

de

prueba

personal

indirecto:

es

el

testimonio que se refiere a un hecho distinto del


que se quiere establecer, pero a partir de ese hecho
distinto, se llega a afirmar la existencia del hecho
que se quiere establecer.
De
claro

acuerdo
que

eficacia,

los

con

esta

medios

siendo

el

de

categorizacin,
prueba

primero

el

tienen
ms

resulta
distinta

eficaz

el

ltimo el ms falible. Esta es la razn de ser de la


graduacin

de

la

eficacia

distintos

medios

de

prueba.

Conviccin

Hemos

dicho

que

la

certeza

corresponde

un

estado psicolgico, anmico, que significa el creer


estar

en

posesin

de

la

verdad,

sea

que

la
83

representacin que se hace de la verdad coincide


exactamente con lo que en la realidad ocurri; en
tal caso, el juzgador est en estado de certeza.
Pero, para el sistema legal en general, el estado de
certeza

no

es

suficiente

en

l,

no

se

puede

aceptar un juicio condenatorio y hay que llegar a un


paso siguiente, que es el estado de conviccin.
La conviccin consiste en la certeza lgicamente
criticada y en consecuencia si la certeza resiste
este anlisis crtico y lgico, estamos en presencia
de la conviccin.

La conviccin es el estado que

permite asentar un determinado juicio condenatorio.


La conviccin al igual que la certeza, no admite
graduaciones, es decir, se est convencido o no se
est

convencido

ella

se

llega

mediante

este

examen razonado de la certeza, que debe hacerse sin


influjos extraos sino exclusivamente con la crtica
razonada.
Este estado de conviccin, que es el que permite
el juicio condenatorio y el nico que permite el
juicio

condenatorio,

compartido.
compartida,

Para
se

socializacin

debe

lograr

debe
de

la

dar

ser

que
el

la

generalmente
conviccin

fenmeno

conviccin,

sea,

sea

de

la

que

la

conviccin sea tan frreamente construida en virtud


de este examen lgico, que cualquier hombre de recta
razn coincida con aquella conviccin sustentada por
un determinado juzgador.
Este
conviccin

fenmeno
tiene

de
en

la

socializacin

nuestro

sistema

de

la

procesal

mltiples e importantes expresiones:

84

1.- La

necesidad

resoluciones
necesidad

de

fundamentacin

judiciales

de

muy

fundamentacin

de

las

particularmente
de

la

la

sentencia

definitiva.
La fundamentacin de la sentencia nace de la
necesidad

de

que

la

conviccin

que

lleg

un

determinado juzgador pueda ser analizada y criticada


y en consecuencia a travs de la fundamentacin de
la sentencia se va examinando el hilo lgico que
llev al juzgador a una determinada decisin; si no
existiesen

sentencias

fundamentadas

la

conviccin

pasara a ser solo una conviccin ntima


socializara.

y no se

Lo fundamental de la conviccin para

que sea respetada y respetable, es que pueda ser


compartida

travs

de

un

examen

crtico

de

la

respectiva resolucin.
2.- Sistema de la doble instancia y de los recursos
procesales:

tambin

este

sistema

de

la

doble

instancia que es nuestra regla general y el sistema


de los recursos procesales est visualizada para que
la conviccin sea revisada por tribunales de mayor
jerarqua y de mayor nmero de jueces y naturalmente
de mayor experiencia, precisamente para revisar o
fiscalizar lo legtimo de la respectiva conviccin.
3.- Es importante, en funcin de la socializacin de
la conviccin el rechazo al conocimiento privado del
juzgador como forma de certeza y conviccin.

Todos

los sistemas judiciales del mundo occidental y el


sistema

judicial

posible

chileno,

conviccin

juzgador,
particular

sea,
y

que

el
lo
no

rechazan

como

conocimiento
que
ha

el

juez

llegado

forma

privado
conoce
al

de
del

como

proceso

85

debidamente

revelado,

que

no

ha

sido

objeto

de

fiscalizacin por las partes en contienda, no puede


servir de fundamento a la respectiva decisin.
4.- En funcin de la socializacin de la conviccin
existe el principio de la publicidad de los actos
judiciales y muy particularmente de las sentencias
judiciales.

Los fallos judiciales son pblicos y es

lcito criticarlos y precisamente se entregan a la


publicidad para que sean objeto de la fiscalizacin
de la opinin pblica en general.

Verdad Material y Verdad Formal

No son slo formas distintas de verdad, sino que


son en definitiva grados distintos de satisfaccin
por parte del juzgador.

Cuando el juzgador va tras

la verdad material, solamente estar satisfecho si


llega efectivamente a la certeza y posteriormente a
la conviccin que su representacin de la verdad
corresponde
ocurrido.

exactamente

lo

que

realmente

ha

En cambio, el juzgador se satisface slo

con la verdad formal, cuando para que su juicio o


para su decisin puede incluso, asaltarle ciertas
dudas en cuanto a si su representacin corresponde o
no a lo ocurrido.
El

juzgador

debe

estar

necesariamente

en

posesin de la verdad material cuando el conflicto


tiene

un

gran

contenido

social

no

solamente

interesa a las partes contendientes, sino que a la


sociedad

global;

en

cambio,

el

juzgador

puede
86

satisfacerse

con

la

verdad

formal

cuando

el

conflicto es altamente disponible y solo mira al


inters de las partes contendientes.

Por

ejemplo,

en materia procesal penal, el juzgador debe ir tras


la

verdad

material,

porque

en

el

conflicto

de

carcter penal, el inters social tiene su mxima


importancia; en cambio, en el conflicto civil, en
materia meramente disponible, el juez se satisfar
con

la

verdad

que

las

partes

le

aporten

esta

verdad ser la verdad formal.


No en todos los asuntos de carcter civil rige
el

principio

de

la

verdad

formal,

porque

si

hay

algunos asuntos de carcter civil donde el inters


pblico
tendr

se

encuentra

particular

ms

inters

comprometido,
en

descubrir

el
la

juez
verdad

material y no satisfacerse con la formal.


En

relacin

con

la

importancia

de

esta

distincin, podemos decir que adems del esfuerzo


que

debe

realizar

el

juzgador,

el

mrito

de

la

sentencia en materia penal es mucho mayor que el


mrito de la sentencia en materia civil.

La verdad

de la sentencia en materia penal, especialmente de


la

sentencia

inamovible,

en

penal

condenatoria

cualquier

otra

se

considera

discusin

incluso

entre terceros, porque se tiene la seguridad de que


el juzgador lleg a la verdad material.

En cambio,

en materia civil, los hechos establecidos en una


sentencia no producen pruebas respecto de terceros e
incluso, respecto de las partes contendientes, en lo
que

aquella

sentencia

afirma

distinto

de

lo

87

resuelto; constituye simplemente una presuncin de


verdad y admite prueba en contrario.

Verdad Suficiente

Es

aquella

porcin

de

la

realidad

que

han

aportado las partes al juzgador y que ste estima


suficiente para asentar en ella su respectivo juicio
absolutorio o condenatorio.
En torno a este tema hay un principio de gran
importancia: el principio de la carga de la prueba
que entra a jugar cuando el juzgador constata que
las pruebas que le han rendido las partes no le
permiten ver con claridad el sustrato fctico del
respectivo conflicto.

En tal evento entran a jugar

subsidiariamente las reglas de la carga de la prueba


y el juzgador se preguntar quien es el que debe
aportarle las pruebas para que el vea claro: el que
est cargado con el peso de la prueba, y si ese no
cumpli sufrir una consecuencia desfavorable y la
decisin del juzgador ser contraria a su respectiva
pretensin o contrapretensin.
PRINCIPIOS FORMATIVOS DE LA PRUEBA:
El
inspirador

fenmeno
de

procedimiento
principios

ciertos
y
de

que

formativos

especficamente

la

prueba

la

es

principios

adems,

formativos

procedimiento
principios

de

en

se
del
prueba

como

jugar

trata,

proceso
y

mismo

formativos

determina

entran

si

otros

otros
en

sea,
que

del
el
hay
miran

principios
88

formativos

que

se

vinculan

muy

estrechamente

al

fenmeno de la prueba.
a)

Necesidad de Prueba: (o de la prohibicin de


aplicar el conocimiento privado del juez sobre los
hechos) La prueba debe constar en el proceso, con la
sola excepcin de aquellos hechos que no requieren
de prueba.

b)

Eficacia Jurdica y Legal: La prueba debe ser


eficaz,

en

trminos

de

lograr

la

conviccin

del

Juez.
c)

Unidad: El Juez tiene la obligacin de examinar


todas las pruebas como una unidad, y no cada una
aisladamente (artculo 428 CPC)

d)

Adquisicin: Una vez rendida la prueba, esta se


incorpora al proceso, desvinculndose de quien la
produjo, y afectando a todas las partes por igual.

e)

Inters Pblico: Sin prueba no puede acogerse la


pretensin.

f)

Probidad:
abstenerse

de

ocultarlas

(o

lealtad)

presentar
de

usarlas

Las

partes

pruebas

falsas

para

deben
o

de

distorsionar

la

realidad.
g)

Contradiccin: La contraparte de quien presenta


una prueba debe tener la oportunidad procesal para
conocerla y hacerse cargo de ella.

89

h)

Igual

Oportunidad:

Ambas

partes

tienen

igual

oportunidad de rendir prueba.


i)

Publicidad:

Posibilidad

de

intervenir

en

la

rendicin de la prueba, y de conocerla, objetarla y


discutirla.
j)

Formalidad

Legitimidad:

La

formalidad

se

refiere a que la prueba debe rendirse en el tiempo,


forma y lugar establecido en la ley. La legitimidad
indica que la parte que rinda la prueba, debe ser
capaz de tal actuacin.
k)

Preclusin: Existe una oportunidad procesal para


aportar pruebas, con el objeto de evitar probanzas
del

ltimo

minuto,

que

no

alcancen

ser

contradichas.
l)

Inmediacin: El Juez debe dirigir e intervenir


personalmente en la produccin de las pruebas.

m)

Imparcialidad: En la actitud del Juez frente a


la prueba (artculo 109 CPP)

n)

Originalidad:

La

prueba

debe

dirigirse

directamente al hecho a probar.


o)

Concentracin:

Todas las pruebas se practican

generalmente en la misma etapa del procedimiento.

90

p)

Libertad: Se puede aportar cualesquiera clase de


pruebas, siempre que sean pertinentes y salvo que
sean contra la moral o las buenas costumbres.

q)

Naturalidad: (o espontaneidad o del respeto a la


persona humana) La prueba debe obtenerse por medios
naturales.

r)

Obtencin
coaccin

Coactiva:

para

obtener

Slo

puede

utilizarse

determinadas

pruebas,

la

pero

nunca para obtenerlas en un determinado sentido.


s)

Carga de la Prueba: En general, quien invoca un


hecho debe probarlo.

t)

Inquisitivo: El juez puede decretar y practicar


pruebas oficiosamente, cuando lo estime conveniente
para

verificar

la

efectividad

de

los

hechos

alegados.

Segn

la

apreciacin

de

la

prueba

tenemos

los

principios de:

la prueba legal.

la libre conviccin.

la apreciacin de la prueba en conciencia.


Para entender este principio formativo, hay que
tener presente que el fenmeno de la prueba en s
mismo puede estar regulado en sus distintas fases o
mbitos,

as

respecto

de:

por

cules

ejemplo
son

los

puede

estar

distintos

regulado

medios

de

91

prueba,

cul

es

la

fuerza

de

conviccin

de

los

medios de prueba, cul es la forma de producir la


prueba, cul es la forma de apreciar la prueba, cul
es la parte que est cargada con el peso de la
prueba.

1.- Principio de la prueba legal: Consiste en que el


legislador

antes

del

inicio

del

respectivo

procedimiento y antes del surgimiento del respectivo


conflicto, seala cual es el valor probatorio de los
distintos medios de prueba; dicho de otra manera, la
valoracin de la prueba, en el sistema estricto de
prueba legal, no queda entregado al juzgador, sino
que

se

realiza

anteladamente

por

el

legislador,

sealando cual es la fuerza de conviccin de cada


uno de los medios de prueba.
En

materia

procesal

civil,

rige

en

nuestro

ordenamiento jurdico, el principio de prueba legal


morigerado en el sentido que si bien es cierto que
el legislador ha sealado anteladamente el valor de
los medios de prueba, le ha dado un amplio margen al
juez,

para

que

dentro

de

ciertos

determinados

parmetros, pueda l tambin realizar una labor de


valoracin.
Hoy en da, despus de un examen ms o menos
superficial

se

podra

decir

que

aparece

como

aberrante que el legislador anteladamente fije el


valor de los distintos medios de prueba y se podra,
en consecuencia, sustentar que un sistema judicial
ideal sera naturalmente aquel que le entrega al
juzgador

la

valoracin.

posibilidad

de

absoluta

libre

Sin embargo, la apreciacin merece ser

92

particularmente
prueba

legal

reflexionada

en

materia

porque

civil,

el

va

sistema

de

estrechamente

unida al principio de la seguridad jurdica, por


ejemplo, en nuestro sistema procesal la escritura
pblica produce plena prueba de haberse otorgado y
produce plena prueba respecto de que los otorgantes
hicieron

las

nosotros

sustentramos

libre

declaraciones

conviccin

en

en

por

ella

ejemplo

materia

contenida,
el

civil,

sistema
bien

si
de

podra

ocurrir que un slo testigo destruyera el valor de


una escritura pblica, si el juez en definitiva le
da ms crdito a l que a la actuacin solemne de la
escritura pblica.

En consecuencia, sobretodo en el

mundo de las obligaciones de los actos procesales es


necesario mantener el principio de la prueba legal
en funcin de la seguridad jurdica.
Hay una tendencia en el mundo entero y Chile no
ha estado al margen de ella, donde paulatinamente en
materia

procesal

penal

se

ha

ido

abandonando

el

sistema de prueba legal para ir a un sistema de


libre conviccin.
2.- Principio

de

la

libre

conviccin:

Permite

al

juzgador dar a todos y a cada uno de los medios de


prueba

el

valor

que

soberanamente

estime

conveniente y adecuado en el caso de que se trate,


sin

estar

sujeto

ninguna

clase

de

parmetros.

Este sistema se da muy escasamente en materia civil,


pero

se

precisamente

da
en

el

en

materia

juicio

de

procesal
jurados,

penal,

donde

el

jurado con toda libertad aprecia las pruebas segn


su real saber y entender.

93

3.- Principio

de

la

apreciacin

conciencia:

En

enteramente

libre

para

medios

prueba

en

de

este

principio
darle

de

el
a

la

juzgador

cada

particular

prueba

uno

la

no

en
es

de

los

fuerza

de

conviccin que l estime del caso, sino que, debe


aplicar un criterio de racionalidad y sealar en
cada situacin cules son los motivos que lo llevan
a ponderar en uno u otro sentido los respectivos
medios de prueba.
Este
civiles

sistema,
muy

lo

tenemos

importantes,

como

en
por

algunos
ejemplo

asuntos
en

el

recurso de proteccin, donde expresamente se seala


que el tribunal que lo resuelva apreciar la prueba
en conciencia, o sea, no queda limitado por valores
probatorios vinculantes.

Otro campo muy importante

de la apreciacin de la prueba en conciencia, es el


campo laboral.
Lo que exige este principio es la apreciacin
razonada y motivada que explique porqu se prefiere
un medio de prueba sobre otro.
En

general,

cuando

estamos

frente

la

apreciacin libre de la prueba, sta va de la mano


con el principio de la oralidad, o sea, el tribunal,
recibe en su presencia la prueba respectiva y la
aprecia libremente.

En este caso tambin va de la

mano con el principio de la inmediacin, es decir,


la

relacin

directa

sin

intermediario

entre

el

rgano jurisdiccional y las partes contendientes.


Por

el

contrario,

cuando

estamos

frente

al

principio de prueba legal, lo normal es que rija el

94

principio

de

principio

de

la
la

escrituracin,
pasividad

rija

por

tambin

ltimo,

rija

el
el

principio de la mediacin, o sea, la relacin con


intermediario entre el rgano jurisdiccional y las
partes contendientes.
De esta manera hay un compromiso constante, en
lo que dice relacin con los principios formativos
del procedimiento y la prueba en general.
El inters social comprometido es un elemento
muy

determinante

aceptado;

as

en

se

cuanto

explica

al
que

sistema
cuando

probatorio
el

inters

social est muy seriamente comprometido, como lo es


en el proceso penal, hay en el mundo entero una
tendencia a la libre apreciacin o por lo menos a la
apreciacin de la prueba en conciencia.

OBJETO DE LA PRUEBA
Al entrar en este tema, es necesario contestar
la pregunta qu debe probarse, es decir, sobre qu
recae la prueba.

En general en todo conflicto hay

dos grandes universos, o dicho de otra manera, todo


proceso gira en torno a dos grandes pilares:

los hechos de la causa, y

el derecho aplicable a los hechos.


Esta es la regla general, porque bien podra
plantearse un determinado conflicto donde no hubiese
discusin
derecho,

respecto
o

bien

de

los

podramos

hechos,

sino

encontrar

un

que

del

conflicto

donde las partes estuvieran de acuerdo respecto de

95

la normativa aplicable, pero estuviese en desacuerdo


respecto del aspecto fctico del conflicto.
Hecho es todo suceso del hombre o acontecer de la
naturaleza
vincula

los

cuales

determinados

el

ordenamiento

efectos.

Las

jurdico

dos

posibles

vertientes de los hechos son:


El

suceso

del

hombre

los

hechos

de

la

naturaleza;
Ambas vertientes deben producir una consecuencia
comn, que es que el ordenamiento jurdico vincule a
tales circunstancias determinados efectos jurdicos.
La prueba solo recae sobre hechos, como regla
muy

general,

no

recae

sobre

derechos.

Esta

afirmacin tiene que ser calificada en el sentido de


que

la

prueba

determinados

civil

recae

hechos

sobre

que

ciertos

renen

ciertas

caractersticas.
Un

hecho

substancial,

civil

debe

pertinente,

ser

probado

controvertido

cuando
y

no

es
est

eximido de la necesidad de ser probado.

Substancial:

significa

que

tenga

gravitacin

en

relacin con el conflicto de que se trata.

Pertinente:

significa

que

debe

guardar

relacin

con el conflicto.

Controvertido: significa que a su respecto debe


haberse

producido

en

juego

afirmacin y de la negacin.

dialctico

de

la

Sin embargo, cuando

decimos de hecho controvertido, la calificacin no


es

del

todo

exacta,

porque

para

ser

rigurosos

tendramos que hablar de hecho controvertible, toda


vez que, la defensa negativa tcita, el silencio, no

96

importa propiamente controversia, pero se asimila a


la controversia.

No debe encontrarse eximido de ser probado: hay


ciertas

categoras

de

hechos

civiles

que

se

encuentran eximidos de la necesidad de ser probados.

Estas categoras eximidas de prueba son:


1.- el hecho admitido, en la medida que el conflicto
mire slo al inters de las respectivas partes; si
el hecho es admitido, en el fondo es un hecho no
controvertido

en

consecuencia

no

necesita

ser

probado;
2.- el hecho confesado , en la medida que slo mire
al inters privado (a confesin de parte, relevo de
prueba);
3.- el hecho presumido, pero eventualmente puede ser
tambin probado;
4.- el hecho evidente;
5.- el hecho pblico y notorio; y
6.- el hecho normal.
Respecto de los hechos en materia penal, tambin
se requiere que sean substanciales y pertinentes,
pero

no

interesa

que

el

hecho

sea

no

controvertido, porque como el investigador penal va


tras la verdad material, an cuando el hecho sea
admitido, reconocido o confesado, no por ello queda
excluido de la respectiva indagacin penal.

Por

otro lado, tambin en materia procesal penal hay


ciertos hechos excluidos de prueba, como son por
ejemplo, los hechos presumidos, el hecho pblico y
notorio,

el

hecho

materia

procesal

evidente,
penal,

pero

en

general,

precisamente

por

en
la

97

naturaleza de la verdad que se persigue, los hechos


excluidos de prueba, son ms restringidos que en
materia procesal civil.

Prueba del Derecho


Hay que hacer una distincin:
Prueba del Derecho Nacional
Es

necesario

este

respecto

hacer

una

distincin con relacin a que fuente del derecho nos


estemos

refiriendo.

Lo

que

se

va

explicar

continuacin se refiere a la ley como fuente del


derecho y no a otras fuentes.

Por ejemplo, si como

fuente del derecho se invoca a la jurisprudencia, a


la costumbre , se tendr que probar en cada caso la
jurisprudencia, la costumbre ; en cambio, respecto
de la ley nacional, no se necesitar probarla.
La no necesidad de probar la ley nacional, arranca
de lo dispuesto en el art. 8 C.C., artculo que
seala que la ley se presume conocida por todos, y
esta presuncin de conocimiento se inicia desde la
fecha de su publicacin en el Diario Oficial.

En

todo caso, es necesario aclarar que esta presuncin


de conocimiento de la ley es en verdad una ficcin
de conocimiento de la misma, que se ha adoptado por
una razn de seguridad jurdica.
No obstante que el derecho nacional no necesita
prueba, es necesaria una pequea aclaracin, en el
sentido que aunque las ediciones de las leyes son
muy cuidadas y aunque los cdigos son una y otra vez

98

revisados,

ocurre

con

cierta

frecuencia

que

se

verifican errores en los textos, y en consecuencia


en ciertos casos no es que se pruebe la ley, sino
que se debe probar su genuino texto.
genuinos

de

la

ley

se

pueden

Estos textos

encontrar

en

los

depsitos que existen en el Ministerio de Justicia y


en

el

Congreso

Nacional.

En

conclusin,

el

conocimiento de la ley, no descarta la posibilidad


del error en la transcripcin del texto de la ley.
La presuncin de conocimiento de la ley tiene como
excepcin el Cdigo de justicia Militar.

Prueba del Derecho Extranjero


Respecto del derecho extranjero, obviamente, no
rige la ficcin del art. 8 C.C., sino que el derecho
extranjero debe probarse.
En cuanto a este tema rigen 2 importantes fuentes
en nuestro ordenamiento:
1.-

Art.

411

C.P.C.:

Esta

disposicin

se

refiere al informe de peritos como medio probatorio


y

seala

peritos.

en

que

casos

puede

orse

informe

de

En el N 1 se seala el caso tpico que se

da cuando se debaten cuestiones que para su debida


apreciacin

necesitan

de

conocimientos

especiales

sobre alguna ciencia o arte; pero el N 2, seala


que podr tambin orse informe de peritos sobre
puntos de derecho referentes a alguna legislacin
extranjera.
En

el

caso

facultativo

el

del
or

2,

informe

la
de

ley

seala

peritos

no

como
como

necesario u obligatorio, porque es norma de Derecho

99

Internacional

Privado,

que

si

el

juez

conoce

la

norma extranjera, puede aplicarla derechamente, an


cuando
informe

su

de

respecto

no

peritos.

se

Pero

produzca

si

no

prueba

conoce

la

de
ley

extranjera tendr que recurrir a este mecanismo.


Es importante sealar que le es lcito al juez
aplicar en el proceso sus conocimientos privados de
alguna legislacin extranjera, porque lo que le est
prohibido es que aplique sus conocimientos privados
de

hechos

del

proceso,

pero

no

del

derecho

relacionado con el mismo.


2.- Arts. 408 a 411 Cdigo de Bustamante: Las normas
de este Cdigo de Bustamante son supletorias de la
legislacin
derecho

nacional,

nacional.

pero

Esta

no

modificatorias

precisin

es

del

importante,

porque si concluyramos que las normas del Cdigo de


Bustamante son modificatorias, ellas no deberan ser
aplicadas,

porque

virtud

la

de

de

cual

acuerdo

Chile

con

aprob

la

reserva

en

este

cdigo,

la

legislacin chilena siempre se prefiere al Cdigo de


Bustamante y cuando hablamos de legislacin chilena,
la

reserva

fue

particularmente

amplia,

porque

se

refera tanto a la legislacin vigente como a la


legislacin futura.
Sin embargo, hay una importante reserva sobre el
particular,
Bustamante

en
es

el

sentido

que

el

Cdigo

un

tratado

multilateral

de
en

consecuencia slo liga a los pases contratantes, de


suerte que estos mecanismos de prueba del derecho
extranjero, son slo aplicables cuando se trata de
legislacin

extranjera

de

uno

de

los

estados

100

contratantes, es decir, aquellos estados respecto de


los cuales rige en plenitud el cdigo en cuestin.
Por ejemplo, Estados Unidos no ratific el Cdigo de
Bustamante y en consecuencia, para la prueba de la
legislacin norteamericana, no se puede recurrir a
las normas de este cdigo.
No obstante que el Cdigo de Bustamante slo rige
respecto de los estados contratantes, se ha dicho
por nuestra Corte Suprema que ste contiene claros
principios

de

Derecho

Internacional

como

en

ciertos y determinados casos, los conflictos deben


resolverse conforme a dichos principios, el Cdigo
de Bustamante tiene tambin aplicacin ms all de
los estados contratantes, pero no en lo que dice
relacin con la prueba de la legislacin extranjera.
El Cdigo de Bustamante tiene la particularidad
que en lo que dice relacin con la prueba de la
legislacin
prueba

de

extranjera,
su

texto,

no

tan

solo

contempla

sino

que

tambin

puede

la
ser

objeto de prueba el sentido y alcance de la norma


respectiva, o sea, no tan solo es su texto, sino que
tambin su interpretacin lo que puede ser probado.

Prueba de la Costumbre

Que las fuentes del derecho no se prueban, es una


afirmacin que slo es vlida respecto de la ley,
porque las dems fuentes deben ser probadas.

Entre

estas otras fuentes del derecho que requieren prueba


est la costumbre.
La costumbre es la prctica til, no contraria a
derecho

ni

la

moral

pblica

generalmente
101

aceptada en el medio en que se invoca, que obedece a


satisfacer

una

necesidad

jurdica,

es

decir,

la

prctica constante de ciertas y determinadas maneras


de

actuar,

constituye

costumbre

cuando

esa

determinada manera de actuar obedece a una necesidad


de

satisfacer

algn

requerimiento

de

carcter

jurdico.
Respecto

de

la

prueba

de

la

costumbre

es

fundamental distinguir entre costumbre de carcter


civil

costumbre

distincin

es

diferencia

de

carcter

importante,

entre

la

mercantil.

porque

costumbre

Esta

existe

como

fuente

una
del

derecho en una situacin y la costumbre como fuente


del derecho en la otra, o dicho de otra manera, la
costumbre como fuente del derecho civil tiene un
dbil efecto, en tanto que la costumbre como fuente
del derecho mercantil, tiene un fuerte efecto. En
Chile,

en

materia

civil,

slo

rige

la

costumbre

cuando la ley expresamente se remite a ella, tal


como lo seala el art. 2 C.C. en relacin con el
art. 1563 inciso 2 de igual cdigo, que fijan el
principio de la costumbre segn ley.
El legislador no fija normas de ninguna especie
para la costumbre en materia civil; en consecuencia,
la costumbre civil se puede probar libremente por
cualquier

medio

probatorio,

ciertas

determinadas

podra

ser

considerada

incluso

situaciones
como

un

la

hecho

ms,

en

costumbre
pblico

notorio.
En tanto que en materia mercantil, la costumbre
tiene

mucho

mayor

rigor

esto

arranca

de

lo

establecido en el art. 4 C. Comercio, que seala a

102

la costumbre como fuente supletoria del derecho, es


decir, la costumbre en materia mercantil no slo es
aplicable cuando la ley se remite a ella, sino que
tambin en el silencio del derecho.
Respecto de la costumbre en materia mercantil, el
juez puede aplicarla de oficio cuando le conste su
existencia,

circunstancia

que

autoriza

el

art.

inciso 1 del Cdigo de Comercio.

Esta norma se

explica,

dict

el

la

poca

porque

cuando

Comercio,

el

tribunales

especiales

se

legislador

de

que

eran

los

Cdigo

de

visualiz

tribunales

de

comercio y en consecuencia, en estos tribunales de


comercio,

era

perfectamente

posible

que

el

juez

conociera la costumbre mercantil y por tanto, sin


necesidad de prueba, en la medida que al juez le
constara

la

costumbre

mercantil,

se

poda

derechamente declarar su existencia y aplicarla.


Si al juez del asunto mercantil no le consta la
costumbre, sta debe ser probada:

por

sentencias

judiciales

que

declaren

su

existencia; o

por 3 escrituras pblicas que hagan referencia a


ella,

con

la

limitacin

de

que

estas

escrituras

pblicas deben ser de fecha anterior a los hechos


que

se

invocan

en

el

respectivo

juicio.(art.

inciso 1 y 2 del Cdigo de Comercio).

HECHOS QUE NO REQUIEREN PRUEBA

Esta es una cuestin que dice relacin con la


costumbre, y hoy da la legislacin indgena hace

103

una

expresa

remisin

al

derecho

indgena

consuetudina
rio, o sea,

la costumbre pasa a ser fuente

directa del derecho en

materia indgena, tanto en

materia civil como en materia penal y no hay norma


en la ley indgena sobre la prueba de la costumbre,
de manera que nuevamente en este caso se estar a
las reglas generales.
La regla general es que en nuestro ordenamiento slo
se

prueban

pertinentes

los
y

hechos

que

sean

controvertibles,

substanciales

pero

haciendo

un

examen mas fino hay ciertos hechos que se dice que


no requieren prueba.
Anlisis

de

los

Estos hechos son:

hechos

que

no

se

prueban

en

particular
Hecho Confesado o Admitido
Se puede establecer una ntima relacin entre el
hecho confesado y el hecho admitido, porque en el
fondo admitir un hecho que produce efectos en contra
de quien lo admite es una forma de confesin.
Se ha dicho que el hecho confesado o el hecho
admitido no requiere prueba, pero esta afirmacin
hay que mirarla con cierto cuidado, porque es vlida
solamente cuando el conflicto cae en el mbito de lo
disponible,

si

el

conflicto

no

cabe

dentro

del

mbito de lo disponible la confesin no exime de


prueba

respecto

del

respectivo

hecho;

as

por

ejemplo en materia penal la confesin, que es forma


de acreditar la participacin, no constituye prueba
104

o no exime de probar el hecho, sino que ella debe


ser

plenamente

concordante

con

los

dems

antecedentes del proceso y adems verosmil.


En consecuencia el aforismo a confesin de
parte,

relevo

eficacia

de

prueba,

cuando

se

tiene

trata

plena

del

validez

mbito

de

y
lo

disponible, pero no la tiene cuando hay un inters


social

implcito

en

el

respectivo

conflicto.Ejm.

divorcio
La admisin o confesin de un hecho puede ser

expresa:

cuando

el

confesante

explcitamente

lo

reconoce, o

tcita:

cuando

estando

presente

no

lo

controvierte; porque la simple ausencia o el simple


silencio no constituye confesin (en Derecho quien
que calla no otorga; ausencia y silencio constituyen
una forma tcita de negativa).
En nuestro sistema procesal civil hay formas de
confesin ficta, confesin que se logra a travs de
un

mecanismo

que

se

denomina

la

absolucin

de

posiciones, en que frente a ciertas y determinadas


circunstancias y por la rebelda de quien ha sido
convocado a absolver posiciones puede producirse la
confesin ficta, que produce los mismos efectos que
produce la confesin explcita.
Hecho Insubstancial o Impertinente
Es lgico que si el hecho no es substancial y no
es pertinente, sobre l no debe caber prueba; en
esta

materia

rige

el

principio

de

la

economa

105

procesal, y no se caer en el dispendio de probar


hechos que no sean substanciales y pertinentes.
El

calificar

un

hecho

como

substancial

pertinente es un cuestin casustica, situacin a


situacin, juicio a juicio, caso a caso se podr
determinar si el hecho es substancial y pertinente.
Hecho Presumido de Derecho
El art. 47 inc. final C.C. seala
probatoria

de

la

presuncin

de

la

fuerza

derecho,

en

el

sentido que, el hecho presumido de derecho no admite


prueba en contrario.

Cuando se habla de un hecho

presumido de derecho existe lo que se denomina el


hecho indicador.
La presuncin funciona como un mecanismo lgico que
esta

compuestos

por

tres

elementos

perfectamente

diferenciables que son:

hecho indicador o indicio,

regla de lgica

hecho presumido.

y experiencia, y

Por ejemplo en la presuncin de paternidad por


parte del marido, esta dice que el

hijo

que

ha

sido concebido dentro del matrimonio se presume que


tiene como padre al marido; en esta presuncin el
hecho indicador es el matrimonio y el nacimiento.
regla

de

experiencia

de

lgica

es

el

La

acceso

exclusivo y excluyente del marido a la mujer.

El

hecho presumido es que el marido es el padre de la


criatura.
En

toda

presuncin

sea

legal,

judicial

de

derecho, siempre encontramos estos tres elementos.

106

En la presuncin de derecho el hecho que se


presume de derecho no necesita ser probado, y an
ms no se admite prueba en contrario; pero el hecho
indicador o indicio si debe ser probado.

As por

ejemplo, si se presume de derecho que la concepcin


ocurri

en

un

periodo

entre

300

180

das

anteriores al nacimiento, el hecho indicador es el


nacimiento, naturalmente que debo probarlo, pero no
se

permite

prueba

en

contrario

quien

pretenda

establecer una poca distinta de concepcin.


En materia procesal civil las presunciones de
derecho

tienen

efectivamente

cabida

ya

sea

como

presunciones propiamente tales o como ficciones que


el legislador ha planteado como presunciones, como
ocurre con el conocimiento de la ley (art. 8 C.C.).
En

cambio

presunciones

en

materia

procesal

penal,

las

de derecho estn prohibidas, no se

puede presumir de derecho la responsabilidad penal y


esta prohibicin de presumir de derecho en materia
procesal penal hoy da tiene rango constitucional.
Hecho Evidente
Los lgicos lo han definido como aquel que se
impone por su sola luminosidad, o sea que tienen
tal vigor en cuanto a su construccin que se impone
de esa manera.

que un varn no puede dar a luz,


Por ejemplo, es un

hecho evidente que si una

persona esta a las cuatro de la tarde en Santiago,


no puede estar a las 5 de la tarde en Pars, pero
naturalmente esta circunstancia est determinada por
el avance de la tecnologa.
107

Hecho Pblico y Notorio


Se encuentra en estrecha relacin con el hecho
evidente.

Se ha dicho que este es aquel que cae

dentro del margen exigible de informacin y cultura


del respectivo tribunal, y que es al mismo tiempo
compartido en el mismo medio.
Se
refiere

debe
al

destacar
tribunal

que
y

no

este

conocimiento

necesariamente

se
las

partes, o sea, basta que el hecho para calificarlo


como pblico y notorio lo sea respecto del tribunal
aunque no lo sea respecto de las partes.
No es materia de prueba que el hecho sea o no
pblico

notorio,

sino

que

es

materia

de

calificacin del respectivo tribunal.

Naturalmente

que

puede

esta

sujeta

calificacin
censura

del

por

tribunal

los

recursos

estar

procesales

correspondientes.
Es muy importante destacar que el hecho pblico
y notorio est dentro de los mrgenes exigibles de
informacin

cultura,

esto

significa

que

el

tribunal para llegar a afirmar la existencia del


hecho pblico y notorio necesita emplear un mnimo
de esfuerzo, es decir, que sea fcilmente accesible
la

informacin

necesaria

para

afirmar

la

pblica

notoriedad del respectivo hecho.


Para calificar un hecho de pblico y notorio no
se necesita la inspeccin directa del tribunal, sino
que el hecho puede haber ocurrido y tomar carcter
de hecho histrico; as por ejemplo, es un hecho
pblico y notorio, precisamente por ser un hecho
histrico que Ricardo Lagos fue Presidente de Chile.

108

Naturalmente

esa

circunstancia

observacin

directa

del

no

respectivo

cae

bajo

tribunal,

la
pero

con toda razn, porque esta dentro de los mrgenes


exigibles
puede

de

dar

informacin

por

establecido

cultura,
el

el

tribunal

respectivo

hecho

pblico y notorio.
El

hecho

pblico

notorio

es

un

concepto

esencialmente relativo, y depende del medio cultural


y de informacin que en cada caso este involucrado;
as puede ser pblico y notorio para un tribunal de
Chilo que ciertas y determinadas especies arbreas
estn en extincin, porque efectivamente desde el
punto

de

vista

cultural

del

medio

social

de

ese

tribunal puede estar en condiciones de afirmarlo, en


cambio,

este

mismo

hecho

podr

ser

indispensable

probarlo en otro tribunal distinto.


Hay distintas categoras o tipos de
caen

dentro

de

esta

gran

jerarqua

hechos que
de

hechos

pblicos y notorios:

hecho histrico,

hecho geogrfico, y

hecho local rural.


Respecto de los hechos histricos y los hechos
geogrficos, podemos decir que su carcter es mucho
ms

amplio,

porque

es

mucho

mayor

el

nmero

tribunales que podrn afirmar su existencia.

de
En

tanto que respecto de los hechos locales rurales, su


mbito de aplicacin es ms restringido.
Respecto al hecho que est eximido de prueba el
hecho pblico y notorio, es necesario referirse en
primer lugar al art. 89 C.P.C., articulo que est en

109

el ttulo noveno del libro primero, que se refiere a


los

incidentes

ellos.

Esta

especficamente

norma

dice

que

si

la

se

prueba

de

promueve

un

incidente y el hecho involucrado en este consta en


el proceso o es un hecho de pblica notoriedad, el
tribunal bien puede no recibir el incidente a prueba
y derechamente fallar, o sea, el tribunal puede dar
por

establecido

un

hecho

siempre

que

este

sea

pblico y notorio.
Es importante tener presente que esta norma est
establecida

propsito

de

los

incidentes,

en

consecuencia surge la pregunta si el principio de


que el hecho pblico y notorio no requiere prueba es
aplicable
general.

slo
En

los

relacin

incidentes

con

pregunta

esta

es

una

norma
se

ha

concluido que es una norma de aplicacin general, de


manera que no obstante estar contenida en la prueba
de

los

incidentes

se

aplica

en

toda

clase

de

procedimientos de carcter civil, y as cada vez que


el

tribunal

declara

que

un

hecho

es

pblico

notorio no requiere a su respecto recibir prueba de


ninguna naturaleza.
Se ha planteado tambin si el hecho pblico y
notorio se puede invocar en materia procesal penal o
precisamente por la bsqueda de la verdad material
que preside el proceso penal este hecho pblico y
notorio

debe

procedimientos.

ser

probado

en

esta

clase

de

En este caso se ha concluido que el

principio es el mismo, y en consecuencia el tribunal


en materia procesal penal tambin puede calificar un
hecho como pblico y notorio y darlo por establecido
sin que a su respecto se haya rendido prueba de

110

ninguna naturaleza; por ejemplo, es un hecho pblico


y notorio la quiebra de bancos del ao 1982.
En

cuanto

al

hecho

pblico

notorio

es

indispensable manejarse con cautela, ya que es una


regla de carcter excepcional.
HECHO NORMAL
Es

una

cuestin

que

ha

sido

profundamente

estudiada por el derecho anglosajn, y ellos han


acuado la expresin estndar jurdico, que es el
proceder

normal

dentro

de

ciertas

determinadas

categoras de personas o situaciones; por ejemplo si


vemos

una

transaccin

entre

comerciantes,

el

estndar jurdico indicar que esa transaccin es a


ttulo

oneroso

no

gratuito,

porque

las

transacciones entre comerciantes van presididas por


una

voluntad

necesita

recproca

acreditar

transaccin

entre

de

lucro,

que

ttulo

se

comerciantes,

basta

as

si

hizo
con

que

se
una
se

acredite que se hizo entre comerciantes para que se


presuma

que

fue

titulo

oneroso;

si

por

el

contrario se seala que esa transaccin fue a ttulo


gratuito, se esta tratando de establecer un hecho
distinto del standard o normalidad jurdica, y se
deber en consecuencia probarlo.
Tambin

se

vincula

al

concepto

de

estndar

jurdico, al concepto de peso de la prueba, porque


quien afirma la normalidad de un determinado hecho
no

necesita

acreditarlo,

quien

sostiene

lo

contrario est cargado con el peso de la prueba.

111

Hecho Negativo
Se ha dicho por siglos por los lgicos, que el
hecho negativo no puede ser probado lo que es una
enorme falsedad.
En primer lugar respecto de este hecho debemos
distinguir

entre

el

hecho

mismo

la

manera

de

proponerlo, porque un hecho se puede proponer como


positivo o negativo; as por ejemplo, si se dice que
el da jueves 21 de mayo estaba en Temuco, se est
diciendo que ese mismo da no se estaba en Arica,
pero esta es la forma de proponerlo.
El

hecho

negativo

siempre

envuelve

la

posibilidad de un hecho positivo en contrario. Este


hecho no se puede probar, solamente cuando el hecho
positivo contrario es indefinido, por ejemplo si se
dice que todos los das se toma caf al desayuno, es
un hecho positivo indefinido que no se puede probar,
porque se tendra que probar que durante toda la
vida, todos los das, se ha tomado caf, lo que es
una falsedad.
El

hecho

positivo

negativo

puede

probarse

siempre que se trate de un hecho definido; y no


puede ser probado cuando es un hecho indefinido.

CARGA DE LA PRUEBA, ONUS PROBANDI

El concepto de carga de la prueba nace vinculado


al Derecho Civil y por los tratadistas clsicos es
tratado dentro de esta disciplina, lo que explica
que nuestro Cdigo Civil inspirado en esta visin de
la

primera

mitad

del

siglo

XIX

se

refiera

112

especficamente a este tema.

Sin embargo , esta

concepcin civilista en torno al tema del peso de la


prueba sufre una evolucin, y podramos sealar que
la

concepcin

de

la

carga

procesal

contribuye

elaborar este concepto.


En

una

perspectiva

procesal,

carga

es

un

requerimiento de conducta establecido en beneficio


del propio cargado, de suerte que su omisin slo le
acarrea problemas a l.

Este concepto general es

enteramente aplicable al de carga de la prueba, ya


que la carga de la prueba es un requerimiento de
conducta para poder probar, y el incumplimiento de
este requerimiento slo acarrea perjuicios para el
respectivo cargado.
Respecto

de

los

procedimientos

dispositivos,

lgicamente con alteracin del principio de carga de


la

prueba

nace

afirmacin,

lo

requerimiento

de

cargado

debe

el

principio

que

carga

significa

conducta

afirmar

de

los

en

el

hechos

de

tambin
sentido

que

un

que

sirven

la

el
su

respectiva pretensin o contrapretensin.


Lgicamente nace primero la carga de la afirmacin
antes que la carga de la prueba, porque la carga de
la

prueba

se

afirmados

referir

como

precisamente

sustento

de

la

los

hechos

pretensin,

en

consecuencia no siempre la carga de la afirmacin va


unida

la

perfectamente

carga
posible

de

la

concebir

prueba,
que

porque

frente

es
una

determinada afirmacin no se requiera prueba, en la


medida

que

los

hechos

afirmados

se

encuentren

relevados de la necesidad de probanza.

113

Quien Debe Soportar la Carga de la Prueba

Sobre el particular hay diferentes doctrinas:


A.

Doctrina del siglo XIX, sealando que tena el


requerimiento de conducta de probar para quien era
menos dificultoso el hacerlo.
Este

criterio

casustico

naturalmente

el

mismo

era

tremendamente

tiempo

tremendamente

subjetivo, de manera que hoy da se recuerda como


una curiosidad doctrinaria.
B.

Sealaba

que

estaba

cargado

con

el

peso

de

la

prueba quien sustentaba la anormalidad, o dicho de


otra

manera

normalidad

quien

estaba

jurdica

solamente

quien

en

estaba

sustentaba

la

afirmacin

eximido
la

de

de

la

probar,

hiptesis

contraria

estaba cargado con la necesidad de hacerlo.


Sin embargo esta concepcin tiene un criterio
excesivamente casustico y subjetivo.
C.

Otra tesis, dice que corresponde probar a quien


invoca la norma, de suerte que lo que debe acreditar
son

los

norma,

presupuestos
ya

que

fcticos

toda

norma

de

la

jurdica

respectiva
tiene

dos

elementos perfectamente distinguibles: un supuesto


fctico y un determinado mandato.
D.

Encontramos

tambin

la

doctrina

generalmente

aceptada, que dice que deben probarse los hechos que


sirven

de

sustento

contrapretensin,

la

salvo

respectiva

que

se

pretensin

trate

de

hechos

eximidos de prueba.
Lo

normal

determinado

es

que

sustrato

en

todo

fctico,

conflicto
y

ya

haya

sea

un

quien
114

propugna por la pretensin o por la contrapretensin


en su caso, deber acreditar los hechos que sirven
de sustento al respectivo conflicto.
De esta manera cada uno, el pretendiente y el
contrapretendiente,

acreditarn

los

hechos

de

su

pretensin o contrapretensin en la medida que no


estn eximidos de prueba.

Sistema Nacional

Est

recogido

en

el

Cdigo

Civil

siguiendo

la

concepcin clsica que vea el tema de la carga de


la

prueba

como

una

cuestin

substancial

no

de

la

procesal.
El

art.

1698

C.C.

consagra

el

principio

carga de la prueba: Incumbe probar las obligaciones


o su extincin al que alega aquellas o sta.

Pero

esta definicin es susceptible de algunas crticas:

no incumbe probar las obligaciones, lo que incumbe


probar

son

los

hechos

de

los

se

pueden

derivar

ciertas y determinadas obligaciones;

no

solamente

determinado

se

debaten

conflicto,

porque

obligaciones
si

el

en

conflicto

un
es

declarativo o constitutivo no hay obligaciones que


se estn discutiendo, pero sin embargo ser siempre
necesario aplicar principios de carga de la prueba;

aceptando que el nico mbito de discusin fueran


las

obligaciones,

la

contrapretensin

no

siempre

est basada en modos de extinguir las obligaciones,


sino que puede estar basada en otros antecedentes

115

(por

ejemplo

sostener

que

la

obligacin

nunca

existi).
Esta concepcin civilista del peso de la prueba
es, desde el punto de vista procesal, absolutamente
insuficiente

porque

se

refiere

slo

las

obligaciones en vez de referirse a hechos y a otra


clase de pretensiones distintas de las obligaciones,
y porque se refiere slo a medios extintivos y no a
otra forma de contrapretensin.
Doctrinariamente debe sostenerse como principio de
carga de la prueba que est cargado quien sostenga
la respectiva pretensin o contrapretensin, salvo
que los hechos que sirvan de sustento estn eximidos
de prueba.
En virtud de la aplicacin de los principios de la
carga

de

demandante

la
o

prueba,
el

est

demandado

cargado
en

su

con

caso,

ella
o

el

incluso

ambas partes; la pregunta que se ha planteado es si


es posible invertir el peso de la prueba.

Hay una

expresin de inversin del peso de la prueba frente


a la presuncin legal: cuando una parte se encuentra
favorecido por una presuncin simplemente legal, se
encuentra eximido del peso de la prueba, pero en el
fondo

se

revierte

desfavorecida

puede

la

carga

probar

ya
en

que
contra

la

parte
de

la

presuncin.
Pero la pregunta va ms all, en el sentido si las
partes pueden convencionalmente invertir el peso de
la prueba,

esto ser posible solamente cuando la

116

ley

expresamente

realizar

lo

permita,

convencionalmente

pero

si

la

no

ley

se
as

puede
no

lo

refiere, porque de otro modo se atentara contra el


principio del debido proceso .
LIMITACIONES A LA PRUEBA
Las

limitaciones

la

prueba

son

ciertas

contrapisas puestas por ley que impiden acreditar


ciertos

hechos

probatorios.

valerse

de

algunos

medios

Las limitaciones a la prueba pueden

ser de dos grandes clases:

en cuanto impedir probar ciertos hechos, y

en cuanto a usar ciertos y determinados medios


probatorios.
En general, las limitaciones a la prueba en cuanto
a impedir probar ciertos hechos son escassimas, y
en la disciplina jurdica en general esta tendencia
est en clara retraccin; as por ejemplo hoy est
superada

la

norma

que

impeda

indagar

sobre

la

paternidad.
Las

limitaciones

la

prueba

solamente

pueden

tener como fuente a la ley, o sea, no hay otras


limitaciones a la prueba que las que la ley haya
especficamente sealado;
Las limitaciones a la prueba pueden ser absolutas
o relativas.
prohibido
probatorio

Son limitaciones absolutas cuando est

acreditar
bajo

todo

un

hecho

respecto.

usar
Son

un

medio

limitaciones

relativas cuando est prohibido acreditar un hecho o

117

usar

un

medio

probatorio

solamente

en

ciertas

circunstancias y conflictos.
Entre

las

razones

por

las

que

se

establecen,

encontramos: una razn de poltica legislativa, el


legislador estima en ciertos y determinados casos,
en

funcin

de

la

discrecin,

de

la

seguridad

jurdica, que es conveniente limitar la prueba; la


posible desconfianza que tenga el legislador frente
a

ciertos

ejemplo

la

determinados

prueba

medios

testimonial

de

en

prueba,

materia

por

civil;

cuando el conflicto de que se trata lleva envuelto


un gran inters social; as por ejemplo en un juicio
de divorcio no basta el simple reconocimiento por
parte del otro cnyuge de la causal para dar lugar a
la demanda; y por ltimo razones de carcter moral o
tico.
Encontramos

como

ejemplos

de

limitaciones

la

prueba:

las presunciones de derecho, en el sentido que,


segn el art. 47 inc. final C.C., est vetado probar
en contra de una presuncin de derecho.

el

art.

157

C.C.

que

se

refiere

al

juicio

de

separacin de bienes entre marido y mujer, donde la


confesin de uno de los cnyuges no es suficiente
para acreditar los hechos que sirven de sustento a
la respectiva pretensin.

Esta limitacin es un

homenaje a los terceros de buena fe, para evitar la


corrupcin entre las partes y para evitar que se
atente contra las obligaciones contraidas de buena
fe por el tercero;

118

respecto

de

la

prueba

testimonial

en

materia

civil, el art. 1708 C.C. seala que deben constar


por escrito las obligaciones civiles ms all de
cierto mnimo monto, y que no se podrn probar por
testigos las obligaciones que debieron constar por
escrito, salvo ciertas excepciones;

el

art.

1701

instrumento

C.C.

pblico

establece

es

que

solemnidad

cuando

del

el

respectivo

acto o contrato, este acto o contrato no se puede


probar sino en virtud del indispensable instrumento;

para

acreditar

el

cuerpo

del

delito

(el

hecho

punible) se pueden usar todos los medios de prueba


menos

la

confesin,

para

acreditar

la

participacin se pueden usar todos los medios de


prueba

incluso

la

confesin.

Esta

regla

de

admisibilidad significa una gran garanta para el


imputado;

dentro de las limitaciones a la prueba hay una que


merece

particular

mencin:

limitacin a la prueba.

el

secreto

como

En general nuestro sistema

legal repugna el secreto, o sea, en general rige el


principio

de

ordenamiento
sobre

secreto

la

publicidad

jurdico,
deben

forma restrictiva.

de

ser

respecto

manera
siempre

que

de

todo

las

el

normas

interpretadas

en

Sin embargo nuestro ordenamiento

jurdico acepta en ciertos y determinados casos el


secreto, como es el caso del secreto profesional del
abogado.
La jurisprudencia extranjera, sobre todo, ha ido
ampliando las limitaciones a la prueba, estimando

119

como tal el haber obtenido el respectivo medio de


prueba por vas ilcitas.
LEYES REGULADORAS DE LA PRUEBA
Respecto

de

esta

cuestin

hay

dos

tendencias

polares en el mundo:
- la tendencia de la libertad de regulacin, o
sea,

donde

relacin

el

con

legislador

la

prueba

no

ha

la

fijado

que

normas

queda

en

entregada

enteramente a la decisin jurisdiccional;


- la otra tendencia es la de la regulacin legal
de la prueba, lo que significa que todas y cada una
de sus fases es objeto de una normativa ms o menos
exhaustiva.
-

y como tendencia de carcter intermedio, hay

sistemas donde el fenmeno probatorio en general es


ms o menos regulado, dejando mayor o menor margen
de

libertad

de

decisin

al

campo

propiamente

jurisdiccional.
El sistema chileno es un sistema de prueba legal
morigerado, en el sentido que no llega al extremo de
una regulacin exhaustiva de este fenmeno, sino que
deja

entregado

jurisprudencial

en
o

cierta
a

la

medida

decisin

la

decisin

jurisdiccional

especfica la respectiva cuestin.


Aspectos en que se Puede Regular
1.-

Cuales

legislaciones

son
donde

los
los

Medios
medios

de

Prueba:

de

prueba

hay
estn

120

taxativamente
donde

numerados,

existe

libertad

en

en

tanto

cuanto

que

hay

otras

los

medios

de

prueba;
En nuestro medio chileno, se sigue el sistema
clsico de la enumeracin taxativa de los medios de
prueba; pero lo que ha ocurrido es que por la va de
una interpretacin extensiva se han ido asimilando
expresiones como nuevos medios probatorios, como por
ejemplo la fotografa, la radiografa, el cassette,
el video, que se han ido asimilando a la prueba
documental

han

tenido

cabida

por

Medios

de

la

prueba

pericial.
2.-

Admisibilidad

cuestin

es

de

los

determinar

cuales

son

Prueba:

los

una

medios

de

prueba y una segunda cuestin es determinar si un


medio

que

es

legal

es

no

admisible

en

una

situacin en particular.
En general los criterios de admisibilidad son
criterios legales, de suerte que es o no admisible
una prueba slo si el legislador la ha aceptado o
rechazado como tal.
3.- Normas sobre la Carga de la Prueba: aqu tambin
existen

distintos

jurisprudencial.

criterios:

legal

En Chile la carga de la prueba es

un criterio de carga legal, en la medida que es el


legislador quien seala quien est cargado con el
onus probandi.
4.-

Manera

de

fundamentalmente

Producir
a

las

la

Prueba:

normas

de

esto

mira

carcter

121

procedimental que fijan como se logra en definitiva


hacer

realidad

dentro

del

proceso

los

distintos

medios de prueba; por ejemplo en el caso de los


testigos, cuando es la oportunidad de presentar la
lista de testigos, de que manera debe presentarse
esta lista, como se los interroga, etc.
Es muy raro encontrar una legislacin donde no
existan

normas

procedimentales

al

respecto,

en

general, y en Chile en particular, las normas sobre


produccin de la prueba son verdaderamente extensas.
5.- Normas sobre Apreciacin de la Prueba: aqu hay
tres

posiciones:

criterio

de

la

posicin

prueba

legal

ms

estricta

donde

el

es

el

legislador

anteladamente fija el valor y en consecuencia la


fuerza

de

conviccin

de

cada

medio;

la

posicin

antinmica es la libre conviccin, lo que significa


que es el juez en cada caso el que sigue criterios
de su propio convencimiento y la posicin intermedia
es la apreciacin de la prueba en conciencia, que
significa

la

ponderacin

lgica

de

los

medios

probatorios, tanto individualmente como en conjunto.


En

Chile

estos

cinco

aspectos

son

los

que

conforman las leyes reguladoras de la prueba, o sea,


podemos decir que las leyes reguladoras de la prueba
son

las

normas

que

sistematizan

en

definitiva

presiden todo el fenmeno probatorio en su conjunto


y en cada una de sus etapas o expresiones.
Estas

normas

puede

ser

infringidas,

puede

producirse la infraccin:

122

en cuanto a los medios de prueba, la infraccin


puede ser o aceptar como medio de prueba uno que el
legislador rechaza, o rechazar como medio de prueba
uno que el legislador acepta;

en

cuanto

la

admisibilidad

de

los

medios

de

prueba, la infraccin puede consistir en declarar


inadmisible un medio de prueba en un caso concreto,
o bien declarando admisible un medio de prueba que
en ese caso concreto era inadmisible;

en relacin con las normas sobre la carga de la


prueba, la infraccin puede ser errando al decir
cual de las partes estaba cargada con el respectivo
peso de la prueba;

en cuanto a la manera de producir la prueba la


infraccin

puede

consistir

no

respetando

las

regulaciones que el legislador ha sealado para cada


uno de los medios en particular;

y en cuanto a las normas sobre apreciacin de la


prueba

la

infraccin

ser

ya

sea

valorando

una

prueba ms all de los mrgenes que el legislador


permite

desconociendo

el

valor

probatorio

con

infraccin a la norma valorativa respectiva.


Las

leyes

reguladoras

de

la

prueba

cuando

son

infringidas, dan motivo a los respectivos reclamos y


recursos

procesales,

porque

en

este

caso,

se

quebranta el ordenamiento jurdico y no cumple el


juez

con

derecho.

la

obligacin

de

resolver

conforme

En general todos los recursos procesales y

todas las formas de reclamo son adecuadas cuando se


produce el quebrantamiento de las normas reguladoras
de la prueba, y son particularmente adecuados los
123

reparos por la va incidental, por la va de la


nulidad y por la va de la apelacin.
El recurso de casacin y las leyes reguladoras de la
prueba

son

importantes

jurisprudencia

porque

posteriormente

el

primero

la

legislador,

travs de una modificacin al C.P.P., acept que la


infraccin
podan

ser

recurso

de

las

leyes

reguladoras

de

la

antecedentes

justificatorios

casacin

el

en

fondo;

lo

prueba
de

un

que

es

interesante porque este mira slo a las infracciones


a la ley y no mira a los posibles errores de hecho
en que puedan haber incurrido los jueces de fondo.
Este principio debe compatibilizarse en el sentido
que la infraccin de las leyes reguladoras de la
prueba

que

influyen

en

como

se

determinaron

los

hechos, puede ser causal de casacin en el fondo; y


solamente va a ser causal cuando haya una infraccin
en cuanto a los medios de prueba, la normas sobre
admisibilidad, al peso de la prueba y en cuanto a su
valoracin, siempre que claramente se quebrante una
norma valorativa especfica,
El recurso de casacin en el fondo jams tiene
cabida cuando se reclama la forma como se produjo la
prueba, o sea, las normas procedimentales en cuanto
a produccin de la prueba son tpicamente normas
ordenatorio
reclamadas

litis

por

la

en

nulidad

consecuencia
procesal,

podrn
por

la

ser
va

incidental, por la respectiva apelacin e incluso


por la casacin en la forma.

124

La existencia de las leyes reguladoras de la prueba


que conducen al sistema de la prueba legal o tasada
reconoce

ciertas

atenuaciones,

que

permite

caracterizar el sistema como un sistema de prueba


legal

tasada

atenuado.

Estas

reglas

atenuantes

valor

probatorio

son:
a)

Artculo

425

CPC:

El

de

la

prueba pericial se aprecia segn las reglas de la


sana crtica.
b)

Artculo

428

CPC:

Entre

dos

ms

pruebas

contradictorias, y a falta de ley que resuelva el


conflicto, los tribunales preferirn la que crean
ms conforme con la verdad (certeza).

LOS MEDIOS DE PRUEBA


Concepto: Es todo elemento que sirve para convencer
al juez de la existencia de un hecho.
"Son todos los instrumentos, cosas o circunstancias
en las cuales el juez encuentra los motivos de su
conviccin

frente

las

proposiciones

de

las

partes."
Clasificacin de los Medios de Prueba: Los criterios
de clasificacin derivan de los sistemas probatorios
o dicen relacin al contacto entre el juez y el
hecho:

125

a)

Segn el contacto del juez con los hechos:


Directas:

Permiten

al

tribunal

formarse

su

conviccin por la observacin propia y directa del


hecho (ej: inspeccin personal)
Indirectas: El tribunal se forma su conviccin a
travs de otros hechos o de dichos de terceros (ej:
prueba testimonial y pericial)
b)

Segn cuando se origina la prueba:


Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen
una eficacia jurdica potencial (ej: instrumentos)
Circunstanciales:

Nacen

se

producen

durante

el

juicio (ej: prueba testimonial)


c)

Segn su eficacia:
Que

Producen

reuniendo

los

Plena

Prueba:

requisitos

Aquellos

legales,

medios

por

si

que
solos

permiten dar por acreditado un hecho (ej: confesin


acerca de hechos personales - prueba ms plena en
materia civil)
Que no Producen Plena Prueba: (o que producen prueba
semi plena) Son aquellos medios que por si solos no
permite acreditar los hechos sino que requiere para
ello de otras pruebas.
d)

Segn su relacin con el conflicto:


Pertinentes:

dicen

relacin

con

el

asunto

controvertido.
Impertinentes:

no

dicen

relacin

con

el

asunto

controvertido.

126

LA PRUEBA INSTRUMENTAL.

Generalidades:

Es

la

prueba

mas

abundante

importante en cuanto a fuerza y cantidad en nuestros


procedimientos, tanto que se encuentra regulada en
el CC (prueba obligaciones), en el CPC (medios de
prueba y trmino probatorio), en el CPP

e inclusive

en el COT (dentro de las funciones de los notarios,


escrituras

pblicas,

protocolizacin,

autorizacin

de documentos privados ante notario, etc.)


Concepto: En su concepto clsico, se los identifica
con los documentos o escritos, en tanto que para la
doctrina ms moderna, el concepto de instrumento es
genrico, siendo los documentos slo una especie; es
todo escrito, impreso o grabado. Para Chiovenda es
toda representacin material destinada e idnea para
producir una cierta manifestacin del pensamiento.
En

nuestro

derecho

no

hay

distincin,

se

los

considera como conceptos sinnimos.


En definitiva, podemos decir que un instrumento es
"todo elemento que da testimonio de un hecho y que
tiene el carcter de conservable."

Caractersticas:
a)

Es prueba pre constituida.

b)

Es indirecto.

127

c)

Generalmente produce plena prueba.


Clasificacin:
a)Segn el motivo de su otorgamiento:
Por va de prueba. Generados especficamente para
dar cuenta de un hecho. Si el acto jurdico no es
solemne y se deja constancia de l en un documento
escrito, se est extendiendo en un documento que
solo tendr afectos de carcter probatorio, por lo
cual se pueden tambin usar todos los otros medios
de prueba enunciados por el legislador.
Por va de solemnidad. Generados para la validez del
acto jurdico. En este caso, el acto jurdico se
prueba precisamente por su solemnidad y solo por
sta.

a)

Segn la naturaleza jurdica del instrumento:


Privado: Aquel otorgado sin solemnidad alguna.
Pblico: (artculo 1699 CC) Es el otorgado con las
solemnidades legales, por el competente funcionario.
Dentro

del

gnero

de

instrumento

pblico,

se

encuentra una especie que es la escritura pblica,


cuyo

elemento

competente

es

distintivo
un

Notario,

es

que
y

que

el
la

funcionario
solemnidad

esencial adems de lo indicado en los artculos 404


a 414 del COT, es su incorporacin en el protocolo o
registro pblico.
Esta clasificacin importa tanto para determinar

su

valor probatorio, como para determinar la forma en


que se acompaa en juicio.

128

Clases

Especiales

previamente

que

instrumentos

pueden

embargo,

existen

de

Instrumentos:

en

trminos

ser

una

pblicos

serie

de

Hemos

dicho

generales,

los

Sin

privados.

otros

instrumentos

cuya naturaleza puede resultar confusa, en razn de


lo cual es preciso aclararla:
a)

Instrumento Privado autorizado ante Notario: La


sola

autorizacin

no

es

suficiente

para

transformarlo en instrumento pblico, pero existir


un testigo preconstituido y abonado de su existencia
en caso de ser objetado en juicio y adquieren fecha
cierta desde ese momento. En el caso de los ttulos
de

crdito,

ttulos

la

autorizacin

ejecutivos.

pero

los

no

transforma

en

en

instrumentos

pblicos.
b)

Instrumento

Privado

Protocolizados:

La

protocolizacin es agregar un instrumento privado al


final

del

protocolo

protocolizacin

no

(artculo

415

transforma

al

COT).

La

instrumento

privado en pblico, sino que slo sirve para dar


fecha

cierta

salvo

que

al

se

documento,

trate

de

respecto

los

de

terceros,

contemplados

en

el

artculo 420 COT:


c)

Instrumentos

otorgados

en

el

extranjero,

as

Segn

la

enumeracin

del

como, las traducciones.


d)

Ttulos

Ejecutivos:

artculo 434 CPC, hay algunos que son instrumentos


pblicos

(escritura

pblica,

sentencia

judicial,

etc.) en tanto que otros son instrumentos privados.


e)

)Los documentos electrnicos: Ley 19799, modif.


Por Ley 20.217.

129

Documento electrnico es toda representacin de un


hecho,

imagen

comunicada

idea

recibida

que
por

sea

creada,

medios

enviada,

electrnicos

almacenada de un modo idneo para permitir su uso


posterior.-

Art.

de

Ley.-.

Firma

electrnica:

cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico que


permite

al

receptor

de

un

documento

electrnico

identificar al menos formalmente a su autor.


Art

Ley

otorgados

seala

por

que

personas

los

actos

naturales

o
y

contratos
jurdicas

suscritos por medio de firmas electrnicas, sern


vlidas de la misma manera y producirn los mismos
efectos que los de papel escritos.Hay ciertos casos en que no se admite un documento
electrnico y ellos son:
-Los que se exige cierta solemnidad
-En que se requiere la comparecencia de una parte
-En los asuntos de familia
Los documentos electrnicos pueden ser pblicos y
privados y los pblicos necesitan firma electrnica
avanzada. Art 4. La firma electrnica avanzada, es
aquella certificada por un prestador acreditada y
con las condiciones que en la ley se seala.
La fecha electrnica es el conjunto de datos en
forma

electrnica

constatar

el

utilizados

momento

en

que

se

como

medio

para

ha

efectuado

una

actuacin sobre otros datos electrnicos a los que


estn asociados.

EL INSTRUMENTO PBLICO:

130

El artculo 1699 del CC. lo define


como aquel autorizado con las solemnidades legales
por

el

competente

definicin

legal,

funcionario.
podemos

partir

inferir

sus

de

la

elementos

esenciales:
a)

Debe otorgarse por un funcionario pblico: Es


todo aquel que pertenece a la administracin del
Estado,

regido

Estado.

Los

por

la

jueces

Ley

de

Administracin

tambin

son

del

funcionarios

pblicos.
b)

El funcionario pblico debe ser competente: Se


refiere

atencin

que

al

tenga

territorio

facultades
y

las

suficientes
dems

en

exigencias

legales.
c)

Debe ser otorgado con las solemnidades legales:


Para determinar si un instrumento pblico cumple con
estos requisitos, es preciso examinar la legislacin
que regula cada una de las especies de instrumento
pblico

cual

es

tanto

el

funcionario

como

las

solemnidades que exige la ley.


La

importancia

de

identificar

un

instrumento

pblico, dice relacin fundamentalmente con su valor


probatorio,

que

es

de

plena

prueba

por

regla

general.

131

Instrumentos Pblicos en Juicio:


Estn

establecidos

como

una

clase

especial

de

instrumentos en el artculo 342 CPC, el cual indica


que solo sern considerados como tales los que a
continuacin

se

enumeran,

otorgamiento

se

hayan

siempre

cumplido

las

que

en

su

disposiciones

legales que dan este carcter:


a)

Los documentos originales (matrices).

b)

Las copias

autorizadas o sea ,dadas con los

requisitos que las leyes prescriben para que hagan


fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto
de aquella contra quien se hacen valer.
c)

Las copias simples o sea obtenidas sin estos


requisitos, que no sean objetadas como inexactas por
la parte contraria dentro de los 3 das siguientes a
aquel en que se le dio conocimiento de ellas.

d)

Las copias que, objetadas en el caso del nmero


anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus
originales o con otras copias que hagan fe respecto
de la parte contraria. Existen dos clases de cotejo:
uno

instrumental,

en

el

cual

se

confrontan

dos

instrumentos, y otro de letras, que confronta la


firma de dos escrituras. En este caso se habla de un
cotejo

instrumental,

el

cual

debe

hacerse

de

conformidad al artculo 344 CPC.

132

e)

Los testimonios que el tribunal mande agregar


durante el juicio, autorizadas por su secretario u
otro

funcionario

competente

sacados

de

los

originales o de copias que renan las condiciones


indicadas en el nmero anterior.
f)

Loa documentos electrnicos suscritos por medio


de firma electrnica avanzada.

Instrumentos Pblicos otorgados en el Extranjero:


De conformidad a lo establecido por
el

artculo

17

CC,

la

forma

de

los

instrumentos

pblicos se determina por el lugar en que han sido


extendidos, mientras que su autenticidad se probar
adems ,segn las reglas establecidas por el Cdigo
de Enjuiciamiento (CPC). La forma se refiere a las
formalidades externas, en tanto que la autenticidad,
se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado
y a la manera

como en dichos documentos se expresa.

Para

instrumento

que

un

extranjero

tenga

valor

pblico

en

Chile,

otorgado
es

en

preciso

el
que

cumpla con ciertos requisitos especiales:


a)

Que la forma en que ellos se otorgaron se ajuste


a la legislacin del pas en el cual se extendi el
instrumento.

b)

Que el instrumento ha sido otorgado y autorizado


por

las

personas

de

la

manera

en

que

el

se

exprese.

133

Nuestro

legislador,

respecto

de

los

instrumentos

pblicos otorgados en el extranjero, ha establecido


tres

trmites

esenciales

para

equipararlos

homologarlos a los instrumentos pblicos nacionales:


a)

Legalizacin: Se establece la autenticidad del


documento otorgado en el

extranjero, esto es, que

en ellos conste 1) el carcter de pblicos, y 2) la


verdad de las firmas de las personas que los han
autorizado. Esta autenticidad se obtiene mediante el
atestado

(testimonio)

otorgado

por

alguno

de

los

funcionarios establecidos en el artculo 345 CPC, a


saber:
Agente Diplomtico o consular chileno, acreditado en
el pas de procedencia del instrumento, y cuya firma
se compruebe mediante certificado del Ministerio de
RR.EE de Chile.
Agente diplomtico o consular de una nacin amiga,
acreditado

en

el

pas

de

procedencia

del

instrumento, a falta de funcionario chileno, y cuya


firma

se

compruebe

mediante

certificado

del

Ministerio de RR.EE. del pas de procedencia del


agente, y adems por el Ministerio de RR. EE. de
Chile.
Agente
por

diplomtico

el

gobierno

instrumento,

extranjero

acreditado

del

de

pas

certificndose

en

Chile

procedencia

su

firma

por

dos

actuaciones:

del
el

Ministerio de RR.EE. de Chile.


El

proceso

se

compone

de

La

primera de ellas es la acreditacin de la firma del

134

funcionario

extranjero

diplomtico

por

consular,

parte

la

de

un

segunda

agente
es

la

acreditacin de la firma de dicho diplomtico por


parte del Ministerio de RR EE. de nuestro pas.
La jurisprudencia ha dicho que los instrumentos
pblicos otorgados fuera no debidamente legalizados
no se pueden considerar como prueba en juicio.

b)Traduccin: La traduccin oficial normalmente es


realizada

por

un

intrprete

del

Ministerio

de

Relaciones Exteriores, conforme al artculo 63 CPC.


En

general,

los

extranjero,
acompaar

documentos

sean

en

pblicos

juicio,

pero

extendidos

en

idioma

privados,

se

pueden

para

que

puedan

tener

valor probatorio es menester que sean traducidos.


Hay dos alternativas:
Acompaarlo
tribunal

sin

tiene

la
que

correspondiente
ordenar

que

el

traduccin:
documento

El
sea

traducido por el perito que designe a costa de la


parte que lo presenta, sin perjuicio de lo que se
resuelva en la sentencia definitiva respecto de la
condena en costas.
Acompaarlo con su traduccin: En este caso vale la
traduccin acompaada respecto del documento siempre
que la otra parte no exija dentro de un plazo de
seis das que sea revisada por un perito. Las costas
son de quien present el documento, sin perjuicio de
lo que resuelva la sentencia definitiva sobre la
condena en costas.

135

b)

Protocolizacin: El instrumento que ha cumplido


con todos esos trmites, para que tenga valor en
juicio, debe adems protocolizarse en el registro de
un Notario.
Excepcionalmente,
cual

no

se

trmites,

necesita

pesar

instrumento

en

el

existe

una

ninguno

de

de

haber

extranjero.

situacin
los

sido
Se

dos

en

primeros

otorgado
trata

la

de

el
los

instrumentos otorgados por los cnsules, ya que de


acuerdo

al

reglamento

consular

del

Ministerio

de

Relaciones Exteriores, estos tienen la facultad de


ser ministros de fe, pudiendo otorgar instrumentos
pblicos
No obstante, igualmente es preciso que la firma
del cnsul sea verificada por el Ministerio de RR.
EE. de Chile.

Impugnacin de Instrumentos Pblicos:


El instrumento pblico se encuentra
amparado por una presuncin de autenticidad, por lo
que no se debe probar su autenticidad para usarlo en
juicio. La carga de la prueba se radica en aquel que
quiere desvirtuar la presuncin.
La

presuncin

de

autenticidad

recae

sobre lo siguiente:
a)

Que se otorg el instrumento pblico por las


personas que en l aparecen;

136

b)

Que fue otorgado o autorizado por el funcionario


pblico que en el figura; y,

c)

Que

se

prestaron

por

las

partes

el

funcionario, las declaraciones que en el aparecen.


Pero el hecho que el instrumento pblico goce de
esta presuncin, no implica en ningn caso que no
pueda

ser

impugnado.

De

hecho,

se

contemplan

expresamente tres causales de impugnacin:


a)

Nulidad:
pblico

Para

debe

competente

ser

serlo
con

otorgado
por

las

un

instrumento

funcionario

solemnidades

pblico

legales.

El

incumplimiento de estos requisitos son causales de


nulidad del documento. Esta causal se puede probar a
travs de todos los medios de prueba.
No obstante, la escritura pblica firmada por las
partes

sin

vicios

del

consentimiento,

que

es

declarada nula, vale igual como instrumento privado.


En el caso de los actos solemnes, el acto mismo se
confunde con el instrumento pblico, por lo que si
se

obtiene

la

nulidad

consecuencialmente

del

tambin

instrumento

ser

nulo

el

pblico
acto

contrato solemne.
b)

La falta de autenticidad o falsedad material del


instrumento pblico: Interpretando a contrario sensu
el artculo 17 CC, un instrumento pblico es falso o
falto de autenticidad:
-Cuando no ha sido realmente otorgado.

137

-Cuando no ha sido autorizado por el funcionario


pblico u otorgado por las personas que en l se
expresan.
-

Cuando

las

declaraciones

que

aparecen

en

el

instrumento no corresponden a las efectuadas por las


partes.
La

falta

de

autenticidad

no

es

equivalente

la

nulidad, toda vez que sus causales son diferentes.


Por

tanto

instrumento
autntico.

es

perfectamente

pblico
(ej:

que

sea

escritura

posible
nulo,

pero

pblica

tener

un

que

sea

extendida

en

ingls). Esto importa porque las partes deben probar


la

falta

de

autenticidad

para

impugnarlas.

Los

medios de prueba que se pueden usar para probar la


nulidad del instrumento pblico son ilimitados, toda
vez que no rigen las limitaciones de los artculos
1708 CC y 429 CPC.
En

cambio,

para

probar

la

falta

de

autenticidad, existe una gran limitacin, contenida


en el artculo 429 CPC, referida a la testifical que
establece que para probar la falta de autenticidad
de una escritura pblica (no instrumento pblico),
se requiere contar con cinco testigos hbiles, que
den

razn

de

sus

dichos,

que

no

est

en

contradiccin con otra prueba y que deben declarar o


pretender acreditar que la parte

que se dice haber

asistido al otorgamiento de la escritura pblica, el


notario, o alguno de los testigos instrumentales que
aparecen en la escritura pblica ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el
da del otorgamiento y en los 70 das subsiguientes.

138

Los requisitos son enormes y por ende muy difciles


que puedan darse.
Esta

disposicin

solo

se

aplicar

cuando

se

trate de impugnar la escritura pblica misma, pero


no las declaraciones consignadas en una escritura
pblica autntica: se busca la falsedad material, no
la ideolgica que es propia de la simulacin.
c)

Falsedad

en

la

Declaracin

de

las

Partes

Simulacin:
En

la

simulacin

las

declaraciones

se

formularon, pero lo que pasa es que no corresponden


a la verdad , a lo que realmente se convino entre
las partes.
Sin

embargo,

hay

que

tener

presente

que

el

artculo 1876 CC (referente a la compraventa) dice


que si en la escritura de venta se expresa haberse
pagado el precio, no se admitir prueba alguna en
contrario, sino la de nulidad o falsificacin de la
escritura, y slo en virtud de esta prueba habr
accin en contra de terceros poseedores. Se ha dicho
por la jurisprudencia que es una norma que no est
dirigida a proteger a las partes, sino a terceros.
Esto

importa

porque

las

normas

de

la

compraventa se aplican a otros contratos como la


permuta y el contrato de sociedad.
La limitacin de este artculo no dice relacin
con la prueba de la nulidad y falsedad material,
sino con la prueba de la simulacin que tiene por
objeto atacar la declaracin de la escritura pblica
que dice que el precio est pagado. Adems, hay que
tener

presente

por

esto,

que

la

limitacin

para

139

probar esta falta de autenticidad de la declaracin


no

rige

nunca

respecto

de

respecto

los

de

terceros

las

partes,

Las

sino

partes

no

slo

pueden

alegar simulacin, puesto que lo declarado por estas


en la escritura poblica hace plena fe en contra de
ellas.
Vas de Impugnacin:
Los

documentos

pueden

ser

impugnados

por

va

principal o incidental:
a)

Principal: Consiste en iniciar una accin en un


procedimiento distinto de nulidad, falsedad o falta
de autenticidad del instrumento pblico. Debiera ser
juicio ordinario de mayor cuanta, toda vez que no
hay

procedimiento

especial

el

asunto

no

es

estado

del

susceptible de apreciacin pecuniaria.


b)

Incidental:

Cualquiera

que

sea

el

juicio en que se acompae el instrumento pblico,


debe agregarse con citacin, trmite esencial en la
casacin , por lo que debe impugnarse en un plazo de
tres das, generndose el incidente con la parte que
impugna. Algunos sostienen que la va incidental se
puede

utilizar

para

alegar

cualquiera

de

las

causales, en tanto que para otros, solo se puede


utilizar para alegar falta de autenticidad, toda vez
que

las

otras

dos

deben

alegarse

en

juicio

ordinario.
EL INSTRUMENTO PRIVADO:

140

En

su

concepto

clsico,

es

todo

escrito que deja constancia de un hecho y que es


otorgado por particulares. En su sentido moderno, la
definicin es esencialmente la misma, pero se cambia
la palabra "escrito" por "elemento".
Mucho se ha discutido si es necesario
para estar en presencia de un instrumento privado,
el

que

1698,

est
1701

firmado.
y

1703

Atendiendo
CC,

la

los

artculos

regulacin

de

los

instrumentos privados parte del presupuesto de que


ellos

se

encuentran

firmados.

Sin

embargo,

analizando las disposiciones del CPC, dentro de l


no es necesario la firma de documento, toda vez que
para tener por reconocido un documento, basta con
que haya sido reconocida la letra o la firma, y no
es esencial la firma. Cualquiera que sea la tesis,
no

cabe

la

menor

duda

que

respecto

de

ciertos

instrumentos privados es requisito de la esencia que


estn firmados (ej: cheques, letras, pagars, etc.).
La gran diferencia con los instrumentos pblicos es
que stos no estn amparados por la presuncin de
veracidad

que

reviste

los

primeros,

en

consecuencia , requieren ser reconocidos en juicio.


El reconocimiento de los instrumentos
privados se encuentra expresamente regulado en el
artculo 346 CPC, el cual distingue varios casos:
a) Reconocimiento Expreso:
Artculo 346 N 1 CPC: Cuando as lo ha declarado en
el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado

141

el

instrumento

la

parte

contra

quien

se

hace

valer.
Artculo 346 N 2 CPC: Cuando igual declaracin se
ha hecho en instrumento pblico o en otro juicio
diverso.
b) Reconocimiento Tcito: (Artculo 346 N 3 CPC)
Cuando

puestos

en

conocimiento

de

la

parte

contraria, no se alega su falsedad o falta de


integridad dentro de los seis das siguientes a
su presentacin, debiendo el tribunal, para este
efecto,

apercibir

aquella

parte

con

el

reconocimiento tcito del instrumento si nada


expone dentro de dicho plazo.
c) Reconocimiento Judicial: (Artculo 346 N 4 CPC)
Cuando se produce la objecin del instrumento
privado por falta de autenticidad o falta de
integridad

el

tribunal

resuelve

dicho

incidente, rechazando la objecin se llega al


reconocimiento

judicial.

contemplado

en

autenticidad

de

el
un

CPC

El
para

instrumento

mecanismo
acreditar

privado

es

la
el

COTEJO.
Ser cotejo de instrumentos, cuando se confronta
un instrumento privado que se ha objetado en cuanto
a su autenticidad e integridad, con otro instrumento
indubitado

para

los

efectos

de

comprobar

su

autenticidad e integridad.
Ser cotejo de letras cuando se confrontan dos
instrumentos a fin de determinar si la letra o firma
estampada en el instrumento privado es autntica.

142

Se hace la distincin entre estas dos clases,


porque si el instrumento pblico carece de original,
la forma en la cual se probar su autenticidad ser
exclusivamente a travs del cotejo de letras. El
artculo 352 CPC establece que se consideran como
documentos indubitados para efectos del cotejo, los
siguientes:
-Los que las partes acepten como tales, de comn
acuerdo;
-Los no tachados de apcrifos o suplantados; y,
-Los

privados

cuya

letra

firma

haya

sido

reconocida expresamente (por la va del N 1 o 2 del


artculo 346 CPC).
El

cotejo

es

una

prueba

pericial.

El

tribunal

designar los peritos que deben llevar a cabo la


diligencia del cotejo dando aplicacin a las normas
de

los

artculos

desarrollo

de

417

la

prueba

423

CPC

respecto

pericial.

El

del
valor

probatorio de este cotejo pericial es que sirve de


base para una presuncin judicial.
La fecha del instrumento privado, respecto de las
partes otorgantes, es la que el instrumento seala,
en tanto que respecto de terceros, ser slo aquella
que corresponda luego de aplicar los artculos 1703
CC y 419 COT:
a) Fallecimiento de alguno de los otorgantes.
b) Desde que el instrumento ha sido copiado en un
registro pblico.
c) Desde que conste que se ha presentado en juicio.

143

d) Si se ha inventariado o tomado razn de l por


parte de un funcionario competente, actuando en
carcter de tal.
e) Desde su anotacin en el repertorio.
Iniciativa de la Prueba Instrumental:
La

iniciativa

para

rendir

la

prueba

instrumental dentro del proceso puede ser de parte o


de tribunal. La iniciativa de parte puede a su vez
ser voluntaria o forzada:
a)

Voluntaria: cuando la parte en forma libre y


discrecional

decide

acompaar

un

documento

al

proceso (regla general)


b)

Forzada:
encuentra

cuando

obligado

una
a

parte

acompaar

un

un

tercero

se

documento

al

proceso bajo apercibimiento de imponrsele sanciones


legales o procesales. Se da fundamentalmente en los
casos de las medidas prejudiciales contempladas en
los

nmeros

del

artculo

273

del

CPC,

durante el proceso, en el caso del artculo 349 CPC,


conocido como exhibicin de documentos.
Los

requisitos

de

esta

exhibicin

son

los

siguientes:
Que

el

documento

tenga

relacin

directa

con

la

cuestin debatida.
Que no tenga el documento el carcter de secreto o
confidencial.
Que se acredite que el documento se encuentra en
poder de la parte o el tercero.

144

Cuando se da esta situacin, lo normal es que se


confiera traslado o se decrete con citacin para que
la otra parte se pueda oponer a la exhibicin , ya
sea porque el documento no est en su poder, no dice
relacin

con

el

asunto

controvertido

tiene

el

carcter de reservado o secreto. El tribunal decide


sobre la procedencia de la exhibicin.
Los

gastos

de

la

exhibicin

son

del

que

los

solicita , sin perjuicio de lo que se resuelva sobre


las costas. Cuando la exhibicin la debe hacer el
tercero, puede hacerlo en su casa u oficina. En caso
de negativa del tercero a efectuar la exhibicin, se
hacen aplicables los apercibimientos establecidos a
propsito

de

las

medidas

prejudiciales

en

los

artculos 274 y 277 CPC. En la prctica, lo que se


hace es pedir una copia, y exigir que durante la
exhibicin, se encuentre presente un ministro de fe
(secretario del tribual) que tome testimonio de los
documentos
copias.

que

Con

la

se

van

entrega

exhibir

de

la

copia

autorice
se

evita

las
el

extravo de los originales.


Hemos dicho que la iniciativa de esta prueba
tambin puede corresponder al tribunal. En nuestro
procedimientos

civiles,

esta

opcin

se

manifiesta

exclusivamente a travs de las medidas para mejor


resolver,
renacer

con

la

derechos

limitacin
que

hayan

de

no

poder

precluido

para

hacer
las

partes.

Oportunidad para rendir la prueba instrumental:

145

a)

Antes del Procedimiento: A travs de las medidas


prejudiciales

probatorias

contempladas

en

los

nmeros 3 a 5 del artculo 273 CPC., puesto que se


deben

acompaar

documentos

que

constituyan

presuncin grave del derecho reclamado.


b)

Conjuntamente

con

la

Demanda:

El

actor

puede

acompaar los documentos a la demanda y en tal caso


el demandado tiene para objetarlos el trmino de
emplazamiento, lo cual implica que la objecin se
har en la contestacin de la demanda, usualmente en
un otros del escrito de contestacin de la demanda
o de las excepciones dilatorias, pero nada impedira
que se haga en documento separado.
c)

Durante el Procedimiento: Art 348 CPC. (regla


general) Se pueden acompaar en cualquier estado del
juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio
en la primera instancia y hasta la vista de la causa
en segunda instancia.
En segunda instancia tambin se pueden presentar
objeciones el mismo da y antes que se inicie la
vista de la causa.

d)

Despus de la Oportunidad Procesal: Como medida


para

mejor

resolver,

el

tribunal

determinar

que

documentos se acompaarn.

146

Forma de Acompaar los Instrumentos en Juicio:


Si bien no se establece expresamente
en el CPC, por interpretacin de diversas normas del
mismo cdigo, se ha establecido que los documentos,
por regla general, deben acompaarse "con citacin".
todo lo cual se desprende de las siguientes normas:
a)

Artculos 795 N4 y 800 N2 CPC: A propsito del


recurso de casacin en la forma, establecen como
trmites

esenciales

instancias,

"la

de

la

agregacin

primera
al

proceso

segunda
de

los

documentos presentados oportunamente con citacin."


b)

Artculo

342

N3

documentos

se

juicio,

establece

se

deben

CPC:

considerar
un

plazo

propsito
como
de

de

qu

pblicos

tres

das

en

para

objetarlos, plazo que se iguala con el de citacin.


c)

Artculo 348 inciso 2 CPC: Suspende el fallo en


segunda instancia hasta que se encuentre vencido el
plazo de citacin para objetar documentos.

d)

La

citacin

es

perfectamente

compatible

con

cualesquiera de las regulaciones especiales.


e)

Siempre est latente la posibilidad de que se


produzca una pluralidad de partes, o presencia de
terceros coadyuvantes, respecto de los cuales no son
aplicables los apercibimientos especiales, pero debe
drseles la posibilidad de objetar la prueba.

147

No

obstante

constituye

lo

la

anterior,

regla

instrumentos

que

general

pblicos,

como

en

los

el

hemos
caso

documentos

dicho
de

los

privados

presentan la particularidad que esta regla se altera


en el siguiente caso:
a)

Instrumento Privado emanado de la Contraparte:


Debe acompaarse bajo el apercibimiento contenido en
el artculo 346 N3 CPC, esto es de ser reconocido
si no es objetado por la parte contraria.

b)

Traduccin de Documentos: De conformidad a lo


establecido en el artculo 347 inciso 2 CPC,debe
acompaarse bajo el apercibimiento de tenerla por
exacta

salvo

que

en

plazo

de

seis

das

la

contraparte exija la revisin de la traduccin por


un perito.
c)

Documentos privados acompaados a la Demanda: Si


bien

se

acompaan

correspondan,
trmino

de

el

bajo

plazo

los

apercibimientos

para

emplazamiento

objetarlos

no

de

seis

que

ser
das

el
como

antes se indic
d)Cuando
Cuando

se
se

presenta

un

documento

presente

al

juicio

electrnico.un

documento

electrnico, el Tribunal citar a las partes a una


audiencia

de

percepcin

documental

para

el

sexto

da.- Art. 348 bis del CPC y recae sobre la parte


que

presenta

audiencia
necesarios

con

el

documento

los

para

medios
su

de

concurrir

tcnicos

adecuada

la

electrnicos

perfeccin

bajo

apercibimiento de tenerlos por no presentados.

148

Si

el

documento

es

objetado,

el

juez

puede

ordenar que se rinda una prueba complementaria de


autenticidad, a costa del que impugna.- El resultado
de esa prueba ser suficiente para decidir sobre su
autenticidad.
Si los documentos electrnicos presentados son
privados,

se

entender

que

fueron

puestos

en

conocimiento de la parte contraria en la audiencia


de percepcin.
Los documentos privados emanados de terceros se
agregan a los autos con citacin, siguiendo la regla
general.
Valor Probatorio:
Es preciso distinguir de que clase de instrumentos
se trata:
a)

Instrumentos

Pblicos:

En

trminos

generales,

los instrumentos pblicos gozan de una presuncin de


autenticidad,

por

cuanto

son

otorgados

por

un

funcionario pblico y en el caso de las escrituras


pblicas por un ministro de fe. Es preciso hacer una
nueva distincin:
Respecto de los Otorgantes: Constituye plena prueba
respecto a:
El

hecho

de

haberse

otorgado

el

instrumento.
-

La fecha del instrumento.

El

hecho

de

haberse

formulado

las

declaraciones que constan en el instrumento pblico.

149

En este caso es necesario hacer algunas

precisiones.

En

el

caso

de

las

declaraciones

del

funcionario, hace plena prueba en todos los casos,


sea que estas recaigan en hechos propios, hechos
percibidos por sus propios sentidos, hechos que no
son suyos ni ha percibido por sus propios sentidos,
pero que ha comprobado por los medios que la ley le
suministra, o hecho que ha comprobado confiando en
el

dicho

de

otras

personas

que

importan

meras

apreciaciones.
En cuanto a las declaraciones de las

partes,

el

instrumento

hace

plena

fe

entre

las

partes an en lo meramente enunciativo, con tal que


tenga

relacin

directa

con

lo

dispositivo

del

documento. En consecuencia, slo en las clusulas


enunciativas

sin

relacin

directa

no

constituyen

plena prueba, aunque pueden tener el carcter de


presuncin grave por el artculo 398 inciso 2 CPC.
Respecto

de

dispositivas,

al

directamente

vinculadas
el

Terceros:

igual

que

Las

clusulas

las

enunciativas

lo

dispositivo

con

contenidas

en

instrumento,

se

consideran

verdaderas

respecto de los terceros. Respecto de

las meramente enunciativas sin vinculacin directa,


no tienen valor probatorio respecto de terceros.
b)

Instrumentos Privados:

150

Instrumento Privado Reconocido o mandado tener por


reconocido: (artculo 1702 CC) Tienen el mismo valor
probatorio que una escritura pblica , respecto de
los que aparecen haberlo suscrito y de las personas
a

quienes

se

han

transferido

las

obligaciones

derechos de estos, pero no respecto de terceros, a


los

cuales

rige

el

artculo

1703

del

CC.

Si

el

instrumento emana de un tercero y ste lo reconoce


en

juicio,

el

documento

valdr

como

prueba

testimonial.
Asientos, Registros y Papeles Domsticos: (artculo
1704 CC) Son escritos en que una persona ha fijado
el recuento de ciertos hechos. No requieren siquiera
estar

firmados

slo

hacen

fe

contra

quien

los

escribi (ej: agenda)


Notas puestas en una Escritura: (artculo 1705 CC)
Hacen prueba en todo lo favorable al deudor, si la
ha

escrito

el

acreedor

la

escritura

ha

estado

siempre en poder de ste.


Cartas,

Telegramas

instrumentos

Fax:

privados

Si

pero

estn
con

firmados
escaso

son

valor

probatorio, salvo que se trate de cartas escritas a


mano.
Fotocopias:

Pueden

llegar

ser

instrumentos

pblicos en juicio aplicando los artculos 342 N2 y


N3 CPC.
CARGA

DE

LA

PRUEBA

EN

LA

IMPUGNACIN

DE

LOS

INTRUMENTOS.INSTRUMENTOS PUBLICOS

151

En la situacin que se presenta al ser


impugnado un instrumento pblico, dentro del plazo
de

tres

das

que

tiene

la

parte

contraria

para

hacerse cargo de su forma y contenido, por alguna de


las

causales

formales

que

contempla

la

ley,

que

sabemos que son la nulidad, la falta de autenticidad


y

la

falsedad,

aquellos

por

respecto

tratarse
de

los

este
que

instrumento
se

presume

de
su

autenticidad, dado todos los requisitos formales que


rodean su creacin, la objecin que dirige una parte
contra

ese

documento,

tiene

que

probarla

precisamente ella, porque de esa forma se cumple con


la presuncin que favorece al instrumento.En

el

incidente

que

se

forma

con

la

objecin del instrumento de la que se da traslado a


la contraparte, al recibirse a prueba el incidente
el hecho que debe fijar en la resolucin que recibe
el incidente a prueba el juez es Si el documento
pblico es nulo, o falto de autenticidad o falso,,(
segn sea la clase de objecin y con esa redaccin
est indicando claramente a la parte que plante el
incidente que sobre ella recae la carga de la prueba
para destruir la presuncin de que est rodeado el
instrumento.Todo
instrumento
valiosa

lo

contrario

privado,

presuncin

por
de

ocurre

carecer

ste

autenticidad

con
de
no

el
esta
estar

rodeado de ninguna formalidad en su otorgamiento, si


el documento es objetado en el procedimiento por la
parte contra quien se presenta, por alguna de las
causales formales que la ley seala,
apercibimiento

del

caso,

la

carga

efectuado el
de

probar

la

152

autenticidad o la integridad del instrumento, recae


sobre quien presenta el documento, no sobre quien lo
objeta.De esta manera, la resolucin que recibe
el

incidente

prueba

dir

Si

el

documento

es

autntico o ntegro. (segn sea el caso), indicando


con

ello

claramente

la

parte

que

present

el

documento que cobre ella recae esta carga.En

ambos

casos,

tratndose

de

una

objecin de un instrumento pblico o uno privado, si


la objecin que se dirige en contra de ellos, no
est referida exclusivamente a las causales formales
estudiadas y los argumentos dicen relacin con el
valor probatorio de los documentos, el Tribunal se
debe limitar a proveer Tngase presente, no dando
traslado para no crear un incidente, puesto que la
valoracin de la prueba es un juicio de mrito que
debe realizar el juzgados en la sentencia.-

LA PRUEBA TESTIFICAL.

Concepto: "Los testigos son terceros indiferentes al


proceso, que declaran bajo juramento, sobre hechos
de

los

que

tienen

conocimiento

que

son

controvertidos en la contienda en que depone."


partir

de

este

concepto,

podemos

desglosar

sus

elementos esenciales:

153

a)

Tercero Indiferente al Proceso (jams puede ser


testigo una parte interesada)

b)

Declara

acerca

de

hechos

precisos

determinados. No pueden declarar sobre cuestiones de


derecho.
c)

Declaran

sobre

lo

que

ellos

han

percibido,

personalmente o a travs del dicho de terceros.


Los testigos no opinan ni piensan, todo lo que tenga
relacin con emitir un juicio est reservado a los
peritos. Los testigos se limitan a exteriorizar lo
que est grabado en su memoria y adems dar razn de
sus dichos.
Caractersticas:
a)

Es un medio

b)

Puede

preconstituido.

producir

plena

prueba

prueba

semi

plena.
c)

Eminentemente

Formalista:

Esta

formalidad

se

contempla por el legislador, regulando hasta el ms


mnimo

detalle,

todo

lo

referente

la

prueba,

oportunidad y requisitos de la lista de testigos,


oportunidad de rendicin, manera de determinar el
valor

probatorio,

personas

hbiles

para

declarar

como testigos, las tachas, etc.


d)

Rige el Principio Formativo de la Inmediacin:


En relacin con el contacto con el juez (artculo
365 CPC ) En la prctica se aplica el principio de
mediacin, ya que el juez no presencia ni toma la
prueba en el 98% de los casos. Esto ocurre debido a
la sobrecarga de trabajo en cuanto a la proporcin
entre casos y tribunales disponibles.

154

e)

Es indirecto.

f)

Se pondera segn la calidad del testigo.

g)

Carece de Valor Suficiente: Del anlisis de las


diversas

disposiciones

del

cdigo

al

respecto,

podemos deducir con cierta certeza que don Andrs


Bello desconfiaba de la prueba testimonial, y confi
mucho ms en la escrituracin. Esta desconfianza se
debe a muchas causas, pero fundamentalmente a las
siguientes:
-Falsedad habitual;
-Por el alto margen de error en la percepcin de los
hechos,

no

necesariamente

por

mala

fe,

sino

por

fallas que se producen en el proceso psicolgico que


importan

en

todo

testimonio

(exceso

de

subjetividad); y,
-Falta de cultura cvica de la ciudadana.
Proceso Psicolgico de Percepcin de los Hechos: Se
compone

fundamentalmente

son

sensacin,

la

memorizacin,

la

la

de

cuatro

percepcin,

exteriorizacin

etapas,
la
o

cuales

fijacin

deposicin.

Cada una de estas est expuesta a errores.


a)

La Sensacin: Los sentidos reciben una impresin


y la transmiten al cerebro. Todas las sensaciones se
perciben a travs de los sentidos, de cualquiera de
ellos,

pero

hay

que

analizar

el

grado

de

confiabilidad de cada uno:


Tacto: Cuando no est controlado por la vista, es la
principal fuente de error. Excepcin a esto son las
personas

que

por

necesidad

tienen

entrenamiento

sensorial en este sentido, como los ciegos.

155

Olfato

Gusto:

autosugeridos.

Ambos

Por

otra

pueden
parte

ser

claramente

normalmente

estn

pervertidos a consecuencia de enfermedades o vicios.


Odo: Tiene valor intermedio entre el tacto y el
olfato/gusto pero de menor calidad que la vista ("un
solo ojo tiene ms crdito que 2 orejas.") Se puede
percibir a travs de la audicin sonidos o ruidos, y
palabras. La percepcin auditiva de sonidos es mucho
menos clara y ms subjetiva que la de las palabras.
Respecto de la percepcin de las palabras, se dice
que

generalmente

le

es

imposible

un

testigo

repetir en los mismos trminos, las palabras odas


aunque haya puesto en ello toda la atencin. Lo que
retiene es el sentido de las palabras. Adems aqu
tambin existe la autosugestin.
Vista: El sentido menos imperfecto para percibir los
hechos. Sin embargo las imgenes visuales estn

muy

lejos de ser reproducciones fotogrficas. Hay que


desconfiar incluso de los testigos oculares. Se ha
comprobado que bajo la accin de un mismo estmulo
aquellos

se

determinan

ms

livianamente

en

un

individuo que en otro.


b)

La

Percepcin:

Para

estar

en

este

campo,

la

impresin sensorial debe penetrar en el campo de la


conciencia, y ah ser identificada y reconocida. Su
valor se pondera en funcin de condiciones objetivas
y subjetivas:
Condiciones Objetivas:

156

Tiempo: El instante en el cual se ha

podido

percibir

el

hecho.

Mientras

menos

sea

la

exposicin del hecho, menos se puede percibir.


Lugar: A mayor distancia, menor chance

de percibir el hecho y viceversa.


Iluminacin:

De

da

es

ms

fcil

percibir un hecho que de noche.


Condiciones Subjetivas: Dependen de cada testigo:
Atencin: Hay que prestar atencin para

percibir el hecho con detalle.


Emocin: Mientras ms est expuesto el

sujeto

una

situacin

emocional,

menos

atencin

pone al hecho.
Integridad

Cerebral:

El

sujeto

cuando

percibe el hecho debe estar en la plenitud de sus


condiciones.
Solo una mnima parte de las impresiones sensoriales
penetran en la conciencia y la gran mayora penetran
en

el

inconsciente

subconsciente.

As,

hay

un

potencial de ser testigo, que muchas veces no se


puede usar.
c).La Memorizacin o Fijacin del Hecho: Un hecho ha
sido memorizado cuando la sensacin transformada en
imagen

se

graba

en

la

memoria.

Los

principales

factores que pueden alterar la memoria son:


El

tiempo:

La

memoria

de

un

hecho

disminuye

en

funcin del tiempo mismo.


La Sugestin: Puede ser individual, colectiva, o
por

influencia

de

declaraciones

anteriores.

Para

157

evitar esto, se impide que los testigos presencien


la declaracin de otros testigos.
La Memoria: Es rpida y tenaz en algunos, lenta
y

dbil

en

percepcin

otros.
yace

percepciones

se

Durante

en

la

le

agregan

el

tiempo

memoria,
con

en

otras
lo

que

la

imgenes

cual

el

hecho

percibido con anterioridad se anula o altera.


d)La Exteriorizacin o Deposicin: Cuando un testigo
declara, evoca la imagen fijada en la memoria, y esa
imagen procura traducirla verbalmente o por escrito.
En

toda

deposicin

hay

un

proceso

interno

uno

externo. Las condiciones que deben concurrir para


una

correcta

deposicin

del

testigo,

son

las

siguientes:
-El estado normal y libre del testigo: Desde un
punto de vista fsico y psicolgico, se refiere a
que el testigo declare sin ser sujeto a presin o
tensin. La forma en que el testigo declare depende
de

la

tiene

facilidad
grabado

de

en

su

que

declare

memoria.

lo

Nunca

que
se

realmente
le

pueden

hacer preguntas inductivas, porque el que prestara


la declaracin prcticamente sera el interrogador,
por lo que la contraparte se puede oponer.
-El

valor

del

juramento:

Cualquiera

que

sea

la

creencia, impacta poner como testigo a la divinidad


de lo que se va a declarar.
-Certidumbre del Recuerdo:
-La Espontaneidad de las Declaraciones: Mientras ms
espontneas sean, ms sinceras aparentemente deben
ser.

158

-La Influencia del Lugar: Como el lugar influye en


las declaraciones del testigo.

Clasificacin de los Testigos:


a)

En

cuanto

su

capacidad

para

declarar

en

juicio:
-Hbiles: Todos aquellos a quienes la ley no declara
inhbiles.
-Inhbiles: Aquellos afectados por alguna causal
de inhabilidad, ya sea absoluta (artculo 357 CPC) o
relativa (artculo 358 CPC).
No basta con que el testigo est afectado por una
causal de inhabilidad para que no pueda declarar.
Para que se declare su inhabilidad es necesario por
regla general que se alegue de dicha inhabilidad por
la parte en contra de la cual se pretende usar el
testigo.

Esto

se

hace

travs

de

la

TACHA.

Excepcionalmente el tribunal puede de oficio impedir


la declaracin de los testigos que estn afectos de
una inhabilidad absoluta notoria. Esto no impide que
el testigo declare, porque las tachas se fallan en
la

sentencia

definitiva.

En

doctrina

existe

otra

opcin, en virtud de la cual, todos los testigos son


hbiles y que debe ser el juez quien determinar el
valor

probatorio

de

la

prueba,

con

ciertas

limitaciones obvias:
b)

En cuanto a como conocieron los hechos:

159

-Presenciales: Fsica y mentalmente presentes en el


momento

en

que

acaecieron

los

hechos

los

percibieron directamente por sus sentidos. Son los


que tienen un mayor valor probatorio.
-De Odas: Conocieron los hechos por el dicho de las
partes o terceros.
-Instrumentales: Presentes al momento de firmarse un
documento para certificar la exactitud del documento
y la veracidad de la firma. An se usan en materia
testamentaria.
c)

En cuanto a su calidad respecto de los hechos:


-Contestes: Estn de acuerdo en el hecho declarado y
en sus circunstancias esenciales. Cuando se habla de
contestes,

se

esta

comparacin

de

las

haciendo

referencia

declaraciones

de

dos

la

mas

testigos. No existe un solo testigo conteste, porque


no tiene con que estar conteste.
-Singulares:

Estn

de

acuerdo

en

el

hecho

pero

difieren acerca de las circunstancias esenciales que


lo

rodearon.

Esto

involucra

tres

tipos

de

circunstancias:
Diversificativa: Declaran sobre hechos diversos no
excluyentes entre s.
Acumulativa:

Cuando

se

quiere

hacer

una

reconstruccin histrica.
Impeditiva

contraposicin
respecto

de

Obstativa:

Los

testigos

estn

en

han

declarado

entre

si

las

lo

que

circunstancias

esenciales

que

rodearon al hecho esencial.

160

La Iniciativa de la Prueba Testimonial: Puede ser


tanto de parte, como de iniciativa oficial.
a)

De

Parte:

Puede

solicitarse

como

medida

prejudicial probatoria, o durante todo el curso del


juicio.
b)

Del Tribunal: A travs de las medidas para mejor


resolver, pero solamente puede llamar a testigos que
ya declararon en el juicio, y exclusivamente para
que clarifiquen dichos oscuros o contradictorios de
sus declaraciones.

Oportunidad de la Prueba Testimonial:


a)

Antes del Procedimiento: A travs de las medidas


prejudiciales probatorias contemplada en los nmeros
1 y 5 del artculo 273 CPC.

b)

Durante

el

Procedimiento:

Hay

que

distinguir

entre el ofrecimiento de la prueba y la rendicin de


la misma:
-Ofrecimiento:

Se

manifiesta

mediante

la

presentacin de la lista de testigos y la minuta de


interrogatorio

dentro

legislador

cada

en

del

plazo

previsto

procedimiento.

La

por

el

oportunidad

depende del procedimiento:


Juicio

Ordinario:

primeros

das

del

trmino

probatorio, de la forma que lo seala el Art 320 CPC


Incidentes: 2 primeros das del trmino probatorio.

161

Juicio

Sumario:

primeros

das

del

trmino

del

trmino

probatorio.
Juicio

Ejecutivo:

primeros

das

probatorio.
-Rendicin:

Se

realiza

en

la

audiencia

que

haya

determinado el juez, dentro del trmino probatorio,


que es fatal. Si no declaran en el da fijado ,la
prueba es nula.
c) Despus de la Oportunidad Procesal: Como medida para
mejor resolver, el tribunal citar, de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 159 del C.P.C, la
comparecencia de testigos que hayan declarado en el
juicio,

para

que

aclaren

expliquen

sus

dichos

obscuros o contradictorios.
d) En

Segunda

Instancia:

En

materia

civil,

rige

el

artculo 207 CPC, conforme al cual deben reunirse


una serie de requisitos (casi imposible) para que la
prueba

testimonial

sea

admisible

en

segunda

instancia:
-Decretarse como medida para mejor resolver, lo cual
elimina

la

iniciativa

de

parte

hace

que

se

en

la

examinen despus de la vista de la causa.


-Debe

recaer

sobre

hechos

que

no

figuren

prueba rendida en autos.


-Es

preciso

que

no

se

haya

podido

rendir

prueba

testimonial en primera instancia.


-Que los hechos sean considerados por el tribunal
como

estrictamente

necesarios

para

la

acertada

resolucin del juicio.

162

Obligaciones de los Testigos:


a)

Comparecer:

Consiste

en

concurrir

ante

el

tribunal, a la audiencia que ste haya fijado para


que

se

preste

la

declaracin.

La

obligacin

de

concurrir a declarar pesa sobre el testigo, siempre


que

est

en

el

territorio

jurisdiccional

del

tribunal, ya que de lo contrario queda liberado y


puede limitarse a declarar por exhorto. Por regla
general

,todas

las

personas

estn

obligadas

comparecer ante el tribunal, lo cual no significa


obligacin

de

declarar,

pero

existen

ciertas

excepciones (artculo 359 y 361 CPC):


-Autoridades

polticas,

eclesisticos.

Declaran

judiciales,
por

medio

militares

de

informes,

y
y

adems, en ciertos casos, deben contar con permiso


previo, segn el N 1 del artculo 361 CPC.
-Las personas que gozan en el pas de inmunidades
diplomticas. Tienen una prerrogativa superior a las
anteriores,

ya

que

no

comparecer

al

tribunal,

slo

no

sino

es

obligatorio

que

adems

es

voluntario para ellas declarar. Art 362 CPC. Tambin


declaran por informes, y al igual que respecto de
los del nmero 1, hay que fijarse si han escrito
que declaran bajo juramento o no. Si no se prest el
juramento, la declaracin es nula.
-Los religiosos, incluso los novicios.
Mujeres embarazadas: El Cdigo habla de las mujeres,
siempre

que

por

su

estado

posicin

no

puedan

concurrir sin grave molestia.


-Los

que

calificado

por
por

enfermedad
le

tribunal,

otro
se

impedimento,

hallen

en

la

163

imposibilidad

de

hacerlo.

Estos

ltimos

tres

numerales tienen normas comunes, en cuanto a que


declaran

en

su

morada

domicilio,

en

la

forma

establecida en los artculos 365 a 368 CPC. El juez


debe

ir

la

casa

del

secretario,

el

receptor,

testigo,
y

el

junto

con

el

abogado

de

la

contraparte si este va a interrogar.


b)

Declarar: (artculos 359 CPC ). La regla general


es que todos estn obligados a declarar. El artculo
360 CPC seala los casos en que un sujeto no est
obligado a declarar, independientemente de que est
o no obligado a concurrir. Las razones de exencin
de declarar son bsicamente tres:
1)Secreto

Profesional:

El

secreto

profesional implica no revelarle nada a nadie. Se


viola por el solo hecho de decirle a alguien en la
forma en que se cont, por ser la principal garanta
entre

el

profesional

el

cliente.

Por

lo

mismo

nadie puede hacer que el abogado viole su secreto


profesional. La obligacin del secreto cubre toda
pltica entre profesional y cliente, as como las
confidencias de colegas, y no se puede usar nada de
lo que sabe para provecho del cliente o provecho
propio. El secreto profesional se extingue cuando se
es demandado por un cliente o la contraparte, puede
hablar hacindolo para su propia defensa. Cuando el
cliente le confiesa que cometer un delito, debe
hablar para evitar el delito y proteger a personas
en peligro.
2)Parentesco: Especficamente los Ns 1,
2 y 3 del artculo 358 CPC. El parentesco tambin

164

puede jugar cuando la abstencin de declarar va en


perjuicio de un pariente.
3)Autoinculpacin
pariente:

Se

refiere

que

inculpacin

no

hay

de

obligacin

de

declarar si es para perjudicarse a si mismo o a un


pariente.
c)

Decir la Verdad: Se asegura esta obligacin a


travs del juramento (artculo 363 CPC). Se jura por
Dios, a pesar que hoy la Constitucin asegura la
libertad
previo

de

culto.

juramento

Toda
es

deposicin
nula,

prestada

salvo

los

sin

casos

exceptuados por la ley. Aun mas, los artculos 206 a


208 CP, establecen los tipos penales de perjurio por
no decir la verdad, distinguiendo entre las causas
civiles y las criminales. No es lo mismo hacer una
declaracin falsa que una equivocada. Si bien en
ambos casos hay un alejamiento de la realidad, solo
la declaracin falsa es causal de perjurio, toda vez
que

se

debe

probar

la

intencin

del

testigo

de

faltar a la verdad.
Derechos de los Testigos:
Tanto en materia civil como penal, los testigos
tienen algunos derechos, los cuales prcticamente no
tienen aplicacin:
a)

Que

se

les

cite

para

un

da

preciso

determinado para prestar su declaracin: Normalmente


no

se

cumple

audiencias

porque

probatorias

los

tribunales

para

das

no

fijan

fijos

determinados: dicen que son los 2 ltimos das del


trmino probatorio, lo cual es variable. En penal es

165

an mas incierto, toda vez que se cita "a primera


audiencia", lo cual es el primer da que pueda.
b)

Que quien lo presente le pague los gastos que


importa

su

artculo

comparecencia:

381

CPC.

Esto

Se

lo

refiere

establece
a

gastos

el
de

movilizacin, el da de salario que pierde por ir a


declarar, etc. En la prctica esto no se da.

Capacidad de los Testigos:


La regla general es que toda persona es capaz para
declarar en juicio (artculo 356 CPC). No obstante,
en

materia

civil

se

contemplan

dos

clases

de

inhabilidades:
a)

Absolutas:
porque

afectan

(artculo
al

357

testigo

CPC)

Son

absolutas

de

cualquier

respecto

proceso. Las causales contenidas en los Ns 1 al 5


de dicha norma, se refieren a la falta de capacidad
para apreciar o deponer los hechos, mientras que
aquellas establecidas entre el 6 y el 9, se refieren
a la duda acerca de la buena fe u honestidad y
credibilidad de las personas de las personas que
declaran.
b)

Relativas: (artculo 358 CPC) Los tres primeros


nmeros

son

dependencia
refieren

casos

de

familiar.
relaciones

parentesco
Los
de

relaciones

numerales
dependencia

de

se

laboral.

El

nmero 6 contempla como causal el inters pecuniario


del testigo en los resultados del juicio. Finalmente

166

se establece la amistad o enemistad con las partes


del juicio, lo cual tiene la particularidad de que
debe ser manifestado a travs de hechos graves, o de
lo contrario no es posible configurar la causal.
La

distincin

relativas,

no

entre
importa

inhabilidades
para

efectos

absolutas

probatorios,

sino para otras cosas:


a)

Para la actitud que puede asumir el tribunal


frente a un testigo afectado por un inhabilidad. Los
jueces slo pueden repeler de oficio a los testigos
que

se

encuentren

notoriamente

afectados

por

una

causal de inhabilidad absoluta. Nunca pueden repeler


de oficio la declaracin de un testigo afectado por
inhabilidad relativa, salvo que se alegue la tacha
respectiva,

an

en

ese

caso

deben

permitir

la

declaracin.
b)

Las inhabilidades absolutas son irrenunciables


por las partes. Las relativas no, y podremos estar
en presencia de una renuncia expresa, o tcita, esta
ltima, cuando no se formula la tacha dentro de la
oportunidad legal.

c)

Las absolutas no se purgan, las relativas si


(artculo

358

inciso

final

CPC).Es

decir,

se

renuncia a la inhabilidad relativa desde el momento


en que la contraria presente como testigos a las
mismas personas afectadas por la inhabilidad.

167

Las inhabilidades se hacen valer por medio de las


TACHAS, las cuales corresponden a la parte que no ha
presentado el testigo. Para formular la tacha, es
preciso distinguir si el testigo se encuentra en la
lista de testigos o no:
a)

Si

se

encuentra

incluido

en

la

lista

de

testigos, la tacha se puede formular hasta antes de


que presten su declaracin. Art.373 CPC . Se pueden
admitir otros testigos que no estn en la lista de
testigos ,slo en casos muy excepcionales. Art 372,
inciso 2CPC.
b)

Si no se encuentra incluido, la tacha se puede


formular dentro de los tres das subsiguientes a que
hubiere prestado la declaracin.
En

la

prctica,

se

tachan

cuando

el

testigo

se

presenta a la audiencia y no antes. Se le hacen


preguntas de tacha al testigo por la parte que no lo
presenta,
causales

para
de

ver

si

est

inhabilidad,

afecto

despus

de

no
que

las

prest

juramento y antes de que se le tome la declaracin.


Si se configura una causal de inhabilidad, se debe
formular
porque

la

tacha

sino

declaracin,

el
y

verbalmente
testigo

precluir

en

el

empezar

el

comparendo,
a

derecho

prestar

de

tacharlo.

que

formular

Art-373 CPC
Formulacin
invocando

de

la

alguna

Tacha:

de

las

Se

tiene

causales

de

inhabilidad

sealando con claridad y precisin los hechos que la


configuran, especificndose la cita legal en que se
apoya. Si se formula la tacha, esto no impide que el

168

testigo

preste

presentado

declaracin,

tiene

la

aunque

opcin

quien

de

lo

ha

retirarlo

reemplazarlo por otro de la lista. Las tachas se


tramitan como incidentes, o sea de ellas se confiere
traslado

recibirse

la

contraria

prueba,

la

son

cual

se

susceptibles
rinde

dentro

de
del

trmino probatorio, ampliables por diez das mas si


es

insuficiente

presentar

(artculo

prueba

376

testifical

CPC)

para

Se

puede

acreditar

una

tacha, pero no se puede presentar testifical para


tachar

un

resolucin

testigo
de

la

de

tacha.

tacha,

el

En

cuanto

tribunal

tiene

la
dos

alternativas:
a)

Acoger

resolverla

de

oficio

si

el

testigo

adolece de inhabilidad absoluta y notoria, antes que


declare.
b)

O aplicar la regla general en los procedimientos


civiles, que es que se resuelvan en la sentencia
definitiva. Se resuelven en ella pero la resolucin
que

las

falla

no

es

sentencia

definitiva,

sino

interlocutoria y la jurisprudencia ha resuelto que


si el Tribunal omite pronunciarse sobre la tacha en
la

sentencia,

ello

no

es

suficiente

para

hacer

prosperar un recurso de casacin en la forma porque


se

trata

de

una

cuestin

accesoria

la

causa

principal del pleito.

Procedimiento Para Rendir Prueba Testifical:


Es preciso seguir una serie de pasos o secuencia
lgica establecida por el legislador:

169

a)

Lista de Testigos: El nuevo texto del artculo


320 del CPC, seala la forma como debe computarse el
plazo para presentar tanto la lista de testigos como
la minuta de pu8ntos de prueba y as se precisa que
la parte que necesita presentar esta lista deber
hacerlo

desde

la

resolucin

que

cdula)

hasta

primera

recibe
el

la

notificacin
causa

quinto

da

prueba

de

la

de

la

por

ltima

notificacin)cuando no se ha pedido reposicin de


dicha

resolucin.-

Si

se

ha

pedido

en

cambio,

reposicin de la resolucin sealada, la lista de


testigos debe presentarse dentro de los cinco das
siguientes a la notificacin por el estado diario de
la

resolucin

que

se

pronuncia

sobre

la

ltima

solicitud de reposicin.- (artculos 320 inciso 2)


La

lista

de

apellido,
testigo.-

testigos

domicilio,
Tambin

se

debe

contener

profesin
debe

el

indicar

nombre

oficio
su

del

cdula

de

identidad, an cuando el artculo no lo dice.


b)

Nmina o Minuta de Interrogatorio: En teora,


junto con la lista de testigos debe acompaarse el
listado de las preguntas que se quieren hacer al
testigo. En la prctica slo se hace a veces, y nada
mas que para facilitar el interrogatorio, ya que si
no

se

presenta,

los

testigos

igual

pueden

ser

interrogados, al tenor de los hechos contenidos en


el auto de prueba. Art. 320 inciso 1.- A pesar de
la prctica habitual es muy importante que la parte
presente esta minuta de interrogatorio, porque las
resoluciones
normalmente

que
estn

reciben
redactadas

la
en

causa
forma

prueba

genrica

170

demasiado jurdica y se esa forma el litigante puede


preguntar con ms exactitud lo que quiere precisar.
c)

Citacin: Normalmente los testigos son llevados


a declarar por la propia parte que los presenta.
Pero

en

ciertos

casos

no

existe

contacto

con

el

testigo cuya presencia se requiere, o este se rehsa


a comparecer. En estos casos, sin perjuicio de que
pueda

usarse

en

los

otros,

procede

la

citacin

judicial de los testigos, la cual se efecta por


cdula. Slo la no concurrencia de un testigo que ha
sido citado judicialmente, habilita a la parte para
solicitar

el

otorgamiento

de

trmino

especial

de

prueba.
d)

La

Audiencia:

resolucin

que

Normalmente,

recibe

la

causa

en
a

la

propia

prueba

el

tribunal fija las audiencias para recibir la prueba


testifical. Los testigos debern declarar ante el
juez cuando estn en el territorio de su domicilio,
o sino , por exhorto.
El artculo 365 del CPC prescribe que los testigos
sern interrogados personalmente por el juez, pero
como el ministro de fe ante quien se practica la
diligencia

que

deja

constancia

de

ella

es

el

receptor, como lo seala el artculo 370 del CPC, en


la

prctica

es

el

receptor

quien

toma

la

declaracin, pero siempre bajo la supervigilancia y


direccin del juez, quien en todo caso participa y
decide

en

todas

las

cuestiones

que

se

puedan

promover durante el interrogatorio.-

171

e)

El Juramento: Lo toma el receptor como ministro


de fe, segn la frmula del artculo 363 CPC, siendo
este juramento requisito esencial para la validez de
la prueba.

f)

El Interrogatorio:
Los testigos son interrogados en forma separada y
sucesiva, primero los del demandante y luego los del
demandado. El tribunal debe tomar resguardos para
que los testigos no se comuniquen con los que no han
declarado.
Todos

los

testigos

de

la

misma

parte

deben

ser

interrogados en la misma audiencia. En la prctica


el tribunal y los abogados se preocupan de que los
testigos que declararon en la misma audiencia no se
contacten con los que no han declarado. Para evitar
el contacto, se le pide al tribunal que autorice al
testigo que ya declar, que firmada su declaracin
se retire. Art. 369 CPC.
No

se

puede

interrumpir

la

declaracin

sino

por

causas graves y urgentes (artculo 368 CPC).


El testigo debe llevar su cdula de identidad para
que as

conste que estaba incluido en la lista de

testigos.
Efectuado el juramento, la parte contraria a la que
presenta

al

testigo,

tiene

derecho

formular

preguntas sobre tachas. Todas las preguntas se hacen

172

a travs del juez o ministro de fe. Si la otra parte


se opone, el juez resuelve si la pregunta se hace o
no. Las tachas son para demostrar que el testigo
est afecto a alguna causal de inhabilidad.
El testigo es interrogado por conducto del juez,de
la forma que se ha dicho, tanto en las preguntas de
tacha como en las de fondo, esto es el abogado no
puede dirigir directamente la pregunta al testigo,
sino que tiene que decrsela al receptor para que
ste

se

la

repita

al

testigo.

De

todo

ello

va

dejando constancia en el acta que se levanta de lo


actuado

el

propio

colegiado,

receptor.

interroga

uno

Si

de

el

los

tribunal

ministros

es
del

tribunal, en presencia de los abogados de las partes


si concurren al acto.
Las

preguntas

deben

ser

claras

precisas

el

testigo debe contestar de igual forma sealando como


le constan los hechos contenidos en su respuesta. No
puede llevar escrita su declaracin.
Primeramente se formulan las preguntas de tachas,
por la parte contraria a la que presenta el testigo,
para

tratar

de

acreditar

con

sus

respuestas

la

configuracin de algunas de las inhabilidades de los


artculos

357

358

del

CPC.

Concluidas

las

preguntas para tacha, la parte que las realiz debe


decidir si formula la tacha o no. Si no lo hace,
precluye su derecho. Si, en cambio formula la tacha,
debe hacerlo de la manera precisada por el artculo
373 inciso 2 del CPC. De la tacha se debe conferir
traslado

la

otra

parte

quien

debe

evacuar

el

173

traslado

en

ese

mismo

acto.

La

otra

parte

podr

formular sus razones de por qu el testigo no es


inhbil, o retirarlo, con lo cual no se considerar
en el mximo de testigos por hecho a probar.
Evacuado

el

traslado

de

tacha,

el

Tribunal

decidir si recibe a prueba el incidente o no o si


est en condiciones de decidir sobre ella.- Si es la
ltima situacin la que se presenta , el Tribunal
deja

su

resolucin

definitiva

se

normalmente

procede

para

tomar

la

sentencia

declaracin

al

testigo.
Si recibe el incidente a prueba, sta deber
rendirse dentro del trmino probatorio que existe
para la causa principal y si es suficiente se podr
conceder un trmino especial sin perjuicio de la
posibilidad

que

se

pueda

otorgar

un

trmino

extraordinario de prueba, si se dan las exigencias


legales.
Concluidas

la

etapa

de

las

tachas,

comienza

el

interrogatorio de fondo sobre los puntos de prueba


que

se

hubieren

Ordinario,

fijado.

existe

presentar

parte,

respecto

una

declarar

el

limitacin

mas

de

En

de

cada

procedimiento
de

no

testigos

hecho

poder

por

cada

controvertido

sealado como tal en la resolucin que recibe la


causa a prueba.
Concluidas

las

preguntas,

que

estn

en

el

expediente, por intermedio del receptor, existe el


derecho para la parte que presenta al testigo de
formular

las

precisar

repreguntas.Estas
aclarar

algunos

tienen

puntos

por

que

objeto

hubieren

174

quedado dudosos en la declaracin de su testigo.


Concluidas las repreguntas, la parte que no presenta
al

testigo

tiene

derecho

formular

contrainterrogaciones. En ambos casos, la parte que


no est preguntando, tiene el derecho de oponerse a
las preguntas, por ser stas:
Impertinente (la pregunta no dice relacin con los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos)
Inductiva (conduce al testigo a ratificar los hechos
aseverados en la pregunta formulada). Esta oposicin
se tramita como incidente y se dar traslado a la
otra parte la cual puede insistir

en la pregunta y

solicitar que se rechace la oposicin, o retirar la


pregunta.

Para

evitar

la

repeticin

de

esta

situacin, es aplicable el artculo 88 CPC.


Terminada la declaracin de todos los testigos, se
levanta acta de las declaraciones, firmada por los
testigos, el tribunal y los abogados que hubieren
asistido

la

audiencia,

autorizada

por

el

receptor . (artculo 370 CPC).


Valor Probatorio:
Existen

varias

probatorio,

normas

que

distinguiendo

regulan

segn

la

el

calidad

valor
del

testigo ("los testigos no se suman, se pesan"):


a)

Artculo 357 N 1 CPC: La declaracin de testigo


menor de 14 aos, que es inhbil para ser testigo
por regla general, puede servir de base para una
presuncin judicial, siempre y cuando no se hubiese
prestado

bajo

juramento

tuviere

discernimiento

suficiente.

175

b)

Artculo 383 CPC: La declaracin de un testigo


de odas nicamente podrn considerarse como base de
una presuncin judicial. Pero el inciso 2 de dicha
norma

establece

que,

sin

embvargo

es

vlido

el

testimonio de un testigo de odas cuando se refiere


a lo que oy decir a alguna de las partes, si con
ello

se

esclarece

explica

el

hecho

de

que

se

trata.c)

Artculo 384 CPC: Se refiere a las declaraciones


de los testigos presenciales:
1)

Un

testigo

imparcial

verdico:

Constituye

presuncin judicial cuyo mrito se aprecia conforme


al artculo 426 CPC (puede llegar a constituir plena
prueba cuando sea grave y precisa). Este testigo
debe

ser

hbil,

que

de

razn

de

sus

dichos

conteste con otras pruebas.


2)

Dos

contestes

ms
en

esenciales,
legalmente

testigos:
el

hecho

no

han

examinados

dichos,

su

plena,

cuando

haya

estos
en

sido
y

declaracin
no

Si

sus
dado

podr

estn

circunstancias

tachados,

han
sido

testigos
han

razn

de

constituir

desvirtuada

sido
sus

prueba

por

otra

prueba en contrario.
3)

Declaraciones contradictorias entre los testigos

de una y otra parte: Se prefiere a aquellos que


incluso en menor nmero, parezca que dicen la verdad
por estar mejor instruidos, o por ser de mejor fama,
mas

imparciales

verdicos,

por

hallarse

sus

declaraciones mas conformes con otras pruebas del


proceso.

176

4) Si los testigos de ambas partes son de igual


calidad, imparcialidad y veracidad, se atiende al
nmero de testigos.
5) Si los testigos son de igual calidad y nmero,
se tiene por no probado el hecho.
6)

Los

testigos

presentados

por

una

parte

que

declaran en contra de lo sostenido por la parte que


los presenta, se suman a los de la parte contraria.
En nuestro pas, la prueba testifical tiene una gran
limitacin, consagrada en el artculo 1708 CC, el
cual establece perentoriamente que "no se admitir
prueba de testigos respecto de una obligacin que
haya debido consignarse por escrito". A su vez, el
artculo 1709 CC, enuncia los casos en los cuales la
obligacin debe constar por escrito:
a)

Acto

contrato

que

contenga

la

entrega

promesa de entrega de una cosa que valga mas de 2


UTM.
b)

Cuando se demande una cosa que valga menos de 2


UTM, pero se declare que lo que se demanda es parte
de

un

crdito

que

debi

haberse

consignado

por

escrito.
c)

Adiciones o alteraciones a un acto o contrato, o


negociaciones

anteriores,

coetneas

inclusive

posteriores al acto a que afecta esta limitacin.


d)

Actos

en

que

el

instrumento

pblico

es

la

solemnidad.

177

En todos los casos precedentemente enunciados, no es


admisible la prueba de testigos, careciendo sta de
todo valor probatorio. No obstante, existen ciertas
circunstancias de excepcin que autorizan el uso y
dan fuerza a la prueba testifical, an respecto de
los actos antes referidos (artculo 1711 CC):
a)

Cuando

exista

un

principio

de

prueba

por

escrito, entendido como cualquier acto escrito del


demandado o de su representante, que haga verosmil
el hecho litigioso.
b)

Imposibilidad de obtener prueba escrita, ya sea


que se trate de imposibilidad fsica o moral.

c)

Casos en que la ley lo permite expresamente:


Artculo 2175 CC: Prueba del Contrato de Comodato.
Artculo 2237 CC: Prueba del Contrato de Depsito
Necesario.

LA PRUEBA CONFESIONAL.

CONCEPTO: Es la declaracin que hace alguna de


las partes en un procedimiento acerca de la verdad
de un hecho que produce consecuencias jurdicas en
su contra.
Tambin puede decirse que "Es el reconocimiento
expreso o tcito que hace una de las partes del
proceso

en

su

perjuicio,

respecto

de

hechos

sustanciales, pertinentes y controvertidos."

178

Requisitos de la Prueba Confesional


Son requisitos de la prueba confesional:
Que

1)

sea

hecha

procedimiento;

por

Jams

una

un

de

las

testigo

partes

confiesa,

ni

del
el

juez, ni un perito.
debe versar sobre hechos y no sobre cuestiones de

2)

derecho o simples apreciaciones; y


que

3)

los

hechos

confesados

produzcan

efectos

jurdicos contra la parte confesante.

Requisitos de Eficacia de la Prueba Confesional

1.- La prueba confesional debe versar sobre hechos


pertinentes

al

juicio,

lo

que

se

desprende

claramente del art. 358 C.P.C.; lo que significa que


debe tratarse de cuestiones de hecho relacionadas o
vinculadas al respectivo juicio.
Los

hechos

sobre

los

que

puede

versar

la

confesin, pueden ser tanto hechos personales, como


hechos no personales.
Se entiende por hechos personales, aquellos en los
cuales

la

confesante

participacin;

se

ha

tenido

entiende

por

directa
hechos

no

personales, aquellos vinculados al juicio, pero en


los

cuales

el

confesante

no

ha

tenido

directa

participacin.
Esta distincin entre hechos personales y hechos
no

personales,

tiene

una

importante

consecuencia

jurdica, porque respecto de los hechos personales


179

no se admite prueba en contrario, en cambio ,cuando


la confesin se ha referido a hechos no personales,
si se admite prueba en contrario.

En ambos casos la

confesin produce plena prueba.2.-

La

confesin

debe

emanar

de

quien

tenga

capacidad para obligarse; esto es muy importante,


porque la confesin es, en el fondo, un acto de
disposicin, y en consecuencia quien confiesa debe
tener capacidad de ejercicio, y si no tiene esta
capacidad,

su

confesin

no

producir

efectos

jurdicos.
Esta exigencia de capacidad, emana precisamente
del carcter dispositivo de la confesin.
Esto

tiene

confesin

tambin

es

mucha

prestada

importancia
por

cuando

mandatario

la
o

representante, porque tambin en este caso si la


confesin es provocada, el representante debe estar
expresamente premunido de la facultad de absolver
posiciones.

Si la confesin es espontnea, aunque

el mandatario o representante no est premunido de


los

poderes

jurdicos.
art.

suficientes,

produce

plenos

efectos

Esto se vincula con lo establecido en el

C.P.C.,

donde

se

seala

la

facultad

de

absolver posiciones; y aqu no dice el cdigo la


facultad de confesar, o sea, en este artculo el
cdigo

se

refiere

nicamente

la

confesin

provocada.
3.- Debe prestarse respecto de materias en que la
ley

no

la

prohba:

No

procede

en

materias

como

180

nulidad de matrimonio, separacin de bienes, etc.)Se


estudiar en detalle.
4.-

La

confesin,

como

acto

jurdico

de

gran

importancia que es, debe estar exenta de vicios, o


sea, el consentimiento debe claramente expresarse y
no ser objeto de fuerza, dolo o error.
Este

principio,

es

aplicacin

de

las

normas

generales del derecho civil, pero respecto del error


hay una mencin expresa en el C.P.C., que permite
revocar la confesin cuando ella es consecuencia de
error,

se

pretende

efectivamente

acreditar

ese

error.

Clasificacin:
a)

Segn donde se preste:

Judicial: Es la que se presta en el juicio respectivo,


ya sea como medio probatorio propiamente tal, ya sea
como

medida

prejudicial

probatoria,

ya

sea

como

medida para mejor resolver. Tambin cuando se presta


ante un tribunal con competencia delegada a travs
de exhortos.
Extrajudicial: Es la que se presta fuera del juicio
en el cual se invoca.
prestada

en

otro

En consecuencia, la confesin

juicio

diverso,

es

confesin

extrajudicial, porque se est prestando fuera del


juicio

que

se

est

tramitando.

Esto

es

muy

importante, ya que esta confesin prestada en juicio

181

diverso puede tener mayor eficacia que otro tipo de


confesiones extrajudiciales.
b)

Segn su origen:
Espontnea: sin requerimiento previo de parte ni del
tribunal.
Provocada:

Previo

requerimiento

de

parte

del

Tribunal.
c)

Segn el modo:
Expresa: Reconoce los hechos en forma directa y
categrica.
Tcita: Se entiende confeso por disposicin legal.

d)

Segn su forma de expresin: Verbal o escrita.

e)

Segn su contenido:
Simple: Se limita a reconocer un hecho.
Calificada: Reconoce el hecho y le agrega una
circunstancia

que

cambiando

condicin.

su

altera

su

naturaleza

Ejemplo,

Se

jurdica,

reconoce

la

existencia de un contrato de compraventa, pero se se


seala que se trata de una donacin.
Compleja: Es el reconocimiento de un hecho, al
cual se agrega(n) otro(s) hecho(s).
Es confesin compleja de primer grado cuando se
reconocen varios hechos inconexos entre s, y de
segundo grado , cuando los hechos adicionales son
vinculados

modificativos

del

hecho

confesado

reconocido.
Es muy importante hacer la distincin entre la
agregacin

de

circunstancias

la

agregacin

de

182

hechos nuevos, porque dice relacin fundamental en


cuanto

al

criterio

de

clasificacin

de

si

la

confesin es divisible o indivisible.


e)Segn sus efectos:
Divisible e indivisible.
Como regla general, la confesin es indivisible,
y en consecuencia debe tomarse como un todo, tanto
en lo desfavorable para el confesante como en lo
favorable para l.

Sin embargo, es eventualmente

divisible, y en tal caso es necesario remitirse a la


clasificacin

anterior,

que

confesin

confesin

pura

simple,

distingue

entre

calificada

confesin compleja.
Respecto de la confesin pura y simple, no se
plantea el tema de la divisin.
confesin
sea,

calificada,

cuando

cambian

se

la

confesado,
Solamente

esta

agregan

nuevas

calificacin
la

es

nunca

confesin

es

divisible,

circunstancias

jurdica
misma

eventualmente

Respecto de la

es

del

que

hecho

indivisible.

divisible

la

confesin

compleja, cuando se agregan hechos nuevos y se trata


de

hechos

totalmente

desligados

con

el

hecho

confesado o bien se trata de hechos que se acredita


que son falsos.
f)

Segn la iniciativa: De parte y del tribunal.

g)

Segn
medida

su

finalidad:

prejudicial

probatoria,

medio

de

Puede

ser

objeto

de

una

preparatoria,

prejudicial

prueba,

para

medida

mejor

resolver o gestin preparatoria de la va ejecutiva.

183

Confesin Judicial Provocada


La confesin judicial provocada o absolucin de
posiciones,
C.P.C.

en

est
los

particularmente

arts.

385

402.

regulada
Ha

en

el

adquirido

el

nombre de absolucin de posiciones esta confesin,


porque el sobre que contiene las preguntas que debe
hacrsele a la persona que se cita a confesar, se
llama pliego de posiciones y se supone que ste debe
absolver,

sea

responder

aquellas

preguntas

posiciones.
Es la confesin judicial, no espontnea, que se
presta durante la tramitacin del procedimiento, que
debe cumplir con las exigencias establecidas en los
artculos antes indicados. Si la confesin judicial
es espontnea, no tiene ninguna regulacin especial,
toda vez que se trata fundamentalmente de los hechos
y circunstancias que se afirman o reconocen en los
escritos del perodo de discusin.. En cambio, si se
trata de la confesin provocada, existen una serie
de normas aplicables:
a)

El

absolvente

encuentre

en

debe

alguna

comparecer,
de

las

salvo

que

circunstancias

se
de

excepcin contempladas en el artculo 389 CPC. En


estos casos, el juez debe trasladarse al domicilio a
tomar la prueba.
Autoridades polticas, judiciales y eclesisticas.

184

Enfermos

impedidos

de

comparecer

por

razones

calificadas.
Las mujeres, cuando el tribunal estime prudente
eximirlas de comparecer.
b)

La prueba debe tomarla el Juez, aunque puede


delegar en el Secretario, o en otro Ministro de fe,
Art

388

CPC.,

salvo

que

el

solicitante

haya

solicitado que se preste ante el tribunal (artculo


389

inciso

final

CPC).

Como

ocurre

con

la

testimonial, el receptor que hace de ministro de fe


para la prctica de la diligencia es el

que hace

las preguntas contenidas en el sobre.


Si la persona se encuentra fuera del Tribunal que
lleva

la

exhortos,

causa,

se

proceder

encargndose

la

travs

diligencia

al

de

los

Tribunal

competente.- La diligencia puede realizarse dentro y


fuera del pas.
Si la confesin provocada se presta fuera del
lugar del juicio, hay que distinguir si se presta en
Chile o en el extranjero:
1.

Si se presta en Chile: en este caso es aplicable


el art. 388 inc. 3, y en tal evento se prestar la
confesin o ante el tribunal exhortado o ante el
ministro de fe a quien
tribunal exhortado.

encomiende la diligencia el

Rige tambin en este caso la

excepcin, en el sentido que si lo exige la parte,


ser el propio tribunal el que deber tomarla.
2.

Si se presta fuera de la Repblica: en tal evento


surge la alternativa que se tome ante el tribunal
exhortado, es decir, es perfectamente posible que
los

tribunales

chilenos,

por

la

va

del

exhorto

internacional, encarguen a un tribunal extranjero la

185

correspondiente diligencia (inc. 3 art. 388).

Pero

la norma tiene una calificada modalidad: de acuerdo


a

lo

establecido

absolucin

de

en

el

posiciones

art.

397

tambin

inc.

puede

2,

la

realizarse

ante el agente diplomtico o consular chileno en el


respectivo lugar.
Oportunidad para solicitarse
La absolucin de posiciones se puede solicitar
como prejudicial propiamente tal, como prejudicial
probatoria (cuando haya fundamentos al temor de que
la

persona

se

ausente

en

breve

plazo)

como

diligencia probatoria propiamente tal.


El art. 385 establece que en primera instancia
se puede pedir a partir de la contestacin de la
demanda (no antes) y en cualquier estado del juicio,
y hasta el vencimiento del trmino probatorio.,en
primera instancia y hasta antes de la vista de la
causa en segunda.
Si

la

demanda

se

tiene

por

contestada

en

rebelda, se puede tambin pedir la absolucin de


posiciones,
negativa

porque

tcita

la
y

rebelda

el

rebelde

es

contestacin

siempre

puede

intervenir en la prosecucin del juicio aceptando lo


obrado hasta ese momento.
En

relacin

vencimiento

del

con

la

trmino

expresin
probatorio,

hasta

el

aunque

el

asunto es opinable y controvertible, podemos decir


que cuando la ley habla de trmino probatorio sin
otro calificativo, se refiere al trmino probatorio
ordinario .

186

En

cambio,

en

segunda

instancia

existe

mayor

latitud, y se puede pedir durante toda la segunda


instancia hasta la vista de la causa (art. 385).
En

primera

diligencia

de

instancia
prueba

se

hasta

instancia slo una vez.

puede
2

solicitar

veces

en

esta

segunda

Sin embargo, si se alegan

hechos nuevos, se puede solicitar una vez ms en


primera instancia y una vez ms en segunda instancia
(art. 385, inc, 2).
tambin

se

pueda

Todo esto, sin perjuicio que

exigir

como

medida

para

mejor

resolver (art. 159 N2 C.P.C.).


Iniciativa
La iniciativa de la confesin provocada por la
va

de

la

absolucin

de

posiciones,

puede

estar

entregada al juez de la causa, a ttulo excepcional


como medida para mejor resolver; pero lo normal es
que la iniciativa la tenga la parte contraria, o
sea, la parte en el respectivo litigio puede exigir
de

su

contenedor

la

respectiva

absolucin

de

posiciones (art. 385 inc. 1).


Personas que Deben Prestar la Confesin
De

acuerdo

con

la

mecnica

del

C.P.C.,

debe

prestar la confesin el litigante mismo, siempre que


sea capaz, aunque tenga mandatario facultado para
absolver posiciones.
Se puede exigir la comparecencia de la parte
contraria en persona, siempre que sea capaz, aunque
tenga

mandatario

constituido

para

absolver

187

posiciones.
de

tener

Dicho de otra manera, la circunstancia


mandatario

posiciones,

no

constituido

libera

la

para

parte

absolver

misma

de

su

obligacin de comparecer personalmente, cuando as


ha sido requerido.
Esta

situacin

naturalmente,

es

plenamente

aplicable cuando el litigante a quien se pide la


absolucin de posiciones es una persona natural y
plenamente capaz; pero si el litigante a quien se le
pide la confesin es una persona jurdica, puede
comparecer la persona jurdica por el representante
que

ella

elija,

especficamente

y
una

no

se

puede

determinada

exigir

que

sea

persona

la

que

absuelva posiciones.
Esta es una diferencia substancial con la prueba
de testigos, porque en este caso no se puede pedir
que cierta persona determinada concurra al tribunal.
Adems del litigante mismo, puede ser obligado a
absolver posiciones su mandatario, aunque no tenga
poder

suficiente

para

absolver

posiciones,

pero

respecto de hechos personales suyos (art. 386).


Cuando

se

cita

absolver

posiciones,

debe

notificarse esa citacin por cdula, porque se est


ordenando la comparecencia personal, de acuerdo a lo
establecido en el art. 48 C.P.C.

Pero adems, puede

notificarse de esta orden de comparecencia, no slo


a

la

parte

notificrsele

misma,
a

su

sino

que

procurador

en

reemplazo

para

que

la

puede
haga

comparecer; o sea, se tiene la alternativa de que la


absolucin de posiciones sea notificada o al propio
absolvente para que comparezca o a su procurador
(art. 397 inc. 1).

188

PROCEDIMIENTO
La

absolucin

procedimiento

de

posiciones

complejo,

determinado desarrollo.

que

tiene

es

todo

un

naturalmente

un

La absolucin de posiciones

se inicia con la peticin que se cite a la parte


contraria o al procurador en su caso, a absolver
posiciones y junto con la peticin se acompaa el
pliego de posiciones, que debe ir en sobre cerrado,
solicitndose la custodia del sobre hasta el momento
en que se vaya a proceder a la diligencia.
Frente

esta

solicitud,

el

tribunal

debe

proveer citando a las partes a una audiencia que se


llevar

efecto

cuando

el

Tribunal

lo

seale-

Normalmente al 5 da.
La

parte

contraria

podr

oponerse

la

diligencia, por ejemplo, diciendo que se han agotado


las

oportunidades

para

pedirla

que

se

est

pidiendo extemporneamente o alegando que la parte,


por

una

disposicin

obligacin

de

legal,

est

comparecer,

respectivo incidente.

exenta

formndose

de
as

la
el

El tribunal resolver, ya sea

manteniendo la diligencia o denegndola.


Fijado
notificar

el

da,

por

la

cdula

parte
al

solicitante

absolvente

para

debe
que

comparezca, o notificar al apoderado de la parte


para que ste se obligue a hacer la comparecencia
(art. 48 CPC.)
Mientras

la

confesin

no

sea

prestada,

se

mantendrn las preguntas en reserva, y para esto el


sobre

estar

en

custodia

de

la

secretara.

La

189

absolucin, se realizar ante el receptor, encargado


de autorizar las resoluciones que se dicten en esa
diligencia y la actuacin judicial completa.
El art. 386 del C.P.C., se refiere a la redaccin
de

las

preguntas

en

el

pliego

de

posiciones,

sealando que estas deben ser planteadas en forma


clara

precisa;

posibilidad

de

el

legislador

plantearlas

en

da

forma

adems,

la

asertiva

interrogativa:

Preguntas asertivas: llevan en s una afirmacin,


y frente a esta, se responde si o no, pudindose
agregar

ciertos

hechos.

Ejm:

Para

que

diga

el

absolvente como es efectivo que me debe $ 100.000.

Preguntas

interrogativas:

envuelven

una

interrogacin, y debe contestarse diciendo si, es


cierto

no

es

cierto,

agregndose

hechos

circunstancias. Ejem. Para que diga si removi o n


los cercos colindantes.

La ley no exige que las preguntas sean redactadas


todas

en

forma

idntica,

por

lo

que

pueden

alternarse.
POSIBLES CONDUCTAS DEL CITADO
1.- Conducta Rebelde: Si el citado no comparece, el
receptor debe certificar esta no comparecencia; y se
le

volver

citar

bajo

los

apercibimientos

correspondientes (art. 393 C.P.C.).


Si

por

segunda

vez

no

comparece,

si

compareciendo a la primera o a la segunda citacin,


no responde o da respuestas evasivas, se aplican los
artculos 394 inc. 1 y 400 C.P.C.

190

Y es aqu donde entra a jugar la manera en como se


redact

el

pliego

de

posiciones;

as,

si

las

preguntas son asertivas, se le dar por confeso, y


si son interrogativas, permiten que se le apliquen
multas o arrestos hasta por 30 das. La calificacin
de si una pregunta est hecha de modo asertivo o
interrogativo la hace el Tribunal, al igual si una
respuesta es evasiva.Es necesario tener presente el art. 400, que se
refiere a la confesin tcita o presunta, seala que
esta producir los mismos efectos que la confesin
expresa.
Si bien es cierto que las preguntas formuladas
asertivamente son ms eficaces, la finalidad de las
preguntas interrogativas est en que las primeras
son

de

respuestas

muy

escuetas,

diferencia

de

estas y que stas pueden ir sutilmente llevando al


litigante a confesar.
2.- Conducta Obediente: Si el citado comparece, se
le toma juramento de la misma manera que al resto de
los comparecientes (el art. 390 se remite al art.
363).
Tcnicamente hablando, quien miente bajo juramento
deliberadamente,
embargo,

la

tribunales

comete

delito

jurisprudencia
ha

dicho

que

de

perjurio;

reiterada
an

cuando

de

sin

nuestros

se

mienta

deliberadamente en una absolucin de posiciones, no


se comete perjurio.
Juramentado

que

sea

el

absolvente,

se

abre

el

pliego, y la declaracin debe darse inmediatamente,


de palabra y en trminos claros y precisos.

Si el
191

absolvente es sordomudo, podr escribir su confesin


delante del tribunal (art. 391 inc. 1).
El

inc.

del

mismo

posibilidad

de

invocar

confesante;

el

que

artculo,

el

puede

olvido

reconoce

por

calificarse

parte
como

la
del

real,

verosmil, notoriamente aceptable, o como respuesta


evasiva.
El

art.

394

inc.

3,

permite

en

determinados

momentos, a quien lo solicite, el tiempo razonable


para consultar sus documentos antes de responder.
En este caso, el tribunal deber acceder o la parte
contraria

consentir

en

ello,

si

hay

fundamento

plausible para la peticin.


Es necesario levantar acta de todo lo obrado en
esta diligencia, la que deber ser escueta, pero
precisa,

conservando

las

palabras

del

confesante

(art. 395 en relacin con el art. 370).


Quien

pone

posiciones,

tiene

derecho

presenciarlas y pedir al tribunal que el absolvente


aclare, explique o ample sus respuestas, tambin
puede, antes de terminar la diligencia, hacer que
ciertas preguntas se repitan si hay puntos oscuros o
dudosos; teniendo al efecto 2 momentos para ejercer
su derecho: cuando se responde a la pregunta, puede
pedir

que

se

aclare

la

respuesta,

antes

del

termino de la diligencia puede pedir la repeticin


de

preguntas

(art.

392).Puede

oponerse

las

preguntas slo si stas no dicen relacin con los


hechos fijados en la resolucin que recibi la causa
a prueba.-

192

Valor Probatorio de la Confesin:


En materia civil se dice que es la reina de
todas las pruebas, la que manda ms y mayor certeza
produce en el tribunal. Si se confiesa acerca de
hechos personales, no se admite prueba en contrario.
Sin

embargo

esta

mxima

general

tiene

ciertas

limitaciones, en cuanto existen determinados actos


en que ni an la confesin es prueba suficiente.
Si

se

trata

de

confesin

extrajudicial,

puede

constituir base de una presuncin judicial y si es


meramente verbal, slo es admisible en los mismos
casos en que es admisible en la prueba testifical
(tiene el mismo valor probatorio que la prueba de
testigos). O sea el valor de un testigo presencial,
de presuncin.
En consecuencia, es aplicable el art. 398 inc. 1
y

el

Art.

383

inc.

2,

en

el

sentido

que

la

confesin extrajudicial en cuanto diga lo que oy


manifestar

una

de

las

partes,

es

base

de

una

presuncin, en la medida que la prueba testifical


sea admisible, pero se valora en conformidaa a la
prueba

testifical.

Si

la

confesin

es

extrajudicial, pero en presencia de la otra parte o


ante el juez incompetente pero con jurisdiccin, o
en

otro

confesin

juicio
puede

distinto,
constituir

entre

terceros,

presuncin

grave

la

(art.

398).
La confesin extrajudicial que se presente en otro
juicio que se lleva entre las mismas partes, puede
drsele el mrito de plena prueba (art. 398).

193

El valor probatorio de la confesin judicial, es


idntico sea esta expresa (explcita) o tcita (bajo
el

apercibimiento).

distinguir

entre

En

hechos

este

caso

personales

es

necesario

del

confesante

(vivencias de la persona misma del confesante, hay


una participacin directa) y hechos no personales
(el

confesante

no

ha

tenido

una

participacin

directa).
El art. 399 inc. 1 C.P.C.

en relacin con el

art. 1713 C.C., seala que la confesin judicial


sobre

hechos

personales,

sea

que

se

preste

directamente por la parte, su apoderado con poder


suficiente

representante

legal,

produce

prueba y no admite prueba en contrario.


de

acuerdo

al

art.

prueba

la

confesin

probar

un

acto

1713

C.C.,

judicial

contrato

no

que

Con todo,

produce

cuando

se

debi

plena
plena

trata

contar

de
por

instrumento pblico como solemnidad.


Si los hechos son no personales, producen plena
prueba

en

contra

del

confesante,

ya

sea

que

la

confesin la preste la parte misma, o su apoderado


con poder suficiente o su representante legal; pero
la diferencia est en que respecto de estos hechos
se

admite

prueba

en

contrario

(art.

402,

en

una

interpretacin a contrario sensu).


El que se permita o no probar en contra de los
hechos personales o los no personales, es distinto
de la posibilidad que tiene el confesante de revocar
su

confesin.

La

nica

causal

que

admite

el

legislador para que el confesante se retracte de los


hechos confesados, es invocar error de hecho, siendo
el confesante el que debe probar este error. En este
194

caso, el tribunal puede abrir un trmino especial de


prueba para acreditar este error de hecho.

El error

de

como

hecho

puede

ser

de

hechos

personales

de

hechos no personales (art. 402 inc. final).

CARACTERISTICAS ESPECIALES DE LA CONFESION.


a)

Indivisibilidad: Conforme a lo dispuesto por el


artculo 401 CPC, la confesin podr dividirse, solo
cuando se trate de una confesin compleja. Dividir
significa

separar

los

hechos

confesados,

con

el

objeto de desacreditar alguno de ellos (artculo 401


CPC).
b)

Irrevocabilidad:

La

regla

general

es

la

irrevocabilidad de la confesin. Sin embargo, si el


absolvente
revocar

alega

su

error

confesin.

de

hecho,

Debe

puede

probarse

lograr

el

error

(artculo 402 incisos 2 y 3 CPC)


C)Inadmisibilidad.-

No

existen

disposiciones

principios que resten eficacia a la confesin.


es

muy

importante,

expresin

de

consecuencia
situaciones
derechos

un

porque
acto

,frente
el

del

legislador

la

de

confesin

disposicin,

ciertas
ha

conflicto

no

Esto

es

una

en

determinadas

estimado
son

que

los

libremente

disponibles, y en este caso, por aplicacin de los


principios procesales, no es admisible la confesin.
Sin embargo, es importante tener presente que
hay

ciertas

determinadas

normas

en

nuestra

195

legislacin

que

prohiben

restan

eficacia

probatoria a la confesin, y esto ocurre , no tan


slo

porque

los

derechos

no

sean

libremente

disponibles, sino tambin ocurre en proteccin de


los

intereses

de

terceros,

que

podran

verse

afectados si a la confesin se le otorga eficacia


jurdica.
Estas normas expresas son:
a)

Art. 1713 C.C., en relacin con el art. 1701 inc.


1:

el

art.

confesin,

1713,

en

no

obstante

principio,

el

reconocer

carcter

de

la

plena

prueba, expresamente excepta la situacin del art.


1701 inc. 1, en el sentido que por la va de la
confesin no se puede acreditar la existencia de una
acto o contrato cuya solemnidad sea el instrumento
pblico,

ya

que

esos

actos

se

miran

como

no

ejecutados o celebrados.b)

Art. 157 del CC: en el juicio de separacin de


bienes por el mal estado de los negocios del marido,
la confesin de ste no hace prueba, precisamente en
homenaje

resguardo

posibles

terceros

perjudicados.
c)

En

los

juicios

principios
ciertos

en

de

cuanto

divorcio,
a

determinados

la

por

no

aplicacin

de

disponibilidad

de

derechos,

tampoco

es

admisible la confesin; as por ejemplo en un juicio


de divorcio por malos tratos graves y repetidos, de
obra

de

palabra,

que

la

mujer

el

marido

reconozca en virtud de una confesin con todas las


solemnidades del caso.

196

La jurisprudencia ha entendido que en este caso la


confesin no es prueba suficiente, no es admisible
como

prueba

porque

hay

para

acreditar

intereses

el

respectivo

superiores

envueltos

hecho,
en

el

conflicto, y por tanto no se trata de cuestiones


libremente disponibles.
La jurisprudencia se afirm del art. 157 para poder
llegar

esta

conclusin,

as

dijo

que

si

la

confesin no es suficiente para lograr lo menos,


como es la separacin de bienes, tampoco puede ser
suficiente para lograr lo ms, que es el divorcio.

d)

Art.

1739

inc.

2:

se

refiere

los

regmenes

patrimoniales derivados del matrimonio, en cuanto al


haber de la sociedad conyugal, el que importa muy
fundamentalmente a terceros acreedores, porque para
estos hay una completa confusin entre el patrimonio
del marido y el patrimonio de la sociedad conyugal,
en el sentido que de las deudas contradas por el
marido, responde ste no tan slo con sus bienes
propios, sino tambin con los bienes de la sociedad
conyugal.
En

un

momento

determinado

podra

debatirse

discutirse si un bien es de la sociedad conyugal o


es

un

bien

propio

de

los

respectivos

cnyuges,

discusin que puede tener graves efectos para el


acreedor

que

pretende

pagarse

su

respectiva

acreencia; y en consecuencia, tambin en este caso


el legislador ha sealado que en esta discusin la
confesin de los cnyuges no produce prueba.

En

197

este caso esta norma est establecida en beneficio


de terceros de buena fe.
e) Art.

2485

C.C.:

se

refiere

la

prelacin

de

crditos, en relacin con los crditos de una de las


clases preferidas.

Nuevamente esta norma establece

que la confesin del marido, del padre o de la madre


de familia, o del tutor o curador, no har prueba
por s sola contra los acreedores.
estas

personas

para

acreditar

tienen
la

crditos

existencia

En este caso

preferentes,
de

estos,

no

pero
es

suficiente la confesin.
f)

Art. 1133 C.C.: se ha citado tambin este artculo


dentro de las normas expresas que restan eficacia a
la

confesin,

pero

con

ciertas

reservas.

Este

artculo dispone que cuando el testador reconoce en


su testamento una deuda, este reconocimiento suyo no
hace prueba en su contra ni hace prueba a favor del
presunto acreedor, sino que se tendr solo como una
asignacin gratuita establecida en su beneficio.
Esto es enteramente lgico, porque si se le diera
valor a este reconocimiento, se favorecera a una
persona que no pagara impuesto de herencia, persona
a

la

que

hereditario

se
ms.

le

pagara
Pero

al

como

un

reconocrsele

acreedor
eficacia

slo como asignacin a ttulo gratuito, deber pagar


impuesto y como asignacin gratuita estar limitada,
de alguna manera, en beneficio de los legitimarios.

LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

198

Concepto: "Es el examen que el tribunal realiza por


si

mismo

de

determinados

hechos

circunstancias

materiales, que son controvertidas en el pleito del


cual conoce, a fin de adquirir conviccin respecto
de

su

veracidad

exactitud."

Los

elementos

que

caracterizan a este medio de prueba, y a partir de


los cuales se construye el concepto antes enunciado
son:
a)

Los hechos que se acreditan por esta va sern


slo

aquellos

apreciados

directamente

por

el

tribunal.
b)

Slo puede utilizarse este medio de prueba para


apreciar

circunstancias

y/o

hechos

materiales

controvertidos.
c)

Se

trata

de

un

medio

de

prueba

directo,

circunstancial y que constituye plena prueba.


d) Slo si decreta cuando el Tribunal lo estime
conveniente,

salvo

que

la

ley

lo

ordene.-

El

Tribunal tienen que emitir un juicio de valor al


proveer la solicitud.Clasificacin:
a)

Segn como se practica:


Judicial:

Se

lleva

efecto

previa

resolucin,

debidamente notificada a las partes.


Extrajudicial: se efecta fuera del proceso y carece
de todo valor probatorio.
a)

Segn la Iniciativa:
Iniciativa Legal: Determinados casos en que la ley
establece

expresamente

que

debe

realizarse

una

199

inspeccin personal del tribunal (ej: artculo 571


CPC, a propsito del procedimiento de denuncia de
obra ruinosa)
Iniciativa de Parte: Las partes pueden pedir que se
practique

una

inspeccin

personal,

ya

sea

como

medida prejudicial (artculo 281 CPC) o como medio


de

prueba

durante

el

procedimiento

(artculo

327

CPC).
Iniciativa del Tribunal: El tribunal, actuando de
oficio, puede decretar esta diligencia cada vez que
lo estime necesario, ya sea durante el curso del
proceso (artculo 403 CPC), o como medida para mejor
resolver.

Procedimiento:
a)

Lo

normal

es

que

primero

se

presente

una

solicitud de parte, requiriendo al tribunal para que


practique la inspeccin personal. En dicha solicitud
deben indicarse en detalle todos aquellos hechos o
circunstancias

que

requieren

de

constatacin,

as

como, los fundamentos que apoyan la necesidad de la


inspeccin. En la misma solicitud se puede pedir que
en el acto del reconocimiento, se oigan informes de
peritos,

lo

cal

es

facultativo

para

el

tribunal

(artculo 404 CPC).


b)

Para

que

el

tribunal

diligencia,

el

solicitante

secretara

del

tribunal,

pueda
debe
la

decretar

depositar
suma

que

en

la
la

estime

necesaria para costear los gastos que se causen. Si

200

la inspeccin es de iniciativa legal o judicial, el


depsito se reparte por mitades entre las partes
(artculo 406 CPC)
c)

Luego el tribunal debe dictar una resolucin, en


la cual, si concede la solicitud, fijar el da y
hora en que llevar a efecto la inspeccin. Esta
resolucin se notifica tan slo por estado diario,
aunque debiera notificarse por cdula, y de hecho
algunos tribunales as lo ordenan.

d)

La inspeccin puede realizarse an fuera de los


lmites del territorio jurisdiccional del tribunal,
pero

siempre

con

la

asistencia

del

Juez,

el

Secretario del tribunal y, si as lo desean, tambin


pueden

asistir

eventualmente

las

los

partes

sus

peritos.

Si

el

apoderados,
tribunal

fuese

colegiado, puede comisionar a uno de sus miembros


para practicar la diligencia.Art 403 inciso 2
e) Efectuada la diligencia, debe levantarse un
acta en la cual se consignen todas las observaciones
realizadas

del

tribunal,

lo

cual

no

constituye

opinin anticipada que lo inhabilite, adems de las


circunstancias

que

las

partes

estimen

pertinente

consignar en el acta. Esta acta debe ser suscrita


por

todos

los

que

asistieron

la

diligencia,

autorizada por el secretario, ya que es un requisito


de

validez

la

firma

del

ministro

de

fe

interviniente. Finalmente, el acta debe ser agregada


al proceso.

201

Valor

Probatorio:

inspeccin

personal

En

trminos

del

generales,

tribunal

produce

la

plena

prueba, siempre y cuando se cumplan los siguientes


requisitos:
a)

Que haya recado sobre hechos o circunstancias


materiales. Segn la Corte Suprema, no tiene ningn
valor la inspeccin que se refiere a consideraciones
jurdicas;

b)

Que

los

hechos

circunstancias

hayan

sido

observados directamente por el tribunal; y,


c)

Que se haya dejado constancia en el acta de los


hechos o circunstancias materiales observados por el
tribunal.

EL INFORME DE PERITOS.

Concepto:

Cuando

hablamos

de

"peritos",

nos

referimos a aquellas personas ajenas al pleito, que


son

llamadas

por

el

tribunal

exponer

sus

conocimientos respecto de una determinada ciencia o


arte,

fin

de

acreditar

uno

mas

hechos

sustanciales, pertinentes y controvertidos. Para ser


perito en un procedimiento, se requiere cumplir con
determinados requisitos especiales:

202

a)

Ser persona hbil para testificar en el juicio


en el cual se emitir opinin, lo cual implica no
estar afecto a causales de tacha.

b)

Tener ttulo profesional expedido por autoridad


competente,
encuentra

si

la

ciencia

reglamentada

territorio

por

jurisdiccional

arte

la

ley

dos

respectiva

se

el

hay

mas

en

personas

tituladas que puedan desempear el cargo.


Estos

dos

requisitos

pueden

ser

obviados

por

acuerdo de las partes.


Caractersticas:
a)

Es

un

medio

de

prueba

circunstancial

de

para

el

mediacin.
b)

Puede

ser

obligatorio

facultativo

tribunal decretarlo:
Obligatorio: En todos los casos en que la ley lo
disponga expresamente, sea que se valga de estas
expresiones

de

otras

anlogas

que

indiquen

la

necesidad de consultar opiniones expertas, como por


ejemplo cuando la ley dice que un asunto se resuelva
en "juicio prctico", o "previo informe de peritos"
(artculos 409 y 410 CPC)
Facultativo: (artculo 411 CPC)
Respecto de puntos de hecho para cuya apreciacin se
requieran conocimientos especiales de alguna ciencia
o arte; y,
Respecto de puntos de derecho referentes a alguna
legislacin extranjera.
INICIATIVA

203

La iniciativa de la prueba pericial puede ser


de oficio o a peticin de parte.

La prueba pericial

puede decretarse de oficio,en cualquier estado de la


causa,

pero

las

partes

slo

podrn

solicitarlo

durante el trmino probatorio.


En la posibilidad de ordenar el informe pericial
de

oficio,

el

legislador

dio

un

paso

adelante,

porque como regla general las medidas probatorias


que ordena el tribunal solamente las puede ordenar
como

medidas

para

mejor

resolver

en

determinada

oportunidad y de acuerdo con un cierto rito; sin


embargo el informe pericial tambin se puede ordenar
de

oficio

por

el

tribunal

en

una

oportunidad

distinta y durante el juicio, como se desprende del


art. 412.
El

inc.

del

art.

412,

seala

que

decretado

el

informe de peritos, que en general es una diligencia


que demanda bastante tiempo, no se suspender por
ello el procedimiento.
PROCEDIMIENTO: Presentada la solicitud, o decretada
de

oficio

la

diligencia,

el

tribunal

cita

las

partes a una audiencia, mediante resolucin que debe


ser notificada por cdula, a fin de proceder a lo
siguiente:
a)

Determinar el nmero de peritos necesarios;

b)

Determinar las calidades, aptitudes o ttulos


que debe poseer;

c)

Determinar

los

puntos

sobre

los

cuales

debe

recaer el informe; y,
d)

Designar a la o las personas que realizarn el


peritaje decretado;

204

Si

las

partes

llegan

acuerdo

en

cuanto

los

puntos antes enunciado, se estar a lo convenido


(artculo 414 CPC). A falta de acuerdo, lo cual se
presume

cuando

no

asisten

todas

las

partes

la

audiencia (artculo 415 CPC), ser el tribunal quien


resolver sobre los puntos esenciales, con la sola
limitacin

de

no

poder

designar

como

perito

ninguna de las dos primeras personas que hayan sido


propuestas por cada parte. Dicha resolucin, deber
ser

notificada

las

partes,

quienes

tendrn

el

derecho de oponerse dentro de tercero da, en teora


slo

para

alegar

alguna

incapacidad

legal

Les

afectan las causales de tacha y de implicancia y


recusacin de los jueces) de la persona designada.
El

incidente

que

eventualmente

puede

surgir,

se

tramitar en cuaderno separado y no suspender el


curso

del

procedimiento.

Resuelto

el

incidente

favorablemente o no habiendo tal, se entender firme


el nombramiento.
El Tribunal tiene la obligacin, cuando l designa
perito. De hacerlo de entre los peritos que figuran
en la lista que para estos efectos fijar la Corte
Suprema

propuesta

de

la

Corte

de

Apelaciones

respectiva, cada dos aos.- Art. 416 y 417 CPC.


El Peritaje: En trminos generales, el procedimiento
de

peritaje

se

compone

de

Luego

del

tres

etapas

fases

nombramiento,

debe

fundamentales:
a)

Aceptacin:

notificarse por cdula al perito, el cual deber


declarar si acepta y deber prestar juramento de
desempear fielmente el cargo. Su aceptacin debe

205

expresarse

ya

sea

verbalmente

en

el

acto

de

la

notificacin, o por escrito dentro de tercero da.


Si el perito debe practicar un reconocimiento, debe
primero citar a las partes para que concurran si
quieren.
b)

Reconocimiento: Son las actuaciones que realiza


el perito, con el objeto de recopilar informacin,
actuaciones

en

las

cuales

pueden

intervenir

las

partes si lo desean, pudiendo pedir que se hagan


constar determinados hechos o circunstancias, pero
sin

estar

deliberacin

presentes
de

los

ni

tomar

peritos

parte

(artculo

en

419

la

CPC).

Evidentemente, segn la naturaleza del peritaje, en


algunos casos no existe un reconocimiento material
al cual asistir, por ejemplo cuando el perito debe
analizar derecho extranjero. Si son varios peritos,
deben practicar el reconocimiento en forma conjunta,
salvo autorizacin del tribunal. De todo lo obrado
debe levantarse acta.
c)

Informe o Dictamen: Es el escrito mediante el


cual se informa al tribunal de la labor realizada y
de las conclusiones alcanzadas respecto del punto
que respecto del cual se ha requerido su opinin. El
legislador no estableci un plazo para evacuarlo,
pero entreg dicha misin al tribunal (artculo 420
CPC). El informe se acompaa con citacin, y los
gastos u honorarios del perito sern de cargo del
solicitante, o a medias si lo decret el tribunal.
Si

son

varios

los

peritos

hay

discordia

entre

ellos, el tribunal puede nombrar un nuevo perito. Si


este tampoco logra acuerdo con los anteriores, el
tribunal apreciar libremente las opiniones de todos

206

ellos, a la luz de los dems antecedentes del juicio


(artculos 421 y 422 CPC)
Valor

Probatorio:

En

materia

civil,

el

valor

probatorio del informe pericial se aprecia conforme


a las reglas de la sana crtica, de conformidad a lo
dispuesto en el artculo 425 CPC.
Ello significa que el juez debe estarse en su
decisin a las normas de la lgica ,a las razones
tcnicas

cientficas

las

mximas

de

experiencia, sealando en su sentencia las razones


que lo llevaron a su conclusin, tomando en especial
consideracin la gravedad, precisin concordancia y
conexin de las pruebas y antecedentes del proceso.La definicin est extrada del art. 426 del Cdigo
del Trabajo .Gastos, Honorarios y Sanciones (art. 411 inc. 2 y 3)
La regla general, es que los gastos y honorarios
de la diligencia pericial sean de cargo de la parte
que los ha solicitado; si el tribunal lo ordena de
oficio, lo normal es que sea pagado por ambas partes
por igual, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre
costas.
Para hacer frente a los gastos de honorarios,
incluyendo en este concepto incluso lo que significa
para la otra parte el desplazarse, el tribunal fija
un monto a ser consignado en la cuenta corriente
del tribunal; muchas veces este monto es insinuado
por el perito.

207

Lo muy importante es que la resolucin que fija


el monto de la consignacin, debe ser notificada por
cdula

quien

debe

correspondiente

no

realizarla,
hace

la

si

la

parte

correspondiente

consignacin dentro de los 10 das siguientes a la


notificacin,

se

le

tendr

por

desistida

de

la

prueba pericial sin ms trmite.


El art. 424 es una regla procedimental, en el
sentido

que

designacin

todo
del

lo

que

perito

diga

el

relacin
desempeo

con
de

la
sus

funciones deber tramitarse por cuerda separada.

LAS PRESUNCIONES.

Concepto: "Es aquel razonamiento que, partiendo de


un hecho conocido, proporciona certeza respecto de
un

hecho

desconocido,

debido

la

vinculacin

relacin lgica existente entre uno y otro". Sus


elementos esenciales son:
a)

Hecho o circunstancia conocida (hecho base de la


presuncin)

b)

Elemento lgico o actitud racional del tribunal.

c)

Hecho presumido que era desconocido y pasa a ser


conocido.
Clasificacin: Sobre la base del criterio de quien
establece
presunciones

la

presuncin,

legales

distinguimos

judiciales.

Adems,

entre
las

primeras admiten una subclasificacin, dependiendo

208

de

si

admiten

no

prueba

en

contrario.

continuacin analizaremos cada una de estas clases:


a)

Presuncin de Derecho:

Es aquella establecida

por la ley y en contra de la cual no es admisible


prueba alguna para destruir el hecho presumido, una
vez que se encuentre acreditado el hecho conocido
(ej: artculos 76 y 706 CC)
b)

Presuncin

Simplemente

Legal:

Es

aquella

establecida por la ley, y en contra de la cual s


cabe rendir prueba, tanto para destruir el hecho
conocido o el hecho presumido (ej: artculos 180 y
700 CC)
c)

Presuncin

Judicial:

Son

aquellos

hechos

desconocidos que deduce el Juez a partir de ciertos


antecedentes

que

presunciones

se

constan
refiere

en

el

el

proceso.

artculo

341

estas

CPC

al

mencionar los medios de prueba.


La base de la presuncin sern aquellos hechos
probados por las partes pero que no son exactamente
los

puntos

controvertidos,

pero

que

estn

conectados con ellos.


Valor

Probatorio:

presunciones

Segn

judiciales

el

CC,

constituyan

para
plena

que

las

prueba,

deben ser varias (dos o mas), graves, precisas y


concordantes.

El

CPC

en

cambio,

contempla

la

posibilidad de que una sola presuncin haga plena fe


respecto de un hecho, cuando a juicio del tribunal
tenga caracteres de gravedad y precisin para formar
su convencimiento. Hay que analizar los distintos
conceptos involucrados:

209

a)

Graves:
exista

Significa

relacin

que

nexo

sea

ostensible

causal

con

los

que

hechos

conocidos.
b)

Precisas: Exenta de vaguedad. Que no sea difusa


en

trminos

de

poder

conducir

conclusiones

distintas.
c)

Concordantes:

deben

ser

armnicas

no

contradictorias.
Sin perjuicio de las reglas anteriores, el artculo
427

CPC,

contiene

dos

presunciones

de

carcter

legal, en virtud de las cuales deben tenerse por


acreditados

todos

los

hechos

certificados

por

un

ministro de fe en cumplimiento de una resolucin


judicial, as como, todos aquellos hechos declarados
verdaderos en otro juicio entre las mismas partes.
Apreciacin Comparativa de los Medios de Prueba (art.
428)
De conformidad con el valor probatorio de
los medios de prueba que se han analizado, se puede
concluir que es muy probable que el juzgados se pueda
encontrar con pruebas que tengas el mismo valor, pero
que sean contradictorias entre s.A este problema se refiere el artculo 428 del
CPC, pero no soluciona el problema

el legislador,

sino que se lo deja entregado al juez, para que lo


resuelva conforme lo que el crea ms cercano a la
verdad.
Aqu hay una labor de ponderacin del juez, al que se
le da una tremenda amplitud y de su razonamiento dar
cuenta en la parte considerativa de la sentencia.

210

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA


Vencido el trmino probatorio y dentro de
los diez das siguientes, las partes podrn hacer por
escrito las observaciones que el examen de prueba les
sugiera.En

el

proceso

romano-cannico,

esta

etapa

del proceso, se llamaba el alegato de bien probando.


El

contenido

del

escrito,

tiene

por

objeto resaltar las bondades de la prueba presentada,


y con ella desfavorecer la de la parte contraria.
Este

es

un

trmite

facultativo,

del

que

muchos

abogados prescinden, en circunstancias que es de la


mxima importancia para poder guiar al juez en el
sentido que a cada parte interesa y que los jueces
leen con el mayor inters.
El escrito debe presentarse en un plazo fatal
de

10

das,

contado,

desde

la

finalizacin

del

trmino probatorio; si se presenta despus de este


plazo, es inadmisible y el tribunal puede devolver el
escrito a la parte por impertinente.
La referencia al trmino probatorio, es al
trmino probatorio ordinario, no al extraordinario o
al

especial,

porque

no

hay

mencin

expresa,

tambin porque el art. 431 (agregado en una reforma


reciente)
ordinario.

se

refiere

Este

art.

al
431

trmino
se

probatorio

replante

en

una

reforma reciente de 1988, que refleja la intencin


de no retardar el juicio.
El artculo 431 del CPC, dispone que no ser
motivo para suspender el curso del juicio ni ser
obstculo para la dictacin del fallo el hecho de no
haberse

devuelto

la

prueba

rendida

no

haberse

211

practicado alguna diligencia de prueba pendiente, a


menos

que

el

Tribunal

lo

estime

estrictamente

necesaria para la acertada resolucin de la causa,


pero en dicho caso, la reiterar como medida para
mejor resolver.Si la prueba se recibiera despus de dictada la
sentencia,

se

agregar

al

proceso

para

que

sea

considerada en la segunda instancia si la hubiera.Vencido

este

plazo,

hayan

no

presentado

escrito las partes, el tribunal citar a las partes


para oir sentencia.-

LA ETAPA DE SENTENCIA.
Citacin

Or

Sentencia:

Vencido

el

plazo

para

hacer observaciones a la prueba, y no existiendo


diligencias
establecido

pendientes,
en

el

sin

artculo

perjuicio

431

CPC,

de

el

lo

tribunal

dictar una resolucin mediante la cual se citar a


las

partes

clausura

para

or

sentencia.

definitivamente

el

Esta

debate,

as

resolucin
como,

la

posibilidad de rendir prueba (artculo 433 CPC). No


obstante este efecto tiene una serie de excepciones:
a)

Incidentes de nulidad de todo lo obrado;

b)

Medidas para mejor resolver;

c)

Medidas precautorias;

d)

Acumulacin de autos;

e)

Abandono

del

procedimiento

(entendido

por

la

jurisprudencia).

212

Esta resolucin tiene la naturaleza jurdica de una


sentencia

interlocutoria

de

segundo

grado,

porque

establece un trmite que debe servir de base para


la

dictacin

de

una

sentencia

definitiva.

Es

impugnable, no obstante excepcionalmente, mediante


recurso de reposicin fundado en error de hecho,
interpuesto dentro de tercero da. Excepcionalmente.
puede

ser

impugnada

por

la

va

del

recurso

de

apelacin, interpretando el artculo 326 CPC, cuando


se niega la recepcin de la causa a prueba.La citacin a or sentencia, constituye un trmite
esencial

en

primera

instancia,

su

omisin

es

causal de casacin en la forma, de conformidad a lo


dispuesto por los artculos 768 N9 y 795 N7 CPC).
Los

principales

efectos

de

este

trmite

son

los

siguientes:
b)

Clausura el debate y no se admiten mas escritos;

c)

La causa queda en estado de fallarse;

d)

Surge

la

oportunidad

procesal

para

dictar

medidas para mejor resolver;


e)

Se inicia el plazo de 60 das para la dictacin


del fallo.
Las

Medidas

para

Mejor

Resolver:

Son

diligencias

probatorias decretadas por el tribunal, para llegar


a la dictacin de una sentencia mas justa, despus
de la citacin para or sentencia. Se trata de una
facultad

del

tribunal,

eventuales

deficiencias

probanzas

aportadas

que
en

por

le
las
las

permite

suplir

exposiciones
partes,

siendo

evidentemente una clara manifestacin del principio


inquisitivo y del impulso oficial.

213

Slo pueden decretarse despus de la citacin a or


sentencia,

por

iniciativa

exclusiva

del

tribunal,

con conocimiento de las partes, y dentro del plazo


para dictar sentencia, o sea dentro de los 60 das.
En este punto, es necesario hacer presente que si
bien el plazo para dictar sentencia es prorrogable,
el plazo para decretar medidas para mejor resolver
no lo es, por cuanto el enunciado del artculo 159
CPC es categrico. Esto es discutible, toda vez que
se trata igualmente de un plazo establecido para
actuaciones propias del tribunal, y por lo tanto
debiera ser prorrogable.
Enumeracin del artculo 159 CPC:
1 La agregacin de cualquier documento que estime
necesario

para

esclarecer

el

derecho

de

los

litigantes;
2 La confesin judicial de cualquiera de las partes
sobre

hechos

cuestin

que
que

consideren
no

resulten

de

influencia

probados.

en

Como

la
las

formalidades son de derecho estricto, se ha dicho


que en este caso no es necesario cumplir cabalmente
con todo el proceso de la prueba confesional;
3 La inspeccin personal del objeto de la cuestin;
4 El informe de peritos;
5 La comparecencia de testigos que hayan declarado
en

el

juicio,

para

que

aclaren

expliquen

sus

dichos obscuros o contradictorios;


6 La presentacin de cualesquiera otros autos que
tengan relacin con el pleito. Esta medida se cumple
conforme al artculo 37 inciso 3 CPC.

214

Si

el

tribunal

decreta

alguna

de

estas

medidas,

podr abrir un trmino especial de prueba de hasta 8


das, improrrogable, y limitado exclusivamente a los
puntos que el tribunal designe. Las resoluciones del
tribunal

en

esta

excepcin

de

materia

aquella

que

son

inapelables,

disponga

el

informe

de

peritos o que abra un trmino especial de prueba, en


cuyo

caso

sern

apelables

en

el

slo

efecto

devolutivo.
Las medidas para mejor resolver debern cumplirse
dentro del plazo de 20 das desde su notificacin
por

el

estado

decrete,

diario

de

lo

de

la

contrario

resolucin
se

que

tendrn

las

por

no

decretadas.
La Sentencia: Es el acto final de proceso, y cierra
la

instancia.

En

relacin

con

sus

requisitos

formalidades, nos remitimos a lo estudiado en el


Curso

de

Derecho

Procesal

I.

Sin

embargo,

insistiremos en algunos:
Los requisitos de la sentencia definitiva se
encuentran

en

el

artculo

170

del

CPC

en

el

autoacordado sobre la forma de las sentencias que se


encuentra en el apndice del CPC.
Los requisitos de la sentencia coinciden con los
objetivos que persiguen la demanda y la contestacin
y por lo tanto de su estudio se desprende que el
juez, debe primeramente identificar a las partes,
despus

sealar

las

acciones

del

actor

las

excepciones del demandado, con sus fundamentos, el


contenido
enunciar

en

general

del

expediente,

con

solo

los

trmites

ms

importantes,

que

estn

215

detallados en el autoacordado- Esta primera parte es


la parte expositiva.En

seguida,el

juez

analiza

las

acciones

excepciones opuestas, analiza los hechos que estn


aceptados por las partes y los da por establecidos y
centra

la

sobre

ello

discusin
debe

en

lo

entrar

que

queda

analizar

discutido

los

medios

y
de

prueba aportados por ambas partes, valorndolos de


conformidad

como

la

ley

le

seala,

pero

con

la

amplitud que esta misma le da. El razonamiento debe


ser lgico de forma que cualquier persona que lea la
sentencia

la

pueda

entender.

Esto

socializacin de la sentencia. Una vez

se

llama

establecidos

los hechos, el Tribunal debe analizar el derecho


alegado

decidir

cual

de

las

normas

legales

es

aplicable al caso y conforme a ello decidir si acoge


o rechaza la demanda.
La parte final de la sentencia se llama parte
resolutiva, en que el juez cita los artculos de los
textos legales en que se bas para decidir y declara
lo que es en definitiva su decisin, si acoge la
demanda en su totalidad o en parte y si la rechaza
de igual forma y debe pronunciarse , asimismo, si
condena en costas o no.

FORMAS

ANORMALES

DE

TERMINACION

DE

PRIMERA

INSTANCIA.
La

forma

normal

de

terminar

un

procedimiento

ordinario es con la sentencia definitiva que pone


fin

la

instancia

adems

resuelve

el

asunto

controvertido.

216

Pero hay otras formas de poner trmino a este


procedimiento y ellas son:
1) La aceptacin de la excepcin dilatoria de
incompetencia.
2) La aceptacin de las excepciones mixtas de
transaccin y cosa juzgada.
3) La

celebracin

de

un

contrato

de

contrato

de

compromiso. Art. 234 C.O.T.


4) La

celebracin

de

un

transaccin 2446 CC.


5) El desistimiento de la demanda 148 CPC.
6) El abandono del procedimiento- 152 CPC
7) La conciliacin

217

ESQUEMA DE PROCEDIMIENTO ORDINARIO

Inicio

Medidas Prejudiciales

Demanda (Art. 254 CPC)


No

acoge

tramitacin.
Resolucin

que

la

acoge

tramitacin

traslado (auto)
El demandante
Puede retirar la
Demanda

Notificacin

(Personalmente

por

el

estado diario)
15 das
18 das
Trmino de
emplazamiento

18 + tabla de
de emplazamiento

Notificado dentro de la comuna


donde funciona el tribunal
Notificado dentro del territorio
jurisdiccional, pero fuera de los
lmites de la comuna del tribunal.
Fuera del territorio jurisdiccional

218

El demandante puede

El

demandado puede

modificarDesistirse

Modificar

Oponerse al
desistimiento

Oponer
excepciones
mixtas

Se vuelve a notificar
Y corre de nuevo el
El trmino de

Oponer
excepciones
dilatorias

Emplazamiento

Contestacin
6 das
Rplica

(Demandado)

Reconvencin
6 das

(Demandante)

Contestacin

la

reconvencin

6 das

Dplica

6 das

Rplica

(Demandado)

de

la

reconvencin

219

6 das
(Demandante)

Dplica de la reconvencin

Conciliacin

Se

notifica

por cdula
Audiencia

no

anterior

al
5 ni posterior al 15
da
desde la notificacin
Tiene xito

fracasa la conciliacin

Se levanta acta

Certificado

del

secretario se agrega a
Equivalente jurisdiccional

los autos y el

juez examina los autos.

Sentencia ejecutoriada

Exmen de los autos

220

Situacin art. 313 CPC (no hay


trmino
Probatorio)
No

hay

hechos

sutanciales,

pertinentes ni
Controvertidos
Hechos sustanciales,
Pertinentes y controvertidos

Se

llama

a las partes
A or sentencia
Apelacin
(326)
Resolucin

que

recibe

la

causa

prueba

(sentencia interlocutoria)

Notificacin

por

cdula

reposicin y apelacin en subsidio


(3 das)

Desde 1 notif y hasta


el 5 da de la ltima

221

lista de testigos

Trmino probatorio:

minuta de puntos
de prueba

Ordinario:

20 das

Extraordinario:

de

das

de

Especial:

(plazo judicial)

la

tabla 259

ltima resolucin que se pronuncia sobre la prueba

Notificacin por el estado diario


10 das

Observaciones a la prueba

Citacin a or sentencia

Reposicin (3 da

por error de hecho)


Apelacin si no se recibi
la causa a
Prueba. (326)

222

Medidas

para

60 das
cumplimiento

mejor

resolver.

Plazo

para

su

si

se

(20 das).

Apelacin

slo

decreta
Informe de peritos.

Sentencia

definitiva

(art.

170

CPC)y

autoacordado C Suprema sobre forma sentencias.-

LAS MEDIDAS CAUTELARES


GENERALIDADES.

El proceso es el medio ideado por el legislador


para

tutelar

el

derecho

de

cada

uno

de

los

particulares y de toda la sociedad.- El proceso, por


lo

tanto,

satisfacer

debe
los

rodearse

de

principales

garantas,
principios

para
de

procedimiento, pero an as, siempre va a haber una


demora desde su principio a su fin, de manera que la
tutela del derecho con el proceso, puede resultar
insuficiente. Para ello, se han tenido que crear las
medidas

cautelares

que

surgen

para

paliar

los

223

riesgos de la tardanza de una sentencia definitiva


en un proceso.
Una

medida

cautelar

viene

velar

finalmente

porque la tutela que el derecho pretende, que es que


el proceso cumpla sus fines, se haga efectiva.
Las medidas cautelares tampoco son exclusivas de
los procesos civiles, sino que se pueden presentar
en toda clase de procedimientos, toda vez que su
objeto

es

aplicable

en

cualquiera

de

ellos,

por

cuanto tienen como finalidad el asegurar la eficacia


de las resoluciones judiciales.
No existe acuerdo sobre un concepto nico acerca
de lo que se entiende por medida cautelar y algunos
intentos son:
Son

medidas

de

aseguramiento

prevencin

en

general contra un dao o peligro que amenaza.


Segn Calamandrei: Una medida cautelar es la
anticipacin

provisoria

de

ciertos

efectos

de

providencia definitiva encaminada a prevenir el dao


que podra derivar del retardo de la misma.
Desde un punto de vista doctrinario, se distinguen
fundamentalmente

dos

elementos

requisitos

que

siempre estn presentes en las medidas cautelares,


llamados presupuestos de ellas y son:
1.

El Fumus Boni Iuris:

Humo de buen derecho

2.

El Periculum in Mora: Peligro en la demora.


Se exige, por regla general, para decretar una
medida cautelar, que lo que se ha pedido por el
demandante

en

el

proceso,

tenga

al

menos

una

224

apariencia

de

verdad,

de

derecho.-

El

juez

debe

analizar si en la demanda aparece este humo de buen


derecho, el fumus boni juris sealado.
Pero, adems de esta exigencia, se debe reunir
otro

elemento

de

la

esencia

de

las

medidas

cautelares.- El proceso debe arrojar indicios que


con la demora se puede producir un riesgo o peligro
y que sin la medida cautelar, este peligro temido
pueda transformarse en peligro concreto. Periculum
in

mora.

La

medida

cautelar

es

un

medio

de

prevencin y no de presin.
Sin perjuicio de estos dos presupuestos que deben
existir siempre, podemos agregar dos ms:
a) Que exista un proceso pendiente.- Es necesario
que exista el proceso y que est en curso, porque la
medida cautelar es algo accesorio al proceso mismo,
tiene por objeto velar por el fin de ste y si ste
no existe, no puede subsistir una medida cautelar.
b) Que las necesidades del demandado no ofrezcan
garanta suficiente, no slo de solvencia econmica,
sino que tambin de prestigio , de sobriedad. As,
es

difcil

imaginarse

que

se

pueda

decretar

una

medida cautelar en contra del Fisco.


Las

medidas

procedimientos
tremendamente

cautelares,

nuevos

hoy

instaurados

desarrolladas,

de

en

todos

en

Chile

suerte

que

los
estn

en

el

procedimiento penal, se deben decretar cualquiera de


las que existen antes de dejar en prisin preventiva
al imputado, en materia de familia los tribunales
estableces turnos y procedimientos especiales para
tratarlas

en

el

procedimiento

laboral,

tambin

225

tienen un procedimiento distinto y su contenido, por


primera

vez

resguardar

en

la

los

trabajadores

historia

derechos

distintos

de

tiene

por

esenciales
los

que

objeto
de

emanan

los
de

la

relacin laboral
Caractersticas de las Medidas Cautelares:
1.

Son

esencialmente

limitados
lentitud,

en

el

slo

provisorias:

tiempo,
se

son

deben

un

Tienen

efectos

remedio

mantener

para

mientras

la
se

justifiquen a si mismas. Su vigencia se prolonga


como

mximo

hasta

la

ejecucin

completa

de

la

resolucin cuyo resultado se ha querido asegurar.


2.

Son Instrumentales: Estn al servicio del proceso,


estn subordinadas a ste, no existen por s mismas.

3.

Son medidas de prevencin: Las medidas cautelares


se decretan para evitar un dao y deben

limitarse

slo a ,los bienes necesarios para ello.


4.

Responsabilidad. Quien obtiene una medida cautelar


debe

responder

injustificadamente.

si

ella

Normalmente

se

ha

estn

decretado
garantizadas

con unas caucin.


5.Producen Cosa Juzgada Provisional: Implica que la
providencia es inmutable y se mantiene mientras se
justifique en el proceso, sin perjuicio de poder ser
revisada en el mismo, si cambian las circunstancias
del otorgamiento , puede ser modificada .
Estructura de un procedimiento cautelar.

226

An cuando este procedimiento est en medio de


un proceso, igual tiene las tres grandes fases de
todo proceso: Conocimiento-Prueba-Sentencia.
El proceso cautelar a diferencia del proceso, va
a preferir la rapidez a la verdad, se conforma con
la apariencia de verdad. Esto no significa que se
deje de lado la bsqueda de la verdad, pero basta la
probabilidad.
Adems,

se

diferencia

del

proceso,

porque

mientras en ste es de su esencia el principio de la


bilateralidad de la audiencia, en el procedimiento
cautelar rige el presupuesto de la unilateralidad de
la

audiencia,

normalmente

se

prescinde

de

la

comunicacin a la otra parte.- Todo esto en lo que


se refiere a la etapa del conocimiento.
En cuanto a la etapa de la prueba, se reduce la
exigencia

de

accin

esbozar

la

prejudiciales.-

apreciacin.sus
En

Basta

fundamentos
las

en

precautorias

enunciar
las
se

la

medidas
exige

comprobante que constituyan presuncin grave y en


algunos casos, se prescinde de ello.
En cuanto a la sentencia, ella produce solo cosa
juzgada provisional( Ni la formal ni la material)

MEDIDAS PREJUDICIALES.
Estn reglamentadas en el Ttulo IV del Libro II,
entre

los

artculos

273

289

del

Cdigo

de

Procedimiento Civil, as como, en el artculo 253


CPC. No obstante, son aplicables a cualquier otro
procedimiento, debido a que se encuentran reguladas

227

en las normas del Juicio Ordinario, el cual tiene


carcter

de

supletorio

de

todos

los

otros

procedimientos civiles. Tambin se hace referencia a


ellas en el artculo 178 COT, en cuanto alteran las
normas generales de distribucin de causas.
Concepto: Se les define como aquellos "medios que
franquea la ley a las partes litigantes para que,
antes de iniciado el proceso, preparen la entrada a
ste,

aseguren

el

resultado

de

la

accin

se

deduce

la

procuren pruebas que teman puedan desaparecer.


Clasificacin:

De

esta

definicin

se

clasificacin de estas medidas prejudiciales en:


Medidas

prejudiciales

preparatorias.

Por

regla

general de competen al demandante. Procuran preparar


la entrada al juicio.
Medidas prejudiciales probatorias. Procuran pruebas
que puedan desaparecer. Corresponden a ambas partes
Medidas prejudiciales precautorias. Estn destinadas
a asegurar el resultado de la accin. Corresponden
slo al demandante.

Ambito de aplicacin. Si bien estn establecidas en


el

procedimiento

ordinario,

son

de

aplicacin

general, son normas comunes a todo procedimiento.Para que las medidas prejudiciales puedan decretarse
deben cumplir con requisitos generales y requisitos
especficos de cada medida.
Requisitos generales.
El actor debe indicar la accin que pretende
deducir y someramente sus fundamentos.- Con ello,

228

da cumplimiento a la exigencia de la doctrina del


humo de buen derecho.
Procedimiento:
Las

medidas

prejudiciales

se

decretan

sin

audiencia de la parte contra la cual se piden, o


sea,

de

plano,

salvo

que

la

ley

exija

la

intervencin de la contraria, como ocurre en el caso


de

algunas

medidas

prejudiciales

probatorias.-

Art.289 CPC.

A) Medidas Prejudiciales Preparatorias: Son aquellas


que tienen por objeto preparar la entrada al juicio
y cuyo titular es generalmente el futuro demandante
(artculo
demandado

273
es

CPC)

Excepcionalmente

titular

solo

respecto

el

de

futuro

la

medida

prejudicial preparatoria de reconocimiento jurado de


firma puesto en instrumento privado. Requisitos:
1)General: El solicitante debe expresar la accin
que

se

propone

deducir

someramente

sus

fundamentos. En el caso del demandado, ste deber


sealar quin lo pretende demandar y el fundamento
de la demanda que se pretende deducir en su contra.
2)Especfico:
necesarias

Que

para

juicio

preparar

Excepcionalmente,

en

el

la
caso

del

tribunal

entrada
del

al

sean

juicio.

reconocimiento

jurado de firma puesto en instrumento privado, basta


con cumplir con el requisito general.
Las

medidas

reglamentadas

por

prejudiciales
el

legislador

preparatorias
se

encuentran

229

contenidas

en

el

artculo

273

CPC,

son

las

siguientes:
a)

Declaracin

Jurada

acerca

de

algn

hecho

relativo a su capacidad para aparecer en juicio o a


su

personera

representantes.

al

nombre

Se

refiere

domicilio
a

tres

de

sus

aspectos

diferentes:
1)Capacidad del demandado para parecer en juicio.
2)Personera que l tiene para representar a una
determinada persona.
3)Nombre

domicilio

que

eventualmente

pudieran

tener sus representantes.


Es
alguno

importante
de

porque

estos

tres

en

caso

de

desconocerse

elementos,

no

se

est

en

condiciones de cumplir con los requisitos de toda


demanda, y en consecuencia pueden operar, o bien la
sancin del artculo 256 CPC, o bien, una excepcin
dilatoria.

Si

solicitada,

cita

concurra

el

una

declaracin

tribunal

acepta

futuro

demandado

al

audiencia

jurada,

prefijada

siendo

el

la

medida

para

que

prestar

la

ministro

de

fe

el

secretario del tribunal. Se le podr preguntar slo


lo atinente al contenido del artculo. Si el sujeto
no

concurre

concurriendo

se

niega

declarar

categricamente, el artculo 274 CPC establece que


se

pueden

imponer

al

desobediente

alguna

de

las

siguientes sanciones:
Multas que no excedan los 2 sueldos vitales.
Arrestos

de

hasta

meses

determinados

prudencialmente por el tribunal.

230

Lo anterior, sin perjuicio de repetir la citacin y


el apercibimiento.
Estas

medidas

prejudiciales

quedan

por entero

entregadas al criterio del Tribunal que la decretar


slo cuando la estime fundamental para que el actor
inicie el proceso .
b)

Exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de


la accin que se trata de entablar: Toda obligacin
de dar contiene la de entregar, y si es de cuerpo
cierto la de conservar hasta la entrega (artculo
1548 CC). El indagar procesalmente si la especie o
cuerpo cierto se encuentra o no en poder del deudor,
tiene

gran

importancia,

fundamentalmente

para

configurar los requisitos que permiten interponer la


accin ejecutiva. Si no est en poder del deudor, la
obligacin no es lquida y ser necesario realizar
previamente

una

gestin

preparatoria

de

la

va

ejecutiva de avaluacin por un perito de la especie


o cuerpo cierto, para demandar su valor .
Si el tribunal accede a la solicitud, se cumplir
la medida ordenando al futuro demandado que muestre
el

objeto

que

debe

exhibirse

autorizando

al

interesado para que lo reconozca, siempre que se


encuentre en poder de l.
Si por el contrario, resultase que la cosa est
en poder de un tercero, el futuro demandado cumple
expresando

el

nombre

la

residencia

de

dicho

tercero, o el lugar donde el objeto se encuentre.


La sancin que contempla el legislador para los
efectos de impedir que se incumpla con esta medida
son:

231

Decretar

multas

arrestos

igual

la

medida

anterior.
Allanamiento del local donde se halle el objeto
cuya exhibicin se pide.
Lo

interesante

de

esta

medida

es

que

los

apercibimientos de estas sanciones no solo proceden


contra el futuro demandado, sino tambin contra los
terceros que tuvieren la cosa en su poder, aunque no
vayan a ser parte del futuro juicio (artculo 276
inciso final CPC).
Es

tambin

facultativa

del

Tribunal,

se

decretar slo si la estima necesaria para entrar al


juicio.
c)

La

Exhibicin

inventarios,

de

tasaciones,

sentencias,

testamentos,

ttulos

propiedad

de

otros instrumentos pblicos o privados que por su


naturaleza puedan interesar a algunas personas: El
cumplimiento

de

fijando

audiencia

una

esta

medida
para

la

se

lleva

exhibicin

efecto
de

los

documentos, y citando a las partes a concurrir a


ella. Las sanciones para el evento de incumplimiento
estn en el artculo 277 CPC:
Decretar multas o arrestos igual a las anteriores.
Allanamiento.
Sancin Procesal: La parte que se neg a exhibir y
tiene en su poder los documentos, pierde el derecho
de hacerlos valer despus en juicio, a menos que:
La otra parte los haga valer en apoyo de su

defensa;

Si justifica que no los pudo exhibir antes;

o,

232

Si

el

documento

se

refiere

hechos

diferentes a aquellos que motivara la solicitud de


exhibicin: sancin de carcter procesal.
Es al igual que las anteriores, facultativa

para el Tribunal, el que debe convencerse que es


indispensable para preparar el proceso.
d)

Exhibicin

de

los

libros

de

contabilidad

relativos a negocios en que es parte el solicitante,


sin perjuicio a lo dispuesto en los artculos 42 y
43

del

Cdigo

de

Comercio:

Es

una

exhibicin

de

carcter parcial, slo en la parte en que tengan


relacin

con

tribunales

el

no

instancia

pueden

de

general

contabilidad,
bienes,

como

del
la
de

excepcin
sucesin

liquidacin

solicitante.

ordenar

parte

reconocimiento
especiales

negocio

de

de

oficio

Los
ni

manifestacin

de

los

de

de

libros
ciertos

universal,

casos

comunidad

de

legales

sociedades

convencionales y quiebras. A diferencia de la medida


anterior, esta se practica en el lugar en que se
encuentren los libros, y en presencia del dueo de
los mismos o de la persona que l comisione, y de un
ministro de fe. Si el comerciante se niega a exhibir
los libros, se aplican las tres mismas sanciones de
la medida anterior, mas una adicional de carcter
procesal, contemplada en el artculo 37 C.Com.: Se
tendrn como fidedignos los libros arreglados por el
colitigante,

sin

admitrsele

ninguna

prueba

en

contrario. El artculo 44 C.Com., dispone asimismo


que no obstante se exhiban los libros, si stos no
estn arreglados conforme a la ley, se juzgar al

233

demandado por los libros del colitigante pero s


podr rendir prueba en contrario.
Es igualmente facultativa para el Tribunal.
e)

Reconocimiento
Instrumento

Privado:

distintivas

respecto

Jurado

de

Presenta
del

Firma

dos

resto

puesto

en

caractersticas
de

las

medidas

prejudiciales preparatorias:
Son

decretadas

en

todo

caso,

sin

necesidad

de

cumplir con ningn requisito especfico.


Es

la

nica

medida

prejudicial

preparatoria

que

puede ser solicitada por el futuro demandado y no


solo por el futuro demandante.
Esta medida prejudicial es muy importante, porque a
travs de ella se puede obtener que un instrumento
privado, que no hace plena fe de su otorgamiento
frente a terceros, con el reconocimiento adquiere el
valor de una escritura que si hace plena de respecto
de

terceros

de

su

fecha

del

escrito

con

hecho

de

haberse

otorgado.
Se

presenta

reconocimiento

el
de

firma

la

puesto

solicitud

en

de

instrumento

privado, bajo los apercibimientos que correspondan.


Se notifica personalmente al afectado y por el
estado diario a la otra parte.
El

tribunal

concede

un

plazo

para

que

el

demandado concurra a reconocer su firma.


La

persona

citada

puede

asumir

las

siguientes conductas con las consecuencias que se


indicarn:
-

Concurre y niega la firma: fracasa la medida


prejudicial

no

hay

reconocimiento

de

ese

documento.

234

Concurre y reconoce su firma: se tiene por

reconocido el documento.
Concurre

interesado

da

respuestas

solicita

al

tribunal

evasivas:
una

el

resolucin

teniendo por reconocido el documento (reconocimiento


tcito).
No concurre: es necesario que el interesado

le solicite al tribunal que dicte una resolucin


teniendo

por

reconocido

el

documento.

(reconocimiento tcito).
Medidas Prejudiciales Probatorias:
Son

aquellas

que

tienen

por

objeto

asegurar

pruebas que podran desaparecer antes de la entrada


al juicio. Se requiere como requisito general el
peligro

en

la

demora

(periculum

in

mora)

que

consiste en que existe una prueba urgente de rendir


y la dilacin puede ser causa de su desaparicin.
Son las siguientes:
1)

Inspeccin

Peritos

nombrados

Certificado
medidas

Personal

de

del

por

Ministro

diferentes

pero

el
de

Tribunal,

Informe

de

mismo

Tribunal

Fe:

Se

trata

incorporadas

en

de

tres

una

sola

norma:Art.281 CPC.
a)Inspeccin

Personal

del

Tribunal

b)Informe

de

Peritos: Tiene la particularidad de que los peritos


los nombra directamente el tribunal y no las partes
como en la prueba pericial, en que el tribunal slo
interviene a falta de acuerdo.
c)Certificado de Ministro de Fe: Solo existen dos
disposiciones del CPC que se le refieren y de las
cuales se desprende que se realiza por orden del

235

tribunal

que

tiene

valor

de

plena

prueba

(artculos 281 y 427 CPC)Ministros de fe, son los


relatores,

los

secretarios,

los

receptores

los

todas

las

Notarios y Conservadores.
1)Requisitos:
Los requisitos de estas medidas son:
Cumplir
medidas

con

el

requisito

prejudiciales

general

(sealar

la

de

accin

que

se

propone deducir y someramente sus fundamentos), y


adems, se requiere un requisito especfico, cual es
que exista peligro inminente de un dao o perjuicio
o

que

se

trate

de

hechos

que

pueden

fcilmente

desaparecer.
2)Procedimiento:
Se

decretan

"con

conocimiento"

del

futuro

demandado, si ste se encuentra ya sea en el lugar


del asiento del tribunal que los decreta, o donde
deban

ejecutarse.

En

los

dems

casos

deber

notificarse al defensor de ausentes (artculo 289


CPC)
d)

La

Confesin

Judicial:

Se

encuentra

contemplada en el artculo 284 del CPC. Fuera del


requisito

general,

se

requiere

un

requisito

especfico, cual es que exista motivo fundado para


temer que una persona se ausente en breve tiempo del
pas. Se le puede exigir como medida prejudicial que
absuelva

posiciones

sobre

hechos

calificados

previamente de conducentes por el tribunal, el que


fijar

da,

embargo,

se

hora

lugar

diferencia

para
de

la
la

audiencia.

Sin

absolucin

de

posiciones como medio de prueba en que el tribunal

236

debe

conocer

las

preguntas

calificarlas

previamente

diferencia

lo

de

de

establecido

adems

debe

conducentes

en

el

(a

artculo

387

CPC). Si el sujeto citado no concurre, se le dar


por

confeso

en

el

curso

del

juicio,

salvo

que

aparezca suficientemente justificada la ausencia.


e)Obligacin de Constituir Mandatario Judicial:
Tiene el mismo fundamento de la medida prejudicial
de confesin. Lo que se persigue es que la persona
cuya ausencia se teme, constituya un apoderado en el
lugar

donde

apoderado

vaya

debe

producirse

tener

el

juicio.

facultades

de

Este

mandatario

judicial, adems poder responder de las costas y


multas

que

puede

ser

condenado

el

mandante

(artculo 285 CPC). Si no se constituye el mandato,


o el mandatario carece de facultades suficientes, el
tribunal

de

inmediato

proceder

designar

un

curador de bienes ad litem.


f)

Examen de Testigos: Su requisito especfico es


que, por razn de impedimentos graves, haya fundado
temor de no poder recibirse oportunamente la prueba
testimonial. Los testigos que sean citados en virtud
de

esta

indique

medida,
el

conducentes

declararn

actor,
por

el

sobre

calificados
tribunal.

los

puntos

que

previamente

de

El

inciso

del

artculo 286 CPC establece expresamente la necesidad


de

que

para

previamente

la

prctica

conocimiento

de
a

esta
quien

medida
se

se

de

pretende

demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se


expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin
(en los dems casos se proceder con intervencin

237

del defensor de ausentes). Respecto del resto del


procedimiento se aplican las reglas generales.
g)

Respecto del Mero Tenedor: El artculo 282


CPC,

se

pretende

pone

en

la

demandar

situacin

como

de

que

propietario

de

al
una

que

se

cosa,

resulta ser un mero tenedor. En este caso, el futuro


demandante podr citarlo a fin de que:
Declare bajo juramento el nombre y residencia de la
persona bajo cuyo nombre tiene la cosa, esta persona
viniendo a ser propietario o poseedor.
Debe exhibir el ttulo de la tenencia. Si expresa no
tener ttulo escrito, debe declarar bajo juramento
que carece de l.
Si

se

niega

cualquiera

de

estos

se

le

podr

apremiar con multas o arrestos.

C)Medidas Prejudiciales Precautorias:


Se encuentran reguladas en los artculos 279 y 280
CPC, sin perjuicio de lo cual les son aplicables las
normas

del

Ttulo

del

Libro

II,

en

cuanto

prejudiciales, y las del Ttulo 5 del Libro II, en


cuanto precautorias.
Se les define como "medios
demandante

para

que

que franquea la ley al

asegure

el

resultado

de

la

pretensin interpuesta
El escrito en el cual se contiene la solicitud de
medida prejudicial precautoria debe contener:
a)Los requisitos comunes a todo escrito y los del
Auto Acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago

238

(pre - suma), por ser la primera presentacin en


juicio;
b)Los requisitos sobre la Ley de Comparecencia en
Juicio (Patrocinio y poder);
c)Los requisitos comunes a toda medida prejudicial
(anunciar

la

accin

deducir

someramente

los

fundamentos de la misma);
d)Los requisitos comunes a toda medida precautoria
(artculo 298 CPC);
e)Los

requisitos

especficos

que

se

contemplan

respecto de cada una de las medidas precautorias que


se solicitan;
Los requisitos generales son:
1. Se deben acompaar comprobantes que constituyan
alo

menos

presuncin

grave

del

derecho

que

se

reclama. Fumus boni Juris.


2.Es necesario que se invoquen motivos que hagan
necesaria la urgencia de la medida. Periculum in
mora.
3.

Debe

limitarse

los

bienes

necesario

para

responder del resultado del juicio.


4.

Que

las

facultades

del

demandado

no

ofrezcan

suficiente garanta, por regla general.


Los

requisitos

prejudiciales

especficos

precautorias,

de
se

las

medidas

presentan

con

diversas caractersticas segn se la medida que se


invoque

casi

siempre

hay

que

rendir

caucin

suficiente para responder por los perjuicios que se


puedan causar.

239

En

ciertos

casos

pueden

decretarse

sin

que

se

agreguen los antecedentes que exige la ley, pero se


debe demostrar la gravedad y la urgencia.
a)

Tramitacin:
tribunal

Presentada

proveer:

la

"previamente,

solicitud,

el

constityase

la

fianza". Una vez constituida, y quedando constancia


de ello en el expediente y en el libro o cuaderno de
fianzas,

se

conceder

la

medida.

Subsiste

la

discusin de si se requiere o no de notificacin a


la otra parte (sinnimo de audiencia del artculo
289 CPC)
Normalmente se decretan de plano y se notifican al
demandado despus, sin perjuicio del incidente que
puede formular el demandado.
La

concesin

de

una

medida

prejudicial

precautoria, genera para el demandante, una serie de


cargas procesales que deben ser cumplidas por ste,
porque de lo contrario se produce la caducidad de la
medida:
a)

Interponer la demanda dentro del trmino de 10


das (ampliable a 30 por motivos fundados).

b)

Pedir

en

la

demanda,

que

se

mantengan

las

medidas precautorias decretadas.


c)

Notificar la medida dentro de 5 da, conforme


al artculo 302 CPC.
Si

el

solicitante,

dentro

del

plazo

de

10

das

ampliable, 1) no presenta la demanda, 2) presenta la


demanda pero no solicita que se mantenga la medida,
o 3) presenta la demanda, solicita que se mantenga
la medida, pero el tribunal no accede a ello, se

240

hace aplicable la norma del artculo 280 inciso 2


CPC,

el

solicitante

perjuicios

causados,

queda

responsable

considerndose

de

los

doloso

su

procedimiento. Nos encontramos en este caso con una


verdadera

presuncin

de

dolo,

la

cual

tiene

el

carcter de "de derecho": aqu se presume la mala


fe.

MEDIDAS PRECAUTORIAS.
1)Generalidades: Se encuentran reglamentadas en el
Ttulo 5 del Libro II del CPC, entre los artculos
290 a 302, y en virtud de lo dispuesto por los
artculos 2 y 3 del CPC, son aplicables a todos
los procedimientos civiles.
2)Concepto:

Al

igual

que

en

otras

materias

de

Derecho Procesal, existen una serie de definiciones


que conceptualizan a las medidas precautorias, pero
sigue siendo el ms claro el que las define como
los medios que franquea la ley al demandante para
que asegure el resultado de la pretensin deducida.
3)Caractersticas:
El nico sujeto legitimado para pedirlas es el
demandante.

Excepcionalmente

el

demandado

puede

pedirlas al deducir una reconvencin, pero como en


ese caso acta como demandante, no es realmente una
excepcin.
Se

pueden

solicitar

en

cualquier

estado

del

procedimiento, aunque no est contestada la demanda.

241

Se

pueden

pedir

hasta

el

trmino

del

juicio

por

sentencia ejecutoriada, en cualquier instancia, ante


el tribunal de primera instancia, independientemente
de donde se encuentra el expediente.
Se

otorgan

para

asegurar

el

resultado

de

la

Precautorias:

El

pretensin.
4.Fundamento
fundamento

de
de

las
la

Medidas
dictacin

de

las

medidas

precautorias es esencialmente el periculum in mora,


o el peligro del dao jurdico que puede derivar del
retardo en la dictacin de la sentencia definitiva.
El

periculum

in

mora

se

manifiesta

de

distintas

formas, dependiendo de la medida precautoria de que


se trate:
El periculum in mora tambin existe en materia
penal, como por ejemplo en la detencin o prisin
preventiva, en que existe el temor de que el sujeto
eluda la accin de la justicia o contine con sus
actividades
legislador
decretar

delictivas.
contempla

medidas

dos

Excepcionalmente
casos

precautorias,

en

que

sin

se

el
pueden

necesidad

de

probar la existencia del periculum in mora, sino que


basta con el fumus boni iuris (la apariencia del
buen derecho):
a)

Retencin de dineros o cosas muebles que sean


objeto del juicio (artculo 295 CPC)

b)

Prohibicin de celebrar actos y contratos sobre


bienes que son objeto del juicio, cuando la accin
deducida fuere real (artculo 296 CPC).

242

5)Finalidad de las Medidas Precautorias: En trminos


generales es asegurar el resultado prctico de la
pretensin hecha valer. Los beneficios otorgados al
demandante por la dictacin de la medida precautoria
deben servir solo para este fin; de lo contrario,
constituye una violacin de todos los derechos del
demandado. Si no sirve para el cumplimiento de la
sentencia

definitiva,

Especficamente,

las

no

se

medidas

debe

otorgar.

precautorias

del

CPC

estn destinadas a conservar fsica o jurdicamente


los bienes del deudor hasta el cumplimiento de la
sentencia.
6)Clasificacin:
a)

En cuanto a su Reglamentacin:
Ordinarias:

1.

especficamente

por

son
el

las

CPC

que

que

se

regulan

son

las

que

aparecen mencionadas en el artculo 290 CPC.


Especiales:

2.

especficamente
procedimiento
suspensin

son

por

el

diferente

de

obra

las

legislador

al

en

contempladas

juicio

denuncia

de

en

un

ordinario

(ej:

obra

nueva

artculo 565 CPC)


Extraordinarias:

3.

expresamente
tribunal

autorizadas

puede

conceder

son
en

las

la

exigiendo

que

ley,

no
y

siempre

estn

que

el

caucin

previa al que las solicite (artculo 298 CPC).


6)Naturaleza

Jurdica

de

la

resolucin

que

las

decreta: Hay dos teoras:


a)Auto:

243

b)Sentencia Interlocutoria de Primer Grado:


La diferencia para inclinarse por una u otra
tesis est en el acento que se pone en los derechos
permanente que exige la ley que se establezcan en la
sentencia

interlocutoria

frente

la

temporalidad

que tienen las medidas precautorias.


7)Requisitos:
a) Solicitud del demandante: Los tribunales no pueden
de oficio decretar medidas precautorias, debido al
principio de la pasividad contemplado en el artculo
10 COT. En el mismo sentido, el artculo 290 CPC,
establece

que

las

medidas

precautorias

se

deben

otorgar a solicitud del demandante. Finalmente, el


artculo

298

demandante,

CPC

dispone

acompaar

que
los

es

obligacin

comprobantes

del
que

constituyen a lo menos presuncin grave del derecho


que se reclama. Excepciones:
b)

Puede
demandado
asegurar

solicitar
que
el

medidas

hubiere
resultado

precautorias

deducido
de

la

reconvencin
reconvencin

el
para
hecha

valer, pero como ya hemos dicho, en este caso acta


como demandante, por lo cual no es realmente una
excepcin.
c)

Pueden

solicitar

medidas

precautorias

los

terceros excluyentes en virtud de lo establecido por


el artculo 22 CPC. El tercero excluyente adquiere
carcter de parte y como tal puede solicitar una
medida precautoria.
d)

Los

terceros

coadyuvantes

del

demandante

tambin pueden, en virtud del artculo 23 CPC.

244

El

sujeto

pasivo

de

la

medida

precautoria

es

el

demandado, por lo cual la medida precautoria debe


recaer

sobre

sus

bienes

no

sobre

bienes

de

terceros.
c)Existencia

de

una

demanda:

Las

medidas

precautorias se pueden solicitar en cualquier estado


del

juicio,

an

cuando

no

est

contestada

la

demanda. Cabe preguntarse entonces, desde cundo y


hasta

cundo

se

puede

solicitar

una

medida

precautoria:
Desde

Cundo:

Marca

el

lmite

entre

la

prejudicial precautoria y la medida precautoria.


La

mayora

presentada

se

inclina

por

se

encuentre

exigir

que

notificada

al

la

demanda

demandado,

porque desde ese momento se encuentra trabada la


litis y nace la relacin procesal entre las partes
litigantes y el juez.
Hasta Cundo: El artculo 290 CPC dice "en cualquier
estado

del

juicio",

se

entiende

que

se

puede

solicitar en primera instancia, en segunda instancia


o

inclusive

vindose

travs

de

un

recurso

de

casacin. Mas an, de conformidad al artculo 433


CPC,

las

medidas

precautorias

constituyen

una

excepcin a la regla de que no se admiten escritos


tras la citacin a or sentencia y una excepcin
tambin a las normas de la competencia vertical,
puesto que es el Tribunal de primera instancia el
que conserva competencia sobre ellas.
b)

Acompaar comprobantes que constituyan a lo


menos presuncin grave del derecho que se reclama:
(artculo 298 CPC) Se trata del Fumus Boni Iuris (el

245

humo que colorea el buen derecho). Hay 3 conceptos


relevantes involucrados en este requisito:
Comprobante:

No

es

sinnimo

de

documento

no

comprende solo la prueba documental, sino que se


refiere a cualquier medio de prueba, de aquellos
contemplados

en

precautorias

el

se

artculo
pueden

341

CPC.

usar

En

las

antecedentes,

comprobantes, pruebas, etc. La nica limitacin es


que

los

comprobantes

no

emanen

del

propio

demandante, porque no es lcito preconstituir prueba


a su favor.
Presuncin Grave: Segn el artculo 1712 CC, existen
presunciones legales y judiciales. En la especie, se
trata

de

una

presuncin

probabilidades

de

ser

judicial,

verdadera

con

fuertes

(grave).

Para

efectos de las medidas precautorias, la presuncin


grave

sera

sinnimo

de

la

existencia

de

la

apariencia del derecho.


Tanto los comprobantes como la presuncin judicial
grave, deben referirse directamente a la pretensin
deducida.
Hay situaciones en que excepcionalmente se pueden
otorgar

medidas

precautorias

sin

acompaar

estos

(artculo 299 CPC), pero en estos casos se presentan


caractersticas
carcter
fianza;

especiales:

transitorio
y,

3)

(10

Igualmente

1)

La

das);
deben

medida

2)

Debe

tendr
rendirse

acompaarse

los

comprobantes dentro de los 10 das.


c)

Que las garantas econmicas del demandado


no sean suficientes para asegurar el resultado del
juicio: En el Derecho Civil, la regla general es el
derecho de prenda general del artculo 2465 CC. Por

246

lo tanto, para que proceda una medida distinta y en


consecuencia excepcional, debe existir un fundamente
poderoso que as lo permita. Sin embargo, existen
dos casos en los cuales no interesan las facultades
econmicas ni el periculum in mora, sino que bastar
acompaar

los

presuncin

grave

comprobantes
del

derecho

que
que

constituyan

se

reclama.

Se

trata de la retencin de bienes y de la prohibicin


de celebrar actos y contratos, en ambos casos cuando
recaen sobre bienes que son objeto del juicio.
d)

En

determinados

casos

se

requiere

rendir

caucin:
Medidas Precautorias Extraordinarias.
Cuando no se acompaan los comprobantes.
Medidas Prejudiciales Precautorias.

MEDIDAS PRECAUTORIAS DEL ARTCULO 290 DEL CPC


1).El Secuestro de la cosa que es objeto del juicio:
Se trata de la primera de las medidas precautorias
ordinarias, establecidas en el artculo 290 N1 CPC.
El

artculo

2211

CC

define

el

depsito

como

el

contrato en el que se confa una cosa personal a una


persona que se encarga de guardarla y restituirla en
especie.

La

cosa

depositada

se

llama

tambin

depsito. Por su parte, el artculo 2214 CC, dice


que

este

depsito

contrato

puede

propiamente

revestir

dicho

dos
el

formas:

el

secuestro.

Finalmente, el artculo 2249 CC define el secuestro


como "el depsito de una cosa que se disputan dos o

247

ms

individuos

en

manos

de

otro,

que

debe

restituirla a quien tenga una decisin favorable.


El

depositario

se

llama

secuestre.

su

vez,

el

secuestro puede tener carcter convencional, cuando


se constituye por el slo acuerdo de las partes que
se disputan el objeto litigioso, o judicial, cuando
se

constituye

por

decreto

del

Juez,

este

se

refiere el CPC, cuando lo regula como aquella medida


precautoria
resolucin

que

consiste

judicial

de

en
un

la

sustraccin

por

bien

determinado

del

patrimonio del demandado, que es disputado entre las


partes del proceso, para entregrselo a un tercero a
fin de evitar su prdida o deterioro, quien deber
custodiarlo y restituirlo en especie. Procede en los
siguientes casos:
A)Accin

Reivindicatoria

de

cosa

corporal

mueble, habiendo motivo de temer que se pierda o


deteriore en manos del poseedor. El poseedor est
obligado

consentir

en

el

secuestro

dar

seguridad suficiente de restitucin para el caso en


que sea condenado a restituir.
b)Otras

acciones

con

relacin

una

cosa

mueble

determinada y haya motivo de temer que la cosa se


pierda o deteriore en manos del mero tenedor.
Esta medida en impensable respecto de los bienes
races, pero si se llegara a pedirse el secuestro de
una

cosa

corporal

inmueble

como

medida

extraordinaria , el tribunal podr exigir caucin.


En cuanto al procedimiento, el artculo 292 CPC se
remite

ntegramente

las

normas

del

juicio

ejecutivo para la designacin del depositario. El


secuestro

solo

persigue

el

efecto

civil

de

248

conservacin

material

de

la

cosa:

velar

por

su

integridad impidiendo que sea destruida por el mal


uso del demandado o prdida. Ejem.martilleros
2).Nombramiento de Interventor: Es el empleado que
autoriza y fiscaliza ciertas operaciones a fin de
que se hagan con legalidad . El interventor es la
persona designada por el tribunal con la funcin de
velar por la legalidad en la administracin de los
bienes materia del pleito, para lo cual lleva cuenta
de las entradas, ingresos y gastos de los objetos
intervenidos, y da noticia de toda malversacin o
abuso

que

note

en

los

actos

administrativos

del

demandado. Se dice que el interventor es un mirn y


acusete.

Es

mirn

porque

no

administra

el

bien

intervenido, sino que es slo un observador de las


gestiones que permanecen a cargo del propietario del
bien,

es

acusete

porque

puede

suceder

que

al

observar, detecte que el intervenido realiza actos


de malversacin y abuso del bien intervenido, de los
cuales debe informar al tribunal. El nombramiento
corresponde exclusivamente al tribunal y no a las
partes,

quienes

slo

pueden

solicitarlo.

El

interventor no tiene facultades de administracin ni


menos de disposicin. Esta medida procede en los
siguientes casos (artculo 293 CPC):
a)Accin

reivindicatoria

del

dominio

otro

derecho real sobre inmuebles, cuando hubiere justo


motivo

de

facultades

tener
del

el

deterioro

demandado

no

de

la

ofrezcan

cosa

las

suficiente

garanta.

249

b)Accin

de

Peticin

de

Herencia,

cuando

hubiere

justo motivo de tener el deterioro de la cosa o las


facultades

del

demandado

no

ofrezcan

suficiente

garanta.
c)Comunero

socio

demanda

la

cosa

comn

pide

cuentas al comunero o socio que administra.


d)Siempre que haya justo motivo de temer que se
destruya

deteriore

la

cosa

sobre

que

versa

el

juicio, o que los derechos del demandante puedan


quedar burlados (genrico).
e)Dems casos expresamente sealados por las leyes:
Ejemplos:
Artculo 444 CPC: dentro del juicio ejecutivo, que
se

refiere

los

establecimiento
depositario

casos

mercantil

tiene

las

en

que
o

se

embarga

industrial.

facultades

de

un
El

interventor

judicial.
3)Retencin

de

Bienes

Determinados:

Es

aquella

medida precautoria que tiene por objeto sustraer del


comercio una cantidad determinada de dinero, o una o
mas cosas muebles, en poder del actor, del demandado
o un tercero, en las situaciones previstas por la
ley. La retencin se efecta en manos del tenedor de
los bienes. Los requisitos para que proceda esta
medida, son los siguientes:
a)

Si se trata de bienes que son objeto del juicio:


no se requiere que concurra el periculum in mora, y
basta

que

el

actor

acompae

comprobantes

que

constituyan al menos presuncin grave del derecho


que se reclama.
b)

Si los bienes no son el objeto del juicio: Slo


podr decretarse esta medida cuando:

250

Las facultades del demandado no ofrezcan suficiente


garanta; o,
Haya

justo

motivo

del

temer

que

este

procurar

ocultar sus bienes.


Esta

medida

embargo,

produce

en

cuanto

los

mismos

tienen

efectos

plena

que

el

aplicacin

los

artculos 681, 1464 N3 y 1578 CC. Es conveniente


hacer una distincin entre la retencin de bienes y
el secuestro:
Del mismo modo, suele confundirse la retencin de
bienes con el derecho legal de retencin, que es la
facultad de quien detenta una cosa determinada, con
la

obligacin

retenerla

de

en

su

restituirla
poder

en

entregarla,

garanta

del

para

pago

de

ciertas prestaciones.
4)Prohibicin de Celebrar Actos y Contratos sobre
Bienes
tiene

Determinados:
por

objeto

Es

una

prohibir

medida

al

cautelar

demandado

que

celebrar

actos y contratos respecto de bienes determinados de


su

patrimonio.

similar

la

As

concebida,

retencin

de

si

bienes,

bien
es

la

es

muy

medida

precautoria de mayor amplitud, toda vez que:


a)

Se refiere a todo acto, incluyendo los actos


jurdicos

unilaterales,

todo

contrato,

sea

gratuito u oneroso. En la prctica, se restringe un


tanto, toda vez que se pide la medida precautoria de
prohibicin

de

gravar

enajenar

bienes

determinados.
b)

Puede
(muebles

decretarse
e

inmuebles,

sobre

toda

corporales

clase
e

de

bienes

incorporales).

251

Hay una sola limitacin, y es que debe recaer sobre


bienes

determinados.

Puede

incluso

recaer

sobre

bienes que no sean el objeto del juicio, lo cual


ser relevante por la exigencia o no del periculum
in mora.
El principal efecto de esta medida es el regulado
por el artculo 1464 N4 CC, en concordancia con el
artculo 296 CPC. No obstante, si se trata de bienes
inmuebles, para ser oponible a terceros, no basta
que

se

haya

decretado

la

medida

precautoria

de

prohibicin de celebrar actos y contratos, y que


estos hayan tenido conocimiento de la misma, sino
que se requiere su inscripcin en el Conservador de
Bienes Races.
Procedimiento de las Medidas Precautorias:
Procedimiento: La norma bsica es el artculo 302
CPC, sobre la base del cual se han elaborado tres
teoras:
En relacin al pleito principal son una cuestin
accesoria. Se tramita como incidente ordinario y por
cuerda separada: Se basa en el inciso primero de
este artculo. Se decretan con citacin: En trminos
generales es un incidente ordinario, pero si existen
casos graves y urgentes, puede proveerse "como se
pide, con citacin". Como los incidentes ordinarios
en algunas circunstancias pueden resolverse de plano
y en la prctica, eso ocurre en la mayora de los
casos,

con

el

objetivo

de

evitar

ocasionar

un

perjuicio.-

252

Se dice que lo que se tramita incidentalmente es


precisamente el incidente que surge con la oposicin
del demandado a la medida decretada.
Rgimen de recursos:
Si

se

considera

que

la

resolucin

que

se

pronuncia sobre una medida precautoria es un auto,


procedera el recurso de reposicin con apelacin
subsidiaria.
Si

se

estima

que

es

una

sentencia

interlocutoria, cabe el recurso de apelacin.Alzamiento: El CPC establece la provisionalidad de


las medidas precautorias. Cada vez que desaparezcan
ambos o al menos uno de los dos requisitos generales
(periculum in mora y

fumus boni iuris) que hacen

procedente

precautoria,

la

medida

deben

alzarse.

Conforme a los artculos 301 y 302 CPC el alzamiento


se tramita como incidente en cuaderno separado, sin
carcter

de

conociendo

previo
el

precautoria,

tribunal

por

la

especial
que

regla

de

pronunciamiento,

decret
la

la

medida

extensin.

Esto

tambin se aplica a la sustitucin de las medidas


precautorias.
Caducidad:
a)Cuando se dict provisionalmente, y transcurrido
el plazo decretado, no se acompaan los comprobantes
requeridos.
b)Cuando

se

otorgue

la

medida

precautoria

sin

previa notificacin conforme al artculo 302 inciso


2

CPC,

no

se

notifique

dentro

del

plazo

establecido por la ley (5 das).

253

c)Cuando se decret una prejudicial precautoria, y


no se interpuso demanda o no se pidi la mantencin
de la medida (artculos 280 CPC).
Cosa Juzgada.
Las

medidas

precautorias

son

esencialmente

provisionales y por lo tanto, producen cosa juzgada


provisional, es decir, si cambian los supuestos de
hechos

que

se

hicieron

valer

en

el

mismo

procedimiento, son dejadas sin efecto.


Deben cesar en el momento que cesan sus razones.
Esto

a diferencia de la cosa juzgada material

que es la plena, la mxima preclusin, que impide


que vuelva a revisarse un litigio cuando se da la
triple identidad y que, a su vez, permite que se
pueda

cumplir

forzadamente

lo

decidido

en

la

sentencia.A diferencia tambin de la cosa juzgada formal


que se mantiene como si fuera material hasta que
cambien las situaciones de hecho que tuvo en cuenta
el

juez

al

tomar

la

decisin.-

Ejem.

Los

procedimientos de alimentos.-

LOS INCIDENTES
Concepto:

La

definicin

legal

de

incidente

se

establece en el artculo 82 CPC, segn el cual es

254

"toda cuestin accesoria de un juicio que requiere


pronunciamiento especial del tribunal con audiencia
de las partes." Si bien todos los autores, as como,
las

diversas

definiciones

doctrinarias

concuerdan

con el CPC en cuanto a la accesoriedad y en cuanto a


su relacin con lo principal, no ocurre lo propio
con

el

tercer

elemento

del

concepto.

En

efecto,

respecto de la ltima parte de la definicin

audiencia de las partes - para algunos no pareciera


ser de la esencia del incidente, toda vez que si
bien es la regla general, el tribunal perfectamente
puede resolver de plano sin darle audiencia a las
partes.
Los incidentes estn regulados en el Ttulo 9
del Libro I del CPC, dentro de las disposiciones
comunes a todo procedimiento, en razn de lo cual se
aplican

toda

clase

de

procesos,

salvo

norma

expresa en contrario.
En todo proceso hay que distinguir el asunto
principal,

integrado

fundamentalmente

por

las

pretensiones y contra-pretensiones hechas valer por


las

partes,

definitiva,

que
y

se

las

resuelve

cuestiones

en

la

sentencia

accesorias,

que

no

constituyen la cosa principal pero que se vinculan a


ella y deben resolverse antes de pronunciarse sobre
el asunto controvertido.
Conforme a lo anterior, podemos decir en una
primera
conflicto

aproximacin
es

de

que

carcter

para

determinar

incidental,

es

si

un

preciso

identificar cual es la cuestin que configura el

255

asunto principal, y distinguirla de aquella que no


lo es, pero que igualmente debe resolverse.
En

general,

incidente,

el

se

carcter
le

otorga

la

naturaleza

un

de

conflicto

fundamentalmente por su accesoriedad. No obstante,


existen ciertas cuestiones principales o de fondo
que tiene tramitacin incidental, aun cuando no por
ello se transforman en tales. Algunos ejemplos son
los siguientes:
a)

Cobro

de

Honorarios:

Cuando

los

servicios

profesionales cuyo pago se adeuda fueron prestados


en juicio, la ley da la alternativa de iniciar un
juicio

sumario,

tramitar

el

cobro

por

la

va

incidental, ante el tribunal que conoci del juicio


en el cual se devengaron los honorarios.
b)

Terceras

en

el

Juicio

Ejecutivo:

Se

tramitan

siempre como incidentes, aunque la verdad es que en


este caso existe la discusin de si efectivamente
son incidentes o una cosa principal que se tramita
como

incidente,

la

verdad

es

que

no

hay

una

posicin clara.
CARACTERSTICAS
1.- Accesoriedad: Significa que la cuestin que se
plantea por la va del incidente, es distinta

de la

cuestin principal, pero de alguna manera depende de


ella.
2.-

Conexin:

plantea,

Significa

necesariamente

que

la

debe

cuestin

tener

una

que

se

conexin

clara con la cuestin principal.

256

3.- Pronunciamiento Especial: El incidente requiere


de un pronunciamiento especial, y el que normalmente
recae es un auto o una sentencia interlocutoria de
primera clase.
incidente

sin

Un auto, porque este resuelve


establecer

derechos

el

permanentes

favor de las partes; y una sentencia interlocutoria,


si establece derechos permanentes a favor de las
partes.

Sin

incidentes

sin

embargo,
perder

el

excepcionalmente,

los

carcter

son

de

tal,

resueltos en la sentencia definitiva; por ejemplo,


el pronunciamiento sobre las tachas a los testigos,
y en esta parte la sentencia no es definitiva, sino
que se trata de una parte incorporada a la sentencia
definitiva,

que

ser

un

auto

una

sentencia

interlocutoria segn corresponda.


Clasificacin
Las

normas

incidentes,

legales

contenidas

que

en

el

reglamentan
Libro

del

los
CPC,

distinguen dos tipos o clases de incidentes:


1)
normas

Incidentes
relativas

Ordinarios:
a

todo

Se

incidente

rigen
que

por
no

las
tenga

contemplado norma especial de tramitacin (artculos


82 a 91 CPC)
Incidentes Especiales:
Acumulacin de autos.
Cuestiones de competencia.
Implicancias y recusaciones
Privilegio de pobreza.
Costas.
Desistimiento de la demanda.

257

Abandono del procedimiento.


Varios otros establecidos a lo largo del CPC, tales
como nulidad por falta de emplazamiento o por fuerza
mayor, tachas, ampliacin de embargo, substitucin
de

embargo,

reduccin

de

embargo,

cesacin

de

importancia

embargo, exclusin de embargo, etc.

2) DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO:


Son

aquellos

que

tienen

tal

gravitacin para la marcha de la cuestin principal,


que

traen

cuestin

como

consecuencia

principal

incidente.

hasta

la
que

suspensin
se

de

resuelva

la
el

Y congruente con este procedimiento, el

incidente se tramita en el cuaderno principal, y no


se forma a su respecto cuaderno separado.
INCIDENTES SIN TAL CARCTER:
Los incidentes que no renen este carcter, no
tienen

este

efecto

paralizante

respecto

de

la

cuestin principal, y se tramitan precisamente en


cuaderno separado, para no entorpecer la marcha del
proceso.
Esta clasificacin arranca del art. 87 C.P.C.

El legislador ha mirado con particular recelo a los


incidentes,

porque

constituyen

una

fuente

de

distraccin para la marcha de la cuestin principal,


y como consecuencia de esta visin ha establecido
una serie de reglas preclusivas, en el sentido que

258

si no se dan ciertas circunstancias, el incidente


debe ser rechazado de plano.
PROCEDIMIENTO INCIDENTAL.
1.

Formas

de

Promover

un

Incidente:

En

general

existen dos formas de oponer un incidente: en forma


directa o en forma de una oposicin.
a)

En forma Directa:

b)

Por Oposicin: Cuando se ha decretado actuacin


judicial cono citacin. La oposicin en el plazo de
tres das genera un incidente.

2.

Oportunidad
primer

para

trmino

Interponer

un

que

claro

hay

tener

Incidente:
que

si

En
un

incidente se promueve en forma extempornea, debe


ser

rechazado

oportunidad

de

plano.

correcta,

Para

es

determinar

la

conjugar

un

preciso

elemento subjetivo, cual es tan pronto como el hecho


llegue

conocimiento

del

interesado,

con

un

elemento objetivo, cual es durante la tramitacin


del

proceso,

lo

cual

significa

que

en

primera

instancia se puede interponer desde la notificacin


de la demanda hasta la notificacin de la citacin
para or sentencia (salvo casos del artculo 433
CPC) y en segunda instancia hasta antes de la vista
de la causa. Para determinar con mayor exactitud la
oportunidad

correcta,

debemos

hacer

la

siguiente

anterior

al

juicio

distincin:
a)

Si

nace

de

un

hecho

coetneo a su iniciacin:

Se refiere a cualquier

hecho anterior a la notificacin de la demanda. Debe

259

interponerse

antes

de

hacer

cualquier

gestin

principal en el pleito. Art 84 inciso 2.


b)

Generado durante el curso del juicio: Tan pronto


como el hecho llegue a su conocimiento de la parte
interesada.

c)

Art .85

Incidentes

cuyas

simultneamente:
incidentes

causas

Deben

la

vez.

concurren

promoverse

De

lo

todos

contrario,

los

debe

ser

rechazados de plano por el tribunal, a menos que sea


circunstancia necesaria para la marcha del juicio.
Art. 86.
d)

Incidente de nulidad procesal: Cinco das desde


que aparezca en el proceso o se acredite que quien
deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del
vicio.Art.83.

e)

Nulidad por incompetencia absoluta del tribunal:


No tiene plazo.

f)

Incidente

de

rebelda

por

fuerza

mayor:

(artculo 79 CPC) Tres das contados desde que haya


cesado el impedimento y pudo hacerse valer ante el
tribunal.
g)

Nulidad

por

falta

defecto

en

la

primera

notificacin: Cinco das contados desde que aparezca


o se acredite en el juicio que el litigante tuvo
conocimiento personal del juicio.

Tramitacin de los Incidentes:

260

Como en definitiva se trata de un procedimiento,


podemos

distinguir

claramente

las

distintas

fases

que lo forman:
a)

Etapa de Discusin:
Demanda Incidental: Es la solicitud que hace
necesario el pronunciamiento especial del tribunal
sobre una cuestin accesoria. Debe cumplir con los
requisitos
artculo

comunes

254

CPC

todo

en

escrito,

cuanto

sean

con

los

del

compatibles,

eventualmente con el requisito del artculo 88 CPC


(consignacin).
Pronunciamiento del Tribunal: Presentada la
demanda incidental, el

Tribunal puede tomar alguna

de las siguientes actitudes:


Rechazarlo de plano: Cuando sean inconexos,
extemporneos o fueren promovidos por aquel que ha
perdido dos o ms incidentes sin consignar la suma
que fija el tribunal.
Resolverlo

de

plano:

Sea

acogiendo

rechazando, cuando se trata de hechos que consten en


el proceso o sean de pblica notoriedad.
Acogerlo a tramitacin: Se provee traslado
y

se

otorga

manifestarse

la

otra

respecto

de

parte
la

la

posibilidad

peticin

de

incidental,

dentro del plazo fatal de tres das. Esta resolucin


se notifica por el estado diario.
Reaccin
solicitud

de

la

Contraparte:

incidental,

el

Respecto

emplazado

puede

de

la

asumir

alguna de las siguientes actitudes:


Allanarse:
incidente
tambin

Se

debe

puede

omite

la

resolverse

hacerlo

el

fase

probatoria

inmediatamente.
mandatario,

pues

del
Esto
no

261

requiere facultades especiales. Se produce el mismo


efecto

cuando

sin

allanarse,

el

emplazado

no

controvierte los hechos.


Rebeldia: Permanece inactivo en los tres das de
plazo. En este caso el tribunal puede optar entre
fallar o recibir el incidente a prueba.
Responder: La suma del escrito ser "evaca
traslado"

contesta

el

incidente

Evacuado

el

traslado el tribunal debe examinar los autos para


ver

si

hay

hechos

controvertidos:

Si

pertinentes,
no

existen,

sustanciales
debe

proceder

y
a

resolver el incidente sin necesidad de prueba. De lo


contrario debe recibir el incidente a prueba.
c)

Etapa de Prueba:
Recepcin del incidente a Prueba: (artculos 89, 90
y

323

CPC)

Todo

lo

que

diga

relacin

con

la

rendicin de la prueba de un incidente se rige por


las

normas

del

juicio

ordinario

civil

de

mayor

cuanta a menos que hayan reglas especiales, pero en


lo que dice relacin con la resolucin que recibe a
prueba, seala el art. 323, que el juez fijar los
puntos de prueba y por lo tanto no es necesario
presentar minuta por las partes.
Dicho artculo ordena, adems que esta resolucin
se notifica por el estado diario . Su naturaleza
jurdica

depender

incidente,

la

cual

de

aquella

puede

ser

que

falle

interlocutoria

el
de

primer grado o un auto. Como no hay normas que digan


que

recursos

proceden

contra

la

resolucin

que

recibe el incidente a prueba, se aplica el artculo


319

CPC

cabe

la

reposicin

con

apelacin

subsidiaria. No obstante, esto es discutido, toda

262

vez que el artculo 90 CPC dice que las resoluciones


que se pronuncien en el caso de este artculo son
inapelables. Si se estima que esa norma regula toda
la

prueba

respecto

de

los

incidentes,

seran

inapelables, pero si se sostiene que la regulacin


la hace el artculo 323 CPC y el artculo 90 CPC
slo

se

refiere

al

trmino

probatorio

la

rendicin de la prueba, procedera el recurso de


reposicin con apelacin subsidiaria.
Trmino Probatorio: Tiene una duracin de ocho das
fatales,

testigos

el

es

notificacin

plazo
de

por

recibe

el

deber

rendirse

para

el

presentar

das,
estado

incidente

adems

contados
de

la

prueba.
la

la

de

desde

la

resolucin

que

En

prueba

lista

dicho

trmino

referente

la

tacha de los testigos.- Art. 90 CPC.


La concesin del trmino probatorio extraordinario
es facultativa para el tribunal, por una sola vez, y
en todo caso jams podr exceder de 30 das contados
desde que se recibi el incidente a prueba.
d) Etapa de Sentencia: El tribunal debe resolver el
incidente apenas se encuentre en estado de fallo, o
ms

tardar

vencido

dentro

el

de

trmino

tercero

probatorio.

da

desde

Este

que

plazo

haya

no

es

fatal, porque dice relacin con actuaciones propias


del

tribunal.

naturaleza

La

jurdica

resolucin
de

auto

podr
o

de

tener

la

sentencia

interlocutoria de primer grado, segn si establece o


no derechos permanentes a favor de las partes. La
distincin

es

relevante

para

los

efectos

de

su

impugnacin:

263

Auto:

Procede

procede

el

Recurso

apelacin

subsidiariamente
substanciacin
trmites

no

de

Reposicin,

jams

en

forma

directa.

Procede

si

cuando

la

resolucin

altera

la

normal

del

juicio

expresamente

recae

establecidos

sobre

en

la

ley

(artculo 188 CPC)


Sentencia Interlocutoria de Primer Grado:
Procede

el

recurso

de

apelacin,

de

casacin

en

el

solo

efecto devolutivo.
Procede

el

recurso

en

la

forma

siempre que esta sentencia ponga trmino al juicio o


haga imposible su continuacin.
Procede igualmente el recurso de casacin en el
fondo,

pero

slo

contra

la

sentencia

de

segunda

instancia que resuelve el incidente. No procede el


recurso

de

queja

por

proceder

otros

recursos

ordinarios y extraordinarios.
La

sentencia

incidente,

sea

debe

pronunciarse

acogindolo

sobre

rechazndolo.

En

el
la

resolucin, el tribunal debe pronunciarse respecto


de

las

costas,

habiendo

para

esto

dos

normas

bsicas:
Artculo 144 inciso 1 CPC: Paga la parte totalmente
vencida (regla general), salvo cuando aparezca que
ha tenido motivos plausibles para litigar, de lo
cual

el

tribunal

har

declaracin

expresa

en

la

resolucin.
Artculo

147

CPC:

Existe

una

regla

especial

establecida por el legislador, conforme a la cual la


parte

que

promueve

un

incidente

dilatorio

no

obtiene resolucin favorable, debe ser condenada en


costas.

264

Casos en los cuales el fallo de los incidentes se


debe resolver en la sentencia definitiva:
8)

Incidentes

que

por

mandato

legal

deben

ser

resueltos en la sentencia definitiva, tales como las


tachas de testigos y la condena en costas.
9)

Hay

procedimientos

concentrado,

se

en

establece

que,

por

que

el

su

carcter

fallo

de

los

incidentes se efecta en la sentencia definitiva,


tales como en el juicio sumario y en el juicio de
mnima cuanta.

Tramitacin

de

Incidentes

en

Segunda

Instancia:

(artculo 220 CPC)


El tribunal puede optar entre fallarlo de plano o
previa tramitacin incidental, dando traslado a la
contraparte. Concluida la tramitacin del incidente,
deber

proceder

fallarlo,

ya

sea

en

cuenta

previa vista de la causa, siendo esto de decisin


exclusiva del tribunal. La resolucin que falla el
incidente en segunda instancia no es apelable en
virtud del artculo 210 CPC, pero en consecuencia si
es procedente el recurso de queja.

INCIDENTES ESPECIALES.

265

Es muy importante tener presente que respecto de


los

incidentes

de

subsidiariamente

carcter

las

especial,

reglas

de

se

los

aplican

incidentes

generales, y se aplican particularmente las reglas


preclusivas.
Desistimiento de la Demanda:
Concepto:

Es

un

acto

jurdico

procesal

exclusivamente de la parte demandante, por medio del


cual el actor manifiesta su voluntad de no proseguir
con la tramitacin del procedimiento y de renunciar
a la pretensin deducida. En el Ttulo XV del CPC,
se regulan dos instituciones diferentes, cuales son
el retiro de la demanda y el desistimiento de la
demanda, las cuales es preciso distinguir:
Retiro:

Es

un

acto

material

del

demandante,

sin

consecuencias respecto de la pretensin deducida y


que

se

realiza

antes

de

la

notificacin

de

la

demanda, cuando aun no est trabada la litis. Se


pide al tribunal directamente, ya sea por escrito o
verbalmente que va a retirar la demanda y pedir que
se devuelvan los documentos acompaados si procede y
de

ello

debe

dejarse

constancia

en

el

libro

de

ingresos. El retiro no produce ningn tipo de efecto


material o procesal respecto de la pretensin del
actor.

Se

puede

volver

demandar,

porque

se

mantienen inclumes los derechos del actor.


Desistimiento:. Como incidente el desistimiento de
la demanda es un acto de disposicin, por lo cual el

266

mandatario requiere facultades especiales, conforme


al

artculo

inciso

CPC.

La

jurisprudencia

entiende que si el mandatario tiene poder especial


en primera instancia, esto se extiende a segunda
instancia y a la Corte Suprema El desistimiento de
la

demanda

se

produce

cuando

la

demanda

ya

se

encuentra notificada, y es un acto solemne en virtud


del cual el demandante declara
respectiva pretensin.

hacer dejacin de la

Este acto de hacer dejacin

de la respectiva pretensin, debe ser un acto puro y


simple, no puede estar sujeto a

ninguna modalidad

(condicin, plazo, modo, etc.), y adems, aunque la


ley no lo dice, pero es en definitiva un principio
de lgica, puede ser total o parcial; o sea, el
desistimiento de la demanda, puede referirse a todas
y cada una de las pretensiones que se han hecho
valer, o bien, a algunas especificas.
. El desistimiento es el abandono expreso o presunto
de una gestin, accin o recurso iniciado, entablado
o

interpuesto,

en

tanto

que

la

renuncia

es

el

abandono del derecho que se tiene, pero que an no


se ha ejercitado.
Oportunidad Para Desistirse: El actor puede hacerlo
desde la notificacin de la demanda y durante todo
el procedimiento, inclusive hasta que la sentencia
definitiva se encuentra ejecutoriada, en cualquier
etapa

procesal

Art.148 CPC .

en

que

se

encuentre

el

juicio.-

El art. 148 seala precisamente que

el desistimiento de la demanda podr realizarse en


cualquier estado del juicio, o sea, solamente se
exige que exista juicio pendiente, y existe juicio

267

pendiente

hasta

la

ejecutoria

de

la

sentencia

definitiva;
Es interesante tambin respecto de la oportunidad
recordar la norma que seala que la citacin para
or

sentencia

probatorio,

cierra

tanto

irrevocablemente

en

primera

el

como

trmino

en

segunda

instancia, y en consecuencia no son admisibles ni


escritos,

pruebas,

ni

presentaciones

clase, salvo las excepciones legales.


excepciones

legales

de

ninguna

Dentro de las

contempladas

en

las

disposiciones que se refieren especficamente a la


citacin

para

or

sentencia,

no

se

encuentra

la

posibilidad de desistimiento; sin embargo como esta


norma es de carcter especial y permite realizarlo
en cualquier estado del juicio, se ha entendido y
as

hay

jurisprudencia

reciente,

que

el

desistimiento de la demanda incluso puede sobrevenir


durante el periodo de citacin para or sentencia.
Esto es lgico, ya que inspira siempre en el
derecho procesal el principio de la economa, y si
de esta manera el juez puede ahorrarse el esfuerzo
de

dictar

sentencia

definitiva

por

la

va

del

desistimiento reconociendo el efecto dispositivo del


instituto, naturalmente que es admisible.
Tramitacin:
El desistimiento de la demanda se tramita como
incidente,

sea,

presentado

el

escrito

de

desistimiento por el demandante se da traslado de


esta presentacin al demandado,de conformidad a la
regla

general

de

los

incidentes,

el

que

puede

adoptar tres posiciones:

268

Lo acepta pura y simplemente: en

este caso el

tribunal necesariamente debe tener al demandante por


desistido y dictar la resolucin respectiva.
.

Lo

acepta

determinar

condicionalmente:

la

forma

en

el

que

tribunal

debe

deber

tenerse

por

desistido al actor, o sea el Tribunal decidir en


relacin a cada caso en particular la suerte del
juicio;

Se

opone

al

desistimiento

en

este

caso

el

tribunal tendr que negar lugar al desistimiento,


por cuanto en el juicio tambin estn en juego los
intereses

del

demandado

ste

en

determinados

casos, preferir que el juicio termine normalmente


por

una

antes

sentencia

que

de

desestimatoria

manera

anormal,

de

la

como

demanda,
sera

el

desistimiento de la demanda.
El demandado podr oponerse al desistimiento, por
ejemplo, cuando un juicio ha llegado ya a finsimas
expresiones y ha sido visto el recurso de casacin
en el fondo por la Corte Suprema y est a punto de
dictar sentencia, y ha sido constantemente favorable
para

el

demandado;

imaginemos

tambin

que

el

demandado ha sido condenado a pagar las costas, en


consecuencia el demandado tiene la expectativa de
las costas.
costas

no

Si hay desistimiento de la demanda, las


son

las

costas

del

juicio

sino

que

solamente las costas del incidente, en consecuencia


puede

perder

ejemplo

donde

esta
no

importante
ha

estado

expectativa.
inmerso

el

Otro
inters

econmico, es cuando la voluntad del demandado es


que la justicia a travs de una sentencia firme que

269

efectivamente
posicin;

reconociera

por

oposicin

del

eso

el

la

legitimidad

legislador

desistimiento

de

de

su

contempla

la

la

aceptacin

condicional (art. 149).


Hay

que

distinguir

entre

el

desistimiento

de

la

demanda como accin principal y el desistimiento de


la reconvencin:
Desistimiento
tramitacin

de

la

Reconvencin:

incidental.

El

tribunal

No
lo

existe

tiene

por

aceptado con citacin y el incidente se generar


solo si existe oposicin dentro del plazo de tres
das.

Si

reservar

existe
el

oposicin,

pronunciamiento

el

tribunal

para

la

puede

sentencia

definitiva (artculo 151 CPC)


Naturaleza Jurdica de la Resolucin que falla el
incidente:
Si

acepta

el

desistimiento:

Ser

sentencia

interlocutoria que pone trmino al juicio o hace


imposible su continuacin, fallando un incidente en
el

juicio

estableciendo

derechos

permanentes

favor de al menos una de las partes (primer grado).


En

consecuencia

es

susceptible

de

apelacin

casacin en la forma.
Si

desecha

el

desistimiento:

Es

tambin

una

sentencia interlocutoria, porque establece derechos


procesales permanentes en relacin al juicio, cual
es que ste va a seguir hasta el fin, pero no pone
trmino

al

continuacin.-

juicio

ni

Hay

quienes

hace

imposible

opinan

que

su
esta

270

resolucin es un auto y que no establece derechos


permanentes a favor de las partes.Efectos:
Los efectos dicen relacin con el proceso mismo en
que se plante el desistimiento y con los procesos
futurosDentro del proceso: Si la resolucin niega lugar al
desistimiento,

quiere

decir

que

desde

que

quede

ejecutoriada dicha resolucin, el juicio continuar


adelante

en

su

desistimiento

en

forma
forma

normal;

Si

acepta

condicional,

el

el

Tribunal

determinar en que condiciones va a seguir la causa


y si la resolucin acepta el desistimiento, tendr
la virtud de poner trmino al juicio como si se
tratara en verdad de una sentencia definitiva.
Fuera

del

proceso:La

sentencia

que

acepte

el

desistimiento, haya habido o no oposicin extingue


las acciones a que l se refiera con relacin a las
partes litigantes y a todas las personas a quienes
habra afectado la sentencia, en virtud del efecto
reflejo que sta sentencia produce. Art 150 CPC.
Por

ende,

para

nuestra

ley

procesal

el

desistimiento de la demanda no significa prdida del


procedimiento, sino lisa y llanamente la extincin
de la accin o acciones hechas valer en la demanda y
por consiguiente, extincin o prdida del derecho
material que esas acciones protegan.
La

sentencia

equivale

pues,

que
a

acepta
la

el

desistimiento

sentencia

definitiva

desestimatoria de la demanda y como tal, produce


cosa

juzgada,

quisiera

de

renovar

suerte
su

que

accin

en

si

el

otro

demandante
juicio,

el

271

demandando debe defenderse oponiendo la excepcin de


cosa juzgada, y lo mismo podran hacer las personas
a

quienes

les

podra

afectar

el

resultado

del

juicio.- Se trata aqu de una cosa juzgada absoluta.


Si

en

el

reconvencin

juicio
y

el

respectivo

demandante

ha

se

sobrevenido

desiste

de

la

demanda, y por resolucin firme y ejecutoriada es


aceptado su desistimiento, surge el problema de si
subsiste

tramitando

no
el

la

reconvencin

juicio

slo

respecto

si
de

se
la

sigue
accin

reconvencional.- Hay quienes opinan, la mayora ,


que porque la reconvencin tiene vida propia y

es

un juicio que se inserta en otro, para los efectos


procedimentales,

en

pero

toda

que

tiene

un

procedimiento
las

ya

iniciado,

caractersticas

de

una

controversia con ribetes absolutamente individuales


pero la otra corriente sostiene que la reconvencin
cae con la teora que lo accesorio sigue la suerte
de lo principal.
El Abandono del Procedimiento:
Hasta antes de una modificacin que se introdujo
hace

10

aos

abandono

de

atrs,
la

el

instituto

instancia,

se

denominaba

efectivamente

era

impropia la nomenclatura porque no es que se hubiese


abandonado

solo

el

grado

jurisdiccional

correspondiente, sino que se tenia por abandonado


todo el procedimiento, en consecuencia el legislador
hace diez aos acert cuando redenomin el instituto
como abandono del procedimiento.

272

Este

instituto

se

asocia

estrechamente

al

principio del impulso procesal, o sea a la carga que


tienen todas las partes litigantes de realizar las
actuaciones

necesarias

para

que

efectivamente

el

proceso siga su marcha; y hoy da el C.P.C., de


alguna manera innovando sobre el particular, mira
con

malos

partes

ojos
los

los

acuerdos

limita

en

el

oportunidades;

por

esta

perfeccionando

el

instituto

procedimiento

ha

ido

preclusivos

de

las

en

las

tambin

ha

ido

abandono

del

tiempo

razn,

del

acortando

substancialmente

los plazos.
As el plazo de abandono del procedimiento en un
principio del C.P.C. era de 3 aos, posteriormente
se acort el plazo a un ao y ahora el legislador
acort el plazo a seis meses.
Concepto: En virtud del principio dispositivo, que
es regla general en nuestro procedimientos civiles,
las partes detentan el impulso procesal en juicio, y
en consecuencia, se les sanciona cuando no realizan
actuaciones
curso

dentro

progresivo

procedimiento
inactividad

de

es
las

del
a

procedimiento
ste.

una

El

sancin

partes

en

para

darle

abandono
procesal

virtud

del

del
a

la

cual

se

extingue el derecho a continuar con la prosecusin


del juicio y hacer valer sus efectos.
Se pierde todo lo obrado en el procedimiento pero
se

permite

al

actor

renovar

el

ejercicio

de

su

accin. Constituye, al igual que el desistimiento,


una forma anormal de poner trmino a un juicio, que

273

en

otras

legislaciones

recibe

el

nombre

de

desistimiento tcito
Requisitos:
Inactividad de todas las partes: El legislador exige
inactividad tanto de las partes principales como de
los terceros que obran dentro del pleito. La Ley N
18.705

incorpor

la

expresin

"gestiones

tiles"

pero no la defini ni seal sus efectos por lo cual


el

concepto

qued

jurisprudencia,
gestiones
poner

la

tiles

al

entregado

proceso

cual

todas
en

al

ha

expresado

aquellas

estado

criterio

de

de

la

que

necesarias

sentencia.

son
para

Por

lo

tanto, y a modo ejemplar, la jurisprudencia seala


que no son gestiones tiles la resolucin que ordena
agregar un documento, o el desarchivo de la causa, o
la que ordena agregar un exhorto, o la solicitud de
recibir a prueba la tacha de un testigo. Ser til
un

acto

gestin

cuando

persiga

constituir,

modificar, impulsar o definir la relacin jurdicoprocesal.


Transcurso del Tiempo: Antes de la dictacin de la
Ley N 18.705, se exiga el plazo de un ao contado
desde

la

ltima

declararlo

es

providencia.

un

plazo

Hoy,

continuo

el
de

plazo
seis

para
meses

contados desde la ltima resolucin recada en una


gestin til. En otros procedimientos el plazo es
diferente:
Juicio de mnima cuanta: 3 meses.
Implicancias y recusaciones: 10 das.
Juicio

Ejecutivo:

Procede

slo

despus

de

ejecutoriada la sentencia definitiva o despus de


vencido el trmino para oponer excepciones en el

274

cuaderno
plazo

ejecutivo

de

tres

gestin

til

aos

principal.
desde

hecha

en

la

el

Se

fecha

cuaderno

establece
de

la

de

un

ltima

apremio,

despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o


vencido el plazo para oponer excepciones.
Segn el artculo 152 CPC, el plazo se cuenta desde
la fecha de la resolucin, lo cual ha motivado una
discusin doctrinaria, acerca de si es necesaria la
notificacin

de

tal

mayoritaria

dice

resolucin.

que

existe

jurisprudencia

Suprema

que

exige

basta

La

la

jurisprudencia

resolucin,

minoritaria

notificacin,

de

la

pero
Corte

basndose

en

el

das,

en

artculo 38 CPC.
Este

plazo

es

de

meses

consecuencia,

es

un

plazo

no

de

180

que

no

se

interrumpe

durante los das feriados, ni tampoco se interrumpe


durante el feriado de vacaciones judicial.

Corre en

feriados y festivos legales y judiciales.


El abandono del procedimiento es consecuencia del
incumplimiento de la carga del impulso procesal; en
consecuencia

si

las

partes

respectivas

no

estn

cargada con el impulso y este se ha desplazado al


tribunal, an cuando ocurra la inactividad por el
transcurso

del

abandono.

As, cada vez que hay liberacin de la

carga

impulso

del

plazo,
deja

no

es

de

posible

transcurrir

pedir
el

el

plazo

respectivo.
Que no se haya dictado Sentencia Ejecutoriada en la
causa: Antes de la Ley 18.705, se exiga que no se
hubiere dictado sentencia de trmino por poder ser
recurrida.

Hoy

se

exige

que

no

se

haya

dictado

275

sentencia ejecutoriada en la causa.- La sentencia de


trmino

es

aquella

que

pone

fin

la

ltima

instancia en el pleito y si bien no est definida


por el legislados se puede concluir por las dems
disposiciones en ese sentido y por lo tanto, sern
sentencia

de

trmino

la

sentencia

definitiva

de

nica instancia,. La sentencia definitiva de primera


instancia que no se apel, la sentencia definitiva
de segunda instancia y la sentencia interlocutoria
que

pone

fin

al

juicio

hace

imposible

su

continuacin, cuando si es de primera instancia no


se apel o cuando esta es pronunciada en segunda
instancia.-.
Sentencia

de trmino

sentencia

ejecutoriada

son en el hecho equivalentes, pero conceptualmente


diferentes.-

La

sentencia

ejecutoriada

de

conformidad con lo que dispone el artculo 174 es la


siguiente Se entender firme o ejecutoriada una
resolucin

desde

que

se

haya

notificado

las

partes, si no procede recurso alguno en contra de


ella; y en caso contrario, desde que se notifique el
decreto que la mande cumplir, una vez que terminen
los recursos deducidos o desde que transcurran todos
los plazos que la ley concede para la interposicin
de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por
las

partes.

sentencias

En

este

ltimo

definitivas,

caso,

certificar

tratndose
el

hecho

de
el

secretario del Tribunal a continuacin del fallo, el


cual se considerar firme desde ese momento sin ms
trmites.

276

Oportunidad: Se puede hacerse valer por el demandado


durante

todo

entenderse

el

que

demanda,

juicio,
es

porque

conocimiento
relacin

pero

desde

la

antes

del

no

no

hasta

necesariamente

notificacin

ste

juicio

procesal

debe

puede

se

antes

de

ha
de

la

tener

trabado
que

se

la

haya

dictado sentencia ejecutoriada en la causa, siendo


una

excepcin

al

artculo

433

CPC.

El

plazo

se

interrumpe (no se suspende) al realizar el demandado


cualquier gestin que no importe alegar el abandono.
(artculo 153 CPC). Como se trata de una sancin
procesal a la inactividad de las partes, derivada
del principio dispositivo, no debiera proceder en
aquellas

etapas

procesal

est

cuando

se

conformidad

del

en

manos

est
al

juicio

en

del

el

tribunal,

estudiando

artculo

que

318

el
CPC,

impulso

tales

como

expediente
o

cuando

de

se

ha

citado a las partes a or sentencia. No obstante, se


ha

dicho

demandante

por

nuestra

siempre

jurisprudencia

puede

efectuar

que

el

gestiones

solicitando que se acelere la resolucin pendiente.


Sin

embargo,

es

importante

destacar

que

esta

resolucin debe recaer en una gestin til para dar


curso progresivo a los autos; o sea, dos son los
requisitos

de

la

gestin

que

se

provee:

que

la

gestin sea til, es decir, efectivamente funcional;


y adems que sea til para dar curso progresivo a
los autos.
Esta

gestin

til

puede

venir

de

una

de

las

partes, lo que ser lo normal, pero tambin podra


ser que la gestin til proviniera del respectivo

277

tribunal, y en ese evento tambin la resolucin que


se dicta tiene este efecto interruptivo; o sea, toda
gestin que se dicte, an cuando no se encuentra
notificada, y que se dicte frente a una solicitud de
gestin til, tiene el efecto de ir interrumpiendo
este eventual

plazo de prescripcin.

Este plazo es de 6 meses y no de 180 das, en


consecuencia,

es

un

plazo

que

no

se

interrumpe

durante los das feriados, ni tampoco se interrumpe


durante el feriado de vacaciones judicial.

Corre en

feriados y festivos legales y judiciales.


El abandono slo lo

puede pedir el demandado; el

hecho que sea solamente el demandado el que lo puede


hacer

valer

dicte

durante

sentencia

todo

firme

el

juicio

hasta

que

ejecutoriada,

se

esta

consagrado en el inc. 1 art. 153.


Ser
hasta

oportuno
que

ya

ejecutoriada,

para

se
o

hacer efectivo

haya
sea

dictado

incluso

el

abandono,

sentencia

si

hay

firme

sentencia

o
de

segunda instancia y el asunto esta radicado ante la


Corte Suprema, si se produce ante este tribunal la
inactividad, puede normalmente declarase tambin el
abandono.
Tribunal Competente: El de nica, primera o segunda
instancia que est conociendo del asunto y ante el
cual

se

configuran

los

requisitos

de

procedencia

segn la regla de la extensin.


Tramitacin:
exclusivamente

(artculo
el

154

demandado,

CPC)
ya

Puede
sea

alegarlo

por

va

de

accin, alegndolo directamente, o como excepcin,


respecto

de

cualquier

actuacin

del

demandante

278

realizada con posterioridad a los 6 meses. En ambos


casos

tiene

jurisprudencia

tratamiento
ha

incidental

entendido

que

es

de

la

previo

especial pronunciamiento.
Existen algunos casos en los cuales no cabe el
abandono del procedimiento (artculo 157 CPC):
Juicio de Quiebra.
Divisin y Liquidacin de Herencias,

Sociedades o

Comunidades.
Otros casos expresamente establecidos en la ley.
La jurisprudencia agrega el Juicio de Alimentos.
Naturaleza jurdica de la resolucin
La

resolucin

que

declara

el

abandono

tiene

la

naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria


de primer grado, de las que pone trmino al juicio o
hace imposible su continuacin, mientras que si lo
rechaza, es discutible si es simplemente un auto, o
tambin puede ser interlocutoria si se considera que
se ha establecido el derecho procesal permanente de
poder la parte demandante continuar con ese mismo
procedimiento.
Efectos: Esta materia es muy importante, porque el
abandono

del

procesales

procedimiento
efectos

tiene

reflejos

efectos

directos

substanciales.

El

C.P.C. solamente se refiere a los efectos directos


procesales

pero

vinculndolos

al

C.C.,

podemos

entender los efectos reflejos o substanciales.


El efecto procesal directo esta contemplado en el
art. 156.
el

En primer lugar, este art. 156 seala que

abandono

acciones

del

procedimiento

excepciones

de

las

no

extingue

partes,

sea,

las
la

279

regla

general

es

que

abandonado

que

sea

un

procedimiento pueden renovarse las mismas acciones y


excepciones

en

otro

procedimiento,

porque

el

abandono no extingue las acciones y excepciones de


las partes, pero lo que si se extingue es todo lo
actuado en el respectivo procedimiento y se extingue
el derecho de continuarlo. (inc. 1 art. 156).
Sin

embargo,

an

cuando

lo

actuado

en

el

juicio deja de tener eficacia, hay una calificada


excepcin en el inc. 2 art. 156, que seala que
subsistirn sin embargo con todo su valor los actos
y contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos.

Esto

procedimiento
contratos

de

significa

pueden

haberse

carcter

que

durante

realizado

procesal,

pero

el

actos

tambin

y
con

efectos substanciales, y estos actos y contratos que


tengan efectos substanciales conservaran su valor no
obstante

el

ejemplo,

el

abandono

del

avenimiento

procedimiento;
parcial

al

as

que

por

se

ha

llegado, conservar su total valor no obstante el


abandono del procedimiento.
El

abandono

consecuencia
procedimiento

del

procedimiento

retrotraer
abandonado,

todo
sino

lo

no

trae

realizado

que

solo

como
en

que

el

este

procedimiento abandonado ha perdido eficacia.


El efecto reflejo tiene enorme importancia, y en
virtud del art. 155 no se extinguen las acciones y
excepciones, sin embargo, refleja y substancialmente
pueden extinguirse por la va de la prescripcin, y
esto por aplicacin de los arts 2518 en relacin con
el art. 2503 N 2 C.C.

Este artculo dice que si

280

produjo la notificacin legal de la demanda y en


consecuencia se produjo la interrupcin civil, se
entender que nunca se produjo dicha interrupcin si
se

declara

el

abandono

principio

general

interrumpe

civilmente
si

es

demanda,

pero

en

notific

legalmente

abandono

de

dicho

del

que

procedimiento;

el

prescripcin

se

la

por

la

ese

procedimiento

la

notificacin

de

la

donde

se

demanda

se

declara

el

procedimiento,

se

declara

que

nunca se produjo la interrupcin y en consecuencia


el

plazo

sigui

transcurriendo

desde

su

mismo

inicio.
Ejecutoriada

la

resolucin

que

declara

el

abandono, se produce la prdida de todo lo obrado en


el procedimiento y todos los efectos que este haya
generado,

sin

perjuicio

de

que

las

acciones

excepciones de las partes no se extinguen. A este


respecto, el artculo 2503 CC, dispone que queda sin
efecto la interrupcin civil de la prescripcin que
haba operado por causa de la notificacin vlida de
la

demanda.

establece

No

un

subsistirn

obstante,

caso
todos

de

el

artculo

excepcin,

los

actos

en

156

cuanto

contratos

CPC,
a

que

de

que

resulten derechos definitivamente constituidos.


DESISTIMIENTO
Lo

ABANDONO

solicita

el Lo solicita el demandado

demandante
Produce cosa juzgada

No produce cosa juzgada

Es una facultad procesal

Es una sancin procesal

El

apoderado

requiere Basta

con

el

mandato

281

facultades especiales

ordinario

IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES
(Arts. 113 y ss.)
Las

implicancias

encuentran

reguladas

en

el

recusaciones,
C.O.T.,

tiene

se
por

objeto que los jueces, los funcionarios del orden


judicial y, eventualmente, los peritos, no entren a
desempearse
estima

que

en
a

un

su

determinado

respecto

no

asunto,

porque

concurre

la

se

debida

imparcialidad. (Arts. 113 y ss.)


Las

implicancias

importan

un

grado

mucho

ms

cercano, en tanto que las recusaciones significan un


compromiso
estas

de

menor

entidad;

circunstancias

precisamente

tienen

un

por

tratamiento

diferente, en el sentido que las implicancias son de


orden pblico, y las causales de recusacin miran
slo

al

inters

privado

del

litigante;

las

implicancias son irrenunciables y las recusaciones


no

lo

son;

las

implicancias

deben

declararse

de

oficio y las recusaciones debe dejarse constancia de


ella, pero no deben declararse propiamente tal.
Implicancias
conjunto

recusaciones,

constituyen

las

miradas

denominadas

en

su

causales

subjetivas de incompetencia, en el sentido que la


incompetencia

no

alcanza

propiamente

al

rgano

jurisdiccional, sino que alcanza a la persona que lo


sirve

(juez,

auxiliar

de

la

administracin

de

justicia, o perito).

282

En

relacin

con

la

normativa

del

C.P.C.,

es

importante destacar:

tratndose de implicancias o recusaciones, siempre


debe hacerse una consignacin previa en la cuenta
corriente del tribunal, por los montos que en cada
caso

se

sealan,

en

funcin

de

la

jerarqua

del

funcionario cuya implicancia o recusacin se reclama


(art. 118);
estas

disposiciones

propio

del

contemplan

tribunal

ante

un

el

pronunciamiento

cual

se

plantea,

sealando o no bastante la causal; y se entiende que


la causal es bastante cuando se invoca causal legal
especfica,
dentro

de

se

dicha

invocan
causa

los

legal

hechos

ms

la

encausados
consignacin

correspondiente (art. 119).


Si el tribunal estima que no se ha cumplido con
estos requisitos, resuelve de plano la implicancia o
recusacin

planteada;

entrar

al

conocimiento

propio de ella cuando se declare bastante.

As, hay

una especie de fiscalizacin preliminar, para evitar


el abuso respecto de esta institucin.
En estas disposiciones se contempla una situacin
preclusiva de carcter especial, en el sentido que
si durante la tramitacin del incidente, la parte
que

lo

promovi

deja

de

realizar

gestin

til

durante 10 das, se entiende abandonada la causal, y


en consecuencia deber ser desechada (art. 123).
Dentro

de

esta

normativa

se

encuentra

la

recusacin amistosa, que consiste en que la parte


que estima que un determinado juez o funcionario se
encuentra en situacin de recusacin, no acude ante
el tribunal que debiera conocer de la causal, sino

283

que acude previamente ante el propio funcionario y


le plantea amistosamente la causal; y solamente si
esta

recusacin

amistosa

es

desechada,

se

podr

ocurrir ante el tribunal que deba conocer de ella,


conforme a las reglas generales (art. 124).
El art. 113 seala que, tratndose de peritos, se
aplican

su

respecto

implicancia

aplicables,

como

todas

recusacin,
las

las

en

causales

causales

cuanto
de

les

tachas

de
sean

de

los

testigos.
En virtud de la recusacin, la causa queda sin
tribunal, y como se puede recusar sin expresin de
causa

los

abogados

Apelaciones

integrantes

de

Corte

de

o de la Corte Suprema, esta es una

forma oblicua para suspender la causa; por lo que el


legislador

seal,

en

el

inciso

final

de

este

artculo, agregado en una reforma de hace 10 aos


atrs,

que

recusacin,

cada
el

vez

que

presidente

exista
de

la

una

causal

respectiva

de

Corte

proceder a formar sala.


Antes de cualquier gestin en cuanto al fondo,
debe

plantearse

la

causal

de

implicancia

recusacin, siempre que sea conocida; o bien, antes


que entre a funcionar la respectiva persona, segn
lo sealado en el art. 114.
Hay nuevamente un mecanismo de preclusin respecto
de la alegacin de la recusacin, en el sentido que
si la causa de la recusacin es posterior o no ha
llegado

conocimiento

de

la

parte,

deber

promoverse tan pronto como se tenga noticia de ella,


y

si

no

se

justifica

recusacin ser desechada.

esta

circunstancia,

Este sistema

la

no rige

284

respecto de la alegacin de la implicancia, pero


quien

retarda

maliciosamente

la

alegacin

de

una

implicancia podr ser objeto de una multa.


La

implicancia

de

un

juez

de

un

tribunal

unipersonal, debe ser planteada ante l mismo.

La

recusacin de un juez de un tribunal unipersonal, y


las

implicancias

recusaciones

de

miembros

de

tribunales colegiados, se deben hacer valer ante el


tribunal que la ley seala (arts. 115 y 116).
La implicancia y recusacin de los funcionarios
auxiliares

de

la

administracin

de

justicia,

se

plantea ante el propio juez de la causa (art. 117).


Cuando la causal ha sido declarada bastante, y es
necesario rendir prueba, se tramita incidentalmente
el asunto y por cuerda separada.
Si se ha producido positivamente ,o sea cuando se
declara bastante la causal, queda inhabilitado el
funcionario para seguir interviniendo.

Cuando se

produce la inhabilitacin parcial del funcionario,


se sigue tramitando la causa hasta la citacin para
or sentencia, pero se suspende la dictacin de la
sentencia, hasta que no se resuelva efectivamente el
incidente de implicancia o recusacin (arts. 120 y
121).
El

art.

122

seala

que

si

la

implicancia

recusacin es desechada, se condenar en las costas


al

que

la

haya

reclamada,

se

le

impondr

una

multa.
Cuando media una causal de recusacin, el juez que
est conociendo del asunto deja testimonio en el
expediente

de

que

concurre

su

respecto

dicha

285

causal; y se notifica a las partes del testimonio


que se ha dejado en el expediente.

La parte en cuyo

beneficio la ley entiende que est establecida la


recusacin, tiene un plazo de 5 das para hacerla
valer, y si no lo hace se entiende renunciada, y en
consecuencia ,el juez podr seguir actuando en el
respectivo asunto.
El art. 126 establece que la regla general es que
sean inapelables las resoluciones que se pronuncien
sobre

las

implicancias

recusaciones,

salvo

situaciones excepcionales.
Las

implicancias

recusaciones,

no

son

necesariamente un incidente en el respectivo juicio,


sino que pueden plantearse respecto de una serie de
juicios, entre las mismas partes, donde tambin se
produzca la misma situacin (art. 127).
Finalmente,

el

art.

128

dispone

que

las

implicancias o recusaciones y la sentencia que los


resuelve, producen el efecto de la cosa juzgada.

LAS COSTAS:
Las costas, son una carga pecuniaria que deben
soportar

las

partes,

la

regla

general

es

que

durante el curso del respectivo juicio, las costas


sean soportadas por la respectiva parte que incurri
en ella.
An

cuando

principio

de

el
la

procedimiento
gratuidad,

toda

se

basa

gestin

en

el

judicial

286

implica una serie de gastos que se producen como


consecuencia
honorarios

del
de

pago

de

derechos

receptores,

tales

honorarios

como

de

los

abogados, depositarios, etc.


Las costas se definen como los "gastos inmediatos
y

directos

que

genera

la

gestin

judicial

que

deben soportar las partes en conformidad a la ley",


y

se

encuentran

tratadas

orgnicamente

entre

los

artculos 25 y 28 CPC, y entre los artculos 130 y


147 CPC.
Sin

embargo, no

obstante

que

estos

desembolsos

iniciales gravan a la parte que incurri en ellos,


el legislador contempla un mecanismo para resarcirse
de

todos

esos

desembolsos,

que

en

el

fondo

significa que la parte que incurri en el desembolso


puede

ser

restituida

reembolsada

por

la

parte

contraria al ser sta condenada en la sentencia a


pagar las costas del juicio, porque all nace para
ella la obligacin de reembolsar todas las costas en
que la otra parte haya incurrido.
Este

mecanismo

no

vincula

ni

los

representantes de las partes con la parte contraria,


ni regula las relaciones de la respectiva parte con
sus abogados y mandatarios.

Esto significa que el

abogado o mandatario de una parte a cuya favor se


declar

el

derecho

ser

reembolsado,

no

tiene

accin directa en contra de la parte contraria; y


por

otra

parte,

que

los

compromisos

que

haya

contrado la parte con sus respectivos abogados o


mandatarios no son incluidos ni determinados por las
costas que se exigen en el respectivo juicio.

287

Si

un

abogado

apoderado

de

la

parte

recibe

costas, se entiende que las recibe para su mandante,


que es el beneficiario de dicha condenacin (art.
139 inc. final).
La condenacin en costas puede producirse respecto
de todo el juicio
ciertos

puede producirse tambin, en

determinados

recursos

procesales,

en

contra de quien lo ha interpuesto y no ha obtenido


en ellos; Art 144 CPC.
Las costas tambin pueden ser impuestas para el
incidentista,

cuando

no

obtiene

el

incidente

que

promueve.Art-147 CPC
Es importante tambin destacar que respecto de las
costas hay una disposicin trascendente, que es la
que

distingue

entre

costas

procesales

costas

personales (art. 139 C.P.C.):


Costas

Procesales:

son

funcionarios

auxiliares

justicia,

que

correspondientes.
acuerdo

efecto

el

los

las
de

la

Estas

los

costas

se

los
de

servicios
determinan

judiciales

judicial.

por

administracin

prestan

aranceles

poder

causadas

que

tambin

fija

de
al

constituyen

costas procesales todo otro tipo de desembolso que


pudiera haber ocurrido, como por ejemplo el pago por
la confeccin de exhortos, copias, etc.
Costas Personales: son aquellas que se causan por
los servicios de carcter personal que se prestan a
las partes; y estos son los que prestan los abogados
o

procuradores.

comprendidos

otros

Pero

tambin

honorarios,

como

se

entienden

los

de

los

peritos que haya pagado la parte respectiva.

288

Esta distincin entre costas procesales y costas


personales, tiene importancia por el hecho que el
monto de ellas se fija por diferentes mtodos; as,
tratndose de costas procesales son determinadas por
el secretario del respectivo tribunal, en tanto que
tratndose

de

costas

personales,

estas

son

determinadas por el propio tribunal, o sea, es el


juez de la causa el que las fija (art. 140 inc. 2).
La ley no explica a que se refiere cuando dice "la
parte totalmente vencida", pero se ha interpretado
analgicamente la norma contemplada a propsito del
Juicio de Hacienda, especficamente en el artculo
751 CPC, y lo ser cuando no se acoja totalmente su
demanda

reconvencin,

totalmente

la

contraria.

Pero

demanda
esta

regla

cuando

no

se

deseche

reconvencin
general

de

tiene

la

algunas

excepciones:
El tribunal puede eximir de las costas

a la

parte vencida sea cuando apareciere que tuvo motivos


plausibles para litigar, sobre lo cual el tribunal
hace declaracin expresa. Respecto de que significa
"motivos plausibles para litigar", esto tampoco est
definido, por lo que el tribunal deber resolverlo
caso a caso entendindose que existe plausibilidad
cuando las acciones o excepciones tienen sustento
legal o no han sido totalmente desechadas.
En
vencida

los

tribunales

tiene

uno

colegiados,

ms

votos

si

la

favorables,

parte
no

es

condenada en costas. Esta norma es imperativa, a


diferencia

de

la

norma

anterior

en

que

es

facultativo para el juez eximir o no de la condena


en costas, lo cual se justifica en que el legislador

289

entiende que la plausibilidad se encuentra implcita


en todo fallo de minora (artculo 146 CPC)
Existen

otras

disposiciones

especiales

sobre

costas (artculo 144 inciso 2 CPC):


Juicio Ejecutivo: si se da lugar a la ejecucin, se
condena

en

costas

al

ejecutado;

si

se

niega,

se

condena al ejecutante (artculo 471 CPC)


Querellas Posesorias: si se da lugar a la querella,
se condena en costas al demandado; si se niega, se
condena al demandante (artculo 562 CPC).
Los

tribunales

existiendo

voto

de

de

segunda

minora,

instancia,

pueden

an

no

de

la

eximir

condena en costas cuando lo estima necesario.


Sin

embargo

excepciones,

esta

como

norma

es

el

tiene

caso

calificadas

del

recurso

de

casacin, donde cuando son estos rechazados, debe


necesariamente sobrevenir condenacin en costas, no
obstante la existencia de voto disidente; y tambin
tratndose
imponer

del

recurso

condenacin

de

en

proteccin

costas

no

se

puede

obstante

la

existencia de voto disidente.


La

disposicin

modificacin

en

responsabilidad

del
1985

art.
y

solidaria

28

1993,
entre

antes

de

estableca
las

partes

su
una

su

procurador, respecto del pago de las costas; esta


solidaridad, de alguna manera, era incompatible con
el principio del derecho a la asistencia jurdica,
por eso se modific la norma, sealando el nuevo
art. 28 que se responde solidariamente slo de las
costas procesales.
El Clculo de las Costas:

290

Es un trmite destinado a materializar en dinero,


la suma que deba pagar la parte condenada en costas.
Este trmite comprende tanto la regulacin como la
tasacin de las costas, toda vez que mientras las
costas

personales

se

regulan,

las

procesales

se

tasan.
Tasacin:

La

tasacin

de

las

costas

procesales

pueden delegarse en el secretario del tribunal o en


uno de los miembros del tribunal colegiado y es un
simple

acto

material

en

que

el

secretario

del

tribunal por delegacin del juez se limita a sumar


los gastos procesales tiles del juicio.
Regulacin: Las costas personales quedan entregadas
al

criterio

exclusivo

del

tribunal.

Antes

estaba

limitada por el arancel fijado por el Colegio de


Abogados, pero hoy en da estas disposiciones ya no
existen, pese a que an sirven como referencia.
Tramitacin
Una vez hecha la tasacin y/o la regulacin, estas
deben ser puestas en conocimiento de las partes,
dictndose una resolucin al efecto, quienes tendrn
un plazo de tres das para objetarlas. Si dentro de
ese plazo nada dicen, se tienen por aprobadas. Si
las objetan, el tribunal puede resolver de plano o
darle tramitacin incidental.

LA ACUMULACIN DE AUTOS

291

Concepto:

Es la reunin de dos o ms procesos,

realizada con la finalidad de que todos constituyan


un solo juicio y terminen por una sola sentencia.
Su

fin

es

mantener

la

unidad

de

la

causa

impedir que se dicten sentencias contradictorias. El


fundamento de este incidente, se encuentra en una
razn de economa procesal y de orden pblico, a fin
de evitar la repeticin y aumento de los procesos,
el recargo de la gestin judicial y las decisiones
contradictorias.
Casos en los que procede: (artculo 92 CPC)
1)

Cuando

juicio,

la

sean

accin

iguales

acciones
las

deducidas

deducidas

en

en

un

otro,

cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente


de unos mismos hechos; o sea cuando exista identidad
entre la cosa pedida y la causa de pedir en un
juicio con la cosa pedida y la causa de pedir en
otro juicio,.
identidad

O sea, identidad en la cosa pedida e

en

cumplindose

la

causa

los

de

dems

pedir

determinan,

requisitos

legales,

acumulacin aunque las partes sean distintas.


Procede tambin la acumulacin de autos cuando los
juicios separados provienen directa e inmediatamente
de unos mismos hechos.
y

la

causa

procede
proviene

la

de

pedir

acumulacin

directa

En este caso la cosa pedida


pueden
porque

ser

distintas,

todos

inmediatamente

de

los
los

pero

juicios
mismos

hechos.
La ley exige que la relacin causal sea directa e
inmediata, es decir, debe haber una relacin causal

292

estrechsima entre los hechos y los juicios de que


se trata, aunque sean diferentes acciones.
La cosa pedida, es el beneficio jurdico que se
reclama,

la

jurdico

que

causa
sirve

de

pedir,

de

es

sustento

el

antecedente

la

respectiva

pretensin.
2) Cuando las personas y el objeto o la materia de
los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean
distintas; y,
Aqu nuevamente hay una coincidencia de 2 elementos:
persona y cosa pedida.
este

caso

inmueble

cuando

en

se

calidad

Encontramos como ejemplo de


pide

de

la

restitucin

usufructuario,

de
se

un

pide

restitucin del mismo en calidad de arrendatario.


Este

caso

es

de

rara

ocurrencia,

porque

ambas

acciones son incompatibles, y la lgica es que se


intentar

en

una

sola

demandada

en

forma

subsidiaria.
En este caso no se requiere la concurrencia de los 3
elementos

de

identidad

en

tramitando,

la

cosa

los

surge

juzgada,

porque

juicios

la

ambos

institucin

cuando

de

hay

se

estn

la

litis

pendencia; en consecuencia, si esta institucin es


propia

pendencia,

autnoma,
por

concurrencia de

es

tanto

diferente
slo

de

requiere

la

litis
de

la

2 elementos.

293

3) En general ,siempre que la sentencia que haya de


pronunciarse,

deba

producir

la

excepcin

de

cosa

juzgada en otro.
Juicio de Quiebras: Mas que acumulacin de autos es
acumulacin de juicios. En materia mercantil, tiene
importancia la institucin respecto de las quiebras,
ya que declarada una quiebra e iniciado el juicio de
quiebras, a este proceso, en general, se acumulan
todos los juicios en que es parte el fallido y que
dicen

relacin

con

sus

bienes.

Esta

es

una

situacin regulada por la Ley de Quiebras (art. 93).


El

art.

94

seala

que,

como

regla

general,

la

acumulacin de autos debe decretarse a peticin de


parte,

para

este

efecto

se

estima

legtimo

contradictor, o sea habilitado para pedirla, quien


haya sido aceptado como parte en cualesquiera de los
procesos que se tratan de acumular, sea como parte
principal o sea como tercero.
excepcional
particular

constituyendo

frente

al

Sin embargo, a ttulo


esto

principio

de

una
la

situacin
pasividad,

cuando 2 o ms juicios se encuentran ante un mismo


tribunal,

se

correspondientes,

dan
el

los
tribunal

requisitos
puede

de

legales
oficio

ordenar la acumulacin.
Requisitos de Procedencia:
-Que

los

comprendidos

juicios
en

alguna

procesos
de

las

se

encuentren

cuatro

situaciones

antes referidas;

294

-Que los juicios estn sometidos a una misma clase


de procedimiento; y,
-Que

los

juicios

se

encuentren

en

anlogas

instancias. Esto es obvio dadas las consecuencias


procesales que trae la tramitacin. Este requisito
emana de la propia naturaleza del incidente.
El trmino instancias anlogas, ha dado lugar a
discusiones

en

relacin

con

que

significa,

al

respecto hay 2 vertientes de interpretacin:


-

que

el

trmino

instancia

significa

grado

jurisdiccional, y en consecuencia se refiere a que


ambos

juicios

ambos

estn

estn
en

en

primera

segunda

instancia,

instancia,

que

que

ambos

juicios estn a nivel de casacin ;


- que el trmino instancia no est tomado en su
sentido propio de grado jurisdiccional, sino en su
sentido de etapa en el respectivo juicio.
Es curioso que el legislador haya usado el trmino
instancias
misma

anlogas,

instancia;

expresin

en

el

no

se

sentido

la
ha

que,

expresin

en

interpretado
cuando

se

la

esta

habla

de

instancias anlogas, son instancias que tienen el


carcter de comunes, y como ejemplo de instancias
comunes

se

da

la

primera

instancia

con

la

nica

instancia.
Tribunal Competente: Ser aquel a quien corresponda
continuar con el conocimiento de los asuntos. Si los
tribunales son de igual jerarqua, la acumulacin de
autos

se

solicitar

al

tribunal

que

conoce

del

proceso ms antiguo, toda vez que a ste se van a


acumular

los

autos

si

es

decretado.

Si

los

295

tribunales

son

de

diferente

jerarqua,

la

acumulacin de autos se solicita al tribunal de ms


alta jerarqua (artculo 96 CPC) La acumulacin de
autos se decreta generalmente a peticin de partes,
pero si los procesos se encuentran ante un mismo
tribunal puede este declararla de oficio.
Oportunidad:

La

acumulacin

de

autos

puede

solicitarse en cualquier estado del juicio. Si se


trata de procedimientos declarativos o de cognicin,
procede hasta antes de la dictacin de la sentencia
de

trmino.

ejecutivo,

Si

se

trata

procede

hasta

de

un

el

procedimiento
pago

de

la

obligacin.Art-98 CPC
Este ensamble que es la acumulacin, es un ensamble
de carcter material, o sea, los juicios se cosen
uno con el otro formando un solo cuerpo, y se folian
correlativamente.

Como los juicios pueden estar en

distintos momentos, se logra que se produzca esta


unidad, detenindose el que est ms avanzado, hasta
que el otro juicio que est menos avanzado llegue a
la misma etapa, y ah siguen en conjunto, como un
solo todo, esperando una misma sentencia (art. 97).
Tramitacin del Incidente: Se le dar tramitacin
incidental

ordinaria,

es

decir,

se

conferir

traslado a la otra parte por el trmino de tres das


para que exponga lo que estime conveniente, con una
variacin,
tribunal

cual
ordenar

es

que
traer

antes

de

vista

la

resolver,
todos

el
los

procesos que se solicita acumular. Si los procesos


no se siguen ante el mismo tribunal, puede solicitar
la remisin.

296

En

contra

de

la

resolucin

del

tribunal

que

deniegue o acceda a la acumulacin de autos, procede


el

recurso

de

apelacin

en

el

solo

efecto

devolutivo.
Efectos de la Acumulacin de Autos decretada:
En cuanto al tribunal: Si se tramitaban todos los
juicios ante el mismo, continua conociendo de los
procesos
diferentes

ahora

acumulados.

tribunales,

se

Si

se

produce

tramitaban
excepcin

en
la

regla de la competencia de la radicacin.


En

cuanto

al

procedimiento:

El

curso

de

los

juicios que estn ms avanzados se suspende hasta


que todos lleguen al mismo estado.
CUESTIONES DE COMPETENCIA:
Son aquellos incidentes que surgen por causa de
la falta de competencia del tribunal que conoce de
un determinado asunto. La incompetencia del tribunal
puede alegarse por dos vas alternativas:
a)Inhibitoria:
Se solicita al tribunal que no est conociendo del
asunto, pero al cual se estima competente, que asuma
el conocimiento del negocio (artculo 102 CPC)
El juez ante el cual se plantea la inhibitoria,
con los antecedentes que se le suministran por quien
reclama la inhibitoria, o por los que el Tribunal de
oficio mande agregar, derechamente resuelve, dando o
no lugar a ella; no se plantea aqu una cuestin
incidental (art. 103).

297

Cuando el tribunal accede, comunica a quien est


conociendo del asunto, para que se inhiba de seguir
conociendo de l (art. 104), envindole todos los
antecedentes que tuvo a la vista para resolver.
El

tribunal

que

recibe

la

comunicacin

de

inhibicin, da traslado a la parte que litiga ante


l, y con lo que sta expone o en su rebelda,
resolver ya sea accediendo a la inhibicin que se
le plantea o negando lugar a ella; es decir, la
tramitacin

de

la

inhibicin,

se

realiza

incidentalmente (art. 105).


Si el tribunal requerido accede a la inhibicin,
ejecutoriada que sea esta resolucin, mandar los
antecedentes al tribunal.
planteada

por

contienda

de

circunstancia,
remiten

el

los

otro

Si deniega la inhibicin
tribunal,

produce

una

frente

esta

las

partes,

tribunal

que

competencia;
con

citacin

antecedentes

al

de

se

se
deba

conocer de la respectiva contienda, de acuerdo a las


reglas de competencia consignadas en el C.O.T. (art.
106) .
En

relacin

con

posibilidad

de

apelar

esta

resolucin, el art. 107 seala que son solamente


apelables la resolucin del tribunal requerido que
niega la inhibitoria o ante el tribunal a quien se
dirige la inhibitoria y que da lugar a ella; las
dems resoluciones no lo son.

La apelacin, como

regla general, se llevarn ante el tribunal que debe


conocer de la contienda de competencia, pero cuando
los tribunales dependan de diversos superiores pero
de

igual

jerarqua,

conocer

de

la

apelacin

el

298

superior

del

tribunal

que

dict

la

resolucin

apelada (art. 108).


El

art.

109

regula

la

tramitacin

ante

el

superior jerrquico llamado a resolver la respectiva


apelacin

eventualmente

la

contienda.

Para

pronunciar la resolucin, se debe citar a las partes


litigantes, y eventualmente se debe or al Fiscal
Judicial,

si

los

tribunales

ejercen

distinta

jurisdiccin.
El tribunal que resolvi la apelacin respectiva o
la contienda en su caso, remitir los antecedentes a
quien

corresponda

para

que

inicie

contine

el

conocimiento del asunto (art. 110).


b)Declinatoria: Se recurre ante el tribunal que
est conociendo y que se estima incompetente, para
que deje de conocer del asunto. El tribunal dar
traslado a la contraparte, y luego de vencido el
plazo

recibir

evacuado
el

el

incidente

traslado,
a

podr

prueba.

resolver

Esta

va

debe

ejercitarse antes de hacer ninguna otra gestin en


el proceso, si lo que se alega es la incompetencia
relativa (excepcin dilatoria). Es un incidente de
previo y especial pronunciamiento. Si se desecha,
procede apelacin en el slo efecto devolutivo. Si
se acoge, todo lo obrado ser nulo y la apelacin
procede en ambos efectos.Art 111 CPC.
Mientras se encuentre pendiente el incidente de
competencia

se

suspender

el

curso

de

la

causa

principal, pero el Tribunal que est conociendo del


asunto

podr

decretar

las

providencias

urgentes.-

Art. 112 CPC.

299

El art. 101 C.P.C. seala un fenmeno preclusivo,


en

el

sentido

inhibitoria

que
de

recurriendo

la

la

declinatoria,

va

de

la

inmediatamente

precluye la posibilidad de la otra; o sea, no se


puede

abandonar

tampoco

se

una

para

puede

intentar

intentar

la

otra,

las

ni
vas

simultneamente.
PRIVILEGIO DE POBREZA:
Concepto:

Es un privilegio que el Juez o la ley

entrega

ciertos

litigantes

que

se

traduce

fundamentalmente en dos regalas esenciales:


a)

Defensa y representacin gratuitas.

b)

Exencin

del

pago

de

multas

costas,

salvo notoria malicia.


c)

La ley considera pobre a quien, atendido


su nivel de ingresos y gastos, no cuenta con lo
suficiente para subvenir a los gastos del proceso.
Fuentes del Privilegio de Pobreza:
a)Legal: Se trata de una presuncin legal en virtud
de

la

cual

se

consideran

como

pobres

ciertos

litigantes, independiente de la situacin real de


hecho. Algunos casos de privilegio legal son los
siguientes:
Artculos 135 CPC y 593 COT: La situacin del que se
encuentra preso el que lo solicita sea por sentencia
condenatoria o durante la sustanciacin del juicio
criminal.

300

Artculo

600

COT:

Personas

patrocinadas

por

la

Corporacin de Asistencia Judicial u otras entidades


pblicas o privadas de asistencia jurdica gratuita.
b)Judicial:

cuando

el

tribunal

as

lo

estime

procedente.
Tramitacin:
cualquier

La

solicitud

estado

del

se

puede

juicio

aun

presentar

en

antes

su

de

iniciacin, pero siempre con motivo fundado y ante


el

tribunal

competente

(artculo

130

CPC).

Se

tramita siempre en cuaderno separado y con audiencia


de

todos

afectarles

aquellos
el

funcionarios

otorgamiento

de

quienes
este

pudiere

privilegio

(artculo 133 CPC). En el perodo probatorio del


incidente,

deber

acreditarse

todo

lo

que

diga

relacin con la capacidad econmica del solicitante,


normalmente por la va de la informacin sumaria
(artculo

131

CPC)

En

lo

generales

de

tramitacin.

dems
La

rigen

las

resolucin

reglas
que

lo

concede es apelable en el slo efecto devolutivo y


produce cosa juzgada formal provisional, que puede
ser dejada sin efecto por el tribunal si varan las
circunstancias, e incluso puede ser renunciado por
el beneficiario. Si quien goza de este privilegio
obtiene en el juicio, deber destinar un 10% de lo
ganado a honorarios y servicios causados .Art.594
COT.
Respecto

de

la

persona

quien

se

concede

el

privilegio de pobreza, queda exenta de la obligacin


de

pagar

por

los

servicios

judiciales

que

se

le

presten; adems est exenta de las consignaciones


judiciales, y deben ser servidas gratuitamente por

301

los

abogados

procuradores

de

turno,

eventualmente por las respectivas corporaciones.

LA NULIDAD PROCESAL
El acto procesal es un acto jurdico y como tal
est sujeto a requisitos establecidos en la ley. As
si se cumple con todos ellos

el acto es perfecto,

si no, es irregular e imperfecto.


La irregularidad del acto no siempre es de igual
significacin, presenta gradaciones que trascienden
a su eficacia o ineficacia y pueden ser ms o menos
graves, segn la entidad del vicio o defecto que
constituye la irregularidad.
Si este vicio es de la mayor importancia, es
decir cuando puede comprometer de modo sensible la
idoneidad

del

acto

para

que

ste

produzca

sus

efectos jurdicos, la ley hace que de l dependa la


eficacia o ineficacia del acto mismo;
En
varias

este

concepto

especies:

la

de

ineficacia

inexistencia,

la

se

ubican

nulidad,

la

inoponibilidad y la inadmisibilidad.La inexistencia se da cuando al acto le faltan


requisitos

de

tal

ndole

que

sin

ellos

no

puede

existir- Ejem: sentencia dictada por una persona que


no es juez.
La
entre

inoponibilidad
las

exigencias
Ejem:

partes
que

lo

prohibicin

el

existe
acto,

hacen
de

cuando
en

ineficaz

celebrar

siendo vlido

se

han

ante

actos

omitido

terceroscontratos

302

sobre un bien raz que no se inscriba en el Registro


de Prohibiciones del Conservador de Bienes Races
respectivo.La inadmisibilidad es la ineficacia que produce
la inobservancia de requisitos necesarios para que
prospere o proceda un acto como una demanda o un
recurso.La nulidad es la ineficacia de

de un acto al

cual faltan requisitos establecidos por la ley para


que

produzcan

niega

sus

efectos

absolutamente

normales,

todo

efecto,

sea

sino

no

slo

se
los

efectos que el acto viciado est llamado a producir.


Ejem,

la

demanda

incompetente

puede

notificada
producir

ante

Tribunal

interrupcin

de

la

prescripcin en materia laboral.


La nocin de la nulidad es unvoca, pero su
regulacin es diversificada, esto es la nocin de
nulidad penetra en diversas reas de Derecho Pblico
y de Derecho privado, es tema de la teora general
del derecho, pero en cada rea tiene una regulacin
distinta.

Son

los

mismos

conceptos

,pero

con

variantes.El proceso y su conjunto de actos y actuaciones


que lo forman, sea que los ejerciten las partes o el
juez,

estn

regidas

por

las

normas

legales

que

forman el procedimiento que el Estado establece para


cumplir con la disposicin constitucional del Art 19
N

inciso

cumpliendo

as

5
con

de
su

la

Constitucin

deber

de

Poltica,

establecer

las

garantas de un justo y racional procedimiento.

303

Las normas de procedimiento fijan ciertas y


determinadas ritualidades, a las que deben ajustarse
los actos procesales, para cumplir con el objeto del
proceso, de pedir, lograr y hacer justicia. Si ello
no ocurre ,los actos se encuentran viciados y el
objetivo no se cumplir .
Los actos viciado no pueden ni deben producir
sus

efectos

normales

si

de

hubiese

ejecutado

correctamente,
Al igual que en el Derecho Civil en el Derecho
Procesal existe una institucin destinada a restar
eficacia

estos

actos

esta

es

la

nulidad

procesal.
Concepto:
La nulidad procesal es la sancin mediante la
cual

se

proceso

priva
o

un

todo

acto
l

de

una

los

actuacin

efectos

del

normales

previstos por la ley, cuando en su ejercicio no se


han guardado las formas previstas por aquella.
Su

fundamento

no

es

otro

que

proteger

el

ordenamiento jurdico que rige el proceso, lograr el


respeto de las normas procesales, resguardando la
garanta constitucional del debido proceso, ya que
debe

entenderse

que

un

mnimo

de

normas

es

indispensable como garanta tcnica de lealtad y de


disciplina procesal, pero no se puede olvidar la
finalidad de la justicia, de manera que la idea es
no dejar sin efecto nunca un acto si con l se ha
alcanzado la finalidad a que est destinado.- Ejem

304

finalidad

de

la

notificacin

poner

las

resoluciones en conocimiento de las partes.


Entonces

queda

claro

que

los

actos

procesales

deben ajustarse a las normas que la ley indica y si


no es as, tienen que haber algn tipo de sancin,
sino para que las normas.La sancin es la nulidad, es decir la obtencin de
la inutilidad del acto procesal realizado as.- Todo
el derecho positivo est construdo sobre la base de
existir la sancin de nulidad por la omisin de las
formas.Es una institucin vinculada a los incidentes
porque el incidente es una de las vas para hacerla
valer.

Los

acerca

de

procesalistas
esta

principios

nulidad,

propios

procesal.,

los

han

de

una

elaborando

la

que

creado

teora

fueron

de

teora

diferentes
la

recogidos

nulidad
por

el

legislador en el artculo 83 del CPC. El legislador


contempla mltiples vas para hacer valer la nulidad
que

no

son

encuentra

excluyentes,

precisamente

el

entre

las

incidente

cuales
de

se

nulidad

procesal.
Los medios destinados por la ley procesal para
solicitar la nulidad de las resoluciones judiciales
es inconciliable con las acciones de Derecho privado
dadas

para

obtener

la

nulidad

de

los

actos

jurdicos. As la nulidad de un acto o contrato en


el Derecho Civil se consigue con la interposicin de
respectiva demanda de nulidad, en cambio en la ley
procesal

se

alega

por

otros

medios,

pero

todos

dentro del proceso y entre ellos no se cuenta la


accin de nulidad.- As la nulidad de un remate, y

305

en

consecuencia

persona,

si

se

publicaciones

su
ha

por

adjudicacin
incurrido

ejemplo,

en

un

slo

una
vicio

puede

tercera
en

las

pedirse

travs del incidente de nulidad en el proceso.


A

pesar

de

las

modificaciones

introducidas

en

nuestro Cdigo de Procedimiento Civil. No existe en


nuestro ordenamiento un precepto concreto y general
como

el

del

establezca

artculo

como

1681

aquel

del

que

Cdigo

es

nulo

Civil

todo

que

acto

contrato al que le falte alguno de los requisitos


que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, pero el concepto que da esta norma puede
extenderse por analoga a la situacin de los actos
procesales

en

un

anlisis

en

conjunto

con

las

normas antes sealadas, se puede llegar a determinar


losa presupuestos de la nulidad procesal.
Presupuestos de la nulidad procesal
Son los siguientes:
1) Que exista un vicio en el acto procesal.- Es
necesario que por la infraccin de las normas, el
acto

haya

nacido

irregular

viciado

de

tal

naturaleza que le impida cumplir con su finalidad


especfica.2) Que exista un perjuicio para la parte.- La parte
que

ha

sido

perjudicada

afectada

cuando

la

por

el

vicio

desviacin

ha

resulta
tenido

trascendencia sobre las garantas esenciales de la


defensa

en

juicio

la

parte

debe

sealar

concretamente cuales son las defensas de que se ha

306

visto privada de oponer o que no ha podido ejercitar


con la amplitud debida.3) Que el perjuicio no sea reparable por otra va
que no sea la anulacin de la actuacin de que se
trate.-

Ocurre

frecuentemente

que

contra

una

sentencia definitiva se recurre por la va de la


casacin de forma y de la apelacin y en ese caso,
si el vicio se puede corregir por la apelacin no se
debe acoger la casacin.
4) Que el acto defectuoso no haya sido convalidado
expresa

tcitamente.-Por

regla

general

la

irregularidad de un acto procesal es susceptible de


convalidad mediante el consentimiento de la parte a
quien perjudica. Los actos viciados se consolidan si
no se los ataca en tiempo hbil y la nulidad slo
puede solicitarse durante el procedimiento y una vez
terminado ste, ya no se puede, sin perjuicio del
plazo de cinco das que establece el artculo 83
CPC.
La convalidacin puede ser expresa si la parte se
presenta

ratificando

el

acto

viciado

tcita,

cuando la parte en conocimiento del acto defectuoso


no

lo

impugna

por

los

medios

idneos

dentro

del

plazo legal si el que puede y debe atacar no ataca,


aprueba.
Este principio general de la convalidacin de las
nulidades
legislador

tiene
en

el

una

excepcin

mismo

consagrada

artculo

83

del

por

el

CPC.

La

relativa a la incompetencia absoluta del tribunal


por encontrarse en ello involucrado, evidentemente
un inters pblico.-

307

5) La nulidad no opera de pleno derecho, requiere


expresa

declaracin.

No

produce

efectos

de

pleno

derecho, debe ser declarada por el juez y si ello no


ocurre sigue produciendo el acto viciado todos sus
efectos. Consagrada en el artculo 83 del CPC.
6) Puede ser declarada a peticin de parte.-Tiene
que ser alegada, por regla general, sin perjuicio de
que existe la posibilidad de que el tribunal corrija
ciertos

vicios

de

forma

oficiosa,

pero

en

esos

casos, mas que declararla lo que el Juez hace es


prevenirla (artculo 84 inciso final CPC)
Quien alegue la nulidad debe estar legitimado
para ello, esto es, debe ser:
a) Ser parte del proceso, includo los terceros que
advienen a l.
b)

Haber

experimentado

un

perjuicio,

es

decir

haber sido agraviado con la irregularidad del acto;


c)No

haber

originado

el

vicio

ni

concurrido

producirlo, nadie puede aprovecharse de su propio


dolo.
d)No

haber

convalidado

expresa

tcitamente

la

nulidad; y,
e)Promover el incidente dentro de plazo.
7)La nulidad puede ser declarada de oficio por el
juez.

Cuando

se

dan

los

supuestos

analizados

cuando la ley expresamente lo dispone, segn el art.


83 CPC, pero tambin debe el juez segn el inciso 4
del art. 84 CPC tomar las medidas que tienden a
evitar la nulidad de los actos de procedimiento. De
lo que se

deduce que es misin del juez tambin

prevenir

las

nulidades

transformndose

en

el

308

principal guardin de la garanta constitucional del


debido proceso.8) Los efectos de la declaracin de nulidad son
extensivos. Por regla general sta afecta solo al
acto viciado, pero por excepcin, existe lo que se
conoce como nulidad extensiva, en virtud de la cual
la nulidad de un acto se puede extender a otros
actos realizados dentro del proceso que dependan de
l y ser el juez el que determinar cuales actos
quedan nulos en razn de su conexin con el acto
viciado.Principios que inspiran la nulidad procesal:
De lo que se ha resaltado en los presupuestos de
la

nulidad

procesal,

hay

cuatro

principios

que

siempre se encuentran en ella y estos son:


a) Principio de la trascendencia.el

vicio

sobre

las

que

afecta

garantas

al

Es fundamental que

acto

tenga

esenciales

de

trascendencia
la

defensa

en

juicio.b)Principio de la finalidad.-

La nulidad procesal

vela porque los actos del proceso le permitan a ste


cumplir con su objetivo que es hacer justicia al
caso concreto.c)Principio de la especificidad: No tiene aplicacin
este principio en nuestra nulidad procesal, porque
este principio establece que no hay nulidad procesal
sin ley especfica que la establezca, porque existe
una reglamentacin dispersa que conduce a que baste
el apartamiento general de cierta magnitud de las
formas

legales

para

que

un

acto

as

pueda

ser

309

anulado. Se estima que no fue necesario establecer


la

especificidad

porque

la

actuacin

viciada

no

cumple con los requisitos necesarios para que la ley


le

preste

efectos

proteccin

jurdicos

por

le
ella

permita

producir

previstos

los

para

los

realizados regularmente y el juez debe limitarse a


declarar su nulidad.
d) Principio de la extensin.- Los efectos de la
declaracin
extenderse

de
no

nulidad

solo

tienen

los

actos

la

facultad

viciados,

de

sino

todos los que se apoyan en l, que como consecuencia


de la nulidad caen tambin.Formas en que puede hacerse valer la nulidad.Se les cataloga en medios directos e indirectos:
Directos:

Pertenecen a ellos: la declaracin de

nulidad

oficio,

de

el

incidente

de

nulidad

el

recurso de casacin en la forma, puesto que tienen


por

objetivo

declarar

la

nulidad

de

un

acto

procesal.Indirectos: Son los que no persiguen la declaracin


de ineficacia de un acto, pero que a travs de ellos
puede llegar a obtenerse este resultado. Son : los
recursos de apelacin, de queja , de reposicin.El incidente de nulidad.
La peticin de nulidad de un acto durante la
sustanciacin del proceso constituye un incidente de
la causa, es una cuestin accesoria que requiere
especial pronunciamiento del Tribunal;

310

A pesar de su importancia no tiene establecida


una tramitacin especial y debe recurrirse a la de
los incidentes ordinarios y adems en general reunen
las condiciones de los incidentes del art. 82 del
CPC
Con las nuevas normas de la nulidad, podemos
hacer

una

clasificacin

de

los

incidentes

de

nulidad:
a)

Incidentes con los que se persigue la


nulidad del proceso, por haberse cometido un vicio
que lo anule.

b)

Los que persiguen la nulidad de actos


no esenciales.

c)

Los

especiales

de

los

litigantes

rebeldes.a) Los incidentes basados en vicios que anulan el


proceso.
Los

seala

el

artculo

84

inciso

en

que

permite junto con el artculo 85 y 86 que puedan


promoverse despus de la oportunidad que contempla
la ley para los incidentes que se originan en un
hecho

anterior

al

pleito

coexistente

con

su

principio o durante el procedimiento.


Para estos efectos, hay que tener presente la
ley

no

atribuye

procesales.

absolutamente
juicio,

de

igual

valor

algunos

necesarios

manera

que

todos

los
para

si

los

considera
la

faltan

estructura
o

se

actos
como
del

ejecutan

imperfectamente, provocan la ineficacia y nulidad de


todo el proceso. La jurisprudencia ha dicho que los
vicios

que

anulan

el

proceso

son

aquellos

que

311

inciden en alguno de los elementos de la relacin


procesal,

es

decir,

sobre

la

capacidad

de

las

partes, sobre la competencia del Tribunal, sobre las


normas que gobiernan la demanda y su notificacin,
sobre el emplazamiento, etc.
Junto

estos

actos

existen

otros

complementarios de ellos, que siendo normales en el


proceso, no tienen su misma importancia, de manera
que de verse afectados por un vicio la nulidad le
afecta slo a ellos no al resto del proceso. Ejem la
rplica, la dplica, un medio de prueba.Antes

estos

incidentes

podan

interponerse

durante todo el procedimiento, pero hoy por la norma


del

artculo

concluirse

84

que

que
debe

hace

referencia

interponerse

en

al

83,

debe

el

plazo

de

cinco das que contempla la ltima norma citada, que


se cuentan desde que se aparezca o se acredite que
quien deba reclamar la nulidad

tuvo conocimiento

del vicio.- Respecto a ello, quien debe probar que


el incidentista tuvo conocimiento del vicio en otra
oportunidad debe probarlo, porque el que interpone
el incidente est protegido por la presuncin legal
de buena fe..
b)

Incidentes

de

nulidad

basados

en

vicios

cometidos en trmites no esenciales


|Se trata de trmites menos importantes y la
declaracin de nulidad normalmente se circunscribe a
ellos o a otros posteriores vinculados;
En lo que toca a la oportunidad surge la duda de
si se aplican las normas de los incidentes o de la
nulidad. Es discutible, podra se que se aplique la

312

nulidad

por

ser

norma

especial

se

tenga

que

interponer en el plazo de cinco das, pero habran


buenas razones para inclinarse por las normas de los
incidentes.
c)Incidentes

especiales

de

los

litigantes

rebeldes.
Arts. 79 y 80. Estas normas no se han alterado
por la dictacin de la nueva ley:
a) El

artculo

litigante

79

se

rebelde

refiere

para

pedir

la
la

facultad
nulidad

de

del
lo

obrado, por haber estado impedido por fuerza mayor


para actuar en el proceso.
La notificacin de la demanda ha estado perfecta, es
el litigante el que tiene la imposibilidad.No se ha precisado que es fuerza mayor por lo que
hay que remitirse al artculo 45 del Cdigo Civil
que lo define como el imprevisto a que no es posible
resistir, como un naufragio, un terremoto, etc
Este derecho debe hacerse valer en el plazo de tres
das, desde que ces el impedimento.La fuerza mayor puede probarse por todos los medios
legales, incluso testigos, porque se trata de un
simple hecho.
Por

disposicin

del

artculo

81,

no

suspende

el

curso de la causa principal y deben tramitarse por


cuaderno separado;
b) El artculo 80 contempla la situacin del rebelde
cuyo emplazamiento ha sido aparente y que en verdad
desconozca la existencia del pleito que se sigue en
su contra por no haber llegado a sus manos por un
hecho que no le es imputable, las copias a que se
refieren

los

artculos

40

44(

notificacin

313

personal y personal subsidiaria) o por no ser ellas


exactas en su parte sustancial.
El demandado tiene un plazo de cinco das contados
desde

que

aparezca

se

acredite

que

tuvo

conocimiento personal del pleito.- El artculo 81


establece que se tramita en cuaderno separado y no
suspende la causa principal.Este incidente, por disposicin del artculo 182 que
contempla

el

desasimiento

del

Tribunal

la

excepcin de este caso puede plantearse an despus


de dictada la sentencia, aunque sta se encuentre
ejecutoriada ( proceso aparente).
El artculo 234 que se refiere al cumplimiento de la
sentencia contempla la misma excepcin.
d) La declaracin de nulidad de oficio,.
La facultad est contemplada en el artculo 84 y en
el 83 del CPC.
El artculo 84 dice que el juez puede corregir de
oficio los errores que observe en la tramitacin del
proceso

el

83

que

puede

declarar

la

nulidad

procesal de oficio.El juez debe velar primero si se cumplen los


dems presupuestos de la nulidad, pero ste slo
puede corregir aquellas actuaciones que comprometen
el orden pblico, pero no los que miran al inters
exclusivo de las partes litigantes.El
tienen

juez
a

tambin

evitar

la

puede

tomar

nulidad

de

las

medidas

los

actos

que
de

procedimiento decretando su ineficacia cuando se han


ejecutado de un modo anormal y as se impide su
prosecucin con actos ya viciados.

314

Excepciones:
1) Si el vicio no consta determinadamente en
el proceso, puesto que de acuerdo al artculo 160
del

CPC.

el

Tribunal

debe

atenerse

al

mrito

de

autos.
2)Juez no puede anular, una vez producido su
desasimiento.- Art. 182
3) No puede anular actos ya saneados o que
han cumplido ,pese a ser defectuosos, la finalidad
que persiguen.
Efectos de la nulidad
Los

efectos

actuaciones

de

la

nulidad

judiciales

alcanzan

ejecutadas

otras

correctamente,

pero que son consecuencia del acto viciado.


El artculo 83 en su inciso final dice que es el
tribunal el que debe establecer cuales actos quedan
nulos en razn de su conexin con el acto anulado.
Naturaleza

jurdica

de

la

resolucin

que

se

pronuncia

sobre

un

pronuncia sobre la nulidad.


Es

una

resolucin

que

se

incidente y por lo tanto, puede ser interlocutoria


de primera grado o auto.La mayora coincide en que la resolucin que se
pronuncia sobre la nulidad, tanto si la niega como
si la concede es una sentencia interlocutoria de
primer grado, porque establece derechos permanentes
a favor de las partes.

315

PROCEDIMIENTO SUMARIO

Este procedimiento ha ido adquiriendo cada vez


ms importancia

porque la tendencia legislativa de

los ltimos aos ha sido la de ampliar su campo de


aplicacin

para

resolver

incluso

asuntos

de

gran

trascendencia y complejidad, que antiguamente eran


siempre

materia

de

procedimiento

ordinario.

Estadsticamente est despus del juicio ejecutivo y


antes del juicio ordinario en cuanto a volumen de
utilizacin,

desplazando

ste

ltimo

en

importancia. Est regulado en el Ttulo XI del Libro


III del

CPC.

Caractersticas:
a)

Es

un

procedimiento

breve

concentrado:

Es

producto de la doctrina moderna alemana, la cual


cre el principio de la celeridad relacionado con el
de la concentracin e impulso procesal. Se generaron
procedimientos concentrados con plazos lo ms cortos
posibles

que

conduzcan

lo

ms

rpido

la

Segn

el

resolucin de la sentencia.
b)

Es

un

artculo

Procedimiento
3

extraordinario.
aplicacin

Extraordinario:

CPC,

sera

un

Sin

embargo,

en

general,

es

bastante

procedimiento
su

campo

similar

de
un

procedimiento ordinario.
c)

En
sumario

cuanto

puede

ser

su

objetivo:

declarativo,

El

procedimiento

constitutivo

de

condena.

316

d)

Sirve de base a la mayora de los procedimientos


especiales.
Campo de Aplicacin:

a)

General: Se trata del caso contemplado en el


inciso 1 del artculo 680 CPC, esto es, en todos
aquellos

casos

especial,

la

naturaleza,

en

que

accin

de

una

no

habiendo

deducida

procedimiento

requiera

tramitacin

rpida

por

su

para

ser

eficaz. Los elementos esenciales para que opere este


mbito de aplicacin general son los siguientes:
Haber hecho valer una accin que requiera

1.

por su naturaleza una tramitacin rpida para que


sea eficaz.
Que

2.

no

exista

un

procedimiento

especial

designado.
Que

3.

el

aplicacin

demandante
este

solicite

procedimiento

por

que

de

concurrir

el

primer elemento (principio dispositivo)


Tiene que existir resolucin del tribunal que

4.

determina la aplicacin de este procedimiento.


b)

Especial o Especfico: Son todos los numerales


del artculo 680 CPC, adems de otros casos en que
la

ley

expresamente

ordena

que

se

aplique

el

procedimiento sumario:
1.

En los casos en que la ley ordene proceder


sumariamente,

breve

sumariamente,

en

otra

forma anloga.
2.

Constitucin,

ejercicio,

modificacin

extincin de servidumbres naturales o legales y las


prestaciones a que ellas den lugar. No se mencionan
las servidumbres voluntarias, pero se entiende que

317

tambin se tramitan de esta forma por el campo de


aplicacin general.
3.

Juicios sobre cobro de honorarios, excepto el


caso del artculo 697 CPC.

4.

Juicios sobre remocin de guardadores y a los


que se susciten entre los representantes legales y
sus representados.

5.

Los

juicios

sobre

depsito

necesario

comodato precario.
6.

Los

juicios

en

que

se

deduzcan

acciones

ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas


en virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 CC.
7.

Los juicios en que se persiga nicamente la


declaracin impuesta por la ley o el contrato, de
rendir cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 696 CPC.

8.

Juicios en que se ejercite el derecho para


hacer cegar un pozo.

9.

A los juicios en que se deduzcan las acciones


civiles

derivadas

de

un

delito

cuas,

de

conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del


Cdigo Procesal Penal y siempre que exista sentencia
penal condenatoria ejecutoriada.

La importancia de distinguir entre los casos de


aplicacin

general

especial,

radica

en

la

posibilidad de que opere o no la sustitucin del


procedimiento, en virtud de la cual un procedimiento
iniciado

como

sumario,

se

sustituye

para

seguir

tramitndolo como ordinario. Esta institucin cabe

318

solo

cuando

hay

aplicacin

general

(artculo

681

CPC)
En
sumario

una

primera

se

seala

aproximacin,
que

ser

el

verbal,

procedimiento
pero

que

las

partes pueden presentar minutas escritas, consta de


un

comparendo

de

contestacin,

de

un

trmino

probatorio si se recibe la causa a prueba, y acto


seguido, se debe proceder a dictar sentencia y todo
se hace en plazos ms cortos que en el procedimiento
ordinario.
INSTITUCIONES PARTICULARES DEL JUICIO SUMARIO.
Reconvencin: La particularidad no se encuentra en
la institucin misma de la demanda reconvencional,
sino en la tramitacin que se le asigna. Se debe
interponer o deducir en la audiencia o comparendo de
contestacin. La verdad es que se discute mucho si
procede o no en el juicio sumario, existiendo dos
teoras al respecto:
a)

No Procede:
Porque

la

ley

no

contempla

una

oportunidad

para

contestarla.
Luego de la audiencia se dicta inmediatamente el
auto de prueba.
En el juicio de arrendamiento, que es sumario, se
contempl expresamente.
b)

S Procede:
El tribunal siempre puede citar a nuevas audiencias
cuando lo estime prudente.

319

El

tribunal

tan

slo

comienza

estudiar

el

expediente tras las audiencia y la dictacin del


auto de prueba no es automtica.
El

Juicio

Ordinario

es

siempre

supletorio

salvo

norma en contrario que ac no existe.


Substitucin

de

Procedimientos:

Como

ya

dijimos

previamente, slo opera en los casos de aplicacin


general del procedimiento sumario, y no para los
numerales

del

artculo

680

CPC.

Opera

en

dos

de

un

sentidos:
a)

Cuando

iniciada

la

procedimiento,

bajo

ordinario,

tribunal,

dispone

el

que

ste

tramitacin

la

ritualidad
a

solicitud

contine

del

juicio

de

parte,

substancindose

como

sumario si aparece la necesidad de aplicarlo.


b)

la

inversa,

un

juicio

sumario

puede

sustituirse por uno ordinario, si existen motivos


fundados

para

necesidad
probatorio

de
es

ello

(ej:

complejidad

del

asunto,

un

mayor

anlisis,

el

trmino

demasiado

breve

para

probar

la

cuestin, etc.)
Es preciso resaltar que los fundamentos en uno y
otro

caso

son

similares

pero

no

idnticos.

La

solicitud de substitucin se tramite como incidente,


pero, en caso de interponerse en juicio sumario, no
requiere

atenerse

las

reglas

especiales

que

existen para la tramitacin de los incidentes en


dicho procedimiento.
Tramitacin de los Incidentes: Deben promoverse y
tramitarse

todos

en

la

misma

audiencia

de

320

contestacin,

sin

procedimiento.

Sin

suspender

perjuicio

de

el
lo

curso

del

anterior,

su

fallo puede dejarse para definitiva. Evidentemente,


esta regla es slo aplicable a aquellos incidentes
cuya causa es anterior o coetnea al comparendo.
Acogimiento
verifican
podr

Provisional

los

de

la

requerimientos

acceder

la

Demanda:

legales,

Si

se

el

tribunal

acoger

solicitud

provisionalmente la demanda. Los requisitos son:


a)

Rebelda del Demandado en el Comparendo.

b)

Fundamento Plausible.
La

resolucin

que

accede

la

solicitud

de

acogimiento provisional de la demanda es de difcil


clasificacin dentro del artculo 158 CPC, ya que es
inclasificable. Podra entenderse como providencia
cautelar anticipadora de la decisin (Calamandrei).
Si se acoge la solicitud, el demandado tiene tres
opciones:
a)

Formular Oposicin: Dentro del trmino de cinco


das

contados

desde

la

notificacin

de

la

resolucin. En todo caso, la oposicin del demandado


en ningn caso suspende los efectos del acogimiento
provisional, sino que tan slo conduce a que se cite
a

una

nueva

audiencia

para

discutir

sobre

la

decisin del tribunal. No obstante, en esta nueve


audiencia no podr discutirse el fondo del juicio,
toda vez que la oportunidad procesal para ello ya
precluy (comparendo de contestacin).

321

b)

Apelar:
acumulativa

Es
a

una
la

opcin

oposicin,

alternativa
por

las

no

siguientes

razones:
Porque

normalmente

permite

que

puedan

hacer

en

respecto

el
de

valer

derecho
una

chileno

misma

no

se

resolucin

se

conjuntamente

como

medios

principales dos vas de impugnacin por un mismo


motivo

(no

confundir

recurso

con

medio

de

impugnacin, ya que la impugnacin es el gnero y el


recurso la especie)
Porque la decisin de la impugnacin se ver en un
nuevo comparendo, y no tendra sentido apelar si se
opuso sin saber con seguridad si se va a mantener o
no.
c)

No hacer nada: Continua el juicio, cumpliendo


con la resolucin que accede provisionalmente a la
demanda.
TRAMITACION.
Demanda: El juicio sumario se inicia por demanda, la
cual puede formularse en forma

verbal o escrita. En

la prctica, y dados los requerimientos impuestos


por la Corte de Apelaciones de Santiago en cuanto a
la inclusin de la presuma, es imposible demandar en
forma

oral.

En

definitiva

igualmente

rigen

los

requerimientos del artculo 254 CPC.


Primera Resolucin: El tribunal cita a las partes a
una

audiencia

"comparendo

de

estilo",

para

el

quinto da hbil siguiente a la notificacin de la


demanda. Normalmente, se indica que si el quinto da
hbil recayere en sbado, el comparendo se llevar a

322

efecto el da hbil inmediatamente siguiente. Este


trmino de emplazamiento es ampliable, ya que aunque
no

cabe

la

notifica

ampliacin

fuera

de

de

la

tres

comuna

das
pero

cuando

se

dentro

del

territorio jurisdiccional, si cabe la establecida en


la tabla de emplazamiento del artculo 259 CPC.
Comparendo:

Es

conciliacin.

un

Lo

comparendo

normal

es

de

que

contestacin

demandante

se

el

limite a ratificar lo expuesto en su demanda, y que


por

su

parte

el

demandado

conteste

oponga

sus

excepciones (no existen en este procedimiento las


excepciones mixtas o anmalas). El demandado debe
adems

hacer

valer

todos

los

incidentes

excepciones en el mismo acto, an cuando todo ser


resuelto en la sentencia definitiva. Posteriormente
se

efecta

fracasa,

el
se

llamado
pasar

a
a

conciliacin.
la

Si

siguiente

sta
etapa,

recibindose la causa a prueba. Del comparendo se


levantar un acta firmada por todos los asistentes,
el Juez, y autorizada por el secretario.
A este comparendo pueden o no concurrir demandante y
demandado

ello

produce

las

mas

diversas

consecuencias:
a)

Demandante: Como la ratificacin de la demanda


no

es

obligatoria,

nada

ocurre

si

no

comparece,

salvo que pierde su oportunidad para hacer frente a


los eventuales incidentes que promueva el demandado.
b)

Demandado:

Si

el

demandado

no

comparece,

se

llevar a cabo el comparendo en su rebelda, lo cual


da lugar a la facultad del demandante de solicitar
que se acceda provisionalmente a la demanda.

323

Recepcin

de

la

Causa

Prueba:

Terminado

el

comparendo, y no habindose logrado la conciliacin,


el

juez

deber

decidir

si

existen

hechos

controvertidos que justifiquen recibir la causa a


prueba, o si procede a citar a las partes para or
sentencia.
En cuanto al plazo y forma de rendir la prueba,
rigen las reglas de los incidentes, pero en lo dems
se aplican las normas del juicio ordinario. Por ello
es que la resolucin que recibe la causa a prueba en
el juicio sumario se notifica por cdula y no por el
estado diario. Esta resolucin recibe la causa a
prueba y fija los puntos sustanciales, pertinentes y
controvertidos

sobre

los

cuales

debe

recaer

la

prueba. Contra esta resolucin cabe el recurso de


reposicin con apelacin subsidiaria.
Trmino Probatorio: Como se aplican las normas de
los

incidentes,

dura

ocho

das

desde

la

ltima

notificacin de la resolucin que recibe la causa a


prueba. Dentro de este plazo deber rendirse toda la
prueba y no solo la testimonial como en el juicio
ordinario (artculo 90 CPC). El plazo es fatal por
el carcter concentrado de este tiempo. No obstante,
se produce una irracionalidad de como operan ciertos
plazos, lo cual no ocurre en el juicio ordinario,
toda

vez

que

el

plazo

para

presentar

lista

de

testigos es de dos das, en tanto que el plazo para


la reposicin es de tres das. Se da el absurdo de
poder

presentar

la

lista

de

testigos

antes

de

deducir el recurso de reposicin, esto es, antes de


que se sepa con certeza cuales son los puntos de

324

prueba y cuando se iniciar en definitiva el trmino


probatorio.
Citacin para Or Sentencia: (artculo 687 CPC) En
general, las resoluciones en el juicio sumario deben
dictarse

tan

pronto

se

encuentren

en

estado

de

proceso o a mas tardar dentro de segundo da, salvo


la sentencia definitiva que tiene diez das de plazo
(artculo 688 CPC)
Sentencia Definitiva: Diez das desde la fecha de la
resolucin

de

la

citacin

las

partes

para

or

sentencia.
Recursos: La regla general es que procede el recurso
de apelacin en el slo efecto devolutivo, salvo en
los casos del artculo 691 CPC, el cual dispone que
la apelacin se conceder en ambos efectos cuando se
interponga en contra de la sentencia definitiva o en
contra de la resolucin que acceda a sustitucin de
procedimiento de ordinario a sumario. En todo caso,
las facultades del tribunal de alzada en el recurso
de apelacin, alcanzan al todo lo debatido aunque no
haya sido recogido en el fallo - artculo 692 CPC).
Igualmente

procede

el

recurso

de

casacin

en

la

forma.

325

326