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I: LA RELACIN JURDICO- ADMINISTRATIVA

TEMA 1: TIPOS DE ACTUACIN JURDICA DE LA ADMINISTRACIN:


NORMA, RESOLUCIN Y CONTRATO. ACTUACIN MATERIAL E
INACTIVIDAD DE LA ADMINISTRACIN
Nosotros mantenemos constantemente relaciones jurdico pblicas: te multan,
cumples una regulacin Se llaman as porque se someten a Derecho Pblico. Una de
las partes de la relacin jurdico pblico prevalece sobre la otra, el administrado. Sin
embargo, en el derecho privado esto no es as. La Administracin Pblica tiene poder
por lo que se desequilibra la relacin con el administrado pero esto se cuestiona cada
vez ms debido al reconocimiento de los derechos fundamentales como el de igualdad,
y al estar el Derecho Administrativo sometido a la Constitucin debe respetar los
derechos de los ciudadanos. Por ello, esta relacin se ha ido igualando aunque sigue
manteniendo una relacin dominante.
La Administracin es preeminente porque el Derecho otorga a la Administracin
una serie de prerrogativas o facultades que a los particulares no les otorga y que son
ajenas a las relaciones jurdico-privadas. Dentro de estas facultades se encuentran:
-

La autotutela: Los actos de la Administracin son vlidos (presuncin de


validez) salvo que se demuestre lo contrario.

La Administracin tiene la facultad de someter a su propio juicio sus propios


actos va recurso administrativo, antes de que sean impugnables, ante la
jurisdiccin contencioso- administrativa.

Potestad de ejecucin forzosa cuando el destinatario de sus actos no cumple. Por


ejemplo: embargar sus bienes.

Hay dos momentos clave donde la preeminencia de la Administracin es evidente:


1. Cuando la Administracin dicta normas: Mantenemos una relacin con la
Administracin de sujecin a la norma y si no la cumplimos nos sancionan.
2. Cuando se incumple el Derecho o los actos de la Administracin como
destinatario de tales resoluciones: orden de ejecucin, multas
Por lo tanto es evidente que la relacin jurdico- pblica es desequilibrada.
La Administracin se somete al Derecho Pblico. Para que haya relacin jurdicopblica la Administracin dicta actos jurdico- pblicos. Dependiendo del acto dictado,
la relacin es distinta. Para dictar un acto jurdico- pblico la Administracin ejerce
competencias, es decir, en una materia determinada ejerce potestades (expropiar,
contratar, prestar).
En el ejercicio de esas facultades la Administracin dicta tres tipos de actos jurdicopblicos.
1. Normas Jurdicas.
2. Resoluciones (actos administrativos),
3. Contratos.

Para distinguirlos hay distintos criterios:


Manifestacin
Puede ser: oral, publicacin o notificacin.
-

Normas Jurdicas: Por publicacin.

Acto: Por publicacin (si hay pluralidad de destinatarios) o por notificacin.

Contratos

No es determinante de la naturaleza del acto jurdico.


Forma Jurdica
Puede ser: Ley, Real Decreto, Orden Ministerial, Circular, Resolucin, Instruccin y
Acuerdo.
-

Norma Jurdica: Por Ley o Real Decreto.

Acto: Real Decreto (nombramiento de Ministros, indultos)

Contratos.

Todas estas manifestaciones se aplican a travs de unas instituciones jurdicas:


-

Servicio Pblico.

Dominio Pblico.

Expropiacin forzosa.

Responsabilidad patrimonial de la Administracin.

Se realizan mediante actos, normas jurdicas u otros.


1. LA NORMA
Tradicionalmente la norma se ha concretado como un acto jurdico abstracto y
general. Innova el Ordenamiento Jurdico y se describe como general porque tiene
muchos destinatarios y abstracto porque su aplicacin es reiterada (se aplica tantas
veces como las personas incurren en los supuestos de hecho regulados en estas normas).
Muchas leyes son normas generales y abstractas pero hay excepciones en que la ley
concreta y singular: expropiacin de RUMASA, convocatorias de becas. En stas, el
destinatario es general pero su aplicacin agota un nico supuesto, no son abstractas.
Por esto, debemos manejar otro concepto de norma. Las normas jurdicas crean Derecho
Objetivo reconociendo a los destinatarios la misma o imponindoselo. Dentro de este
concepto general hay supuestos como la ley general que se encuadran en este supuesto
de Derecho Subjetivo. Por lo tanto, podr haber actos jurdicos- pblicos generales y
abstractos pero podr haber singulares y concretos.

2. EL ACTO ADMINISTRATIVO
Es una resolucin unilateral de la Administracin que aplica la norma jurdica al
caso concreto, otorgando derechos o imponiendo obligaciones a un sujeto concreto. Por
tanto, generalmente sern concretos y singulares.
Son concretos porque se agotan con su propia aplicacin (ejemplo: otorgar una
licencia).
Son singulares porque se otorgan a un ciudadano concreto, pero tambin es posible
que se dirija a una pluralidad de sujetos. Ante esto habr que observar si el acto crea
derecho (ej: convocatoria de becas que aplican una norma).
Ejemplos para distinguir actos administrativos de normas jurdicas:
-

Real Decreto que regula el ttulo universitario y el Plan de Estudios: es abstracto


y general. Por lo tanto es norma jurdica.

Resolucin del Secretario de Estado de Universidades por el cual se otorgan


ayudas para estancias breves de los profesores en el extranjero: general y
concreta ya que no crea derecho y cambia de un ao a otro. Por lo tanto es un
acto administrativo.

Resolucin del Director General de Enseanza Superior por el que se deniega la


ayuda a una persona. Es singular y concreta por lo que es un acto administrativo.

Acuerdo de la Comunidad Valenciana que fija el sistema retributivo de los


mdicos de una especialidad concreta. Es general y abstracta por lo que es una
norma jurdica.

Nmina de ese mdico. Es concreto y singular por lo tanto es un acto


administrativo.

3. LOS CONTRATOS
El contrato tambin es aplicacin de las normas, pero, a diferencia del acto
administrativo, entabla una relacin bilateral que se establece por el acuerdo entre las
dos partes (administracin y contratista). En realidad no es una relacin bilateral
perfecta.
Normalmente los trminos del contrato los fija la Administracin, aunque el
contratista puede rescindir el contrato. El contrato no debe confundirse con los actos
administrativos necesitados de colaboracin. Hay una polmica sobre un acto
administrativo que es una concesin administrativa (cuando un particular desea explotar
un bien pblico). Hay gente que opina que es un contrato porque cuando se otorga, el
contratista debe aceptar los trminos de la concesin. Sin embargo, esto no es as, es un
acto administrativo pero para que sea eficaz, el destinatario de ese acto debe aceptarlo.
Sin embargo, en el contrato si el contratista no acepta el contrato, el contrato no existe.
A nivel normativo, cuando la Administracin dicta una norma, todos nos
encontramos ante una situacin de sujecin de esa norma que implica el cumplimiento
(sujecin general). Esta relacin jurdica se establece por el mero hecho de dictar un
acto jurdico-pblico formal (porque sigue un procedimiento definido por las normas y
dictado por el rgano competente).
3

Para que ese acto jurdico sea dictado a travs del procedimiento administrativo, se
necesita una actuacin material de la Administracin. La actuacin formal ser el
resultado de la tramitacin de un procedimiento elaborado y la actuacin material ser
un procedimiento informal llevada a acabo por los funcionarios de la administracin.
Cuando se dicta una norma en ciertas materias especficas, donde los destinatarios
entablan relaciones especiales de sujecin, se entabla una relacin especial por razn de
la materia. Los supuestos tpicos son:
-

presos

funcionarios

sistemas en los hospitales

estudiantes

militares

En estos casos, la relacin jurdica es especial porque afecta a los derechos de los
destinatarios. Sucede que en los ltimos aos, ha habido unas sentencias que han
ampliado estos supuestos.
A nivel de aplicacin de la norma, la Administracin dicta actos y aplica contratos. El
sujeto que entabla esa relacin jurdica segn el artculo 31 LRJPAC es el interesado en
el procedimiento administrativo.
1. Se consideran interesados en el procedimiento administrativo:
A) Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses legtimos individuales
o colectivos.
B) Los que, sin haber iniciado el procedimiento, tengan derechos que puedan resultar
afectados por la decisin que en el mismo se adopte.
C) Aqullos cuyos intereses legtimos, individuales o colectivos, puedan resultar
afectados por la resolucin y se personen en el procedimiento en tanto no haya recado
resolucin definitiva.
2. Las asociaciones y organizaciones representativas de intereses econmicos y
sociales, sern titulares de intereses legtimos colectivos en los trminos que la Ley
reconozca.
3. Cuando la condicin de interesado derivase de alguna relacin jurdica transmisible,
el derecho habiente suceder en tal condicin cualquiera que sea el estado del
procedimiento.

Acto y contrato son actuaciones jurdicas formales porque son el resultado de un


procedimiento administrativo y son dictados por el rgano competente. Tambin esta
actuacin formal implica necesariamente una actuacin material de los trabajadores de
la Administracin.
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En cuanto a la ejecucin y cumplimiento, la Administracin cuando acta aplica el


ordenamiento jurdico con actuaciones jurdico formales, pero tambin con actuaciones
materiales. Ej: actuaciones de intervencin administrativa (cuando la administracin
acta limitando derechos). En este tipo de actividad administrativa, la Administracin
suele actuar mediante actos jurdico formales (ej: eliminando licencias) pero pueden
realizar actuaciones materiales (ej: van funcionarios a quitar la terraza de un borde de la
acera).
La Administracin tambin presta servicios y lleva a cabo actividades de fomento.
Cuando presta servicios lleva a cabo generalmente actuaciones materiales. Ej: un
profesor, un mdico, aunque tambin puede implicar actuaciones formales como poner
notas.
EJEMPLOS:
-

Informe de un rgano especializado en la materia: formal.

Inspector del ayuntamiento que dicta un informe sobre el estado de las obras:
formal.

Ese inspector visita una obra: material.

Nota del examen: formal.

Subvencin: formal.

Semforo: formal (acto de prohibicin de permiso).

Desalojo: material.

La actuacin y cumplimiento es un acto de la Administracin, pero puede suceder


que la Administracin no conteste. Estaramos ante una inactividad formal de la
Administracin porque ese silencio administrativo sustituye a un acto que debi ser
dictado. Tambin puede pasar que la Administracin no preste un servicio que debera
prestar, en este caso nos encontramos ante una inactividad material de la
Administracin.
Cuando la Administracin dicta un acto, y el particular no lo cumple hay una
actividad en la ejecucin de un acto administrativo que es material.
Estos son los dos supuestos en los que el artculo 29 LCA nos permite reclamar a la
Administracin por su omisin.
Aparte de estas inactividades, puede pasar que haya actividad. Sucede que, a veces,
esas actuaciones son contrarias a Derecho. Ej: No siguen un procedimiento
administrativo, los siguen sin que el rgano competente haya dictado un acto previo que
legitima la actuacin.
En estos caso la Administracin incurre en la va de hecho, no estn fundamentados
en un procedimiento administrativo, por lo tanto, carecen de base jurdica.
Contra las vas de hecho, el artculo 30 LJCA En caso de va de hecho, el
interesado podr formular requerimiento a la Administracin actuante, intimando su
cesacin. Si dicha intimacin no hubiese sido formulada o no fuere atendida dentro de
los diez das siguientes a la presentacin del requerimiento, podr deducir directamente
recurso contencioso- administrativo. Este artculo establece para los afectados la

posibilidad para requerir de la Administracin para que cese, o bien, recurra a la


actuacin contencioso- administrativa para que el juez pare esa actuacin.
En cuanto al incumplimiento, tambin se entablan relaciones jurdicas pblicas: la
forma tradicional de actuacin material de la Administracin en relacin con el
incumplimiento es la ejecucin forzosa. Antes de llevar a cabo ese acto, se requiere
previamente de una actuacin formal. La sancin, fruto del poder de coercin que slo
tiene la Administracin en el Estado de Derecho. Si se impone una sancin y tampoco
se cumple, puede dar lugar a la ejecucin forzosa, ej: no se paga una multa y se
embargan bienes.
EJEMPLOS:
-

Televisin pblica para un ayuntamiento que est emitiendo sin licencia del
Ministerio de Industria, el rgano del Ministerio requiere a este seor para que
cierre la televisin y una sancin de 500000 euros. Es un acto administrativo por
ser singular, concreto y formal

Sin requerimiento previo aparece la Guardia Civil y precinta el lugar.


o Actuacin material
o Va de hecho (no haba requerimiento de cumplir la sancin).

Fulanito solicita del T.C. una convocatoria para letrados del T.C.
o Reclama una actuacin formal ante una inactividad, pero la LOTC
establece que se podr convocar discrecionalmente o mediante concurso
por lo que no tendra derecho a reclamar esa convocatoria.

Un seor ocupa una playa con un quiosco de venta de helados, la Administracin


le sanciona y en el mismo acto administrativo le indica que tiene la obligacin
de reponer la playa en el mismo estado que estaba antes de poner el puesto.
Pasan los meses y no se realiza nada. Un seor que pasa por all y est cansado
de la basura reclama en el Tribunal Contencioso- Administrativo.
o Ante esa inactividad, este ltimo seor puede solicitar la ejecucin
forzosa, slo si se ve afectado por tener ah la residencia habitual etc

TEMA 2: LA DISCRECIONALIDAD DE LA ADMINISTRACIN


En la estructura de las normas podemos distinguir:
Las reglas
Las normas
Suelen ser mixtas.
Las reglas
Son normas con una estructura condicional de modo y la Administracin aplica la
norma al caso concreto mediante subsuncin.
El sentido de estas normas es obligar, prohibir, imponer mandatos. La estructura de
estas normas es condicional y responde a este esquema: si sucede lo descrito en el
supuesto de hecho, se aplicar una consecuencia jurdica cuya aplicacin ser ms o
menos inmediata en funcin de la cpula (de cmo se exprese ste elemento).
La Administracin cuando aplica las reglas hace el silogismo de determinacin de
la consecuencia jurdica (proceso lgico de subsuncin).
Subsuncin: ver si lo ocurrido puede identificarse con el supuesto de hecho de la ley.
Cuando un particular solicita una licencia o incurre en el supuesto de hecho, la
Administracin procede a ese proceso de subsuncin y ve si concurre el supuesto de
hecho.
Supuesto de hecho cpulaconsecuencia jurdica
Ej: sI tiene 18 aos, podr optar al carnet de conducir: veremos si tiene 18 aos, si
este procedimiento es satisfactorio el proceso jurdico se aplicar, si no se denegar. SI
incurri en infraccin se le sancionar. Estas normas o se cumplen o no.
La aplicacin de estas normas no siempre es matemtica.
Dependiendo de cmo sea la Administracin no aplica las normas directamente.
Depende de varios elementos.
Si el supuesto de hecho de la norma incluye conceptos jurdicos indeterminados:
1. ver cmo se conforma la cpula: facultades discrecionales de la Administracin.
2. Elementos del supuesto de hecho: conceptos jurdicos indeterminados (son
determinables pero indeterminados).
EJ: licencia de armas: debern acreditar conocimiento y aptitudes fsicas
necesarias (conceptos indeterminados).
EJ: se es mayor de edad a los 18 aos: todo est determinado.
Los conceptos jurdicos indeterminados se basan en la Tcnica del huevo frito.
Tienen un ncleo o zona de certeza donde la Administracin al interpretar la norma
sabe a ciencia cierta determinadas cosas (ej: si hace un cursillo de armas lo sabr).
Pero hay una zona de indeterminacin donde la Administracin tiene que interpretar
si el interesado est en el supuesto de hecho.

Segn esta estructura, cuando las normas incluyen conceptos jurdicos


indeterminados se otorga a la Administracin cierto margen de apreciacin
(interpretacin).
Esto tradicionalmente no es discrecionalidad en sentido estricto, ese mtodo de
apreciacin no est sujeto a la libre valoracin (consecuencias jurdicas
indeterminadas). Slo hay una nica solucin justa pese al margen de aplicacin, para
interpretar esa consecuencia jurdica indeterminada (esto lo dice la jurisprudencia pero
no es muy convincente, ya que segn esta teora no es discrecional pero en la prctica s
lo es).
REGLADOS
Las normas que recogen esta estructura de reglas pueden ser:
Exclusivamente regladas (la administracin no tiene discrecionalidad), pero hay
muy pocas como stas.
o Las que no tienen consecuencias jurdicas indeterminadas no tienen
interpretacin, slo subsuncin.
Hay otros actos tambin reglados pero como se incluyen consecuencias
jurdicas indeterminadas la aplicacin reglada incluye un margen de
apreciacin, interpretacin.
En estos casos en que es reglada dicta actos en ese proceso de subsuncin que:
O bien son declarativos de un derecho: EJ: se dice que el solicitante
de una licencia pide algo que ya hered, si el solicitante est dentro
del supuesto de hecho, la Administracin acta de forma reglada,
tiene que entregar la solicitud obligatoriamente, pues est dentro del
supuesto de hecho. Es declarativo de un derecho que ya tena, que
cumple con el ordenamiento jurdico.
O bien son aplicacin del principio de legalidad: el procedimiento
tambin acta cuando cometo una infraccin pues el principio de
legalidad obliga a la administracin a multar de forma reglada.
Las normas dan discrecionalidad a la Administracin segn cmo se exprese el
elemento cpula. Cuando estamos en actos reglados el elemento cpula es imperativo,
pues tenemos derecho a ello (la administracin no puede decidir, tiene que hacerlo).
DISCRECIONALES
En otros casos el elemento cpula no es imperativo, ese elemento otorga a la
Administracin la capacidad de valorar discrecionalmente si aplica o no la consecuencia
jurdica.
Hay dos tipos de discrecionalidad:
o Discrecionalidad de eleccin: el elemento cpula permite a la Administracin
elegir entre consecuencias jurdicas. EJ: ley derecho de reunin, si solicitamos
manifestarnos, la Administracin puede elegir entre autorizarlo, o prohibirlo.
o Discrecionalidad de actuacin: La Administracin puede slo autorizar o no, y
ya est pero no hay ms opciones.
Realmente ambos tipos estn mezclados.

Ej: concesiones administrativas: ttulos de la Administracin que legitiman para


aprovechar privativamente dominio pblico. Nadie tiene derecho a usar
potestativamente dominio pblico, otorgar concesiones es discrecional (valorar si
otorga o no).
En estas normas los supuestos de hecho puede haber consecuencias jurdicas
indeterminadas, de modo que a la discrecionalidad de la cpula puede aadrsele el
margen de las consecuencias jurdicas indeterminadas.
Los actos para que haya discrecionalidad deben ser constitutivos de derechos, no
declarativos.
Cuando los rganos de lo contencioso-administrativo controlan esta
discrecionalidad, es diferente a un acto reglado, en los actos reglados slo valorarn si
se cumple el supuesto de hecho, adems, si hay consecuencias jurdicas indeterminadas
ver si esa solucin es la nica justa.
Cuando hay discrecionalidad es ms laxo, pues los jueces slo pueden determinar si
la decisin no vulnera principios generales del derecho (ver que cumplen los elementos
reglados de la norma).
EJ: artculo 71.2 LJCA: Los rganos jurisdiccionales no podrn determinar la
forma en que han de quedar redactados los preceptos de una disposicin general en
sustitucin de los que anularen ni podrn determinar el contenido discrecional de los
actos anulados.
La valoracin que hay que hacer en estos actos slo puede hacerla la Administracin.
EJ: En el artculo 99 del Reglamento de Armas slo obtendr la licencia de armas
el que tenga necesidad de obtenerla (consecuencias jurdicas indeterminadas). La
direccin General de la Guardia Civil valorando objetivamente, conceder la licencia o
la derogar motivadamente. El elemento cpula es imperativo conceder, pero
valorar implica discrecionalidad.
- Discrecional

Regladas
Regladas (CJI)
Discrecionales
Discrecionales (CJI)
Principios

Reglas

Principios

+ Discrecional
Los principios
Tienen estructura normativa diferente a las reglas. Son normas jurdicas sin
estructura condicional como las reglas. Establecen objetivos a la Administracin. Los
principios no se cumplen o incumplen, son mandatos de optimizacin, cada decisin de
la Administracin tiene que tender o intenta acercarse a los objetivos, pero la decisin
no incumple o cumple el principio.
EJ: hacer casino en los monearos, por un lado, principio de sostenibilidad pues no
hay agua, en cambio se busca lograr empleos.

Estos principios se aplican mediante ponderacin (no subsuncin).


Proceso en tres fases:
1. Identificacin de valores, principios, derechos en juego.
2. Atribuir un peso, valor a cada uno de esos derechos, valores en funcin de la
circunstancia concreta.
3. Regla de Prevalencia: obtenida mediante esos pesos, valores.
EJ: Trazado de una carretera. Trazado norte tortuoso, trazado sur protegido pero
seguro. Valores: medio ambiente y seguridad vial. Aqu prevalece la vida, as que
prevalece la zona sur.
Este tipo de normas dan lugar a soluciones muy discrecionales. Son propias de la
discrecionalidad conformadora o actuaciones de la Administracin conformadora: la
planificacin, son decisiones discrecionales que responden a una ponderacin
(actuacin conformadora discrecional).
Control de la discrecionalidad
Las decisiones discrecionales implican valorar y controlar, y eso es difcil. La
jurisprudencia ha sintetizado criterios para controlar la discrecionalidad.

Ante el ejercicio de facultades discrecionales se puede controlar los elementos


reglados. EJ: que se haya seguido un procedimiento, que sea el rgano
competente.
Principios generales del derecho, derechos fundamentales.
Concurrencia de hechos determinados: si concurre el supuesto de hecho, si las
circunstancias valoradas son las reales.
Desviacin de poder: un acto puede ser anulado porque la Administracin
decide discrecionalmente no para satisfacer intereses generales, sino a favor de
intereses particulares. No se suele aplicar en las sentencias para anular un acto,
siempre suele ir acompaado de otra ilegalidad. Adems la jurisprudencia para
controlar las facultades discrecionales considera que no puede entrar a valorar
esa discrecionalidad en algunas decisiones, pues admite que ciertas decisiones
son incontrolables.

Discrecionalidad tcnica
En estos casos la Administracin decide mediante criterios cientficos, tcnicos. Los
tribunales dicen que esas decisiones no son controlables. El juez no puede sustituir la
decisin por que el juez no tiene los conocimientos tcnicos para saberlo y controlarlo.
EJ: Seor se presenta a oposicin de cartero, le suspenden y se da cuenta que hubo
error en la aplicacin de la formulacin de las bases de la oposicin. Tuvo que llegar en
amparo al TC, se aplic mal la frmula. STC 219/04
EJ: profesor de universidad aprueba en las listas a un alumno y en las actas le
suspende por copiar, el alumno lo impugna. El profesor al corregir utiliza criterios
cientficos y tcnicos y l dice que no es eso, que es que dice que ha copiado. STS
Aranzadi 10/6/98
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EJ: concurso de ideas en Ayto. de Legans para poner una estatua en la plaza (las
reglas del concurso tienen reglas tcnicas). Gana uno y Menganito impugna, y el juez
dice que hay discrecionalidad tcnica, que no puede valorar cual es ms bonita.
Menganito dice que el otro no cumpli las normas (elementos reglados).
Consecuencias: la discrecionalidad tcnica es una realidad. Hay decisiones que son
incontrolables, pero en todo proceso siempre hay reglas regladas que pueden ser
controladas. Adems, hay materias que pueden ser controladas mediante las reglas
periciales. S que hay elementos para poder controlar.
El acto poltico
ES el escaln con ms discrecionalidad. Es un acto dictado por el Gobierno en
virtud de sus funciones de direccin poltica nacional (o del gobierno de las CCAA). No
son decisiones administrativas sino polticas.
Esto no implica que el Gobierno no tenga decisiones administrativas, sino que las toma
cuando es el rgano competente.
EJ: un proyecto de carreteras. No hay actuacin entre principios, al final toma la
decisin el Ministerio.
EJ: si vamos a la guerra o no es una decisin poltica (en principio no es controlable).
Estos actos polticos no han sido susceptibles de control jurisdiccional LJCA del 98.
2 a). Estos actos polticos son controlables en los siguientes elementos:
1. Respeto del derecho fundamental.
2. cumplimiento de los elementos reglados de las normas.
a. Ej: enviar tropas fuera, ahora necesita control del Congreso (eso es un
elemento reglado que se puede controlar).
b. EJ: Nombramiento de fiscal general del Estado de Felipe Gonzlez. El
nombre del cargo es poltico, eso no es controlable, pero la normativa
aplicable establece elementos reglados como que ser nombrados entre
juristas con ms de 15 aos de ejercicio efectivo de su profesin.

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PARTE II: LA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA


TEMA 3: CONCEPTO Y CLASES DE ACTO ADMINISTRATIVO
El acto es una categora fundamental del derecho administrativo.
El control de la Administracin nace como un control revisor de los actos
administrativos, por eso se deca que la jurisdiccin contencioso- administrativa era una
jurisdiccin revisora (de actos). Esto significaba que haba un acto no era posible
revisar un acto de la Administracin.
Actuaciones como la va de hecho no eran susceptibles de revisin porque no existe
acto. Tampoco eran objeto de control de la jurisdiccin contencioso- administrativa las
inactividades de la Administracin.
Esto ha evolucionado con la nueva Ley de la Jurisdiccin contenciosoadministrativa, e incluso antes, y se han ampliado los supuestos para esta va y se
controlan los hechos, las inactividades, la va de hecho etc.
Definicin de acto
Es una resolucin unilateral, con eficacia vinculante para un caso en concreto,
dictado por un sujeto cuando gestiona actividades y servicios pblicos.
Esta definicin se contrapone a la de muchos autores que entienden como un
negocio jurdico (manifestacin de la autonoma de la voluntad) pero no puede ser
razonable porque la Administracin acta dentro de un marco de legalidad segn sus
competencias, por lo tanto no es libre cuando acta ya que est sometida al Derecho.
En nuestro Ordenamiento Jurdico hablar de acto y resolucin son lo mismo, pero a
veces hablamos de resolucin y en realidad no es un acto administrativo tal y como lo
hemos definido. Hay procedimientos administrativos que terminan en un acuerdo entre
la Administracin y el interesado, o con el desistimiento del interesado. En estos casos,
hay resolucin pero no hay acto administrativo que aplique una norma. La resolucin
nicamente manifestara una forma de terminar el procedimiento administrativo, pero
no resuelve nada.
La resolucin tambin se refiere a una forma jurdica de manifestacin de los actos,
como norma jurdica de rango inferior (decreto, orden).
Se dice que es vinculante porque el acto administrativo resuelve una situacin
jurdica especfica que afecta al interesado creando una relacin jurdica con ese
interesado. Hay actos administrativos que no resuelven nada, no tienen esa eficacia
jurdica vinculante. Ej: actos de trmite.
Esto actos son vinculantes porque quien los dicta ejerce poder jurdico que le
legitima a ejecutar forzosamente en caso de incumplimiento. Esa eficacia vinculante de
afectar a los destinatarios de los actos es la ejecutividad de acto administrativo. As
viene recogido en el artculo 56, 57 de la LJCA:

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Artculo 56.
1. En los escritos de demanda y de contestacin se consignarn con la debida
separacin los hechos, los fundamentos de Derecho y las pretensiones que se deduzcan,
en justificacin de las cuales podrn alegarse cuantos motivos procedan, hayan sido o
no planteados ante la Administracin.
2. El Juzgado o Tribunal examinar de oficio la demanda y requerir que se subsanen
las faltas de que adolezca en plazo no superior a diez das. Si la subsanacin no se
efectuar en tiempo, se ordenar el archivo de las actuaciones.
3. Con la demanda y la contestacin las partes acompaarn los documentos en que
directamente funden su derecho, y si no obraren en su poder, designarn el archivo,
oficina, protocolo o persona en cuyo poder se encuentren.
4. Despus de la demanda y contestacin no se admitirn a las partes ms documentos
que los que se hallen en alguno de los casos previstos para el proceso civil. No
obstante, el demandante podr aportar, adems, los documentos que tengan por objeto
desvirtuar alegaciones contenidas en las contestaciones a la demanda y que pongan de
manifiesto disconformidad en los hechos, antes de la citacin de vista o conclusiones.
Artculo 57.
El actor podr pedir por otros en su demanda que el recurso se falle sin necesidad de
recibimiento a prueba ni tampoco de vista o conclusiones. Si la parte demandada no se
opone, el pleito ser declarado concluso, sin ms trmites, para sentencia una vez
contestada la demanda, salvo que el Juez o Tribunal haga uso de la facultad que le
atribuye el artculo 61 .
Es una resolucin unilateral porque lo dicta aquella Administracin con poder
pblico para dictar ese acto. No puede intervenir el destinatario del acto. Hay actos
necesitados de colaboracin, ej: concesin administrativa (aprovechamiento privativo
de un servicio pblico). No es un acto ni una resolucin bilateral, lo que nico que se
puede hacer es aceptar y si no lo hace ser ineficaz.
Es una resolucin para un caso en concreto porque aplica la norma a un caso
especfico (mediante la subsuncin principalmente).
Es una resolucin de un sujeto cuando gestiona actividades y servicios pblicos.
Este sujeto ejerce un poder pblico y se entiende Administracin en sentido subjetivo.
Dentro de ese concepto, el sector pblico tiene un abanico muy amplio. Todos los
organismos pblicos tienen este poder.
Sin embargo, hay servicios pblicos gestionados por privados (ej: recogida de
basura), son concesionarios de un servicio pblico. En estos casos, los actos que dicten
son actos administrativos? En el artculo 2. de la LJCA dice que esta jurisdiccin conoce
de las entidades de Derecho Pblico que sean dependientes o estn vinculadas al Estado,
las CCAA o las Entidades Locales.
Por tanto, hay actos de entidades privadas que por ser concesiones de servicios
pblicos pueden ser objeto de la jurisdiccin contencioso- administrativa porque la
Administracin permite que estos sujetos realicen actos administrativos.
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Dentro de este concepto general no hay que confundirlo con actos del Gobierno,
pero Esto quiere decir que el Gobierno no puede dictar actos administrativos? No, el
Gobierno tambin puede dictar actos administrativos.
Clases de actos administrativos
Distinguimos entre actos favorables y actos desfavorables.
El acto favorable tiene distintos tipos:
-

Actos declarativos de un derecho. Ej: licencia de armas.

Actos constitutivos de derecho. Ej: concesin de dominio pblico.

Actos que constatan un derecho que ya tengo otorgado o concedido. Ej:


certificados.

Actos que liberan de una limitacin. Ej: La Administracin inicia un


procedimiento de expropiacin contra un particular, pero luego se da cuenta de
que no es preciso expropiar ese terreno y dicta una resolucin de desistimiento.

Los actos desfavorables son:


-

Actos que deniegan un derecho.

Actos de gravamen. Ej: sancin administrativa, orden de ejecucin de


urbanismo.

Es importante la distincin entre actos favorables y actos desfavorables debido a la


motivacin del acto. El artculo 54.1 a) dice que los actos desfavorables deben ser
motivados. Esto no quiere decir que los actos favorables no deban ser motivados,
tambin deben serlo, pero los desfavorables tienen una exigencia especial para poderlos
impugnar, y en los favorables no es tan necesario porque no se van a impugnar.
Tambin es importante la revisin de los actos. Si el acto es desfavorable, la
Administracin puede acudir a la revocacin del acto. Artculo 105 LRJPAC :
1. Las Administraciones pblicas podrn revocar en cualquier momento sus actos de
gravamen o desfavorables, siempre que tal revocacin no constituya dispensa o
exencin no permitida por las leyes, o sea contraria al principio de igualdad, al inters
pblico o al ordenamiento jurdico.
2. Las Administraciones pblicas podrn, asimismo, rectificar en cualquier momento,
de oficio o a instancia de los interesados, los errores materiales, de hecho o aritmticos
existentes en sus actos.
Cuando el acto es favorable, si el acto es nulo de pleno derecho se acude a la
revisin de oficio, y si es anulable habr que acudir a la impugnacin del acto previa
declaracin de lesividad. (Importante distincin, pregunta de examen).
El segundo tipo de acto es el acto necesitado de colaboracin. Ej: concesin
administrativa.

14

El tercer tipo se refiere a los actos desde el punto de vista procesal (procedimiento
administrativo). En este grupo hay varios tipos:
-

Actos definitivos: Responde en sentido estricto a la definicin de acto


administrativo que hemos estudiado. Pone fin al procedimiento administrativo
resolviendo. Este acto es vinculante, inmediatamente ejecutivo (se impone a su
destinatario) aunque hay excepciones. No tienen que ser firmes necesariamente.
En contraposicin al acto administrativo est el acto de trmite.

Acto de trmite: Aporta conocimientos a un rgano y no resuelve nada. Ej:


informe administrativo.

La consecuencia jurdica entre esta distincin, segn el artculo 25. 1 LJCA, los
actos de trmite, en principio no se pueden impugnar en va contencioso administrativa
(inadmisin de los actos de trmite) porque no resuelven nada.
Los actos de trmite cualificados son una excepcin de los actos de trmite pues
deciden directa o indirectamente el fondo del asunto, determinan la imposibilidad de
continuar el procedimiento o generan indefensin.
En la prctica, cuando se trata de impugnar actos de trmite lo mejor es impugnar a
la resolucin administrativa e impugnar los efectos de la actuacin de trmite (economa
procesal).
-

Actos que agotan la va administrativa: Agotan la va administrativa los actos


que no estn sometidos a un control por el rgano superior jerrquico. Es otra
prerrogativa de autotutela.
Los recursos administrativos que se pueden interponer dependen de si agota
o no la va administrativa porque primero hay que agotar la va administrativa
previa. Si no se agota se inadmiten los recursos contenciosos administrativos. La
va administrativa se agota cuando:
o No haya superior jerrquico.
o A. 109 LRJPAC: Ponen fin a la va administrativa:
a. Las resoluciones de los recursos de alzada.
b. Las resoluciones de los procedimientos de impugnacin a que se refiere
el artculo 107.2.
c. Las resoluciones de los rganos administrativos que carezcan de
superior jerrquico, salvo que una Ley establezca lo contrario.
d. Las dems resoluciones de rganos administrativos cuando una
disposicin legal o reglamentaria as lo establezca.
e. Los acuerdos, pactos, convenios o contratos que tengan la consideracin
de finalizadores del procedimiento.
o Disposicin adicional 15: LOFAGE (mbito estatal) Ponen fin a la va
administrativa, salvo lo que pueda establecer una Ley especial, de
acuerdo con lo dispuesto en las letras c) y d) del artculo 109 de la Ley
de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del
15

Procedimiento Administrativo Comn, los actos y resoluciones


siguientes:
1. Los actos administrativos de los miembros y rganos del Gobierno.
2. En particular, en la Administracin General del Estado:
o

Los emanados de los Ministros y los Secretarios de Estado en


el ejercicio de las competencias que tienen atribuidas los
rganos de los que son titulares.

Los emanados de los rganos directivos con nivel de Director


general o superior, en relacin con las competencias que
tengan atribuidas en materia de personal.

3. En los Organismos pblicos adscritos a la Administracin General


del Estado: los emanados de los mximos rganos de direccin
unipersonales o colegiados, de acuerdo con lo que establezcan sus
estatutos, salvo que por Ley se establezca otra cosa.
o Artculo 52 LRBRL (mbito local)
o En el caso de las CCAA hay que mirarlo en las leyes de cada Comunidad
Autnoma. Generalmente hay una ley de organizacin de la
Administracin de la Comunidad Autnoma (equivalente a la LOFAGE).
Si el acto agota la va administrativa, el interesado tiene dos opciones:
-

Ir directamente a la jurisdiccin contencioso- administrativa e interponer un


recurso contencioso- administrativo.

Potestativamente interponer un recurso de reposicin (recurso administrativo).


Si no es favorable, luego se puede recurrir en contencioso- administrativo.

Si el acto no agota la va administrativa, no causa estado y por tanto, la Administracin


puede controlarse a s misma. El interesado tiene que interponer necesariamente un
recurso de alzada ante el superior jerrquico (es preceptivo). Contra la resolucin del
recurso de alzada, no cabe recurso de reposicin, slo contencioso- administrativo ya
que agota la va administrativa.
- Acto firme: Es aquel contra el que no cabe ningn tipo de recurso ni por la va
administrativa ni por lo contencioso administrativo, es inatacable. Es excepcional el
recurso de revisin (previsto en la LRJPAC). Este recurso puede interponerse en los
recursos tasados que prev la Ley, artculo 118 LRJPAC :
1. Contra los actos firmes en va administrativa podr interponerse el recurso
extraordinario de revisin ante el rgano administrativo que los dict, que tambin
ser el competente para su resolucin, cuando concurra alguna de las circunstancias
siguientes:
1. Que al dictarlos se hubiera incurrido en error de hecho, que resulte de los
propios documentos incorporados al expediente.

16

2. Que aparezcan documentos de valor esencial para la resolucin del asunto que,
aunque sean posteriores, evidencien el error de la resolucin recurrida.
3. Que en la resolucin hayan influido esencialmente documentos o testimonios
declarados falsos por sentencia judicial firme, anterior o posterior a aquella
resolucin.
4. Que la resolucin se hubiese dictado como consecuencia de prevaricacin,
cohecho, violencia, maquinacin fraudulenta u otra conducta punible y se haya
declarado as en virtud de sentencia judicial firme.
2. El recurso extraordinario de revisin se interpondr, cuando se trate de la causa 1,
dentro del plazo de cuatro aos siguientes a la fecha de la notificacin de la resolucin
impugnada. En los dems casos, el plazo ser de tres meses a contar desde el
conocimiento de los documentos o desde que la sentencia judicial qued firme.
3. Lo establecido en el presente artculo no perjudica el derecho de los interesados a
formular la solicitud y la instancia a que se refieren los artculos 102 y 105.2 de la
presente Ley ni su derecho a que las mismas se sustancien y resuelvan.
Un acto que no agota la va administrativa se interpone el recurso de alzada. Si se
interpone recurso de alzada en plazo no es firme, pero si se hace fuera de plazo s lo es y
si la resolucin es negativa, tambin.
El cuarto tipo de actos administrativos son los actos confirmatorios y acto
reproductor. Hay actos administrativos que en realidad lo que hacen es confirmar lo
anterior, o reproducen acto anterior, pero no aaden nada. En estos caso, el artculo 28
de la LJCA prev la inadmisin de los recursos contra estos actos, porque as se
mantiene la seguridad jurdica (para eso hay plazos procesales que deben ser
respetados).
-

Acto reproductor: Es idntico a otro interior. Ej: Se pasa el plazo para recurrir un
acto y se vuelve a impugnar para tener otro plazo.

Acto confirmatorio: Tiene como presupuesto un acto previo y aade una


decisin nueva a ese acto. Ej: multa y requerimiento de pago cuando ya ha
pasado el plazo para pagar y si no se hace se ejecuta forzosamente por la va de
apremio.

La jurisprudencia exige tres requisitos:


-

Que el objeto sea el mismo.

Que los sujetos afectados sean los mismos.

Que los sujetos de ambas decisiones sean los mismos.

Otra distincin es entre actos positivos y actos negativos. Ha sido creado por la
jurisprudencia del TS y atiende a la posibilidad de que sean impuestas medidas
cautelares, ej: suspensin de la eficacia del acto.

17

Acto positivo: Supone el reconocimiento de un derecho o la imposicin de un


gravamen, es decir, cambia la situacin jurdica del afectado. Aqu es donde
tiene cabida la imposicin de medidas cautelares.

Acto negativo: La situacin jurdica del interesado no cambia. Ej: Solicito


licencia para construir y se me deniega, si se solicita la suspensin cautelar de la
denegacin se queda igual.

El ltimo tipo de actos administrativos son los actos reglados y el acto discrecional.

18

TEMA 4: ESTRUCTURA DEL ACTO ADMINISTRATIVO: CONTENIDO Y


CLASULAS
Es esencial diferenciar los tipos de actos:

Acto definitivo: acto que resuelve y que otorga un derecho


EJ: actas de un examen, resoluciones

Acto favorable: acto confirmatorio de un acto anterior. Declara que dicho acto
anterior es firme.

Acto de trmite: no es todava un acto definitivo.


EJ: multas de aparcamiento

En los actos administrativos se distinguen cuatro partes:


1. Contenido bsico del derecho
2. Clusulas legales
3. Deberes legales
4. Clusulas accesorias
(*) Todos los actos administrativos contienen una o varias de estas partes.
Cada una de estas partes est conformada por clusulas. Entre otras:

Trminos: plazos.

Condiciones: suspensivas, resolutorias

Modos o cargas.

Reservas de modificacin.

Reservas de revocacin.

(IMP: no toda clusula puede ser cualquier parte).


1. CONTENIDO BSICO DEL DERECHO:
Parte del acto administrativo que determina los elementos que definen el derecho
otorgado, son los elementos fundamentales del mismo.
EJ: Concesin que otorga derecho a usar el agua para regar Contenido
bsico: agua para regar.
Tambin forman parte de este contenido todas aquellas clusulas que definen la
eficacia temporal de ese derecho: plazos, trminos, condiciones Por lo que tambin
son considerados como contenido bsico.
2. CLUSULAS LEGALES (CONDITIO IURIS)
Parte del acto administrativo que impone obligaciones al destinatario del acto. Son
clusulas que estn impuestas por ley y la Administracin las modula, decidiendo si se
integran o no en el acto, o si las matiza en funcin de las circunstancias.

19

No son parte del contenido bsico del derecho, sino que son obligaciones
adicionales que condicionan el ejercicio de ese derecho.
EJ: Se otorga el derecho a usar el agua, pero se condiciona al hecho de tener un
caudalmetro.
Estas clusulas legales pueden ser:

Modos o cargas.

Reservas de modificacin.

Reservas de revocacin

Es importante diferenciar las consecuencias jurdicas que conllevan el incumplimiento


de:
-

Contenido bsico del derecho Caducidad

Clusula legal 1. Sancin administrativa


2. Revocacin (slo si es una clusula revocable)

No obstante, en la prctica esto es algo confuso, ya que se hace un uso equvoco en


la ley, por lo que la diferencia entre caducidad y revocacin no es muy clara.
3. DEBERES LEGALES
Son contenido de la estructura del acto pero a diferencia de los anteriores, se
refieren a obligaciones que la normativa exige que sean en todo caso impuestos para
todos los actos administrativos: no existe potestad de la Administracin para
modularlos.
EJ: se cumplir lo dispuestos en el artculo x
EJII: Artculo 26.3. Ley Hidrulica 10/2001.
Aunque no se diga en la concesin, se aplicar igualmente al acto concreto del que se
trate.
4. CLUSULAS ACCESORIAS
Es la parte del derecho en el que la Administracin est legitimada a establecer
obligaciones adicionales distintas a las previstas en la normativa aplicable. Es la
Administracin la que discrecionalmente decide si las incorpora o no segn las
circunstancias.
Son nicamente posibles en relacin a actos discrecionales de la Administracin, es
decir, en aquellos casos en lo que el solicitante no tienen derecho. No es posible en
actos reglados, puesto que cuando se ejercen facultades regladas se deben aplicar las
normas a todos por igual (sera desigual aplicar de forma distinta la ley a unos ya otros:
Principio de legalidad e igualdad).
En la prctica sucede que las leyes son cada vez ms desarrolladas, por lo que
incluyen ms clusulas legales, dejando un espacio menor para las accesorias.
Las clusulas accesorias pueden ser:
Modos o cargas.
20

Reservas modificativas.
Reservas de revocacin.
CLUSULAS:
a) Trminos: son clusulas del acto administrativo que prevn la eficacia temporal
de ese acto. Se suelen fijar plazos mximos que luego concreta la
Administracin en cada caso.
i. Iniciales: indica a partir de cundo el acto empieza a tener eficacia.
ii. Finales: sealan cundo cesa la eficacia del acto,
Forman parte del contenido bsico del derecho. No obstante, no siempre
es as ya que puede estar referida a una clusula accesoria.
b) Condiciones: son clusulas que hacen depender la iniciacin o finalizacin de la
eficacia de un acto administrativo de un acontecimiento futuro.
i. Suspensivas: el acto no tiene eficacia hasta que ocurra el hecho concreto.
ii. Resolutivas o resolutorias: la eficacia del acto contina hasta dicho acto.
Segn los actos, estas condiciones pueden ser:

Potestativas: dependen del destinatario (EJ: presentar determinado papel).

Casuales: dependen de un tercero.

Mixtas
Afectan al contenido bsico pues condicionan la eficacia.

c) Modos o cargas: la normativa aplicable incluye facultades de la Administracin


para imponer obligaciones para obtener el derecho. Las clusulas que contienen
la obligacin son modos o cargas.
i. Legal: cuando est prevista en la ley.
ii. Accesoria: cuando dependa de la Administracin.
Es importante diferenciar entre:
A. Modo o carga & condicin suspensiva:
En los dos casos se prev que el destinatario haga algo, pero la diferencia reside
en la eficacia.
- Si es suspensiva potestativa: el acto slo ser eficaz si se lleva a
cabo la actuacin, se cumpla la condicin.
- Si es modo o carga: aunque no se cumpla el modo o carga, s es eficaz
el acto (pero existir una sancin administrativa o una revocacin).
B. Modo o carga & condicin resolutoria:
- Condicin resolutoria: cuando se cumple dicha condicin, acaba la eficacia del
acto.
- Modo o carga: no afecta a la eficacia del acto, este sigue vigente aunque se
cumpla el modo o carga.

21

d) Reservas de modificacin: es la facultad de la Administracin par modificar el


acto. Puede ser que la normativa aplicable prevea un plazo para ello o que la
Administracin lo decida discrecionalmente.
En muchos casos, estas reservas legitiman a modificar parcialmente: revocan la
parte que se modifica.
e) Reservas de revocacin: son clusulas que legitiman a la Administracin para
revocar el acto.
Art.105 LRJCA: regla general: no revocables los actos favorables: PERO si la
ley lo permite existe excepcionalmente la posibilidad de revocar por causa se
oportunidad, no de legalidad.

22

TEMA 5: EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: PRINCIPIOS Y FASES


El procedimiento administrativo es una sucesin de trmites vinculados entre s y
ordenados para la toma de decisiones en un caso concreto.
Actos de trmite. Acto definitivo
La resolucin de un procedimiento administrativo responde a una doble exigencia
constitucional; se debe, para empezar, a una reserva de ley prevista en el artculo 105.c)
CE: La Ley regular: c) El procedimiento a travs del cual deben producirse los actos
administrativos, garantizando, cuando proceda, la audiencia del interesado. Tambin se
debe a que el procedimiento administrativo es la base para garantizar los derechos de los
interesados.
A pesar de ello, la reserva de ley no es absoluta, sino que hay reglamentos aparte
que lo regulan (sancionados). As pues, podra decirse que esta reserva de ley est
limitada nicamente a los aspectos bsicos, a los que afecten a los derechos
fundamentales.
Por otro lado, aunque el procedimiento garantice los derechos de los interesados,
no se puede afirmar que errores en la forma, en el procedimiento, sean vulnerables de
derechos y, por tanto, sean nulos. Prevalece una cierta laxicidad en la forma, pues son
errores subsanables y, por consiguiente, no vulneran el derecho, no producen
indefensin. nicamente lo ms grave es considerado como nulo de pleno derecho.
Cmo es posible que el Estado regule un procedimiento cuando quienes tienen
las competencias son las Comunidades Autnomas? En base al artculo 149.1.18) CE, el
Estado tiene competencia para regular el procedimiento administrativo comn: El
Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: 18) () el
procedimiento administrativo comn, sin perjuicio de las especialidades derivadas de
la organizacin propia de las Comunidades Autnomas;(). Esto es lo que le habilita
para dictar la LRJPAC. Las Comunidades Autnomas podrn regular, desarrollar y
completar la ley estatal en el mbito de sus competencias (ley sectorial). Si en una de
estas leyes sectoriales especfica existen lagunas, stas se completan con la ley bsica,
LRJPAC.
Muchas veces ocurre que la ley bsica establece procedimientos obligatorios para
todas las Comunidades Autnomas; son trmites que stas deben respetar siempre, que
no se pueden saltar (Ej.: el trmite de audiencia a los interesados es obligatorio). Son
mnimos bsicos que no se pueden obviar, pero s ampliar.
Situacin del interesado
1. El interesado ha de tener capacidad jurdica, posicin de ser titular del derecho.
2. Adems, el artculo 30 y siguientes de la LRJPAC requieren capacidad de obrar o
procesal. Si se carece de esa capacidad de obrar, en virtud del artculo 32 LRJPAC,
se puede actuar por medio de un representante legal que sustituya al interesado.

23

Articulo 30. Capacidad de obrar.


Tendrn capacidad de obrar ante las Administraciones Pblicas, adems de las
personas que la ostenten con arreglo a las normas civiles, los menores de edad para el
ejercicio y defensa de aquellos de sus derechos e intereses cuya actuaci6n est
permitida por el ordenamiento jurdico-administrativo sin la asistencia de la persona
que ejerza la patria potestad, tutela o curatela. Se excepta el supuesto de los menores
incapacitados, cuando la extensin de la incapacitaci6n afecte al ejercicio y defensa de
los derechos e intereses de que se trate.
Articulo 32. Representaci6n.
1. Los interesados con capacidad de obrar podrn actuar por medio de representante,
entendindose con ste las actuaciones administrativas, salvo manifestacin expresa en
contra del interesado.
2. Cualquier persona con capacidad de obrar podr actuar en representaci6n de otra
ante las Administraciones Pblicas.
3. Para formular solicitudes, entablar recursos, desistir de acciones y renunciar a
derechos en nombre de otra persona, deber acreditarse la representacin por
cualquier medio vlido en derecho que deje constancia fidedigna, o mediante
declaracin en comparecencia personal del interesado. Para los actos y gestiones de
mero trmite se presumir aquella representacin.
4. La falta o insuficiente acreditacin de la representaci6n no impedir que se tenga
por realizado el acto de que se trate, siempre que se aporte aqulla o se subsane el
defecto dentro del plazo de diez das que deber conceder al efecto el rgano
administrativo, o de un plazo superior cuando las circunstancias del caso as lo
requieran.
3. El interesado es en todo caso administrado, lo cual no significa que todo
administrado sea interesado. Adems, no son slo personas fsicas, sino tambin
jurdicas (artculo 31 LRJPAC):
a. En definitiva, interesado slo es aquel que se ve afectado en algn inters o
derechos legtimos por el procedimiento.
b. Otro requisito es que para ser interesado, ste ha de personarse en el
procedimiento. Este hecho implica que la Administracin tiene la obligacin
de notificarle los trmites. Esta personacin ha de ser real, efectiva, lo cual
se encuentra regulado en los artculos 33, 34 y 39.2 de la LRJPAC. A veces,
la propia Administracin debe buscar a los interesados.
Articulo 31. Concepto de interesado.
1. Se consideran interesados en el procedimiento administrativo:
a) Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses legtimos
individuales o colectivos.
b) Los que, sin haber iniciado el procedimiento, tengan derechos que puedan resultar
afectados por la decisin que en el mismo se adopte.
c) Aquellos cuyos intereses legtimos, individuales o colectivos, puedan resultar
afectados por la resolucin y se personen en el procedimiento en tanto no haya
recado resolucin definitiva.
2. Las asociaciones y organizaciones representativas de intereses econmicos y
sociales, sern titulares de intereses legtimos colectivos en los trminos que la Ley
reconozca.

24

3. Cuando la condicin de interesado derivase de alguna relacin jurdica transmisible,


el derecho-habiente suceder en tal condicin cualquiera que sea el estado del
procedimiento.
Artculo 33. Pluralidad de interesados.
Cuando en una solicitud, escrito o comunicacin figuren varios interesados, las
actuaciones a que den lugar se efectuarn con el representante o el interesado que
expresamente hayan sealado, y, en su defecto, con el que figure en primer trmino.
Artculo 34. Identificacin de interesados.
Si durante la instruccin de un procedimiento que no haya tenido publicidad en forma
legal, se advierte la existencia de personas que sean titulares de derechos o intereses
legtimos y directos cuya identificacin resulte del expediente y que puedan resultar
afectados por la resolucin que se dicte, se comunicar a dichas personas la
tramitacin del procedimiento.
Artculo 39.2 Colaboracin de los ciudadanos.
Los interesados en un procedimiento que conozcan datos que permitan identificar a
otros interesados que no hayan comparecido en l tienen el deber de proporcionrselos
a la Administracin actuante.
Derechos del interesado (artculo 35 LRJPAC)
1. Recibir informacin sobre el estado y tramitacin del procedimiento y obtener
copias de la documentacin existente en el expediente.
Artculo 35.a) A conocer, en cualquier momento, el estado de la tramitacin de los
procedimientos en los que tengan la condicin de interesados y obtener copias de
documentos contenidos en ellos.
2. Identificacin de autoridades y personal que est tramitando el procedimiento. La
ley prev:
a.
Deber de abstencin el personal al servicio de la Administracin se
abstiene de intervenir. Si una persona no ejerce su deber de abstencin, el
acto est viciado de nulidad.
b.
Recusacin solicitada y probada por el interesado.
Artculo 35.b) A identificar a las autoridades y al personal al servicio de las
Administraciones Pblicas bajo cuya responsabilidad se tramiten los procedimientos.
3. Utilizar la lengua que el interesado solicite, debiendo tratarse siempre de una de las
lenguas oficiales, segn regula el artculo 35.d) LRJPAC. Las lenguas oficiales de
las que se puede hacer uso en los procedimientos vienen reguladas por el artculo 36
LRJPAC. En definitiva, los procedimientos administrativos son en castellano, sin
perjuicio de que el interesado pueda usar la lengua oficial autonmica.
A la hora de dirigirse a un rgano con sede en otra Comunidad
Autnoma con varias lenguas oficiales, puedo presentar mi escrito en
la lengua que elija, aunque ste sea presentado en la Comunidad
Autnoma en la que resido. Ejemplo: Si vivo en Madrid y pretendo
dirigirme a un rgano con sede en el Pas Vasco, mi escrito debe estar
25

en castellano o en euskera, aunque sea presentado en un rgano con


sede en Madrid.
Si el rgano tiene sede en una Comunidad Autnoma con una nica
lengua oficial, aunque se presente desde una Comunidad Autnoma
con dos lenguas, es preciso utilizar la primera. Ejemplo: si por el
contrario, provengo de Catalua y me dirijo a un rgano con sede en
Madrid, el escrito slo podr presentarse en castellano.

Artculo 35.d) A utilizar las lenguas oficiales en el territorio de su Comunidad


Autnoma, de acuerdo con lo previsto en esta Ley y en el resto del Ordenamiento
Jurdico.
Articulo 36. Lengua de los procedimientos.
1. La lengua de los procedimientos tramitados por la Administracin General del
Estado ser el castellano. No obstante lo anterior, los interesados que se dirijan a los
rganos de la Administracin General del Estado con sede en el territorio de una
Comunidad Autnoma podrn utilizar tambin la lengua que sea cooficial en ella. En
este caso, el procedimiento se tramitar en la lengua elegida por el interesado. Si
concurrieran varios interesados en el procedimiento, y existiera discrepancia en cuanto
a la lengua, el procedimiento se tramitar en castellano, si bien los documentos o
testimonios que requieran los interesados se expedirn en la lengua elegida por los
mismos.
2. En los procedimientos tramitados por las Administraciones de las Comunidades
Autnomas y de las Entidades Locales, el uso de la lengua se ajustar a lo previsto en
la legislacin autonmica correspondiente. En cualquier caso, debern traducirse al
castellano los documentos que deban surtir efectos fuera del territorio de la
Comunidad Autnoma y los dirigidos a los interesados que as lo soliciten
expresamente.
3. Los expedientes o las partes de los mismos redactados en una lengua cooficial
distinta del castellano, cuando vayan a surtir efectos fuera del territorio de la
Comunidad Autnoma, debern ser traducidos al castellano por la Administraci6n
Pblica instructora.
4. Formular alegaciones hasta el trmite de audiencia; derecho recogido en los
artculos 35.e) y 79 LRJPAC. Segn este ltimo, esto es importante porque a
menudo pueden olvidarse de presentar certificados Tambin es muy importante a
los efectos de reclamar irregularidades, la paralizacin del procedimiento...
Pudiendo, estas alegaciones, dar lugar a responsabilidad disciplinaria del
funcionario.
Artculo 35.e) A formular alegaciones y a aportar documentos en cualquier fase del
procedimiento anterior al trmite de audiencia, que debern ser tenidos en cuenta par
el rgano competente al redactar la propuesta de resolucin.
Artculo 79. Alegaciones.
1. Los interesados podrn, en cualquier momento del procedimiento anterior al trmite
de audiencia, aducir alegaciones y adoptar documentos u otros elementos de juicio.
Unos y otros sern tenidos en cuenta por el rgano competente al redactar la
correspondiente propuesta de resolucin.

26

2. En todo momento podrn los interesados alegar los defectos de tramitacin y, en


especial, los que supongan paralizacin, infraccin de los plazos preceptivamente
sealados o la omisin de trmites que pueden ser subsanados antes de la resoluci6n
definitiva del asunto. Dichas alegaciones podrn dar lugar, si hubiere razones para
ello, a la exigencia de la correspondiente responsabilidad disciplinaria.
5.

Recibir una copia sellada de la documentacin que presento, siendo ste el nico
documento acreditativo. Tambin tiene derecho a no presentar documentos que ya
estn en manos de la Administracin, aunque existe el deber de indicar dnde se
encuentra y que, por razones de actualizacin, no hayan pasado 3 aos desde el
acceso del documento al archivo (artculo 35. c) y f) LRJPAC).

Artculo 35.c) A obtener copia sellada de los documentos que presenten, aportndola
junto con los originales, as como a la devolucin de stos, salvo cuando los originales
deban obrar en el procedimiento.
Artculo 35.f) A no presentar documentos no exigidos por las normas aplicables al
procedimiento de que se trate, o que ya se encuentren en poder de la Administracin
actuante.
6.

Tener informacin y orientacin por parte de los funcionarios al servicio de la


Administracin, segn dispone el artculo 35.g) LRJPAC. El interesado en el
procedimiento puede reclamar la informacin que precise sobre legitimacin, plazo,
competencias del procedimiento administrativo. Todo ello ha dado lugar a la
llamada carta de servicio, en la cual constan los principales puntos de inters
sobre los cuales el solicitado pueda reclamar informacin. Esta carta de servicio
surgi con la finalidad de agilizar este trmite, ya que en la prctica el funcionario
no tiene la informacin.
Esa informacin que la Administracin proporciona al interesado no resulta
vinculante, salvo que as lo prevea la legislacin.
Si la informacin de la Administracin es errnea y, por ello, el interesado lleva a
cabo actuaciones ilegales, puede reclamar responsabilidad patrimonial de la
Administracin.

Artculo 35.g) A obtener informacin y orientacin acerca de los requisitos jurdicos o


tcnicos que las disposiciones vigentes impongan a los proyectos, actuaciones o
solicitudes que se propongan realizar.
7. Acceso a registro y archivos administrativos (artculos 35.h) y 37 LRJPAC). Aunque
tiene derecho a que se le otorgue esa informacin (ej. Certificados), a menudo en la
prctica no te hacen caso, aun siendo interesado. La finalidad es ocultar informacin
que pueda declarar la ilegalidad de la Administracin.
Artculo 35.h) Al acceso a los registros y archivos de las Administraciones Pblicas en
los trminos previstos en la Constituci6n y en sta u otras Leyes.

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1. PRINCIPIOS QUE RIGEN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO


Dentro de todos los principios que rigen el procedimiento administrativo, es
preciso que diferenciemos entre aquellos derivados de la propia CE y los previstos en la
LRJPAC. Todos ellos en su conjunto sirven para garantizar la objetividad de la
Administracin cuando resuelve, para garantizar el respeto de los derechos de los
interesados.

Principios constitucionales
-

Existencia del procedimiento administrativo (reserva de ley). Las normas


procesales son imperativas, de orden pblico, cuyo incumplimiento es objeto de
una valoracin de oficio.

Principio de legalidad recogido en el artculo 9.3 CE: La Constitucin garantiza


el principio de legalidad (). La disposicin transitoria 2 de la LRJPAC recoge
la regla general para los supuestos en que la ley del procedimiento cambie una
vez est iniciado ste. Esta regla establece que los procedimientos siguen su
tramitacin conforme a la ley que estaba en vigor cuando se inici.

Interdiccin de la arbitrariedad, recogida en el artculo 9.3 CE: () la


interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos.

Objetividad, imparcialidad y eficacia, recogidos en el artculo 103.1 CE: La


Administracin Pblica sirve con objetividad los intereses generales y acta de
acuerdo con los principios de eficacia, ().

Igualdad, no discriminacin.

No indefensin y presuncin de inocencia, recogidos en el artculo 24 CE: 1.


Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los que jueces
y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en
ningn caso, pueda producirse indefensin. 2. Asimismo, todos tienen derecho
() a la presuncin de inocencia.

Principios legales
-

Impulso de oficio, regulado en el artculo 74.1 LRJPAC: El procedimiento,


sometido al criterio de celeridad, se impulsar de oficio en todos sus trmites.
Es la propia Administracin de oficio la que tramita por s misma el
procedimiento administrativo; nadie tiene que reclamarlo. Sin embargo, como el
inters general es que la Administracin resuelva en plazo, existe la posibilidad
de reclamar el cumplimiento de ciertos trmites. (artculos 78.1 y 79.2 LRJPAC),

Artculo 78.1. Actos de instruccin Los actos de instruccin necesarios para la


determinacin, conocimiento y comprobacin de los datos en virtud de los cuales deba
pronunciarse la resolucin, se realizarn de oficio por el rgano que tramite el
procedimiento, sin perjuicio del derecho de los interesados a proponer aquellas
actuaciones que requieran su intervencin o constituyan trmites legal o
reglamentariamente establecidos.

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Artculo 79.2. Alegaciones En todo momento podrn los interesados alegar los
defectos de tramitacin y, en especial, los que supongan paralizacin, infraccin de los
plazos preceptivamente sealados o la omisin de trmites que pueden ser subsanados
antes de la resolucin definitiva del asunto. Dichas alegaciones podrn dar lugar, si
hubiere razones para ello, a la exigencia de la correspondiente responsabilidad
disciplinaria.
-

Orden del despacho de los asuntos, regulado en el artculo 74.2 LRJPAC. Tiene
una relacin directa con el principio a no ser discriminado. Los procedimientos
tienen que ser tramitados en orden de llegada al registro. No obstante, el
incumplimiento de esta regla no es constitutivo de nulidad de pleno derecho.

Artculo 74.2. Impulso En el despacho de los expedientes se guardar el orden


riguroso de incoacin en asuntos de homognea naturaleza, salvo que por el titular de
la unidad administrativa se d orden motivada en contrario, de la que quede
constancia. El incumplimiento de lo dispuesto en el prrafo anterior dar lugar a la
exigencia de responsabilidad disciplinaria del infractor o, en su caso, ser causa de
remocin del puesto de trabajo.
-

Acumulacin de expedientes regulado en el artculo 73 LRJPAC, que es una


manifestacin del principio de eficacia de la Administracin. Los expedientes
administrativos en los que existe una identidad sustancial (por razn de materias,
rganos) pueden ser objeto de acumulacin y resolucin en un nico proceso.

Artculo 73. Acumulacin El rgano administrativo que inicie o tramite un


procedimiento, cualquiera que haya sido la forma de su iniciacin, podr disponer su
acumulacin a otros con los que guarde identidad sustancial o ntima conexin. Contra
el acuerdo de acumulacin no proceder recurso alguno.
-

Celeridad, regulado en el artculo 75 LRJPAC. La Administracin ha de iniciar


de oficio de una forma rpida para resolver en plazo. Esto implica que algunos
trmites deban solventarse en plazos comunes.

Artculo 75. 1. Celeridad Se acordarn en un solo acto todos los trmites que, por su
naturaleza, admitan una impulsin simultnea y no sea obligado su cumplimiento
sucesivo.
-

Cumplimiento de los trmites (artculos 75.2 y 76 LRJPAC). Si no son


cumplidos, puede dar lugar a la terminacin del procedimiento por caducidad.
Para ello, en el artculo 92.2 LRJPAC figura que No podr acordarse la
caducidad por la simple inactividad del interesado en la cumplimentacin de
trmites, siempre que no sean indispensables para dictar resolucin. Dicha
inactividad no tendr otro efecto que la prdida de su derecho al referido
trmite.

Artculo 75.2. Celeridad Al solicitar los trmites que deban ser cumplidos por otros
rganos, deber consignarse en la comunicacin cursada el plazo legal establecido al
efecto.

29

Artculo 76: Cumplimiento de trmites.


1. Los trmites que deban ser cumplimentados por los interesados debern realizarse
en el plazo de diez das a partir de la notificacin del correspondiente acto, salvo en el
caso de que en la norma correspondiente se fije plazo distinto.
2. Cuando en cualquier momento se considere que alguno de los actos de los
interesados no rene los requisitos necesarios, la Administracin lo pondr en
conocimiento de su autor, concedindole un plazo de diez das para cumplimentarlo.
3. A los interesados que no cumplan lo dispuesto en los apartados anteriores, se les
podr declarar decados en su derecho al trmite correspondiente; sin embargo, se
admitir la actuacin del interesado y producir sus efectos legales, si se produjera
antes o dentro del da que se notifique la resolucin en la que se tenga por transcurrido
el plazo.
-

Cuestiones incidentales. Al elaborar un procedimiento administrativo pueden


surgir cuestiones accesorias que no son la cuestin de fondo principal pero que
han de ser resueltas a lo largo del procedimiento administrativo (ej. Recusacin).
Todas ellas se resuelven en una pieza separada; es decir, en un procedimiento
anejo, distinto del principal.
Plazos. La regla general establece que el incumplimiento de los plazos es
constitutivo de anulabilidad. Por ello, se recogen reglas que permiten subsanar el
ejercicio de actuaciones procesales fuera de plazo. Existen dos excepciones:
o Artculo 76.3 LRJPAC A los interesados que no cumplan lo
dispuesto en los apartados anteriores, se les podr declarar decados en
su derecho al trmite correspondiente; sin embargo, se admitir la
actuacin del interesado y producir sus efectos legales, si se produjera
antes o dentro del da que se notifique la resolucin en la que se tenga
por transcurrido el plazo. Si tengo que presentar un escrito pero se me
pasa el plazo, puedo todava presentarlo antes o el mismo da en que se
me notifica que ha expirado el plazo.
Este artculo es al que se recurre en va administrativa; no obstante, el
mismo supuesto se encuentra regulado para la va contenciosoadministrativa en el artculo 52.2 LJCA: Si la demanda no se hubiere
presentado dentro del plazo, el Juzgado o Sala, de oficio, declarar por
auto la caducidad del recurso. No obstante, se admitir el escrito de
demanda, y producir sus efectos legales, si se presentare dentro del da
en que se notifique el auto.
o Artculo 135.1 LEC Cuando la presentacin de un escrito est
sujeta a plazo, podr efectuarse hasta las quince horas del da hbil
siguiente al del vencimiento del plazo, en el servicio comn procesal
creado a tal efecto o, de no existir ste, en la sede del rgano judicial.
Cuando se tenga que presentar un escrito procesal, puedo presentarlo
hasta las 15 horas del siguiente da hbil al vencimiento del plazo.
Segn el artculo 48 LRJPAC, el cmputo del plazo es distinto en funcin de si
el plazo se fija en das, meses o aos:

30


Das Segn el artculo 48.4: Los plazos expresados en das se
contarn a partir del da siguiente a aquel en que tenga lugar la notificacin o
publicacin del acto de que se trate ().Esto quiere decir que se computa a
partir del da siguiente a la publicacin o notificacin. Segn el artculo 48.1:
Siempre que no se exprese otra cosa, cuando los plazos se sealen por das, se
entiende que stos son hbiles, (). Cuando los plazos se sealen por das
naturales, se har constar esta circunstancia en las correspondientes
notificaciones. Es decir, la regla general es que el cmputo se haga sobre das
hbiles; para que sean naturales hay que especificarlo expresamente. No son
hbiles el sbado, el domingo, las fiestas de guardar, el 24 ni el 31 de diciembre.
Todos los aos se aprueba un listado de las fiestas, pues stas varan cada ao
(hay dos fiestas municipales y dos autonmicas).

Meses/aos Segn el artculo 48.2 y 3: 2. Si el plazo se fija en


meses o aos, stos se computarn de fecha a fecha. Si en el mes de vencimiento
no hubiera da equivalente a aquel en que comienza el cmputo, se entender
que el plazo expira el ltimo da del mes. 3. Cuando el ltimo da del plazo sea
inhbil, se entender prorrogado al primer da hbil siguiente. Se computa de
fecha a fecha, a partir del da siguiente de la notificacin o publicacin. Es decir,
si la notificacin se produce el da 14, se computa un mes desde el 15 hasta el
14, teniendo este ltimo da como completo (24 horas). Aunque esta es la regla,
existen vas de escape para los supuestos en que se pase el plazo. Adems, en
caso de que en el mes en que termina el plazo no existe una equivalencia del da
en que comienza, se entiende que finaliza el ltimo da del mes (ej. 31 de marzo:
como no hay 31 de abril, por lo que finalizara el da 30). Finalmente, si en un
cmputo de fecha a fecha el da en que termina es inhbil, el plazo termina al
prximo da hbil.
En el ao 1999 hubo una modificacin en virtud de la cual desaparece la
mencin de fecha a fecha, por lo que en el ejemplo anterior el plazo se
computara hasta el da 15 (24 horas). No obstante, a pesar de esta modificacin,
en la prctica los tribunales suelen seguir aplicando el criterio de fecha a
fecha.
Artculo 48.5: Cuando un da fuese hbil en el Municipio o Comunidad Autnoma en
que residiese el interesado, e inhbil en la sede del rgano administrativo, o a la
inversa, se considerar inhbil en todo caso.
Artculo 48.6: La declaracin de un da como inhbil a efectos de cmputo de plazos
no determina por s sola el funcionamiento de los centros de trabajo de las
Administraciones Pblicas, la organizacin del tiempo de trabajo ni el acceso de los
ciudadanos a los registros.
Artculo 48.7: La Administracin General del Estado y las Administraciones de las
Comunidades Autnomas, con sujecin al calendario laboral oficial, fijarn en su
respectivo mbito el calendario de das inhbiles a efectos de cmputos de plazos. El
calendario aprobado por las Comunidades Autnomas comprender los das inhbiles
de las Entidades que integran la Administracin Local correspondiente a su mbito
territorial, a las que ser de aplicacin. Dicho calendario deber publicarse antes del

31

comienzo de cada ao en el diario oficial que corresponda y en otros medios de


difusin que garanticen su conocimiento por los ciudadanos.
2.

FASES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO


INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO

El artculo 68 LRJPAC prev dos formas de iniciacin del procedimiento: Los


procedimientos podrn iniciarse de oficio o a solicitud de persona interesada.

De oficio: En estos supuestos, es la Administracin la que toma


la iniciativa. La regla general es que se produce cuando la resolucin de los procesos es
desfavorable (ej. Gravamen, expropiacin)
En estos casos, la iniciacin se lleva a cabo por un acuerdo administrativo en el
que se dice que se abre el procedimiento. Ese acuerdo, desde el punto de vista
procedimental, ser un acuerdo de trmite no cualificado. Como este acuerdo afecta a
un interesado, ha de serle notificado para que conozca la fecha de incoacin del proceso.
El inters en conocer esta fecha reside en el cmputo de plazos a efectos de caducidad,
silencio administrativo
Tambin se puede incoar a peticin u orden de otro rgano, situacin muy comn
en procedimientos complejos (ej. En caso de evaluacin de impacto ambiental; la
supervisin de un expediente sancionador). El rgano que acta no est vinculado por
esa peticin, pero si no lo abre, ha de comunicarlo al rgano que lo solicit.
Hay una cuestin fundamental que es la denuncia administrativa. La denuncia es
una mera comunicacin de unos hechos a la Administracin competente. Pero la
denuncia en s misma no abre ningn procedimiento administrativo. Slo ocurrir si el
rgano competente considera que, a la vista de la denuncia, hay una base para
considerar que se produjo una infraccin.
Qu pasa si denuncio y no me hacen caso? Cuando denuncio tengo el derecho al
trmite, lo que significa que el rgano competente al que remito mi denuncia tiene la
obligacin de comunicarme si va a abrir o no el procedimiento administrativo. En caso
de que no se abriese el procedimiento, el denunciante siempre podr recurrir esa
decisin. No obstante, parece ms lgico que, en vez de recurrir, denuncie otra vez
aadiendo algo. Esto es as porque si el denunciante impugna, lo ms que puede
conseguir es que se abra el procedimiento, lo que se puede conseguir igual si denuncia
otra vez, evitndose as aos de pleitos.
El denunciante no est interesado en el procedimiento administrativo, de modo
que se al final se abre el procedimiento y finalmente no se sanciona al demandado, el
denunciante no puede recurrir esa sancin; es decir, no tiene legitimacin activa en va
contencioso-administrativa. Es por ello, por lo que existe una creencia extendida de que
la denuncia no sirve para nada. No obstante, aquel denunciante que demuestre que sus
derechos legtimos s pueden verse afectados por la resolucin, entonces s estara
legitimado activamente.

32

El artculo 69.2 LRJPAC prev que antes de la iniciacin del procedimiento


administrativo, la Administracin puede llevar a cabo actividades de confirmacin,
comprobacin de si efectivamente corresponde o no incoar el procedimiento.
Artculo 69.2. Iniciacin de oficio Con anterioridad al acuerdo de iniciacin, podr
el rgano competente abrir un perodo de informacin previa con el fin de conocer las
circunstancias del caso concreto y la conveniencia o no de iniciar el procedimiento.

A instancia de parte: En estos supuestos, el procedimiento se


inicia a solicitud del interesado. La regla general es que se produce cuando la resolucin
de los procesos es favorable.
El proceso se inicia con un escrito que, en principio, segn el artculo 70 LRJPAC,
no precisa un contenido formal nico y exigible. Esto no quiere decir que no se prevea
la posibilidad de que la Administracin solicite formularios estandarizados. Tampoco
quiere decir que esa solicitud est contenida en una norma sectorial.
La solicitud tiene que ir acompaada de la documentacin necesaria para que se
reconozcan mis derechos. Los plazos, a efectos de silencio administrativo, comienzan a
correr desde que la solicitud ingresa en el registro de la Administracin; por lo que esta
fecha es determinante.
Artculo 70. Solicitudes de iniciacin.
1. Las solicitudes que se formulen debern contener:
a) Nombre y apellidos del interesado y, en su caso, de la persona que lo represente,
as como la identificacin del medio preferente o del lugar que se seale a efectos
de notificaciones.
b) Hechos, razones y peticin en que se concrete, con toda claridad, la solicitud.
c) Lugar y fecha.
d) Firma del solicitante o acreditacin de la autenticidad de su voluntad expresada
por cualquier medio.
e) rgano, centro o unidad administrativa a la que se dirige.
2. Cuando las pretensiones correspondientes a una pluralidad de personas tengan un
contenido y fundamento idntico o sustancialmente similar, podrn ser formuladas en
una nica solicitud, salvo que las normas reguladoras de los procedimientos
especficos dispongan otra cosa.
3. De las solicitudes, comunicaciones y escritos que presenten los interesados en las
oficinas de la Administracin, podrn stos exigir el correspondiente recibo que
acredite la fecha de presentacin, admitindose como tal una copia en la que figure la
fecha de presentacin anotada por la oficina.
4. Las Administraciones Pblicas debern establecer modelos y sistemas normalizados
de solicitudes cuando se trate de procedimientos que impliquen la resolucin numerosa
de una serie de procedimientos. Los modelos mencionados estarn a disposicin de los
ciudadanos en las dependencias administrativas. Los solicitantes podrn acompaar
los elementos que estimen convenientes para precisar o completar los datos del modelo,
los cuales debern ser admitidos y tenidos en cuenta por el rgano al que se dirijan.
En virtud del artculo 38.4 LRJPAC, no supone ningn inconveniente para el
interesado si ste no reside en la localidad donde se encuentra el registro de la
Administracin a la que pretende dirigirse. Esto se debe a que el interesado tiene el
derecho a presentar su escrito no necesariamente en el registro del rgano competente,
33

sino que tiene la posibilidad de ingresarlo en el registro de otros rganos administrativos


o en Correos.
Artculo 38.4. Registros Las solicitudes, escritos y comunicaciones que los
ciudadanos dirijan a los rganos de las Administraciones Pblicas podrn presentarse:
a) En los registros de los rganos administrativos a que se dirijan.
b) En los registros de cualquier rgano administrativo, que pertenezca a la
Administracin General del Estado, a la de cualquier Administracin de las
Comunidades Autnomas, o a la de alguna de las Entidades que integran la
Administracin Local si, en este ltimo caso, se hubiese suscrito el oportuno
Convenio.
c) En las oficinas de Correos, en la forma que reglamentariamente se
establezca.
d) En las representaciones diplomticas u oficinas consulares de Espaa en el
extranjero.
e) En cualquier otro que establezcan las disposiciones vigentes. Mediante
convenios de colaboracin suscritos entre las Administraciones Pblicas, se
establecern sistemas de intercomunicacin y coordinacin de registros que
garanticen su compatibilidad informtica y la transmisin telemtica de los
asientos.
En definitiva, cuando el interesado no acude fsicamente al rgano competente, el
sello de registro de los otros rganos presenta una fecha que demuestra que el interesado
ha cumplido con los trmites en plazo.
As pues, podemos diferenciar tres fechas:
Cuando yo fecho el escrito
Cuando entra en el registro de otro rgano
Cuando llega al rgano competente
Yo lo firmo

Registro rgano
no competente

Registro rgano
competente

No obstante, las dos primeras nicamente funcionan a efectos de que ya no te


pueden achacar no haber cumplido en plazo. Es decir, la fecha del sello de entrada en un
registro de la Administracin es para demostrar que he cumplido el trmite en plazo,
pero no ser determinante para los plazos siguiente. As pues, la ltima fecha es la
realmente importante.
La solicitud que yo presento debe estar fundamentada en Derecho y basada en
hechos, ya que se puede inadmitir a trmite si carece de ese fundamento o si tal Derecho
no est en el ordenamiento.
Si la solicitud no cumple con los requisitos legales, la LRJPAC prev un trmite
de subsanacin de la solicitud en su artculo 71. Esta subsanacin es obligatoria para la
Administracin; es decir, est obligada a requerir al interesado que subsane. Para ello, el
interesado cuenta con un plazo de 10 das a partir del da siguiente a que se lo

34

notifiquen. Durante este breve periodo se va a producir la suspensin del plazo; es decir,
no se van a computar esos das a efectos de silencio administrativo.
Artculo 71. Subsanacin de la solicitud.
1. Si la solicitud de iniciacin no rene los requisitos que seala el artculo anterior y
los exigidos, en su caso, por la legislacin especfica aplicable, se requerir al
interesado para que, en un plazo de diez das, subsane la falta o acompae los
documentos preceptivos, con indicacin de que, si as no lo hiciera, se le tendr por
desistido de su peticin, archivndose sin ms trmite, con los efectos previstos en el
artculo 42.1.
2. Siempre que no se trate de procedimientos selectivos o de concurrencia competitiva,
este plazo podr ser ampliado prudencialmente, hasta cinco das, a peticin del
interesado o iniciativa del rgano, cuando la aportacin de los documentos requeridos
presente dificultades especiales.
Si el interesado no lleva a cabo la subsanacin de su solicitud, la Administracin
considera desistido a la persona que interpuso el escrito y concluye el procedimiento.
Sin embargo, en la prctica puede ocurrir que:
- nunca te dicen: usted ha desistido, sino que el procedimiento permanece
muerto durante meses. Es decir, no se desestima, sino que se queda en el aire.
- te puedes encontrar con un funcionario que exija unos requisitos a los que el
interesado no est obligado.
- puede haber varios supuestos de subsanacin que provoquen la suspensin del
proceso durante meses.
Si la Administracin no te requiere la subsanacin, no podr denegar la solicitud
amparndose en el incumplimiento de esa obligacin. Al final, tendr que reconocer el
derecho del interesado.
Frente a la subsanacin, est la mejora de la solicitud, regulada en el artculo 71.3
LRJPAC: En los procedimientos iniciados a solicitud de los interesados, el rgano
competente podr recabar del solicitante la modificacin o mejora voluntarias de los
trminos de aqulla. De ellos se levantar acta sucinta, que se incorporar al
procedimiento. sta, a diferencia de la subsanacin, es una accin potestativa, una
facultad de la Administracin para solicitar al interesado que mejore su solicitud por
ejemplo porque es ambigua o porque no se ve bien lo que se pide.
Es preciso tambin hacer mencin a las medidas provisionales, que son medidas
cautelares solicitadas para garantizar la eficacia de la resolucin administrativa que
ponga fin al procedimiento.
Antes de la iniciacin del procedimiento administrativo, la ley prev la posibilidad
de imposicin de medidas provisionalsimas. Es una cuestin accesoria que se resuelve
en pieza aparte, tal y como dispone el artculo 72.2 LRJPAC. stas son medidas legales
tasadas que slo pueden imponerse cuando existan elementos de juicios suficientes para
determinar que existe urgencia de tales medidas. Han de ser adems ratificadas como
mximo en 15 das en el acuerdo de iniciacin:
- si no dice nada la medida decae
- si se confirma medidas provisionales

35

Artculo 72.2. Medidas provisionales Antes de la iniciacin del procedimiento


administrativo, el rgano competente, de oficio o a instancia de parte, en los casos de
urgencia y para la proteccin provisional de los intereses implicados, podr adoptar
las medidas correspondientes en los supuestos previstos expresamente por una norma
de rango de Ley. Las medidas provisionales debern ser confirmadas, modificadas o
levantadas en el acuerdo de iniciacin del procedimiento, que deber efectuarse dentro
de los quince das siguientes a su adopcin, el cual podr ser objeto del recurso que
proceda.
En todo caso, dichas medidas quedarn sin efecto si no se inicia el procedimiento en
dicho plazo o cuando el acuerdo de iniciacin no contenga un pronunciamiento expreso
acerca de las mismas.
Por otro lado, las medidas provisionales ya son dentro del procedimiento, segn
regula el artculo 72.1 LRJPAC: Iniciado el procedimiento, el rgano administrativo
competente para resolverlo, podr adoptar, de oficio o a instancia de parte, las
medidas provisionales que estime oportunas para asegurar la eficacia de la resolucin
que pudiera recaer, si existiesen elementos de juicio suficiente para ello.
Adems, las medidas a establecer han de ser, conforme al artculo 72.3 LRJPAC,
proporcionadas, ajustadas a las circunstancias, no debern generar perjuicios de difcil o
imposible reparacin, ni vulnerar derechos, ni prejuzgar el fondo del asunto.
Artculo 72.3. Medidas provisionales No se podrn adoptar medidas provisionales
que puedan causar perjuicio de difcil o imposible reparacin a los interesados o que
impliquen violacin de derechos amparados por las leyes.
A diferencia de las provisionalsimas, no son medidas tasadas, sino que son la que
estime oportuno el rgano competente de la Administracin (de hacer, de no hacer) y
pueden ser establecidas en cualquier momento del procedimiento. Segn el artculo
72.4, tambin pueden ser modificadas, alzadas o eliminadas, de forma total o parcial, a
lo largo del mismo.
Artculo 72.4. Medidas provisionales. Las medidas provisionales podrn ser alzadas
o modificadas durante la tramitacin del procedimiento, de oficio o a instancia de
parte, en virtud de circunstancias sobrevenidas o que no pudieron ser tenidas en cuenta
en el momento de su adopcin.
En todo caso, se extinguirn con la eficacia de la resolucin administrativa que ponga
fin al procedimiento correspondiente.
Estas medidas decaen en su eficacia: o bien porque se pone fin al procedimiento
administrativo, o bien porque se levantan expresamente en una resolucin durante el
procedimiento.
La resolucin que establezca la medida provisional se trata de un acto de trmite,
pero que s es recurrible, pues puede afectar a la situacin jurdica del interesado
(artculo 107.1 LRJPAC)
Artculo 107.1 LRJPAC: Contra las resoluciones que no pongan fin a la va
administrativa y los actos de trmite que determinen la imposibilidad de continuar un
36

procedimiento o produzcan indefensin podr interponerse por los interesados el


recurso ordinario a que se refiere la seccin 2. de este captulo. La oposicin a los
restantes actos de trmite deber alegarse por los interesados, para su consideracin
en la resolucin que ponga fin al procedimiento, y para la impugnacin de tales actos
en el recurso administrativo que, en su caso, se interponga contra la misma.
TRAMITACIN DEL PROCEDIMIENTO
1) ALEGACIN: Con independencia de que el interesado haya iniciado a su
instancia el procedimiento, tiene derecho a llevar a cabo las alegaciones que
estime oportunas y aportar documentos u otros elementos de juicio, en cualquier
momento antes de la celebracin de trmite de audiencia. Esto aparece recogido
en:
Art. 79.1 Los interesados podrn, en cualquier momento del procedimiento anterior
al trmite de audiencia, aducir alegaciones y aportar documentos u otros elementos de
juicio. Unos y otros sern tenidos en cuenta por el rgano competente al redactar la
correspondiente propuesta de resolucin.
Todas las alegaciones realizadas en el trmite debern ser consideradas por el
rgano competente al redactar la correspondiente propuesta de resolucin. En este
sentido, la LRJPAC impone el principio de congruencia de la resolucin con las
alegaciones de las partes:
Art. 89.2 En los procedimientos tramitados a solicitud del interesado, la resolucin
ser congruente con las peticiones formuladas por ste, sin que en ningn caso pueda
agravar su situacin inicial y sin perjuicio de la potestad de la Administracin de
incoar de oficio un nuevo procedimiento, si procede.
2) TRMITE DE AUDIENCIA: Se prev la obligacin de la Administracin de
abrir este trmite para que los interesados puedan defender sus derechos e
intereses (sin perjuicio de las alegaciones que puedan hacerse) Este trmite,
regulado en el Art. 84 LRJPAC, se considera un principio de derecho general
exigido por la jurisprudencia, y que como cuestin de orden pblico, puede
apreciarse de oficio sin necesidad de que las partes lo aleguen.
Cundo se produce? Distinguimos:
o Procedimiento Comn: Se inicia una vez instruido todo el procedimiento, antes
de que se dicte propuesta de resolucin
Art. 84.1 LRJPAC Instruidos los procedimientos, e inmediatamente antes de
redactar la propuesta de resolucin, se pondrn de manifiesto a los interesados o, en su
caso, a sus representantes, salvo lo que afecte a las informaciones y datos a que se
refiere el artculo 37.5.
o Procedimiento Sancionador: se producen aqu dos trmites de audiencia:
37

1 Trmite que se abre con la notificacin del acuerdo de iniciacin.


Ej.: si se te comunica una multa y no ha habido alegaciones en el trmite de
audiencia, esta notificacin pasa a ser como la propuesta de resolucin ya
que es como si se reconociesen los hechos.
2 Trmite que se abre despus de la propuesta de resolucin.
Ej.:----------------------Qu pasa si no ejercer tu derecho en el primer trmite de audiencia? El
segundo trmite pasa a ser obligatorio? Como consecuencia, si se te impone una
sancin y no haces alegaciones en el primer trmite, pero el segundo note lo dan por
error, se dicta resolucin sin pasar por ese segundo trmite, la cual probablemente se
considerar nula por indefensin (tengo derecho a pasar tanto por el 1 como por el 2
trmite de audiencia)
Supuestos de omisin del trmite de audiencia:
Ante todo, la omisin del trmite de audiencia dar lugar a la nulidad de las
actuaciones por ocasionar indefensin. Sin embargo existen dos supuestos en lo que se
puede prescindir de este trmite:
-

Cuando renuncie de manera expresa el interesado:


Art. 84.3 LRJPAC Si antes del vencimiento del plazo los interesados
manifiestan su decisin de no efectuar alegaciones ni aportar nuevos
documentos o justificaciones, se tendr por realizado el trmite

Cuando para la resolucin no sean tenidos en cuenta otros hechos, alegaciones y


pruebas que las presentadas por el interesado
Art. 83.4 LRJPAC Se podr prescindir del trmite de audiencia cuando no
figuren en el procedimiento ni sean tenidos en cuenta en la resolucin otros
hechos ni otras alegaciones y pruebas que las aducidas por el interesado.

Consecuencias de la omisin del trmite de audiencia, cuando ste es


PRECEPTIVO:
En este caso, nos encontramos fuera de los supuestos anteriormente mencionados.
Por un lado, la jurisprudencia mayoritaria establece que la omisin del trmite
de audiencia es un vicio de mera anulabilidad (por tanto subsanable) cuando el
interesado pudo, a travs de recurso contencioso-administrativo, alegar todos aquellos
argumentos que no pudo alegar en el trmite de audiencia. Adems, cuando en la
decisin administrativa estn esencialmente implicadas cuestiones de hecho que puedan
ser objeto de controversia por los interesados en el expediente frente a la constatacin
que de las mismas haya hecho la Administracin, entonces la falta de audiencia al
interesado priva a ste de introducir en el expediente elementos fcticos que la
Administracin deba tener en cuenta para producir el acto definitivo (resolucin). Si el
conocimiento de esos hechos no hubiera supuesto un cambio en la resolucin definitiva,
ese vicio de anulabilidad quedara en nada ya que la resolucin seguira siendo la
38

misma. Si la oposicin del interesado se apoya slo en cuestiones de derecho, la


omisin de audiencia no causara indefensin, ya que tales consideraciones jurdicas
podran exponerse en la va del recurso tanto administrativa como jurisdiccional.
SI LO PODEIS PONER CON LO QUE DIJO EN CLASE, ESQ YO ESTO NO LO
COGI BIEN Y LO HE HECHO POR MANUAL
De otro lado, la jurisprudencia minoritaria establece que la omisin del
trmite de audiencia genera nulidad de pleno derecho por provocar indefensin.
Cuando se trata de un procedimiento sancionador, la omisin de ese trmite
genera indefensin en todo caso, vulnerando as el Art. 24.2 CE:
3) INFORMACIN PBLICA: Trmite en el que se garantiza la participacin
del pblico en el procedimiento (Art. 86 LRJPAC). Una vez convocado el
trmite, ste debe anunciarse en el Boletn Oficial correspondiente (Art. 86.2).
El plazo para su publicacin ser de veinte das, salvo disposicin en contrario.
En ese plazo, todos cuantos tengan inters de cualquier naturaleza en el asunto y
no slo los que tienen el carcter legal de interesados, podrn examinar el
expediente y presentar alegaciones que estimen conveniente.
El hecho de presentar alegaciones supone que yo soy interesado? El hecho de
comparecer en el trmite de informacin pblica no otorga la condicin de interesado
pero s se otorga el derecho a obtener respuesta fundamentada y motivada a las
alegaciones presentadas (Art. 86.3). La incomparecencia de este trmite no impide a los
interesados interponer recurso procedente contra la resolucin definitiva del
procedimiento.
Por ltimo, este trmite no es necesario llevarlo a cabo en todos los casos. La LRJPAC
establece en su Art. 86 claramente que El rgano () podr acordar, por tanto se
muestra como una facultad discrecional de la Administracin. Ahora, es cierto que en
muchos casos, hay normas sectoriales que establecen el trmite es preceptivo. En estos
casos, la omisin del mismo genera nulidad.
4) INFORMES/ COSULTAS: La Administracin que tramita el procedimiento
requiere a otro rgano de la misma o diferente Administracin, e incluso de
expertos o personas ajenas a la materia, para que le informe sobre materias de su
competencia y/o materias cientficas, tcnicas,, respecto de las que el rgano
que tramita no tiene competencia para manifestarle. Dicho informes contienen
datos fcticos permiten que la resolucin se ajuste al ordenamiento jurdicos y
hechos en cada caso. Estos informes son actos de trmite.
Los informes pueden ser: preceptivos o facultativos, segn vengan exigidos por
legislacin o no; y vinculantes o no, segn el efecto previsto en la legislacin.
o Preceptibidad del Trmite:
Art. 83.1 Salvo disposicin expresa en contrario, los informes sern facultativos y
no vinculantes.

39

Para cada informe, habr que mirar si la regulacin sectorial exige obligatoriamente
y si no dice nada, ser facultativo. Por tanto, salvo disposicin expresa en contrario,
los informes siempre sern facultativos y no vinculantes. Adems al ser
preceptivo, la Administracin que tiene que informar slo puede hacerlo de sus
competencias.
El plazo que tiene la Administracin para remitir es citado informe es, segn el Art.
83.2 LRJPAC: Los informes sern evacuados en el plazo de diez das, salvo que una
disposicin o el cumplimiento del resto de los plazos del procedimiento permita o exija
otro plazo mayor o menor.
o Eficacia del Informe:
Si nada dice la normativa, los informes NO son vinculantes. El carcter vinculante de un
informe obliga a la Administracin. Aunque ciertamente vinculante en sentido estricto
no existe ningn informe. Un informe vinculante impone al rgano que va a recibirlo
cmo se va a resolver el procedimiento. Adems, sern los responsables del
procedimiento los encargados de valorar su incidencia y aceptarlos o no.
Prcticamente este tipo de informes no existen sino lo que existe son los denominados
informes obstativos: en este caso, impiden tomar la resolucin en contra de dicho
informe (en materia de competencias que se encarguen).
Ej.: Ley de Costas. La Administracin Municipal, al gestionar trmites puede, o
bien seguir o bien no seguir con los trminos del informe (en este ltimo caso,
ste se vera paralizado)
Tambin el ordenamiento jurdico usa los informes en cuestin de motivacin.
Art. 89.5 LRJPAC La aceptacin de informes o dictmenes servir de motivacin a
la resolucin cuando se incorporen al texto de la misma.
En el citado artculo se prev la siguiente posibilidad: motivar actos administrativos en
base a los informes de la Administracin. En este caso, dicha motivacin se denomina
motivacin in aliunde.
Ej.: Se pretende construir el puerto de Granadilla, en Tenerife, que
supuestamente supondra una amenaza a una especie protegida de alga. Sin
embargo, la extensin de la zona martima es mucho mayor como para declararla
amenazada, a pesar de que est declarada como tal. Se pretende imputar por un
delito de prevaricacin (que consiste en que una autoridad, juez u otro
funcionario pblico dicte una resolucin arbitraria en un asunto administrativo o
judicial, a sabiendas que dicha resolucin es injusta), porque se observa que a la
hora de justificar la construccin y ver los informes que declaran la zona como
protegida, etc. se come un prrafo clave. En este caso, se usan informes para
resolver motivacin in aliunde.
Qu ocurre cuando dichos informes son solicitados y no se remiten en plazo? Si
el informe es preceptivo (obligatorio) y no se solicita, entonces producira NULIDAD.

40

Si, siendo preceptivo o no, lo solicito y pasa el plazo de la Administracin para


remitirlo (10 das), y no se remite puede el rgano que tramita continuar o debe esperar
a recibir dicho informe? Puede continuar.
Y si el informe fuera vinculante? Se prev que el rgano en cuestin NO pueda
resolver (aunque s continuar con el procedimiento), cuando es de su competencia.
-

Omisin de la solicitud de un informe preceptivo (obligatorio) Nulidad de la


resolucin que se adopte en base a ese informe.
No emisin de un informe preceptivo solicitado Nulidad
Emisin del informe fuera del plazo legal para remitir (10 das) el rgano
encargado podr seguir con el procedimiento sin tener que esperar a recibir el
informe, pero si ste en vinculante, entonces no podr resolver.

Para evitar este tipo de situaciones, el Art. 42.5 y 83 LRJPAC prevn que cuando los
informes sean preceptivos y determinantes, el rgano tramitante pueda suspender el
plazo para resolver, de modo que el tiempo que tarde el trmite no computa a efectos de
silencio.
Art. 83.3 LRJAC De no emitirse el informe en el plazo sealado, y sin
perjuicio de la responsabilidad en que incurra el responsable de la demora, se
podrn proseguir las actuaciones cualquiera que sea el carcter del informe
solicitado, excepto en los supuestos de informes preceptivos que sean
determinantes para la resolucin del procedimiento, en cuyo caso se podr
interrumpir el plazo de los trmites sucesivos.
Art. 42.5 c) LRJPAC: El transcurso del plazo mximo legal para resolver un
procedimiento y notificar la resolucin se podr suspender en los siguientes
casos:
c) Cuando deban solicitarse informes que sean preceptivos y determinantes del
contenido de la resolucin a rgano de la misma o distinta Administracin, por
el tiempo que medie entre la peticin, que deber comunicarse a los interesados,
y la recepcin del informe, que igualmente deber ser comunicada a los
mismos. Este plazo de suspensin no podr exceder en ningn caso de tres
meses.
No obstante, la jurisprudencia tambin establece que los informes preceptivos y
no vinculantes cuyo contenido sea fundamental para la decisin que se tiene que tomar,
se consideran tambin determinantes.
Es cierto que muchas Administraciones se toman esta facultad a la torera.
Qu ocurre cuando el informe solicitado, que debe emitirse por una
Administracin distinta de la que tramita el procedimiento, no se remite en el plazo
correspondiente y llega fuera del mismo?

41

Art. 83.4 LRJPAC: Si el informe debiera ser emitido por una Administracin
Pblica distinta de la que tramita el procedimiento en orden a expresar el punto
de vista correspondiente a sus competencias respectivas, y transcurriera el
plazo sin que aqul se hubiera evacuado, se podrn proseguir las actuaciones.
El informe emitido fuera de plazo podr no ser tenido en cuenta al adoptar la
correspondiente resolucin.
5) PRUEBA: Esta fase se desarrolla para acreditar por cualquiera de los medios
admitidos en Derecho, la realidad de los hechos y circunstancias que deben ser
tenidas en cuenta para resolver el procedimiento.
Este trmite se rige por una serie de principios:
- Principio de Aportacin: las partes debern aportar las pruebas necesarias para
fundamentar sus pretensiones.
- Principio de Oficialidad: el rgano instructor que tramita el procedimiento puede
abrirlo de oficio cuando considere que los hechos alegados no son ciertos.
o Presentacin de la Prueba: Las pruebas pueden ser propuestas y aportadas por
las partes en el procedimiento o practicadas de oficio por el instructor mismo.
Si la prueba es propuesta por las partes, slo stas pueden rechazarla cuando sean
manifiestamente improcedentes o innecesarias, mediante resolucin motivada (Art. 80.3
LRJPAC). Si las pruebas que se practican a peticin del interesado originan gastos que
la Administracin no deba soportar, sta podr exigir el anticipo de los mismos, a
reserva de la liquidacin definitiva (Art. 81.2 LRJPAC)
o Medios de Prueba: todos los regulados en la Ley de Enjuiciamiento Civil. Los
medios de prueba parecen regulados en el Art. 80 LRJPAC. En todo caso, la
Administracin deber comunicar a los interesados con antelacin suficiente en
la notificacin correspondiente el lugar, fecha y horas para su prctica. El
perodo de prueba ser de un mnimo de 10 das y un mximo de 30. Las
pruebas, como ya mencionamos antes, pueden denegarse cuando stas sean
improcedentes o innecesarias e incluso ilegales.
Qu ocurre si, al solicitar la prctica de la prueba, sta es denegada? Esto da lugar a
un vicio de ANULABILIDAD. La excepcin a esta regla es la NULIDAD de pleno
derecho que se produce en el procedimiento sancionador si la prueba es de defensa y se
deniega.
o Carga de la Prueba: Si la prueba es necesaria, podr se acordada por la
Administracin de oficio o por el interesado. No obstante, si el interesado
solicita una actuacin administrativa para la que la Ley exige una serie la
concurrencia de una serie de requisitos, entonces es al propio interesado al que le
corresponde la carga de la prueba.
o Valoracin de la prueba: sta tiene que ser objetiva, libre, no estar viciada
pero adems debe ser conjunta (visin global del proceso). Lo ms interesante
en relacin a esto es que las pruebas conocidas en va administrativa vinculadas
a rganos judiciales NO VINCULAN ya que sino sera un juicio pleno. Para
poder ilustrar mejor lo anterior, el siguiente ejemplo:
42

Ej.: A Perico se le hace una prueba de alcoholemia, con objeto de


quitarle puntos del carn e imponerle una multa. Esa prueba no se podra
repetir en va administrativa. Obviamente en estos casos, la regla a
aplicar es diferente y jueces o tribunales estn precondicionados por la
presuncin de validez de las autoridades administrativas.
De forma general, corresponde a los responsables de la instruccin y resolucin del
procedimiento, la valoracin de las pruebas practicadas, sin perjuicio del posterior
control judicial de la misma. A estos efectos debe tenerse en cuenta el valor probatorio
que la Ley atribuye a actas o documentos pblicos a travs de los cuales, los
funcionarios pblicos que tienen autoridad, pueden constatar hechos determinados
cuando dichos documentos se formalicen de acuerdo con los requisitos legales. Ese
valor probatorio pasa a ser en muchos casos determinante de la resolucin, pero la
presuncin de veracidad de tales documentos es slo presuncin iuris tantum que
admite prueba en contrario.

TERMINACIN DEL PROCEDIMIENTO:


1) PROPUESTA DE RESOLUCIN:
Art. 84.1 LRJPAC: Instruidos los procedimientos, e inmediatamente antes de
redactar la propuesta de resolucin, se pondrn de manifiesto a los interesados o, en
su caso, a sus representantes, salvo lo que afecte a las informaciones y datos a que se
refiere el artculo 37.5.
El rgano que instruye el procedimiento formula una propuesta de resolucin. El
rgano competente no queda vinculado por el rgano instructor y puede o bien
seguir la propuesta de resolucin a bien alejarse de la misma, justificando en este
caso porqu lo hace.
El acto que pone fin al procedimiento es el acto que resuelve. La forma tradicional
de terminacin del procedimiento es la resolucin, sin embargo este trmino tiene
varias acepciones. As podemos distinguir diversos significados de la resolucin:

Resolucin que S resuelve definitivamente (en sentido estricto):


Art. 89 LRJPAC:
1. La resolucin que ponga fin al procedimiento decidir todas las
cuestiones planteadas por los interesados y aquellas otras derivadas
del mismo. Cuando se trate de cuestiones conexas que no hubieran
sido planteadas por los interesados, el rgano competente podr
pronunciarse sobre las mismas, ponindolo antes de manifiesto en
aqullos por un plazo no superior a quince das, para que formulen
las alegaciones que estimen pertinentes y aporten, en su caso, los
medios de prueba.
43

2. En los procedimientos tramitados a solicitud del interesado, la


resolucin ser congruente con las peticiones formuladas por ste,
sin que en ningn caso pueda agravar su situacin inicial y sin
perjuicio de la potestad de la Administracin de incoar de oficio un
nuevo procedimiento, si procede.
3. Las resoluciones contendrn la decisin, que ser motivada en los
casos a que se refiere el artculo 54. Expresarn, adems, los
recursos que contra la misma procedan, rgano administrativo o
judicial ante el que hubieran de presentarse y plazo para
interponerlos, sin perjuicio de que los interesados puedan ejercitar
cualquier otro que estimen oportuno.
4. En ningn caso podr la Administracin abstenerse de resolver so
pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de los preceptos
legales aplicables al caso, aunque podr resolver la inadmisin de
las solicitudes de reconocimiento de derechos no previstos en el
Ordenamiento Jurdico o manifiestamente carentes de fundamento,
sin perjuicio del derecho de peticin previsto por el artculo 29 de la
Constitucin.
5. La aceptacin de informes o dictmenes servir de motivacin a la
resolucin cuando se incorporen al texto de la misma.
La resolucin debe ser congruente y debe ser dictada a la vista de las alegaciones y
hechos manifestados por el interesado. No puede guardar silencio sobre algunas
cuestiones y no puede pronunciarse sobre otras alegadas por el interesado.
Esta resolucin debe respetar la denominada Reformatio in pellius Es decir, slo
puede verse afectada en las cuestiones planteadas por el interesado. Para entender mejor
esto:
Ej.: Yo presento la declaracin de la renta para declarar mi piso y se me
requiere que presente documentacin (que me deduce de impuestos,
etc...). esto no puede ser as, ya que no se trata de nueva vivienda, y lo
que implica es que debas pagar ms. Por ello, la sancin que declara que
debes pagar ms a Hacienda puede imponerte adems una sancin
administrativa? NO, deber abrirte otro nuevo procedimiento
imputndote la sancin.

Resolucin que NO resuelve definitivamente:

Pueden darse aqu dos casos contemplados en el Art. 90 LRJPAC:


1. Todo interesado podr desistir de su solicitud o, cuando ello no est prohibido
por el Ordenamiento Jurdico, renunciar a sus derechos.
2. Si el escrito de iniciacin se hubiera formulado por dos o ms interesados, el
desistimiento o la renuncia slo afectar a aqullos que la hubiesen formulado.
-

Desistimiento: supone la manifestacin por parte del interesado de no continuar


con el procedimiento, no obstante tiene efectos sobre el procedimiento y no
sobre el derecho que pueda fundar la peticin. Es decir que abandona
44

voluntariamente su solicitud sin abandonar sus derechos, por lo que en un


tiempo futuro podr reiterar dicha solicitud y continuar con el procedimiento.
Este tipo de resolucin slo se prev para el interesado y no para la
Administracin, sin embargo, la jurisprudencia viene reconociendo
excepcionalmente para algunos procedimientos con la Administracin esta
posibilidad (Ej. expropiacin forzosa). El desistimiento debe ser aceptado por la
Administracin, poniendo fin a la continuidad del procedimiento iniciado a
solicitud del interesado, salvo que haya terceros interesados que soliciten su
continuidad, en cuyo caso, podr seguirse el procedimiento.
- Renuncia: tiene los mismos efectos que el desistimiento en cuanto a que pone fin
al procedimiento en curso. Pero, en este caso, el interesado NO abandona el
procedimiento sino que renuncia a su derecho, que queda extinguido (Art. 62
LRJPAC). El interesado pierde la titularidad sobre su derecho, por ello en un
futuro no podr reproducir la peticin que se funde en el derecho al que
renunci. La renuncia slo tendr lugar en aquellos casos que no estn
prohibidos por el Ordenamiento.
En ambos casos, el procedimiento terminara con una resolucin que pone de manifiesto
el desistimiento/ renuncia, pero nunca menciona cuestiones de fondo.

Imposibilidad material de continuar con el procedimiento: Cuando


acontece una causa sobrevenida que deja por imposible continuar con el
procedimiento.

Ej.: Que el interesado fallezca cuando el proceso est en curso, siempre que el
derecho no sea transferible.
Ej.: Cuando se comete una infraccin administrativa pero por el paso del tiempo,
dicha infraccin deja de serlo.

Caducidad del procedimiento administrativo:

Art. 92 LRJPAC:
1. En los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, cuando se produzca

su paralizacin por causa imputable al mismo, la Administracin le advertir


que, transcurridos tres meses, se producir la caducidad del mismo. Consumido
este plazo sin que el particular requerido realice las actividades necesarias
para reanudar la tramitacin, la Administracin acordar el archivo de las
actuaciones, notificndoselo al interesado. Contra la resolucin que declare la
caducidad procedern los recursos pertinentes.
2. No podr acordarse la caducidad por la simple inactividad del interesado en la
cumplimentacin de trmites, siempre que no sean indispensables para dictar
resolucin. Dicha inactividad no tendr otro efecto que la prdida de su derecho
al referido trmite.
3. La caducidad no producir por s sola la prescripcin de las acciones del
particular o de la Administracin, pero los procedimientos caducados no
interrumpirn el plazo de prescripcin.
4. Podr no ser aplicable la caducidad en el supuesto de que la cuestin suscitada
afecte al inters general, o fuera conveniente suscitarla para su definicin y
esclarecimiento.

45

La caducidad implica la conclusin del procedimiento iniciado a solicitud del interesado


al resultar paralizado por causas imputables al mismo. Es decir, se produce motivada
por la inactividad del interesado. Para que esa inactividad de lugar a la paralizacin
del proceso esa omisin del interesado tiene que ser indispensable para continuar con la
tramitacin, es decir, cuando ste deba aportar escritos, documentos o realizar
actuaciones sustanciales para el proceso.
La caducidad no se produce automticamente por el mero transcurso de un plazo, sino
que la Administracin viene obligada a advertir al interesado que, transcurridos tres
meses sin la debida actuacin de ste, se declarar la caducidad con archivo del
expediente, salvo que la cuestin planteada afecte al inters general, en cuyo caso el
procedimiento podr seguir.
La caducidad NO produce prescripcin de las acciones del particular o de la
Administracin, pero el tiempo en que se sigui el procedimiento caducado no
interrumpe los plazos de prescripcin legalmente establecidos para dichas acciones.
Art. 92.3 LRJPAC: La caducidad no producir por s sola la prescripcin de las
acciones del particular o de la Administracin, pero los procedimientos
caducados no interrumpirn el plazo de prescripcin.
En los procedimiento iniciados no a instancia del interesado, sino de oficio, la
caducidad se producir por inactividad de la Administracin en le procedimiento
sancionador o cuando la resolucin sea susceptible de producir efectos desfavorables o
de gravamen. En el procedimiento sancionador, la caducidad se produce cuando
transcurren seis meses desde la iniciacin sin recaer resolucin expresa. El cmputo del
plazo para resolver se interrumpir cuando la paralizacin sea imputable al interesado.
La caducidad de estos supuestos tampoco supone prescripcin de acciones, y por tanto
la Administracin puede reabrir estos procedimientos si no ha prescrito la accin.

Satisfaccin extraprocesal:

Ej.: procedimiento que termina con silencio negativo. SI se ha resuelto un


procedimiento de manera desfavorable, yo podr impugnar. Si la Administracin
dicta una resolucin extemporal que me favorezca, entonces no me interesar
impugnar.
La satisfaccin puede ser total o parcial.

Terminacin convencional:

Art. 88 LRJPAC:
1. Las Administraciones Pblicas podrn celebrar acuerdos, pactos, convenios o
contratos con personas tanto de derecho pblico como privado, siempre que no
sean contrarios al Ordenamiento Jurdico ni versen sobre materias no
susceptibles de transaccin y tengan por objeto satisfacer el inters pblico que
tienen encomendado, con el alcance, efectos y rgimen jurdico especfico que
en cada caso prevea la disposicin que lo regule, pudiendo tales actos tener la
46

consideracin de finalizadores de los procedimientos administrativos o


insertarse en los mismos con carcter previo, vinculante o no, a la resolucin
que les ponga fin.
2. Los citados instrumentos debern establecer como contenido mnimo la
identificacin de las partes intervinientes, el mbito personal, funcional y
territorial, y el plazo de vigencia, debiendo publicarse o no segn su naturaleza
y las personas a las que estuvieran destinados.
3. Requerirn en todo caso la aprobacin expresa del Consejo de Ministros, los
acuerdos que versen sobre materias de la competencia directa de dicho rgano.
4. Los acuerdos que se suscriban no supondrn alteracin de las competencias
atribuidas a los rganos administrativos ni de las responsabilidades que
correspondan a las autoridades y funcionarios relativas al funcionamiento de
los servicios pblicos.
Se prev que algn procedimiento se termine mediante pacto entre Administracin e
interesados. Esto puede hacerse se distintas maneras:
- Que el acuerdo sea sustitutivo de la resolucin. (Leer lo que prev la norma!!)
- Que el pacto no sustituya a la resolucin pero sea vinculante.
- Acuerdos preparatorios que son reparatorios. En este caso, la Administracin
dicta una resolucin.
Para que el acuerdo tenga eficacia, se establecen unos requisitos en el propio artculo:
- Slo cuando la Ley lo prevea.
- En los trminos y lmites que la norma prevea
- Sobre materias susceptibles de transaccin: La Administracin no puede
renunciar a sus facultades pero s pactar los trminos en los que ejerza esas
facultades.
- Ha de satisfacer mejor el inters pblico que lo que hubiera ocurrido al dictar
resolucin en sentido estricto.
3. OBLIGACIN DE RESOLVER DE LA ADMINISTRACIN:
Aparece regulada en el Art. 42 LRJPAC. Lo primero a tener es cuenta es que esta es una
obligacin taxativa:
Art. 42.1 LRJPAC La Administracin est obligada a dictar resolucin expresa en
todos los procedimientos y a notificarla cualquiera que sea su forma de iniciacin.
En los casos de prescripcin, renuncia del derecho, caducidad del procedimiento o
desistimiento de la solicitud, as como la desaparicin sobrevenida del objeto del
procedimiento, la resolucin consistir en la declaracin de la circunstancia que
concurra en cada caso, con indicacin de los hechos producidos y las normas
aplicables.
Se exceptan de la obligacin, a que se refiere el prrafo primero, los supuestos de
terminacin del procedimiento por pacto o convenio, as como los procedimientos
relativos al ejercicio de derechos sometidos nicamente al deber de comunicacin
previa a la Administracin.
47

Art. 89.4 LRJPAC En ningn caso podr la Administracin abstenerse de resolver


so pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de los preceptos legales aplicables al
caso, aunque podr resolver la inadmisin de las solicitudes de reconocimiento de
derechos no previstos en el Ordenamiento Jurdico o manifiestamente carentes de
fundamento, sin perjuicio del derecho de peticin previsto por el artculo 29 de la
Constitucin.
En ambos casos, se exige el deber de resolver en los procedimientos iniciados de oficio
y por el interesado. Aplicable a todo tipo de procedimientos, incluso los que no
resuelven sobre el fondo (independientes de cmo se hayan iniciado y de su alcance)
Sin embargo, existen unas EXCEPCIONES:
-

Supuesto de Terminacin convencional (pacto o convenio)


Procedimientos sometidos nicamente al deber de comunicacin previa a la
Administracin (Ej. comunicacin de reuniones en va pblica). Este supuesto
de las llamadas actividades comunicadas tiende a ser cada vez ms frecuente.

o Plazo para resolver: Existe un plazo mximo para resolver ya que de no existir,
la obligacin podra se ilusoria. Ese plazo mximo, que no lo es slo para la
resolucin sino tambin para la notificacin de la que se dicte, vara en funcin
de la complejidad de los diferentes procedimientos.
Ahora bien, la LRJPAC establece unos lmites generales:
-

Ningn plazo mximo puede sobrepasar los seis meses, salvo que se establezca
uno mayor por ley formal (norma con rango de ley) o por normativa europea.
Puede por tanto un Decreto establecer un plazo de 5 meses? S, pues se trata de una
norma y puede ser vlido hasta 6 meses.
-

Si las normas que regulan un determinado procedimiento no dicen nada,


entonces el plazo ser mximo de tres meses.

En los casos en lo que la Administracin resulte en plazo pero no notifica en plazo,


eso puede llevar a responsabilidad disciplinaria. Desde cundo se comienza a
computar? Los procedimientos iniciados de oficio comienzan desde el da en que la
Administracin fecha el acuerdo de iniciacin. Los procedimientos a solicitud del
interesado comienzan desde la fecha del sello del registro competente.
Cmo se sabe cundo hay acuerdo registro? La LRJPAC establece que la
Administracin tiene la obligacin de comunicar al interesado si ha habido acuerdo o no
y que su solicitud ha llegado. Esto es, debe informar en cada caso al interesado de ese
plazo mximo y de los efectos del silencio en la notificacin o publicacin del acuerdo
de iniciacin(de oficio) o en una comunicacin que debe dirigirles en el plazo de diez
das desde que reciban su solicitud (a instancia de parte).

48

Art. 42.4 LRJPAC Las Administraciones pblicas deben publicar y mantener


actualizadas, a efectos informativos, las relaciones de procedimientos, con
indicacin de los plazos mximos de duracin de los mismos, as como de los
efectos que produzca el silencio administrativo.
En todo caso, las Administraciones pblicas informarn a los interesados del
plazo mximo normativamente establecido para la resolucin y notificacin de
los procedimientos, as como de los efectos que pueda producir el silencio
administrativo, incluyendo dicha mencin en la notificacin o publicacin del
acuerdo de iniciacin de oficio, o en comunicacin que se les dirigir al efecto
dentro de los diez das siguientes a la recepcin de la solicitud en el registro del
rgano competente para su tramitacin. En este ltimo caso, la comunicacin
indicar adems la fecha en que la solicitud ha sido recibida por el rgano
competente.
La ley prev supuestos tasados para suspender el plazo establecido, como ya vimos
anteriormente. Estos supuestos se mencionan en:
Art. 42.5 LRJPACEl transcurso del plazo mximo legal para resolver un
procedimiento y notificar la resolucin se podr suspender en los siguientes
casos:
a. Cuando deba requerirse a cualquier interesado para la subsanacin de
deficiencias y la aportacin de documentos y otros elementos de juicio
necesarios, por el tiempo que medie entre la notificacin del requerimiento y su
efectivo cumplimiento por el destinatario, o, en su defecto, el transcurso del
plazo concedido, todo ello sin perjuicio de lo previsto en el artculo 71 de la
presente Ley.
b. Cuando deba obtenerse un pronunciamiento previo y preceptivo de un rgano
de las Comunidades Europeas, por el tiempo que medie entre la peticin, que
habr de comunicarse a los interesados, y la notificacin del pronunciamiento a
la Administracin instructora, que tambin deber serles comunicada.
c. Cuando deban solicitarse informes que sean preceptivos y determinantes del
contenido de la resolucin a rgano de la misma o distinta Administracin, por
el tiempo que medie entre la peticin, que deber comunicarse a los interesados,
y la recepcin del informe, que igualmente deber ser comunicada a los
mismos. Este plazo de suspensin no podr exceder en ningn caso de tres
meses.
d. Cuando deban realizarse pruebas tcnicas o anlisis contradictorios o
dirimentes propuestos por los interesados, durante el tiempo necesario para la
incorporacin de los resultados al expediente.
e. Cuando se inicien negociaciones con vistas a la conclusin de un pacto o
convenio en los trminos previstos en el artculo 88 de esta Ley, desde la
declaracin formal al respecto y hasta la conclusin sin efecto, en su caso, de
las referidas negociaciones que se constatar mediante declaracin formulada
por la Administracin o los interesados.
Pero adems existen dos supuestos EXCEPCIONALES, mencionados en:

49

Art. 42.6 LRJPAC Cuando el nmero de las solicitudes formuladas o las


personas afectadas pudieran suponer un incumplimiento del plazo mximo de
resolucin, el rgano competente para resolver, a propuesta razonada del
rgano instructor, o el superior jerrquico del rgano competente para resolver,
a propuesta de ste, podrn habilitar los medios personales y materiales para
cumplir con el despacho adecuado y en plazo. La Administracin se ve incapaz
por los medios de que dispone, de notificar en plazo. El fin de esto es que el
plazo mximo de este artculo se configure hasta el doble. (Ej. Si era de 3 meses,
ahora es de 6)
Art. 49 LRJPAC
1. La Administracin, salvo precepto en contrario, podr conceder de oficio o a
peticin de los interesados, una ampliacin de los plazos establecidos, que no
exceda de la mitad de los mismos, si las circunstancias lo aconsejan y con ello
no se perjudican derechos de tercero. El acuerdo de ampliacin deber ser
notificado a los interesados.
2. La ampliacin de los plazos por el tiempo mximo permitido se aplicar en todo
caso a los procedimientos tramitados por las misiones diplomticas y oficinas
consulares, as como a aquellos que, tramitndose en el interior, exijan
cumplimentar algn trmite en el extranjero o en los que intervengan
interesados residentes fuera de Espaa.
3. Tanto la peticin de los interesados como la decisin sobre la ampliacin
debern producirse, en todo caso, antes del vencimiento del plazo de que se
trate. En ningn caso podr ser objeto de ampliacin un plazo ya vencido. Los
acuerdos sobre ampliacin de plazos o sobre su denegacin no sern
susceptibles de recursos.
Ampliacin para llevar a cabo un trmite especfico, pero el nuevo plazo
mximo puede ampliarse hasta la mitad de los mismos. (Ej. Si era de 6 meses,
ahora es de 9)
4. SILENCIO ADMINISTRATIVO:
Se denomina silencio administrativo a la ausencia de resolucin expresa que decida
sobre un asunto en un procedimiento en curso. Esto se deriva de la obligacin expresa
de resolver por parte de la Administracin. Cuando la Administracin no resuelve un
procedimiento, existe un problema de falta de seguridad jurdica, pues el interesado
queda en la incertidumbre sobre cundo se va a dictar resolucin y cul ser su
contenido, una situacin que no puede prolongarse indefinidamente. Por tanto el
incumplimiento de este deber de resolver es causa de responsabilidad para el titular del
rgano que debi resolver.
Para ello, se establece un plazo mximo para resolver (Art. 42.4 LRJPAC). Adems,
cada Administracin Pblica viene obligada a mantener actualizadas las publicaciones
informativas correspondientes y debe informar tambin a todos los interesaos de cul es
el plazo de produccin de silencio y de sus efectos, dentro de los diez das siguientes a
la recepcin de sus correspondientes solicitudes. Si dicho plazo no se fija por la

50

Administracin competente, la Ley establecer ste de tres meses. El plazo se


computar desde la fecha del acuerdo de iniciacin del procedimiento (proc. Iniciado de
oficio) o desde la fecha en que tuvo entrada en el registro del rgano competente para su
tramitacin (proc. Iniciado a instancia de parte), debiendo dicho rgano comunicarle
efectivamente la fecha en que recibi la solicitud. Y finaliza en el da en que se cumple
el plazo establecido. Por tanto, si con posterioridad a esta fecha, se recibe la notificacin
de una resolucin expresa, fechada anteriormente, los efectos del silencio ya se habrn
producido.
El cmputo del plazo, se interrumpir:
- Si la Administracin competente requiere al interesado para que realiza alguna
subsanacin o actuacin concreta, reanudndose una vez
la haya
cumplimentado.
- Cuando, para resolver el procedimiento, deba obtenerse con carcter previo y
preceptivo un pronunciamiento de un rgano de las Comunidades Europeas,
desde que se solicite hasta que el pronunciamiento se realice.
- Cuando deban realizarse en el procedimiento pruebas tcnicas o anlisis
contradictorios solicitados por los interesados, desde que se acuerde su prctica
hasta que se realicen e incorporen al expediente.
- Cuando deba solicitarse un informe preceptivo y determinante de la resolucin a
adoptar, de otro rgano de la misma o distinta Admon., desde que se solicite
hasta que el informe se emita, con un plazo mx. de 3 meses.
- Cuando se inicien negociaciones en orden a la conclusin de un pacto o
convenio que suponga la terminacin convencional del procedimiento, desde
que se acuerde formalmente iniciarlas hasta que se declaren concluidas.
Por lo dems, los plazos podrn ampliarse respecto al fijado en la norma, por acuerdo
motivado, cuando concurran circunstancias excepcionales que lo hagan necesario, pero
esta ampliacin no podr ser superior a 6 meses (mx.)
En funcin de los efectos del silencio administrativo, resultan dos tipos bsicos: positivo
y negativo. Se diferencian los efectos del silencio negativo en funcin del tipo de
procedimiento en el que se produce, segn se haya iniciado de oficio o a solicitud del
interesado. El silencio producir la caducidad del procedimiento, si se trata del ejercicio
de potestades sancionadoras o susceptibles de producir efectos desfavorables o de
gravamen a los interesados
SILENCIO POSITIVO:
El silencio ser positivo en caso de solicitudes de los interesados, salvo los supuestos en
que el propio Art. 43 LRJPAC u otra norma con rango de ley impongan el silencio
negativo.
Art. 43.4 LRJPAC La estimacin por silencio administrativo tiene a todos los
efectos la consideracin de acto administrativo finalizador del procedimiento.
El silencio positivo equivale pues, a un acto administrativo expreso y tiene la
consideracin de acto presunto, lgicamente favorable al solicitante. Por eso, aunque la

51

Admon. Siempre tenga la obligacin de dictar resolucin expresa, el Art. 43.4 a)


dispone que, en estos casos, dicha resolucin expresa posterior al acto presunto obtenido
por silencio slo podr dictarse de ser confirmatoria del mismo. Esto es, la
Administracin no podr desestimar por acto expreso posterior, lo que ha estimado,
otorgado, reconocido por silencio positivo. De lo contrario, estara revocando o
revisando un verdadero acto administrativo aunque presunto, infringiendo la regla
general de irrevocabilidad de los actos favorables al interesado.
o Cundo el silencio se computa como positivo?
-

El Art. 43 establece como regla general, que el silencio ser positivo en todos los
procedimientos iniciados a solicitud del interesado, SALVO que la propia
LRJPAC establezca el silencio negativo o que lo haga una ley estatal o
autonmica, o una norma comunitaria.
La resolucin del recurso de alzada cuando se haya interpuesto contra la
desestimacin por silencio de una solicitud presentada en su da por el
recurrente. Con ello, se pretende penalizar el supuesto de un doble silencio,
primero en va de solicitud y luego en va de recurso, lo que supone a la regla de
que en va de recurso, el silencio siempre tiene efectos negativos.
El silencio que se produzca cuando se solicite, mediante recurso, la suspensin
de los efectos del actos recurrido, transcurridos treinta das desde la presentacin
de dicha solicitud (Art. 111 LRJPAC)

Los problemas fundamentales que plantea el acto presunto obtenido por silencio
positivo son los de determinacin de su contenido y el de su acreditacin o prueba:
El contenido se corresponde con lo solicitado por el interesado y en los trminos
expresados en la solicitud; sin embargo, para prevenir abusos, la LRJPAC establece la
regla del Art. 62.1 f): la nulidad de pleno derecho para los actos expresos o presuntos
contarios al ordenamiento jurdico por los que se adquieran facultades o derechos
cuando se carezcan de los requisitos esenciales para su adquisicin, a pesar de que se
hubieran adquirido en virtud de silencio positivo.
Con respecto a la acreditacin o prueba de la obtencin del acto presunto, tras la
reforma de 1999, la LRJPAC permite acreditar la produccin de silencio positivo por
cualquier medio de prueba admitido en Derecho.
SILENCIO NEGATIVO:
La LRJPAC considera esto como la excepcin al silencio positivo. Sin embargo, hay
que considerar que los efectos segn sea procedimiento iniciado de oficio o a instancia
del interesado son diferentes.

Cundo el silencio se computa como negativo?

A) La regla de que el silencio era positivo siempre en los procedimientos


iniciados a solicitud del interesado presenta una EXCEPCIN: se
computar como silencio negativo:

52

En los procedimientos en que se ejerza el derecho de peticin previsto en el Art.


29.1 CE Todos los espaoles tendrn el derecho de peticin individual y
colectiva por escrito, en la forma y con los efectos que determine la Ley. En este
caso, se entiende que la peticin se refiere a un acto graciable, no fundado en
derecho alguno, por lo que el silencio no puede ser positivo.
En los procedimientos en los que se soliciten autorizaciones o concesiones que
supongan la transferencia para el solicitante o terceros del ejercicio de facultades
relativas al dominio pblico (Ej. un chiringuito) o al servicio pblico. En estos
casos, al tratarse de bienes de dominio pblico o servicio pblico, es lgico que
el silencio deba ser negativo, pues se trata de la esfera domstica de la propia
Admon. Pca.
En aquellos casos en los que una Ley o norma de Derecho Comunitario
establezca expresamente que debe se silencio negativo.
B) En los procedimientos en va de recurso, es decir, en los de impugnacin
de actos y disposiciones, con la excepcin del recurso de alzada interpuesto
contra actos producidos tambin por silencio administrativo. El silencio es
lgico que tambin sea negativo puesto que ya ha habido una toma de
posicin expresa sobre el asunto que el recurso interpuesto trata de
modificar.
C) En los procedimientos iniciados de oficio de los que pudiera derivarse el
reconocimiento o constitucin de derechos u otras situaciones jurdicas
individualizadas, por lo que los interesados que hubieran comparecido en el
procedimiento podrn tambin entender desestimadas sus pretensiones. En
los procedimientos de oficio con carcter sancionador o de los que pudieran
derivarse efectos desfavorables o de gravamen para el interesado, la falta de
resolucin expresa produce caducidad del procedimiento.

A diferencia del silencio positivo, el silencio negativo NO tiene la consideracin


de acto presunto. Sino que es tan slo una ficcin legal por la que el procedimiento se
considera finalizado a los solos efectos de que si el interesado lo considera conveniente,
entienda desestimada su solicitud y pueda interponer el recurso procedente.
Art. 43.3 LRPJAC La estimacin por silencio administrativo tiene a todos los
efectos la consideracin de acto administrativo finalizador del procedimiento.
La desestimacin por silencio administrativo tiene los solos efectos de permitir
a los interesados la interposicin del recurso administrativo o contenciosoadministrativo que resulte procedente.
Por consiguiente, al no tener la consideracin de acto presunto, la
Administracin Pblica puede dictar cualquier resolucin que se considere procedente
an despus de haberse producido el silencio negativo, sin estar vinculada por ese actor

53

propio previo. Es decir, que pese a los efectos desestimatorios del silencio negativo, la
Administracin puede dictar resolucin posterior de efectos estimatorios.
Dado su carcter de ficcin legal, no plantea problemas en cuanto a su
significado: mera presuncin legal de desestimacin a efectos de interposicin de
recurso procedente; ni en cuanto a su acreditacin o prueba: basta con acreditar el
mero transcurso del tiempo necesario para la produccin del silencio en el recurso que
se interponga.
An as, s se plantean problemas la determinacin de hasta cundo es posible al
interesado hacer uso de la facultad de interponer recurso que proceda contra la
desestimacin producida por silencio negativo.

Plazo para interponer recurso contra silencio negativo

El plazo para interponer el recurso procedente ante el silencio negativo se computar a


partir del momento en que se hayan producido los efectos del mismo.
Si se trata de un procedimiento de resolucin de recurso de alzada, porque la
resolucin expresa el plazo para entenderse producido el silencio ser de tres meses
desde el da siguiente a que se producen los efectos; Hay que recordar al respecto que
sin transcurre el plazo de tres meses para resolver el recurso de alzada sin resolucin
expresa, es decir un nuevo silencio en el mismo asunto, cambia el sentido del silencio y
se entiende estimado.
Si se trata de procedimiento de resolucin de recurso potestativo de reposicin,
el plazo ser de tres meses, computado de la misma manera; Pero en este caso, si el
recurso no se resuelve expresamente, no cambia el silencio y se entiende desestimado.
Si se trata de resolucin de recurso contencioso administrativo, el plazo ha
sido muy discutido. Segn jurisprudencia del Tribunal Constitucional, la solucin
aplicable aqu no puede ser distinta o ms limitativa a la que se aplica para actos
expresos notificados defectuosamente. Dado que el caso de notificacin defectuosa de
un acto, el plazo para interponer recurso slo empieza a correr cuando el interesado
realiza actuaciones que presupongan el conocimiento y alcance del acto, o no corre
hasta que no se interpone recurso procedente (Art. 58.3 LRJPAC), El Tribunal considera
aplicable la misma regla. La jurisprudencia ms reciente sostiene que, si la
Administracin ni siquiera ha informado al interesado del plazo mximo de resolucin
del procedimiento, a lo que est obligada por el Art. 42.4 LRJPAC, en caso de silencio,
hay que seguir observando la regla aplicable a notificaciones defectuosas.
Adems la citada jurisprudencia confirma tambin lo siguiente: la resolucin
tarda que pudiera dictarse tambin se puede recurrir, aplicndose aqu los plazos de
recurso contra acto expreso. El interesado adems podra reiterar siempre la misma
solicitud presuntamente desestimada, y ante una nueva desestimacin, interponer
recurso de nuevo. En ningn caso debe entenderse que el interesado ha consentido
un acto presunto por silencio negativo u por ello no puede aplicarse la regla del
Art. 28 LJCA No es admisible el recurso contencioso-administrativo respecto de los
actos que sean reproduccin de otros anteriores definitivos y firmes y los
confirmatorios de actos consentidos por no haber sido recurridos en tiempo y forma.
54

55

Posibilidad de recurrir de cualquier otro interesado en el procedimiento


(silencio negativo y positivo:

Hay que tener en cuenta que el silencio administrativo no slo puede recurrirse por el
solicitante sino tambin por cualquier otro interesado, tanto en casos de silencio
negativo como de silencio positivo, ya que el acto puede perjudicar derechos e intereses
legtimos de terceros.
EJ.: Licencia de obras que perjudica a una comunidad de vecinos.
El cmputo del plazo de impugnacin por otros interesados slo comienza desde el
momento en que realicen actuaciones que presupongan el conocimiento del acto
presunto, o interpongan los recursos que procedan (Art. 58.3 LRJPAC), ya que de lo
contrario causara indefensin; todo ello sin perjuicio de prescripcin de acciones,
infracciones y derechos.

56

TEMA 6: VALIDEZ Y EFICACIA


Segn la LRJ-PAC todos los actos administrativos se presumen vlidos. Segn el
artculo 57.1: Los actos de las Administraciones Pblicas sujetos al Derecho
Administrativo se presumirn vlidos y producirn efectos desde la fecha en que se
dicten, salvo que en ellos se disponga otra cosa.
Esta presuncin es iuris tantum y para hacerla decaer podrn presentarse recursos
tanto administrativos como contenciosos-administrativos.
Validez vs. Ejecutividad
Segn el artculo 56 de la LRJ-PAC: Los actos de las Administraciones Pblicas
sujetos al Derecho Administrativo sern ejecutivos con arreglo a lo dispuesto en esta
Ley.
La ejecutividad tiene que ver con la posibilidad del acto para producir efectos sobre
terceros.
Un acto puede ser:

invlido y eficaz? Ser eficaz hasta que sea impugnado.

ineficaz y vlido? Si porque la presuncin de validez se aplica en todos los


casos. Adems porque pueden ser vlidos, pero no eficaces (no publicados).

Legalidad vs. Validez


Un acto puede ser:

vlido e ilegal? Puede ser vlido y despus impugnarse.

Si pasan los plazos para impugnar, puede haber actos vlidos, ilegales y
eficaces?

(MONICA)
La presuncin de validez afecta a particulares, pero tambin a la Administracin y a
actos y contratos, no slo administrativos.
Requisitos de la validez:
1. Cuestin formal de competencia.
2. Procedimiento administrativo.
3. Contenido coherente con la norma que aplica.
4. Los fines del acto han de ser la satisfaccin de los intereses generales (existe
desviacin de poder)
5. Forma jurdica en la que se manifiesta el acto administrativo (artculo 55 de la
LRJ-PAC):

57

a. La forma jurdica no determina la naturaleza del acto


b. En ocasiones la norma exige que el acto revista de una determinada
forma.
c. Regla general: la forma de manifestacin de los actos es escrita, pero el
artculo 55 posibilita la manifestacin por smbolos (seales de trfico) y
manifestaciones verbales.
d. En el apartado 3 de dicho artculo, se prev la posibilidad de que en un
nico acto administrativo se puedan refundir varias decisiones de la
misma naturaleza (nombramientos o concesiones y licencias). Esto slo
sucede en los casos previstos por la ley.
6. Motivacin del acto:
a. Para que el interesado pueda defenderse.
b. Para asegurar el rigor de la aplicacin del derecho.
c. Para que los rganos jurisdiccionales
Administracin.

puedan controlar a la

Requisitos (artculo 54)


1. Sern motivados, con sucinta referencia de hechos y fundamentos de derecho:
a. Los actos que limiten derechos subjetivos o intereses legtimos.
b. Los que resuelvan procedimientos de revisin de oficio de disposiciones o actos
administrativos, recursos administrativos, reclamaciones previas a la va
judicial y procedimientos de arbitraje.
c. Los que se separen del criterio seguido en actuaciones precedentes o del
dictamen de rganos consultivos.
d. Los acuerdos de suspensin de actos, cualquiera que sea el motivo de sta, as
como la adopcin de medidas provisionales previstas en los artculos 72 y 136
de esta Ley.
e. Los acuerdos de aplicacin de la tramitacin de urgencia o de ampliacin de
plazos.
f. Los que se dicten en el ejercicio de potestades discrecionales, as como los que
deban serlo en virtud de disposicin legal o reglamentaria expresa.
EX Los actos normalizados cumplen estos requisitos? Las resoluciones estndar s
estn motivadas, no en cambio las soluciones tipo la justicia, el derecho sin atender a
un artculo concreto.
EX Resolucin in aliunde: adjuntndose el informe sin que tenga que
reproducirlo en el acto administrativo, ya que el Expediente es nico, se resuelve con
una nica resolucin y los informes forman parte de ese expediente nico, la remisin a
estos informes permite sobrentender que esa remisin lleva implcito el contenido del
informe.

58

Efectos del incumplimiento de los requisitos de motivacin:


Regla general: Si el acto no est motivado suficientemente slo podr ser anulable
(articulo 63.2 LRJ-PAC).
No obstante existen casos especiales en los que la Administracin considera que la
motivacin es esencial y no procedimental y por ello ser nulo de pleno derecho, por
ejemplo en el procedimiento sancionador, ya que entran en juego los derechos
fundamentales y se puede generar indefensin.
Qu actos requieren motivacin? Todos, y especialmente los discrecionales y los
mencionados en el artculo 54.1 de la LRJ-PAC. Tambin los que se separen del
precedente administrativo o de informes administrativos.

Precedente:
La administracin no est vinculada por los precedentes de otros tribunales.
Pero, la actuacin administrativa a lo largo del tiempo puede dar una confianza
legtima del administrado en los trminos en que viene resolviendo (En algunos
casos puede dar lugar a responsabilidad patrimonial). Es necesaria la motivacin
para no provocar discriminacin del perjudicado.

Separacin de los informes:


Para que la Administracin se pueda separar de un informe ste tendr que ser
no vinculante. Esta separacin ha de estar motivada, ya que sino produce
indefensin, estaremos ante una actuacin arbitraria (art. 9.3 CE).

Vicios de validez del ordenamiento


Recoge una escala de vicios que determinan la invalidez del acto:
-

nulidad de pleno derecho (art. 62).

Anulabilidad (art. 63).

Irregularidades no invalidantes (art. 63.2).

Regla general actos: cuando se declara la invalidez se suele dar la anulabilidad, la


nulidad de pleno derecho slo se da en casos tasados.
Regla general normas: nulidad de pleno derecho.
La diferencia entre uno y otro radica en los efectos jurdicos:
Cuando un acto administrativo o norma es declarada nula: EFECTO EX TUNC,
retroactivamente como si nunca hubiera existido. Esto no afecta a los actos firmes en
virtud de la seguridad jurdica.
Si es anulable: EX NUNC, su vida se respeta hasta tal momento, no existe
retroactividad.
La nulidad de pleno derecho puede ser estimada en cualquier momento
(incluso fuera de plazo, revisin de oficio de actos nulos). NO HAY PLAZO.

59

Para la anulabilidad la administracin slo puede revisar los actos por el


procedimiento de lesividad antes de 4 aos desde que se dict el acto.
ARTCULO 62 FRENTE AL 63
Nulidad de pleno derecho artculo 62: interpretacin restrictiva.

Vulneracin de derechos fundamentales (ej: indefensin en el procedimiento


sancionador).

rgano incompetente.
o Regla general: artculo 67.3 en relaciones de jerarqua en acto podr ser
convalidado por el superior jerrquico.
o Fuera de esto nulidad radical en el 90% de los casos.

Contenido imposible: slo cabe declarar la nulidad segn la jurisprudencia por


ser inadecuado a la realidad fsica sobre la que recae.

Aquellos constitutivos de infraccin penal o dictados como consecuencia de


sta:
o Ej 1: Prevaricando.
o Ej 2: Un hombre desea ser profesor de autoescuela y falsifica un ttulo de
bachillerato y se le condena por ello. Como consecuencia la
administracin revisa el acto por el que se le otorgaba el ttulo de
profesor de autoescuela y lo anula por ser un acto de contenido
imposible.
STS 15 de Abril 2004 (Aranzadi 26/31). Es esto verdad? Esto no ser
as, el acto no ser nulo por este motivo, sino por que se dict como
consecuencia de un acto ilcito.
Prescindiendo total o absolutamente del procedimiento: Cualquier vulneracin
conlleva la nulidad? No:
o Slo los esenciales: informe preceptivo, audiencia a interesado.
Fuera de esto anulabilidad. Esto es distinto de la va de hecho
(actuaciones administrativas sin procedimiento alguno).

Actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jurdico que otorguen


un derecho: NO se podr obtener nada por silencio, que no se hubiera
otorgado expresamente. (silencio contra legem).

Anulabilidad artculo 63:


Cualquier otra vulneracin procedimental provoca anulabilidad.
Tambin da lugar a esto la desviacin de poder, dictar actos administrativos para
satisfacer intereses distintos a los intereses generales (no existe sentencia, normalmente
tambin existe otra vulneracin adicional: prevaricacin).
Cuando se anula un acto, se retrotraen las actividades administrativas para que con
una nueva actuacin subsanemos los vicios del procedimiento.

60

Pero no siempre es as: en supuestos de audiencia si se puede validar esta accin


luego, en va contencioso-administrativa no se retrotrae.
En la LRJ-PAC, la regla general es la conservacin de los actos administrativos
(ppo general). A veces a pesar de la invalidez, se dan 3 supuestos de subsanacin de
esos vicios:
1) Artculo 67: Convalidacin de actos anulables (no para actos nulos) incluso
puede ser retroactiva. La Administracin puede dictar un acto nuevo con eficacia
retroactiva que convalida el anterior.
Para que eso sea conforme a derecho hay unos requisitos:
-

el supuesto de hecho debera existir en el momento al que retrotraigo.

Que no se vulneren derechos de terceros.

El rgano competente es el superior (art. 67.3)


Tambin supuestos en los que falta una autorizacin administrativa
legalizacin de una situacin jurdica.
Artculo 67:
1. La Administracin podr convalidar los actos anulables, subsanando los
vicios de que adolezcan.
2. El acto de convalidacin producir efecto desde su fecha, salvo lo dispuesto
anteriormente para la retroactividad de los actos administrativos.
3. Si el vicio consistiera en incompetencia no determinante de nulidad, la
convalidacin podr realizarse por el rgano competente cuando sea superior
jerrquico del que dict el acto viciado.
4. Si el vicio consistiese en la falta de alguna autorizacin, podr ser
convalidado el acto mediante el otorgamiento de la misma por el rgano
competente.

2) Artculo 64 y 66: Conservacin de los actos administrativos.


Es aplicable a actos nulos y anulables y se distinguen dos supuestos:
1) Conservacin de partes de un acto administrativo anulado, que son
independientes y pueden tener efectos en uno nuevo. Segn el artculo
64.2: La nulidad o anulabilidad en parte del acto administrativo no
implicar la de las partes del mismo independientes de aqulla salvo
que la parte viciada sea de tal importancia que sin ella el acto
administrativo no hubiera sido dictado.
2) Conservacin de trmites del procedimiento administrativo. A pesar de la
anulacin del acto, ciertos trmites no tienen que ser repetidos (economa
procesal).

61

Artculo 66: El rgano que declare la nulidad o anule las actuaciones dispondr
siempre la conservacin de aquellos actos y trmites cuyo contenido se hubiera
mantenido igual de no haberse cometido la infraccin.
3) Artculo 65: Conversin (para nulos y anulables).
Un nuevo acto administrativo transforma otro nulo o anulable, de modo que, el
acto que tiene vicios de validez produce los efectos de otro acto administrativo.
Ej: Concesiones en precario prohibidas por la Ley de Patrimonio de las
Administraciones Pblicas: permiten la revocacin de una concesin administrativa
sin indemnizacin. Sin embargo, s estn permitidas las autorizaciones en precario
(conversin de la concesin en autorizacin).
Artculo 65: Los actos nulos o anulables que, sin embargo, contengan los
elementos constitutivos de otro distinto producirn los efectos de ste.
Eficacia del acto administrativo
Todos los actos (artculo 56) son ejecutivos, con efectos a los destinatarios. Esa
ejecutividad est vinculada a la eficacia.
El artculo 51.1 establece que los actos de las Administraciones Pblicas sujetos al
Derecho Administrativo se presumirn vlidos y producirn efectos desde la fecha en
que se dicten, salvo que en ellos se disponga otra cosa.
En la prctica, esta eficacia siempre est demorada aunque est prevista
excepcionalmente.
Razones:
-

Cuando el acto dispone otra cosa (condicin suspensiva, plazos).

Cuando lo exige el contenido del acto. El acto no tiene porqu decir nada (el
caso tpico es el nombramiento, ser necesaria la toma de posesin).

Cuando la eficacia dependa de la aprobacin del rgano superior jerrquico o el


otorgamiento de otro ttulo administrativo. Ej: autorizacin de obra supeditada a
la de actividad.

Cuando el acto administrativo deba ser notificado o publicado (art. 57.2). Todos
se notifican (todos se demoran).

La publicacin puede sustituir a la notificacin en los casos de los artculos 59.6 y 60:
La publicacin, en los trminos del artculo siguiente, sustituir a la notificacin
surtiendo sus mismos efectos en los siguientes casos:
a. Cuando el acto tenga por destinatario a una pluralidad indeterminada de
personas o cuando la Administracin estime que la notificacin efectuada a un
solo interesado es insuficiente para garantizar la notificacin a todos, siendo,
en este ltimo caso, adicional a la notificacin efectuada.
b. Cuando se trata de actos integrantes de un procedimiento selectivo o de
concurrencia competitiva de cualquier tipo. En este caso, la convocatoria del
procedimiento deber indicar el tabln de anuncios o medios de comunicacin

62

donde se efectuarn las sucesivas publicaciones, careciendo de validez las que


se lleven a cabo en lugares distintos.
Art. 60
1. Los actos administrativos sern objeto de publicacin cuando as lo establezcan
las normas reguladoras de cada procedimiento o cuando lo aconsejen razones de
inters pblico apreciadas por el rgano competente.
2. La publicacin de un acto deber contener los mismos elementos que el punto 2
del artculo 58 exige respecto de las notificaciones. Ser tambin aplicable a la
publicacin lo establecido en el punto 3 del mismo artculo. En los supuestos de
publicaciones de actos que contengan elementos comunes, podrn publicarse de forma
conjunta los aspectos coincidentes, especificndose solamente los aspectos individuales
de cada acto.
NOTIFICACIN:
Es la comunicacin formal del acto administrativo, es la actuacin formal
determinante para que el acto despliegue todos sus efectos (lo mismo para la
publicacin).
La notificacin est regulada en los artculos 58.2 y 89.3.
(IMP) El artculo 58.2 establece que Toda notificacin deber ser cursada dentro
del plazo de diez das a partir de la fecha en que el acto haya sido dictado, y deber
contener el texto ntegro de la resolucin, con indicacin de si es o no definitivo en la
va administrativa, la expresin de los recursos que procedan, rgano ante el que
hubieran de presentarse y plazo para interponerlos, sin perjuicio de que los
interesados puedan ejercitar, en su caso, cualquier otro que estimen procedente

Si no incluye todo esto, no genera efectos, no es eficaz.

Es la notificacin un requisito de validez o de eficacia? VALIDEZ


Plazo para notificar: Segn el 58.2: 10 das.
El plazo legal es para RESOLVER y NOTIFICAR, los 3 meses lo incluyen. El plazo
del 58.2 es estimativo, no una ampliacin de plazo.
El artculo 58.4 prev un supuesto en el que la Administracin no resuelve en plazo.
Si no le da tiempo, puede notificarle una notificacin con el texto ntegro (pero le falta
el resto de informacin obligatoria). Esto se hace para evitar es silencio, y como es
defectuoso deber ser convalidado por otra con los contenidos del 58.2.
Qu ocurre si la Administracin te comunica algo que no rene los requisitos del
58.2? El acto no es eficaz, no despliega efectos.

63

Sin embargo, segn el 58.3, las notificaciones surtirn efectos desde que el
interesado acte jurdicamente como conociendo tal notificacin. (ej: si yo recurro).
EX Si llega la notificacin defectuosa y no recurro en un ao? Podr recurrirlo
puesto que no es eficaz.
Prctica de la notificacin (artculo 59):
1. Las notificaciones se practicarn por cualquier medio que permita tener
constancia de la recepcin por el interesado o su representante, as como de la fecha, la
identidad y el contenido del acto notificado.
La acreditacin de la notificacin efectuada se incorporar al expediente.
2. En los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, la notificacin se
practicar en el lugar que ste haya sealado a tal efecto en la solicitud. Cuando ello
no fuera posible, en cualquier lugar adecuado a tal fin, y por cualquier medio conforme
a lo dispuesto en el apartado 1 de este artculo.
Cuando la notificacin se practique en el domicilio del interesado, de no hallarse
presente ste en el momento de entregarse la notificacin podr hacerse cargo de la
misma cualquier persona que se encuentre en el domicilio y haga constar su identidad.
Si nadie pudiera hacerse cargo de la notificacin, se har constar esta circunstancia en
el expediente, junto con el da y la hora en que se intent la notificacin, intento que se
repetir por una sola vez y en una hora distinta dentro de los tres das siguientes.
A quin debe practicarse la notificacin? En primer lugar al interesado.
Pero si ste no est en su casa, la jurisprudencia slo exige que se identifique la
persona que recoge la notificacin y en concepto de qu (hijo, pariente, portero).
Si no hay nadie: la ley establece un procedimiento a seguir:
Primer intento
Segundo intento: los tres das siguientes y en hora diferente (una franja horaria
distinta de 60 minutos, si no es as el segundo intento no es vlido).
Tercer intento: Se procede a la publicacin en el BOE o por edictos.
Qu ocurre si se rechaza o rehsa la notificacin? El trmite se da por hecho si
lo rechaza el interesado. Si lo rechaza un tercero se entendera como un supuesto de
intento frustrado.
Medios para notificar: cualquiera que permita constatar la recepcin, la fecha y la
identificacin de la persona. EJ: carta, mensajera, oficio, telegrama, telemtica (correo
electrnico) y telfono. En telemtica se produce cuando pincho en el mensaje. Si
pasaran 10 das es como un rechazo.
Lugar de notificacin: El que indique el interesado, o en su defecto un lugar
adecuado para la notificacin. La regla del lugar slo se prev en el 59.2 para los

64

procedimientos iniciados de instancia. Los iniciados de oficio se dice que tendrn que
ser en lugar adecuado: domicilio, lugar de trabajo.
EX Si me dejan en el buzn la carta es eficaz? No, porque no hay certificacin de
que lo he recibido.
Si te dejan acuse de recibo y no pasas a recogerlo podr ser o primer intento fallido
o rehse.
EJECUTIVIDAD Y EJECUCIN FORZOSA
La ejecutividad es aquella prerrogativa de los actos administrativos de ejercer
efectos inmediatos sobre los destinatarios.
La ejecutoriedad (artculo 94) esa la aptitud del acto administrativo para ser
ejecutado forzosamente (presupuesto de la ejecucin forzosa).
La ejecucin forzosa es la actuacin material de la Administracin de actos
administrativos que sern ejecutivos (son eficaces) y ejecutorios.
EX Todos los actos administrativos son susceptibles de ejecucin forzosa? No, hay
actos que no necesitan ninguna actuacin material de la Administracin.
Hay otros que necesitan una actuacin material de la Administracin para hacer
ejecutivo el acto (ej: expropiacin).
Existen actos que no son cumplidos por el destinatario (gravamen) y donde acta la
ejecucin forzosa.
Qu actuaciones administrativas son necesarias para la ejecucin forzosa?
Presupuesto:
1) Que exista acto.
2) Que el acto sea eficaz (haya sido notificado).
3) Existencia de un ttulo ejecutivo (artculo 93 y 94): La Administracin
debe comunicar al destinatario un apercibimiento, en virtud del cual, si
el destinatario no cumple, la Administracin proceder a la ejecucin
forzosa del mismo.
El apercibimiento tiene funcin de:
-

Que el destinatario cumpla voluntariamente en el plazo fijado.

ES un presupuesto previo de la ejecucin forzosa, pero no inicia


el procedimiento, es necesario para no incurrir en va de hecho.

EX Se puede recurrir el apercibimiento? NO porque es confirmatorio del anterior


(la sancin).
Pero segn en qu momentos s son impugnables (materia tributaria) pero slo en lo
que aade a aquello que no recurr en su momento y que confirmo.

65

Excepciones a la ejecutividad y ejecucin forzosa:

Todos los actos son ejecutivos y susceptibles de ejecucin forzosa (aunque


no sean firmes) Excepcin: medida cautelar.

Las sanciones administrativas (artculo 138 LRJ-PAC): son ejecutivas de


sanciones cuando agotan la va administrativa.

Cuando el acto requiere la autorizaron de un superior jerrquico.

Lmites temporales de la ejecucin forzosa


La LRJ-PAC no menciona plazos, de modo que no est sujeta a ningn plazo pero s
existen lmites.
-Sancin administrativa que se me impone y no pago, pasan los aos y prescribe
la sancin es ejecutable? No. No habr lmite temporal salvo estos casos.
Tiene la Administracin facultad discrecional para ejecutar los actos
administrativos? NO, es un deber de la Administracin ejecutarlos (esto es distinto de
que tenga un margen para determinar cmo y cuando acta).
Si no acta la Administracin es reclamable su inactividad.
Medidas de ejecucin forzosa (96 y ss)
La eleccin de los medios se rige por el principio de proporcionalidad que se basa
en que:

La medida deber ser necesaria adecuada.

Intervencin mnima: repercusin menor sobre los derechos del afectado.

Ponderacin de intereses (en funcin de cul sea el prevalente elegiremos)

Esta capacidad de decisin se manifiesta tanto al elegir el medio, como al proceder a


ejecutarlo (plazos) EJ: Construimos inmueble con un piso de ms de lo permitido por
ley, lo tengo que derribar, no podrn darme slo 2 das puesto que es imposible.
El principio de proporcionalidad no implica que no pueda utilizar distintas medidas
sucesivas o incluso alternativas:
Tipos de medios:

Artculo 97: VIA DE APREMIO: cuando se reclama el pago de una deuda.


Para que se utilice esta va ha de estar habilitado expresamente por ley (ley
general tributaria artculos 163 y ss).
Se otorga un plazo de pago voluntario: tres esto se te notifica que empieza la va
de apremio y el embargo de las cuentas corrientes.
Artculo 97:
66

1. Si en virtud de acto administrativo hubiera de satisfacerse cantidad lquida se


seguir el procedimiento previsto en las normas reguladoras del procedimiento
recaudatorio en va ejecutiva.
2. En cualquier caso no podr imponerse a los administrados una obligacin
pecuniaria que no estuviese establecida con arreglo a una norma de rango
legal.

Artculo 98: EJECUCIN SUSBIDIARIA: slo posible cuando las


obligaciones a cumplir no son personalsimas (no necesaria ley habilitante).
Consiste en que la Administracin apercibe al destinatario del acto para que en
un cumpla la resolucin (sancin, derribo). Pero los costes no los asume la
Administracin sino el destinatario por la va de apremios si es necesario. Esta
va es de las ms comunes.
Artculo 98:
1. Habr lugar a la ejecucin subsidiaria cuando se trate de actos que por no
ser personalsimos puedan ser realizados por sujeto distinto del obligado.
2. En este caso, las Administraciones Pblicas realizarn el acto, por s o a
travs de las personas que determinen, a costa del obligado.
3. El importe de los gastos, daos y perjuicios se exigir conforme a lo
dispuesto en el artculo anterior.
4. Dicho importe podr liquidarse de forma provisional y realizarse antes de la
ejecucin, a reserva de la liquidacin definitiva.

Artculo 99: MULTA: para imponerlas es necesario tener habilitacin legal.


Esta puede ser impuesta repetidas veces (EJ: cada da que no derribe pagar mil
euros).
IMP La multa no es una sancin.
La sancin es la consecuencia jurdica del incumplimiento.
La multa es la consecuencia de no haber cumplido la sancin.
Artculo 99:
1. Cuando as lo autoricen las leyes, y en la forma y cuanta que stas
determinen, las Administraciones Pblicas pueden, para la ejecucin de
determinados actos, imponer multas coercitivas, reiteradas por lapsos de tiempo
que sean suficientes para cumplir lo ordenado, en los siguientes supuestos:
A) Actos personalsimos en que no proceda la compulsin directa
sobre la persona del obligado.
B) Actos en que, procediendo la compulsin, la Administracin no la
estimara conveniente.
C) Actos cuya ejecucin pueda el obligado encargar a otra persona.
67

2. La multa coercitiva es independiente de las sanciones que puedan imponerse


con tal carcter y compatible con ellas.

Artculo 100: COMPULSIN SOBRE LAS PERSONAS: slo se refiere a


obligaciones personalsimas (no ejercitables por otro), por ello la administracin
puede compelerte de forma coactiva. Se necesita ley habilitante. EJ: desahucio.
ste es un mtodo subsidiario, en defecto de otras actuaciones.

1. Los actos administrativos que impongan una obligacin personalsima de no


hacer o soportar podrn ser ejecutados por compulsin directa sobre las personas
en los casos en que la Ley expresamente lo autorice, y dentro siempre del respeto
debido a su dignidad y a los derechos reconocidos en la Constitucin.
2. Si, tratndose de obligaciones personalsimas de hacer, no se realizase la
prestacin, el obligado deber resarcir los daos y perjuicios, a cuya liquidacin y
cobro se proceder en va administrativa.
Lmites a la E.F por los derechos fundamentales:
1) Tutela judicial efectiva: si yo he recurrido en va contencioso-administrativa y
solicito la suspensin cautelar del acto, la Administracin no puede ejecutar ms
el acto hasta que se hayan pronunciado sobre la suspensin cautelar.
EJI: Licencia obtenida por silencio administrativo, me quitan la licencia por
silencio contra legem suspensin cautelar y reclama por el procedimiento
especial (ms rpido) puedo reclamar adems la responsabilidad patrimonial.
2) Sobre compulsin sobre las personas: Cuando los agentes tiene que entrar en
su domicilio para desahuciar. El artculo 18 de la CE exige una orden judicial,
que en este caso debe dar el juez de lo contencioso.
-

Si la sentencia implica la entrada en domicilio, no hace falta la


autorizacin del juzgado.

Un acto administrativo que implica la entrada en domicilio es


consentido y firme (no recurro) estoy consintiendo que entren en
mi casa? NO, por ello har falta autorizacin.

Medidas de defensa contra la E.J


-

Va de hecho.

Inactividad.

68

LECCIN 7: LA ELIMINACIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO: REVISIN


DE OFICIO Y RECURSOS ADMINISTRATIVOS
La Administracin tiene la facultad de revisar la validez de de sus actos. Existen tres
vas de revisin: revisin de oficio, declaracin de lesividad por parte de la
administracin y revocacin de actos administrativos.
A. 1 VA => REVISIN DE OFICIO
Artculo 102 LRJPAC:
Revisin de disposiciones y actos nulos.
1. Las Administraciones pblicas, en cualquier momento, por iniciativa propia o a
solicitud de interesado, y previo dictamen favorable del Consejo de Estado u rgano
consultivo equivalente de la Comunidad Autnoma, si lo hubiere, declararn de oficio la
nulidad de los actos administrativos que hayan puesto fin a la va administrativa o que
no hayan sido recurridos en plazo, en los supuestos previstos en el artculo 62.1.
2. Asimismo, en cualquier momento, las Administraciones pblicas de oficio, y previo
dictamen favorable del Consejo de Estado u rgano consultivo equivalente de la
Comunidad Autnoma si lo hubiere, podrn declarar la nulidad de las disposiciones
administrativas en los supuestos previstos en el artculo 62.2.
3. El rgano competente para la revisin de oficio podr acordar motivadamente la
inadmisin a trmite de las solicitudes formuladas por los interesados, sin necesidad de
recabar dictamen del Consejo de Estado u rgano consultivo de la Comunidad
Autnoma, cuando las mismas no se basen en alguna de las causas de nulidad del
artculo 62 o carezcan manifiestamente de fundamento, as como en el supuesto de que
se hubieran desestimado en cuanto al fondo otras solicitudes sustancialmente iguales.
4. Las Administraciones pblicas, al declarar la nulidad de una disposicin o acto,
podrn establecer, en la misma resolucin, las indemnizaciones que proceda reconocer a
los interesados, si se dan las circunstancias previstas en los artculos 139.2 y 141.1 de
esta Ley; sin perjuicio de que, tratndose de una disposicin, subsistan los actos firmes
dictados en aplicacin de la misma.
5. Cuando el procedimiento se hubiera iniciado de oficio, el transcurso del plazo de tres
meses desde su inicio sin dictarse resolucin producir la caducidad del mismo. Si el
procedimiento se hubiera iniciado a solicitud de interesado, se podr entender la misma
desestimada por silencio administrativo.
CARACTERSTICAS:
-

Objeto: actos y normas (o disposiciones de carcter general) nulos de pleno


derecho (con vicios de nulidad radical).
Firmes: que no han sido recurridos en tiempo y forma.
Competencia: la tiene el rgano superior jerrquico que agota la va
administrativa.
Esta va se prev de forma imperativa (no es discrecional, sino que est
obligado). Esto es as por seguridad jurdica y por el principio de legalidad (pero
esto en la prctica no se cumple).

69

A diferencia de los actos, en las normas no es preceptiva ya que estas pueden ser
derogadas por una norma posterior.
Este procedimiento de revisin de oficio puede iniciarse:
o De oficio
o A instancia del interesado (aqu se llama accin de nulidad =>
diferente de las pretensiones de nulidad en va contencioso
administrativa).
(*) Cuando se trata de normas no se puede impugnar directamente, pero s
indirectamente mediante actos que anulan estas normas (en normas no cabe
accin de nulidad)
Cuando se ejerce la accin de nulidad el solicitante tiene derecho al trmite:
tiene derecho a que la Administracin le conteste de si abre o no el
procedimiento (no se permite recurso ante la decisin de no abrir
procedimiento).
Para la revisin de oficio en sentido general (de oficio en sentido estricto y la
accin de nulidad) no existen plazos.
Existen unas garantas adicionales: en el art.102, se prev que de forma
preceptiva y vinculante se solicite el informe del Consejo de Estado o de la
CCAA => garanta de control de legalidad.
El procedimiento puede terminar con resoluciones dispares:
1. INADMISIN: no se cumplen los requisitos: no firme, no nulo
2. ANULACIN: es recurrible:
En va administrativa
En va contencioso-administrativa
+ Indemnizacin por daos causados.
3. CONFIRMACIN DEL ACTO: se abre un procedimiento y se dice si es
conforme a derecho.

EX! Si se resuelve confirmando es recurrible? No, porque se podra decir que es


un acto confirmacin (que confirma al anterior) y que como tal no es recurrible. Pero
esto an as es criticable porque en realidad s se puede recurrir.
EX! Si recurrimos y la Administracin no hace nada, qu puede pedir en va
contencioso-administrativo? Que se revise el acto, pero no puede pedir que se anule.
Se pide solamente que se abra el procedimiento administrativo.
Si abre el procedimiento y no se resuelve en plazo, 3 meses (102.5 LRJPAC), puede
existir:
o Caducidad => de oficio
o Silencio negativo => en el caso de accin de nulidad
EX! La Administracin resuelve anulando el acto (en base al cual haban sido creados
otros actos). Con la anulacin del primero se anulan todos los dems? S afectar a
todos excepto a los firmes, que por seguridad jurdica deben permanecer.

70

B. 2 VA: DECLARACIN DE LESIVIDAD POR PARTE DE LA


ADMINISTRACIN
Artculo 103 LRJPAC:
Declaracin de lesividad de actos anulables.
1. Las Administraciones pblicas podrn declarar lesivos para el inters pblico los
actos favorables para los interesados que sean anulables conforme a lo dispuesto en el
artculo 63 de esta Ley, a fin de proceder a su ulterior impugnacin ante el orden
jurisdiccional contencioso-administrativo.
2. La declaracin de lesividad no podr adoptarse una vez transcurridos cuatro aos
desde que se dict el acto administrativo y exigir la previa audiencia de cuantos
aparezcan como interesados en el mismo, en los trminos establecidos por el artculo 84
de esta Ley.
3. Transcurrido el plazo de seis meses desde la iniciacin del procedimiento sin que se
hubiera declarado la lesividad se producir la caducidad del mismo.
4. Si el acto proviniera de la Administracin General del Estado o de las Comunidades
Autnomas, la declaracin de lesividad se adoptar por el rgano de cada
Administracin competente en la materia.
5. Si el acto proviniera de las entidades que integran la Administracin Local, la
declaracin de lesividad se adoptar por el Pleno de la Corporacin o, en defecto de
ste, por el rgano colegiado superior de la entidad.
Concurren solamente con actos que incurren en un vicio de anulabilidad (solo
actos), en los que la Administracin declarar su lesividad.
Esta declaracin es un presupuesto procesal necesario para recurrir el acto en va
contencioso-administrativa (sin este no se puede).
1. Declara lesividad.
2. En 2 meses interpongo recurso contencioso-administrativo contra su propio acto.
o Si no existe declaracin se inadmite el recurso.
La declaracin solo se pude llevar a cabo en 4 aos desde el acto anulable. Y en este
plazo, solo la Administracin puede proceder a la declaracin de oficio.
C. 3 VA: REVOCACIN DE ACTOS ADMINISTRATIVOS
Artculo 105 LRJPAC:
Revocacin de actos y rectificacin de errores.
1. Las Administraciones pblicas podrn revocar en cualquier momento sus actos de
gravamen o desfavorables, siempre que tal revocacin no constituya dispensa o
exencin no permitida por las leyes, o sea contraria al principio de igualdad, al inters
pblico o al ordenamiento jurdico.
2. Las Administraciones pblicas podrn, asimismo, rectificar en cualquier momento, de
oficio o a instancia de los interesados, los errores materiales, de hecho o aritmticos
existentes en sus actos.
Se prev que en cualquier momento la Administracin puede revocar sus actos
desfaforables o de gravamen, siempre que ello no suponga dispensa o privilegio no
permitido por las leyes, y que no sea contrario al principio de igualdad.

71

No se debe a motivos de legalidad sino de oportunidad, debido a un cambio de


circunstancias = justificacin de la revocacin.
EX! La revisin de actos favorables puede llevarse a cabo por cualquiera de los dos
procedimientos anteriores? S, por regla general.
EX! Un acto de gravamen puede ser revisado de oficio? S, pues en principio la
ley no lo impide, pero desde el punto de vista de la economa procesal ir por esta 3 va
es mucho ms rpido (ir por otra no tiene sentido).
EX! Por qu solo es para actos desfavorables? Porque el acto favorable te otorga
un derecho y si te lo revocan el afectado reclamar indemnizacin (por eso se lleva por
la primera va porque es necesario indemnizacin, y la 1 va ya viene incluida). Con el
acto de gravamen no se indemniza porque el afectado quiere que se le quite la sancin
(esto constituye la regla general).
Pero existen algunas leyes sectoriales (leyes de puertos, aguas) que s prevn la
revocacin de actos favorables. Este es el caso del art.16 del Reglamento de Servicios
de las corporaciones locales (aunque esto no tenga rango de ley pero preconstitucional =
la ley especial deroga a la general).
El nico requisito procesal que se requiere para ello es la audiencia del interesado.
Aparte de la revocacin, en el art. 105.2 LRJPAC se prev que la Administracin
rectifique de oficio o instancia del interesado errores materiales, de hecho o aritmticos.
Como por ejemplo si la Administracin en sus actos comete un error de hecho (no error
de derecho, ya que este sera nulo, anulable). Por ejemplo, se llama de una manera y
se pone otra (error de nombre, de direccin), se podr corregir. Para ello el error,
segn la jurisprudencia tiene que ser manifiesto, ostensible, evidente, que no implique
valoraciones adicionales, ni calificaciones jurdicas, interpretativas, es decir, debe ser
OBVIO. Adems la rectificacin no puede afectar al sentido, el contenidodel acto
EX! En un concurso de oposicin uno queda la 11 y en la reunin del examen ve que
ha quedado la 10 porque se aplic mal la media aritmtica. La seora pide que se
rectifique el error de hecho qu pasar? Que para el que le van a quitar la plaza es
una revocacin de acto favorable, por lo que no es posible ir por el 105.2. As la
Administracin deber ir por revisin de oficio.
EX! Un profesor solicita acreditacin de otro (se necesitan 3 aos de antigedad). Se
produce un error material y el profesor va a la Administracin para que le firme el acto
porque lleva ms de tres aos de antigedad y el acto pone que no. Es posible? Aqu
se modifica el sentido del acto, pero nadie puede recurrir ese acto. Como no tiene
consecuencia jurdica alguna se puede ir por el 105.2, aunque sea una revocacin de
acto favorable.
RECURSOS ADMINISTRATIVOS:
Tiene como objetivo controlar los propios actos antes que los tribunales.
OBJETO:
Actos administrativos De qu tipo?
o Actos definitivos
o De trmite cualificados (los que produzcan indefensin, resuelva sobre
el fondo del asunto, etc)
Silencio administrativo
Cabe recurso administrativo contra normas? NO, segn artculo 107.1
Y contra va de hecho e inactividad? NO cabe, solo contencioso-administrativo.
Litigios entre Administraciones? NO (artculo 44.1 LJCA).
72

Existe el presupuesto procesal de agotar la va administrativa. Si no se cumple dicho


presupuesto se producir una inadmisin. El recurso de alzada es el recurso
administrativo al que aqu se hace referencia.
Contra las resoluciones que resuelven recursos administrativos cabe recurso de
alzada? NO, porque agotan la va administrativa. No cabe recurso administrativo
alguno.
Cabe interponer recurso de reposicin facultativo? NO, porque contra las
resoluciones de recursos de alzada no cabe ningn recurso administrativo, solo
recursos contencioso-administrativos.
EX! La resolucin de un recurso de alzada agota la va administrativa, pero se puede
interponer recurso de reposicin? no, porque este es solo para los actos que agotan la
va administrativa directamente (contra una resolucin administrativa no cabe recurso
administrativo).
EX! Contra un acto que agota la va administrativa, se interpone un recurso de
reposicin pero por despiste se califica como recurso de alzada. El rgano que lo
resuelva lo inadmite? Existe un plazo de 10 das para subsanar los recursos formales
(esto es una posible solucin), pero en el artculo 110.2 LRJPAC: El error en la
calificacin del recurso por parte del recurrente no ser obstculo para su tramitacin,
siempre que se deduzca su verdadero carcter. = principio pro-actione
EX! El recurso de reposicin es potestativo, es decir, puedo elegir entre ir por la va
contencioso-administrativa o interponer un recurso de reposicin. Si un sujeto interpone
un recurso de reposicin pero como se tarda, antes de que se resuelva en plazo, se
puede interponer un recurso contencioso-administrativo? No, ya que segn el art.
116.2 LRJPAC, primero se debe terminar el proceso administrativo.
Plazos para interponer recursos administrativos (Alzada o Reposicin):
- 1 mes si es expreso
- 3 meses si es mediante silencio
o (art. 115.1, 117.1 LRJPAC)
EX! Solicito una concesin para regar y no me contestan. La ley de aguas dice que el
silencio es negativo (la regla general es que el silencio es positivo). Si pasa el plazo, y
en el recurso de alzada pasan meses y meses se produce un silencio = doble silencio=
positivo (aunque este es por regla general negativo). Pero en el caso de reposicin, no
porque la LRJPAC (art. 43.2 prrafo 2) solo prev esto para el recurso de alzada.
REPASO PREGUNTAS:
Se cumple, segn el art. 54 LRJPAC, el requisito de motivacin si se notifica
con un procedimiento normalizado idntico para todos los destinatarios de esa
norma que se aplica?
La jurisprudencia dice que si se trata de un impreso normalizado e igual para
todos s se puede motivar siempre y cuando se diga. Lo que no cabe es frmulas
valorativas o estereotipadas. Tener en cuenta la motivacin il aliunde (s, con
base en un informe).

73

Un acto que agota la va administrativa y no es recurrido en tiempo y forma en


va administrativa (acto firme), puede ser revisado posteriormente si se
considera nulo de pleno derecho?
Posibilidades de recurrir:
Art. 108, 109 => recurso extraordinario de revisin (pero solo en los supuestos
especficos mencionados en la ley).
Art. 102 => revisin de oficio de actos nulos
Arti. 105 => revocacin, si es un acto desfavorable porque el art. 102 se suele
centrar en actos favorables.
Se recibe la notificacin de la sancin sin que previamente se le haya notificado
trmite alguno, qu se puede hacer?
Se recurre y se alega incumplimiento de los trmites siendo el acto nulo (art.
62.1.e y tambin el arti. 62.1.a: derecho de indefensin (art. 24.2 CE :
indefensin material)) Ser nulo por partida doble.

La Administracin quiere dictar un acto administrativo favorable de contenido


imposible. Dicho acto fue dictado hace un ao. Qu procedimiento
administrativo se puede seguir?
Si fue dictado hace una ao y no ha sido recurrido, ser un acto firme.). Frente a
estos actos, se revisar de oficio, por el art. 62.1.c (de contenido imposible).

En todo procedimiento administrativo, la audiencia constituye un trmite


esencial cuya omisin acarrea la ineficacia de la resolucin, Cundo es
ineficaz?
Este acto administrativo ser ineficaz cuando no se notifica o no se publica. Por
ello se debe distinguir entre validez y eficacia. Palabra clave: TODO (no todos
los procedimientos, solo en los sancionadores)

El Ministro de interior deniega la licencia de armas solicitada por un militar que


vive en zona aislada, con el nico argumento de que no tiene derecho a su
otorgamiento porque se trata de un acto discrecional. Comntese.
Todos los actos administrativos, y ms los discrecionales deben estar motivados,
y este no lo est.

Un Ayuntamiento ordena derribar una cisterna de agua por no tener licencia, ya


denunciado por el vecino, pero la demandada pasa. Transcurrido el plazo para
llevar a cabo el derribo, sin hacerlo qu puede hacer la administracin?
Puede pedir a la Administracin a que ejecute forzosamente (para ello se deben
haber cumplidos los requisitos: que haya resolucin, que haya sido notificada y

74

que incluya un apercibimiento).Pero si pasa la Administracin, qu va tiene el


demandante?
Tiene la va contencioso-administrativa (art. 29.2: inactividad, actos firmes no
ejecutados forzosamente). No tiene que agotar la va administrativa.

Un sujeto, que reside en Santander est de vacaciones en la Costa Sol y


casualmente, en esas fechas, se publica la convocatoria para un trmite de
informacin pblica en relacin con un plan de urbanismo en el sitio en el que se
encuentra. El tipo presenta alegaciones es interesado del procedimiento
administrativo?
No, el hecho de participar en el trmite no le convierte en interesado (art. 86.3
LRJPAC).

75

TEMA 8: CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO


Introduccin
El contrato es una relacin bilateral, aunque no perfecta, ya que la Administracin
tiene prerrogativas que hacen que se desequilibre.
En esta materia las directivas comunitarias tienen gran influencia. La ley vigente es la
Ley de contratos del sector pblico 30/2007, transposicin de la directiva 2004/18.
Evolucin
Nuestro derecho siempre haba atendido a un sistema de principios, pero distintas
directivas han cambiado esto:
La primera ley para la adaptacin de las directivas de los aos 92 y 93 fue la
13/1995. sta tena deficiencias sobre todo en cuanto a las entidades pblicas
que se someten a tales disposiciones ya que existe la llamada huida del derecho
administrativo por la que dichas entidades se someten al derecho
administrativo.
En los aos 96, 97, 99, 2003 se produjeron modificaciones por algn
incumplimiento.
En el ao 2004, nueva directiva transpuesta y aplicada en la ley 30/2007.
Por qu el derecho comunitario tiene tanta trascendencia?
Porque afecta a libertades comunitarias: libre circulacin de mercancas, de
personas, capitales, libre competencia (pilar bsico), ya que cualquier empresa
comunitaria europea puede acceder a cualquier concurso en trminos de igualdad
(garanta, libre contratacin, publicidad, separacin y adjudicacin).
El otro elemento en el que influye el derecho comunitario europeo es el poder
adjudicador, para definir qu organismos se sujetan a esta regulacin.
En muchos pases europeos se contrataba en rgimen privado y deben someterse
ahora al poder adjudicador.
Otros pases (Espaa) que s tenamos poder adjudicador y lo aplicbamos a la
Administracin en sentido subjetivo, a las entidades pblicas se les aplicaba el derecho
privado. Con las directivas comunitarias esto ha cambiado, se amplia hacia un concepto
de sector pblico muy amplio.
Para el derecho comunitario no es relevante si la naturaleza de la entidad es jurdicoprivada o pblica ya que tambin las privadas podrn ser poder adjudicador.
Qu ha hecho la ley 30/2007?
Es una ley que retoma de forma importante la regulacin anterior y trata de
compaginar (de forma confusa):
El concepto de poder adjudicador del derecho comunitario.
El concepto tradicional: Administraciones pblicas en sentido estricto + otras
entidades del sector pblico (que para el derecho comunitario no son derecho
adjudicador pero que s se sujetan a regulacin especfica en materia de
contratacin).

76

Conjunto de rganos es diferente del SECTOR PBLICO


mbito subjetivo de la ley
La directiva exige que se aplique a determinados rganos (que considera poder
adjudicador) con los siguientes requisitos:
1. Que sean organismos, entidades creadas para satisfacer necesidades de inters
general que no tengan carcter industrial o mercantil.
2. Que tengan personalidad jurdica (privada o pblica).
3. Que concurra una o varias de estas circunstancias:
a. Que la actividad est financiada en ms del 50% por la Administracin
Pblica.
b. Que la gestin de la entidad est controlada por la Administracin
Pblica (se fijan precios, fusiones).
c. Que los rganos de gestin o control estn formados en ms del 50% por
miembros nombrados por la Administracin Pblica.
Estos ltimos requisitos fijan el grado de dependencia a la Administracin
Pblica.
La ley de contratos 30/2007 se aplica a un concepto muy amplio de sector pblico
(artculo 3.1). Pero lo que ocurre es que no se aplica igual a todo este sector. Se
distinguen tres grupos con distinta regulacin entre ellos:

Administracin pblica (art.3.2): equivalente al concepto tradicional. Ej:


organismos autnomos, universidades pblicas, comunidades autnomas.
La Administracin pblica forma parte del sector pblico.

Poderes adjudicadores (art. 3.3): es el concepto de las directivas comunitarias.


Las Administraciones pblicas tambin son poder adjudicador, pero se
distinguen pues no en todos los casos el rgimen es igual. Tambin los poderes
adjudicadores pueden ser Administracin pblica.

Otros rganos del sector pblico (3.1): sern los no mencionados en los
apartados anteriores (por exclusin). Estos no cumplen los tres requisitos
anteriormente mencionados pero deben estar sujetos a ciertos controles.

Qu trascendencia tiene la divisin?


Tendrn distinta regulacin segn la naturaleza de la entidad, los tipos de contratos
que podrn celebrar sern distintos.
En la Administracin Pblica: la aplicacin de la ley es mxima. Adems de
todos los requisitos de las directivas comunitarias, la ley otorga a las AP unas
prerrogativas que desequilibran la balanza y que slo son aplicables por la AP en
sentido estricto. Los contratos que celebra sern administrativos.

77

Los poderes adjudicadores que no sean administracin pblica: la aplicacin


ser media. Se sujetan a las directivas peor no gozan de prerrogativas.
Celebrarn contratos privados.
El resto del sector pblico: la aplicacin ser mnima. Celebran contratos
privados y en principio, la aplicacin de la ley tiene que cumplir la directiva en
cuanto a la transparencia, publicidad, concurrencia pero no estarn sujetos a
otras medidas ni tienen prerrogativas.

Poder adjudicador

Administracin pblica

SECTOR PBLICO

CO

Otros organismos
del sector pblico

1. ADMINISTRACIN PBLICA (artculo 3.2)


Este grupo goza de las prerrogativas del artculo 194.
Forman parte de este grupo:
a. Administracin estatal, autonmica y local (dentro de los que incluimos
los cabildos, comarcas, diputaciones provinciales).
b. Entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social, Insalud e
Inserso.
c. Organismos autnomos (ni las EPEs ni las agencias estatales) ej:
Biblioteca nacional, INE, INJUVE.
d. Entidades de derecho pblico: con independencia funcional y autonoma
que tenga como funcin el control de ciertas actividades. EJ: CNMV,
Banco de Espaa, Consejo de Seguridad Nuclear, Comisin nacional de
la energa.
e. Universidades pblicas.
f. Entidades de Derecho Pblico: vinculado a uno o varias administraciones
y que cumplan con alguna de las siguientes caractersticas (3.2.e):

78

i. que su actividad principal no consista en la produccin en


rgimen de mercado de bienes y servicios destinados al consumo
individual o colectivo, o que efecten operaciones de
redistribucin de la renta y de la riqueza nacional, en todo caso
sin nimo de lucro, o

ii. que no se financien mayoritariamente con ingresos, cualquiera


que sea su naturaleza, obtenidos como contrapartida a la entrega
de bienes o a la prestacin de servicios.
La mayora de las EPES cumplen estos requisitos, sin embargo, quedan
excluidas de este concepto por la misma ley.
Se hace para agilizar los trmites de estas entidades, que tengan una
regulacin menos restrictiva.
2. PODERES ADJUDICADORES (articulo 3.3)
Se considerarn poderes adjudicadores, a efectos de esta Ley, los siguientes entes,
organismos y entidades:
a. Las Administraciones Pblicas.
b. Todos los dems entes, organismos o entidades con personalidad jurdica propia
distintos de los expresados en la letra a) que hayan sido creados especficamente
para satisfacer necesidades de inters general que no tengan carcter industrial
o mercantil, siempre que uno o varios sujetos que deban considerarse poder
adjudicador de acuerdo con los criterios de este apartado 3 financien
mayoritariamente su actividad, controlen su gestin, o nombren a ms de la
mitad de los miembros de su rgano de administracin, direccin o vigilancia.
c. Las asociaciones constituidas por los entes, organismos y entidades
mencionados en las letras anteriores.
Podrn ser tanto pblicas como privados ya que es derecho comunitario.
Deben cumplir los 3 requisitos antes mencionados:
Entidades con personalidad jurdica pblica o privada.
Creadas para satisfacer necesidades e intereses generales que no tengan carcter
industrial o mercantil.
Son necesidades que no se satisfacen con la puesta en el mercado de bienes y
servicios y sobre las cuales la Administracin considera que es preciso mantener
una cierta influencia por el inters general que se promueve (y no industrial o
mercantil).
Tribunal europeo: considera que estas actividades cubren necesidades donde no
hay competencia en el mercado. Es una actividad que si generara resultados
negativos la Administracin la respaldara (riesgo relativo).
79

EJ: SIEPSA, sociedad estatal para la promocin de suelo donde se construyen


crceles.
Entidades que gestionan los boletines oficiales.
Actividades mortuorias (no en Espaa).
Que se cumpla al menos una de estas circunstancias que muestran una relacin
de control, de instrumentalizad de la entidad a la Administracin:
o Capital mayoritariamente pblico.
o Gestin controlada por la Administracin.
o Mayora de miembros.
Dentro de las entidades pblicas espaolas cules cumplen los tres requisitos?
Las EPEs: Renfe, Aena, ICO
Sociedades mercantiles (con capital mayoritario de las Administraciones
Pblicas): SIEPSA, TRACSA.
Fundaciones con aportaciones mayoritarias de origen pblico: hospitales.
Asociaciones de organismos y entidades: Federacin espaola de municipios,
consorcios.
3. OTRAS ENTIDADES DEL SECTOR PBLICO
Todas aquellas citadas en el artculo 1 y no citadas en el artculo 3.2 y 3.3.

Todas las EPEs creadas para fines industriales y mercantiles


Sociedades mercantiles con capitales mayoritarios de las AAPP pero con
actividad industrial o mercantil.
Fundaciones con participacin de la AAPP pero fines industriales o mercantiles.

mbito objetivo de la ley


Se refiere a los tipos de contratos que celebra el sector pblico conforme a los
distintos grupos.
Hay dos tipos de contratos:
o Administrativos: celebrados slo por la Administracin Pblica:
Tpicos
Especiales.
o Privados: celebrados por todos pero en principio sobre todo el poder
adjudicador y el resto (artculo 20.1).
Esta es la categora tradicional pero la ley ha incluido otra para aplicar la ltima
directiva:
o Contratos sujetos a regulacin armonizada: (artculo 13 y ss) responden a
la exigencia del derecho comunitario y se caracterizan por:
Contratos cuyo objeto son: obras y suministros
80

La cuanta especfica. Si es menor, no ser un contrato


de ese tipo.

Se les denomina contratos pblicos no porque sean administrativos o


privados, sino porque afecta al sector pblico.
Podrn ser administrativos o privados. Que sea uno u otro depender de
que el objeto del contrato administrativo tpico sea el mismo que el
sujeto a regulacin armonizada y de la entidad que lo celebra
(Administracin en sentido estricto, administrativos; Poder adjudicador,
privado).
Ex Un contrato de obras celebrado por una Administracin en sentido
estricto cuya cuanta no supera el lmite del artculo 14. Califique el
contrato.
Por el objeto podra ser armonizado, por la cuanta no. Puede ser un
contrato administrativo pues lo celebra la Administracin en sentido
estricto, adems es un contrato tpico.
o Contratos no sujetos a regulacin armonizada: (artculo 13.2) cuando no
cumplan con los requisitos. Se regularn por el 175: principio de
publicidad, concurrencia, transparencia, confidencialidad, y no
discriminacin.
Art 13.2: No obstante lo sealado en el apartado anterior, no se
consideran sujetos a regulacin armonizada, cualquiera que sea su valor
estimado, los contratos siguientes:
a. Los que tengan por objeto la compra, el desarrollo, la produccin o la
coproduccin de programas destinados a la radiodifusin, por parte de
los organismos de radiodifusin, as como los relativos al tiempo de
radiodifusin.
b. Los de investigacin y desarrollo remunerados ntegramente por el
rgano de contratacin, siempre que sus resultados no se reserven para
su utilizacin exclusiva por ste en el ejercicio de su actividad propia.
c. Los incluidos dentro del mbito definido por el artculo 296 del Tratado
Constitutivo de la Comunidad Europea que se concluyan en el sector de
la defensa.
d. Los declarados secretos o reservados, o aqullos cuya ejecucin deba ir
acompaada de medidas de seguridad especiales conforme a la
legislacin vigente, o en los que lo exija la proteccin de intereses
esenciales para la seguridad del Estado.
La declaracin de que concurre esta ltima circunstancia deber
hacerse, de forma expresa en cada caso, por el titular del Departamento

81

ministerial del que dependa el rgano de contratacin en el mbito de la


Administracin General del Estado, sus Organismos autnomos,
Entidades gestoras y Servicios comunes de la Seguridad Social y dems
Entidades pblicas estatales, por el rgano competente de las
Comunidades Autnomas, o por el rgano al que est atribuida la
competencia para celebrar el correspondiente contrato en las Entidades
locales. La competencia para efectuar esta declaracin no ser
susceptible de delegacin, salvo que una ley expresamente lo autorice.
e. Aquellos cuyo objeto principal sea permitir a los rganos de
contratacin la puesta a disposicin o la explotacin de redes pblicas
de telecomunicaciones o el suministro al pblico de uno o ms servicios
de telecomunicaciones.
Contratos que no se someten a la ley de contratos del sector pblico
Segn el artculo 4.2 de la ley de contratos: Los contratos, negocios y relaciones
jurdicas enumerados en el apartado anterior se regularn por sus normas especiales,
aplicndose los principios de esta Ley para resolver las dudas y lagunas que pudieran
presentarse.
Se encuentran enumerados en el apartado 1 de este mismo artculo y entre ellos
podemos destacar:
1. Contratos que vinculan a la Administracin con los funcionarios.
2. Convenios de colaboracin entre la Administracin y con otras Entidades (como
mecanismo de flexibilizacin). EJ: convenio de colaboracin que encubre un
contrato de obra, la naturaleza de la prestacin obliga a la aplicacin de la ley de
contratos.
3. Contratos de usuarios de servicios pblicos (ej: autobuses).
4. Contratos patrimoniales que tengan por objeto bienes inmuebles. Hasta la nueva
ley estos eran administrativos.
5. Concesiones de dominio pblico. La naturaleza jurdica no es contrato sino acto
administrativo.
6. Los negocios jurdicos en cuya virtud se encargue a una entidad que, conforme a
lo sealado en el artculo 24.6, tenga atribuida la condicin de medio propio y
servicio tcnico del mismo, la realizacin de una determinada prestacin.
En cuanto al artculo 24.6 la Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las
Comunidades europeas las llama operaciones in house. stas son aquellas que una
Administracin encarga a una entidad instrumental de esa Administracin, de modo
que la entidad filial se puede definir como servicio tcnico de la entidad matriz
(entidad filial est al servicio de la entidad matriz).

82

Segn el artculo 24.6 la entidad filial debe estar sujeta a un control por parte de
la entidad matriz anlogo a l que la Administracin ejerce sobre sus propios
servicios. Esto significa que la entidad no puede negociar el precio, ni el contrato. El
control debe ser similar no idntico.
EX La sociedad filial es una sociedad mixta con capital privado el control es
similar que el que ejercera la Administracin sobre un subsecretario? NO, es el
supuesto lmite en el que no sera una operacin in house.
Si es mixta pero tiene control mayoritario de la Administracin, tampoco sera
una operacin in house.
Para que l a entidad filial realice la parte central de su actividad para con la
Administracin es necesario que:

La condicin de medio propio y servicio tcnico de las entidades que cumplan


los criterios mencionados en este apartado deber reconocerse expresamente
por la norma que las cree o por sus estatutos, que debern determinar las
entidades respecto de las cuales tienen esta condicin y precisar el rgimen de
las encomiendas que se les puedan conferir o las condiciones en que podrn
adjudicrseles contratos, y determinar para ellas la imposibilidad de participar
en licitaciones pblicas convocadas por los poderes adjudicadores de los que
sean medios propios, sin perjuicio de que, cuando no concurra ningn licitador,
pueda encargrseles la ejecucin de la prestacin objeto de las mismas.

Se entender que los poderes adjudicadores ostentan sobre un ente, organismo o


entidad un control anlogo al que tienen sobre sus propios servicios si pueden
conferirles encomiendas de gestin que sean de ejecucin obligatoria para
ellos de acuerdo con instrucciones fijadas unilateralmente por el encomendante y
cuya retribucin se fije por referencia a tarifas aprobadas por la entidad pblica
de la que dependan.

EL objeto de la encomienda no debe tener objeto prestaciones de los contratos


regulados en la ley de contratos: obra, suministros

El ejemplo tpico es el de la STJ de las Comunidades europeas del asunto TRACSA.


sta es una sociedad pblica 100%, ejerce su actividad asesorando, elaborando planes
en materia de desarrollo global. Se dijo que eran operaciones in house, es una
encomienda, no un contrato. Los contratos de servicios pblicos se articulaban a travs
de encomiendas de gestin y no se sujetaban a la ley de contratos (eran contratos del
SP). (Falta parte de explicacin)

83

Contratos que s estn sometidos a la ley de contratos


1. Contratos administrativos vs contratos privados:
a. Contratos administrativos (artculo 19): Slo pueden hacerlos las
Administraciones pblicas en sentido estricto (primer grupo). La
aplicacin de la ley es ntegra, mxima y adems las Administraciones
gozan de una serie de prerrogativas (modificar unilateralmente el
contrato, interpretar el contrato). En cuanto al control judicial, ser la
jurisdiccin contencioso-administrativa la que controle.
Articulo 19: Tendrn carcter administrativo los contratos siguientes,
siempre que se celebren por una Administracin Pblica:
a. Los contratos de obra, concesin de obra pblica, gestin de servicios
pblicos, suministro, y servicios, as como los contratos de colaboracin
entre el sector pblico y el sector privado. No obstante, los contratos de
servicios comprendidos en la categora 6 del Anexo II y los que tengan
por objeto la creacin e interpretacin artstica y literaria y los de
espectculos comprendidos en la categora 26 del mismo Anexo no
tendrn carcter administrativo.
b. Los contratos de objeto distinto a los anteriormente expresados, pero
que tengan naturaleza administrativa especial por estar vinculados al
giro o trfico especfico de la Administracin contratante o por
satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pblica de la
especfica competencia de aqulla, siempre que no tengan expresamente
atribuido el carcter de contratos privados conforme al prrafo segundo
del artculo 20.1, o por declararlo as una Ley.
2. Los contratos administrativos se regirn, en cuanto a su preparacin,
adjudicacin, efectos y extincin, por esta Ley y sus disposiciones de
desarrollo; supletoriamente se aplicarn las restantes normas de
derecho administrativo y, en su defecto, las normas de derecho privado.
No obstante, a los contratos administrativos especiales a que se refiere
la letra b) del apartado anterior les sern de aplicacin, en primer
trmino, sus normas especficas.
TIPOS DE CONTRATOS:

Tpicos (artculo 5 y ss):


o Obras
o Concesin de obra pblica (autopista de peaje el
adjudicatario no slo ejecuta la obra sino que debe
amortizarse los costes a travs del peaje).
o Gestin de servicios pblicos (recogida de basuras)
o Contratos de servicios (artculo 10/ anexo 2 de la ley:
estadsticas, telecomunicaciones).
o Contratos de suministro (papel y lpices para la
universidad)
84

o Contratos de colaboracin: artculo 11: es parecido al de


obra pblica. Puede conllevar una obra, la prestacin de
un servicio o cualquier prestacin que tenga que ver con
un servicio pblico. EJ: construccin del hospital y llevar
el hospital). Solo se pueden celebrar de forma excepcional
cuando acudir a otro contrato no cubrira en la misma
calidad las prestaciones.

Atpicos o especiales (artculo 19.1. b): Los contratos de objeto


distinto a los anteriormente expresados, pero que tengan
naturaleza administrativa especial por estar vinculados al giro o
trfico especfico de la Administracin contratante o por
satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pblica de la
especfica competencia de aqulla, siempre que no tengan
expresamente atribuido el carcter de contratos privados
conforme al prrafo segundo del artculo 20.1, o por declararlo as
una Ley.
EJ: compraventa de terreno para obtener dinero y construir
viviendas de proteccin oficial, estn excluidos pero la ley
sectorial los reenva a la ley de contratos.
EJ: gestin de la plaza de toros del pueblo, aprovechamiento
de un bar en un teatro municipal.

Contratos mixtos: aquellos cuyo objeto incluye prestaciones de


varios contratos administrativos. Solo de contratos administrativos, es
imposible la gestin mixta de un contrato privado y un administrativo
ya que el artculo 12 prev la unidad aplicable a estos contratos
mixtos Cuando un contrato contenga prestaciones correspondientes
a otro u otros de distinta clase se atender en todo caso, para la
determinacin de las normas que deban observarse en su
adjudicacin, al carcter de la prestacin que tenga ms
importancia desde el punto de vista econmico.
El artculo 12 dice que se aplicar el rgimen jurdico unitario en
lo relativo a la adjudicacin del contrato. Para el resto pueden
aplicarse las reglas especficas del otro contrato y sino para cada
prestacin su rgimen.
Segn el artculo 25.2 para que un contrato mixto incluya
prestaciones distintas debe existir una relacin de vinculacin y
complementariedad entre ellas que exija su tratamiento unitario.
Segn el artculo 4.1 p) que se refiere a los contratos
patrimoniales no podrn incluirse prestaciones que sean propias de
los contratos tpicos regulados en la Seccin I del Captulo II del
Ttulo Preliminar, si el valor estimado de las mismas es superior al 50
% del importe total del negocio o si no mantienen con la prestacin
caracterstica del contrato patrimonial relaciones de vinculacin y
85

complementariedad en los trminos previstos en el artculo 25; en


estos dos supuestos, dichas prestaciones debern ser objeto de
contratacin independiente con arreglo a lo establecido en esta Ley.
EX Un contrato administrativo de obra puede ser a su vez un
contrato sometido a regulacin armonizada? Si, siempre que el objeto
y su cuanta supere los umbrales y que quien contrate sea la
Administracin en sentido estricto.
Un contrato cuyo objeto es el de un contrato tpico pero que no
supera el lmite o la cuanta puede ser administrativo? Mientras que
el contrato sea hecho por la Administracin en sentido estricto s.
La Administracin en sentido estricto slo contrata con contratos
administrativos? No tambin con privados en situaciones especiales
del 20.1.
b. Contratos privados (artculo 20): Si el contrato administrativo es
celebrado por la Administracin, el privado ser el celebrado por los
otros dos grupos. La administracin tambin puede celebrar contratos
privados en determinados supuestos especiales pero no tendr las
prerrogativas de las que goza en los contratos administrativos. Las
prerrogativas slo las ejerce la Administracin con los contratos
administrativos.
El rgimen jurdico: Al ser contratos de derecho privado, slo se
someten a la ley de contratos en lo que se refiere a preparacin,
adjudicacin y seleccin. Lo relativo a efectos, extincin se rige por el
derecho privado.
Hasta la ley de 2007 la ley asuma la doctrina de los actos
separados (la jurisprudencia ha manejado siempre esta doctrina) que se
refiere a que los contratos a pesar de ser privados deben someterse a la
ley de contratos y a la jurisdiccin contencioso administrativa en lo que
se refiere a preparacin, seleccin y adjudicacin (pues hablamos de
fondos pblicos y as hay un control ms riguroso).
Esto se traslada a la nueva ley de forma matizada:
Artculo 21:
1. El orden jurisdiccional contencioso-administrativo ser el
competente para resolver:
las cuestiones litigiosas relativas a la preparacin, adjudicacin,
efectos, cumplimiento y extincin de los contratos administrativos.

preparacin y adjudicacin de los contratos privados de las


Administraciones Pblicas y de los contratos sujetos a regulacin
armonizada, incluidos los contratos subvencionados a que se refiere
el artculo 17.

86

Habr que agotar la va administrativa? Si. El artculo 37 prev un


recurso especial cuyo mbito slo afecta a los contratos privados
armonizados de los poderes adjudicadores (no se interpone recurso de
alzada o reposicin, sino ste). Para el resto se interpone recurso de
alzada o reposicin salvo en los supuestos especiales del 37.
2. El orden jurisdiccional civil ser el competente para resolver:
las controversias que surjan entre las partes en relacin con los
efectos, cumplimiento y extincin de los contratos privados.

cuestiones litigiosas afecten a la preparacin y adjudicacin de los


contratos privados que se celebren por los entes y entidades
sometidos a esta Ley que no tengan el carcter de Administracin
Pblica, siempre que estos contratos no estn sujetos a una regulacin
armonizada.

PREGUNTAS EXAMEN
Para saber cual es la jurisdiccin competente los criterios determinantes son en este
orden:
1. tipo de contrato (regulacin armonizada o no)
2. entidad contratante
3. fases (adjudicacin, extincin)

contrato administrativo efectos de extincin: jurisdiccin contenciosoadministrativa.


Contrato sujeto a regulacin armonizada no adjudicado por la
administracin en sentido estricto: Civil
Contrato sujeto a regulacin armonizada adjudicado por la
Administracin en sentido estricto: habr que ver si es administrativo o
no.
Contrato no sujeto a regulacin armonizada celebrado por el poder
adjudicador en lo que se refiere a adjudicacin y preparacin: civil

El tercer grupo siempre contrata en contratos privados y adems no celebra (salvo


contratos subvencionados) contratos sometidos a regulacin armonizada, por ello la
jurisdiccin competente ser la civil.

87

LECCIN 8 (segunda parte del tema): mbito subjetivo de aplicacin de los


contratos del sector pblico. Rgimen aplicable a la contratacin de las
Administraciones Pblicas: contratos administrativos y contratos privados.
Elementos estructurales de los contratos del sector pblico.
CONTRATOS SOMETIDOS A REGULACIN ARMONIZADA:
Estos contratos los realizan: el grupo 1, el grupo 2 y tambin el grupo 3 (pero
solo en algn supuesto especfico: los subvencionados).

El objeto de estos contratos viene regulado en el artculo 13 y ss:

Obras y concesin de obras pblicas


Suministros
Servicios
Contratos subvencionados (**)
Contratos de colaboracin entre sector pblico y privado (artculo 11) (**)
(**) Estos son siempre armonizados, independientemente de su cuanta
(incluso los subvencionados aunque no lo diga la ley). Los dems estn
condicionados a su precio y cuanta.

En cuanto a los CONTRATOS SUBVENCIONADOS, artculo 17 (que son siempre


armonizados), cuyo objeto son todos los contratos de obras y servicios (ojo!! no
gestin de servicios) del artculo que celebre cualquier sujeto (grupo 1, 2 o 3),
siempre que estn subvencionados, en ms del 50%, por poderes adjudicadores.

La cuanta de los contratos sometidos a regulacin armonizada:

o
o
o
o
o

Contratos de colaboracin: no tiene importancia.


Contratos subvencionados: La citada en el artculo 17.1. a) y b).
Contrato de obra: Artculo 14
Contrato de suministro: Artculo 15
Contrato de servicio: Artculo 16
OJO! Esta Ley no est actualizada. Hay que actualizarlo Reglamento
1422/2007, aplicado por Orden Ministerial 3875/2007. As, las cuantas
ya actualizadas son:
-

Contrato de obra: 5.150.000 (menos no es armonizado)


Contrato de suministros:
o 133.000 , si contrata del Estado.
o 206.000 , para CCAA, EELL y grupo 2.
Contrato servicios: igual que el contrato de suministros.
Contrato subvencionados:
o Obras: 5.150.000
o Servicios: 206.000

La naturaleza jurdica de estos contratos - Son contratos


ADMINISTRATIVOS O PRIVADOS?- Sern de uno o de otro dependiendo
siempre de quien lo celebre:

88

Grupo 1 => Contratos administrativos siempre.


Grupo 2 => Contratos privados.
Grupo 3 => Contratos privados.

EX!! Un contrato de obra cuyo importe es de 5.000.000 celebrado por el Ministerio de


fomento, y que lo contrata el grupo 1 qu naturaleza jurdica tiene? Es un contrato
administrativo pero no armonizado porque para que sea armonizado requiere una
cuanta mayor.
EX!! El mismo contrato que antes, pero lo contrata una EPE Qu naturaleza jurdica
tiene? Como es un poder adjudicador, ser un contrato de naturaleza privada, pero no
es armonizado porque no llega a la cuanta exigida.
CONTRATOS NO SOMETIDOS A REGULACIN ARMONIZADA:
Estos contratos estn regulados en el artculo 13.2, y se refieren a contratos relativos
a radiodifusin, telecomunicaciones, defensa, seguridad del Estado Poseen un
rgimen especial aunque siguen sujetos a los principios comunitarios. Su naturaleza
jurdica se corresponde, al igual que antes, segn el grupo:
-

Grupo 1 => Contrato administrativo


Grupo 2 => Contrato privado

ARTCULOS (Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico)


Artculo 11. Contrato de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado.
1. Son contratos de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado aqullos en
que una Administracin Pblica encarga a una entidad de derecho privado, por un
periodo determinado en funcin de la duracin de la amortizacin de las inversiones o
de las frmulas de financiacin que se prevean, la realizacin de una actuacin global e
integrada que, adems de la financiacin de inversiones inmateriales, de obras o de
suministros necesarios para el cumplimiento de determinados objetivos de servicio
pblico o relacionados con actuaciones de inters general, comprenda alguna de las
siguientes prestaciones:
a. La construccin, instalacin o transformacin de obras, equipos, sistemas, y
productos o bienes complejos, as como su mantenimiento, actualizacin o
renovacin, su explotacin o su gestin.
b. La gestin integral del mantenimiento de instalaciones complejas.
c. La fabricacin de bienes y la prestacin de servicios que incorporen tecnologa
especficamente desarrollada con el propsito de aportar soluciones ms
avanzadas y econmicamente ms ventajosas que las existentes en el mercado.
d. Otras prestaciones de servicios ligadas al desarrollo por la Administracin del
servicio pblico o actuacin de inters general que le haya sido encomendado.

89

2. Slo podrn celebrarse contratos de colaboracin entre el sector pblico y el sector


privado cuando previamente se haya puesto de manifiesto, en la forma prevista en el
artculo 118, que otras frmulas alternativas de contratacin no permiten la satisfaccin
de las finalidades pblicas.
3. El contratista colaborador de la Administracin puede asumir, en los trminos
previstos en el contrato, la direccin de las obras que sean necesarias, as como realizar,
total o parcialmente, los proyectos para su ejecucin y contratar los servicios precisos.
4. La contraprestacin a percibir por el contratista colaborador consistir en un precio
que se satisfar durante toda la duracin del contrato, y que podr estar vinculado al
cumplimiento de determinados objetivos de rendimiento.
SECCIN II. CONTRATOS SUJETOS A UNA
REGULACIN ARMONIZADA.
Artculo 13. Delimitacin general.
1. Son contratos sujetos a una regulacin armonizada los contratos de colaboracin
entre el sector pblico y el sector privado, en todo caso, y los contratos de obras, los de
concesin de obras pblicas, los de suministro, y los de servicios comprendidos en las
categoras 1 a 16 del Anexo II, cuyo valor estimado, calculado conforme a las reglas
que se establecen en el artculo 76, sea igual o superior a las cuantas que se indican en
los artculos siguientes, siempre que la entidad contratante tenga el carcter de poder
adjudicador. Tendrn tambin la consideracin de contratos sujetos a una regulacin
armonizada los contratos subvencionados por estas entidades a los que se refiere el
artculo 17.
2. No obstante lo sealado en el apartado anterior, no se consideran sujetos a regulacin
armonizada, cualquiera que sea su valor estimado, los contratos siguientes:
a.Los que tengan por objeto la compra, el desarrollo, la produccin o la
coproduccin de programas destinados a la radiodifusin, por parte de los
organismos de radiodifusin, as como los relativos al tiempo de radiodifusin.
b. Los de investigacin y desarrollo remunerados ntegramente por el rgano de
contratacin, siempre que sus resultados no se reserven para su utilizacin
exclusiva por ste en el ejercicio de su actividad propia.
c.Los incluidos dentro del mbito definido por el artculo 296 del Tratado
Constitutivo de la Comunidad Europea que se concluyan en el sector de la
defensa.
d. Los declarados secretos o reservados, o aqullos cuya ejecucin deba ir
acompaada de medidas de seguridad especiales conforme a la legislacin
vigente, o en los que lo exija la proteccin de intereses esenciales para la
seguridad del Estado.
La declaracin de que concurre esta ltima circunstancia deber hacerse, de
forma expresa en cada caso, por el titular del Departamento ministerial del que
dependa el rgano de contratacin en el mbito de la Administracin General
del Estado, sus Organismos autnomos, Entidades gestoras y Servicios
comunes de la Seguridad Social y dems Entidades pblicas estatales, por el

90

rgano competente de las Comunidades Autnomas, o por el rgano al que


est atribuida la competencia para celebrar el correspondiente contrato en las
Entidades locales. La competencia para efectuar esta declaracin no ser
susceptible de delegacin, salvo que una ley expresamente lo autorice.
e.Aquellos cuyo objeto principal sea permitir a los rganos de contratacin la
puesta a disposicin o la explotacin de redes pblicas de telecomunicaciones
o el suministro al pblico de uno o ms servicios de telecomunicaciones.
Artculo 14. Contratos de obras y de concesin de obras pblicas sujetos a una
regulacin armonizada: umbral.
1. Estn sujetos a regulacin armonizada los contratos de obras y los contratos de
concesin de obras pblicas cuyo valor estimado sea igual o superior a 5.150.000 euros
.
2. En el supuesto previsto en el artculo 76.7, cuando el valor acumulado de los lotes
en que se divida la obra iguale o supere la cantidad indicada en el apartado anterior, se
aplicarn las normas de la regulacin armonizada a la adjudicacin de cada lote. No
obstante, los rganos de contratacin podrn exceptuar de estas normas a los lotes cuyo
valor estimado sea inferior a un milln de euros, siempre que el importe acumulado de
los lotes exceptuados no sobrepase el 20 % del valor acumulado de la totalidad de los
mismos.
Artculo 15. Contratos de suministro sujetos a una regulacin armonizada: umbral.
1. Estn sujetos a regulacin armonizada los contratos de suministro cuyo valor
estimado sea igual o superior a las siguientes cantidades:
a.133.000 euros , cuando se trate de contratos adjudicados por la Administracin
General del Estado, sus organismos autnomos, o las Entidades Gestoras y
Servicios Comunes de la Seguridad Social. No obstante, cuando los contratos
se adjudiquen por rganos de contratacin que pertenezcan al sector de la
defensa, este umbral solo se aplicar respecto de los contratos de suministro
que tengan por objeto los productos enumerados en el anexo III.
b. 206.000 euros , cuando se trate de contratos de suministro distintos, por
razn del sujeto contratante o por razn de su objeto, de los contemplados en
la letra anterior.
2. En el supuesto previsto en el artculo 76.8, cuando el valor acumulado de los lotes
en que se divida el suministro iguale o supere las cantidades indicadas en el apartado
anterior, se aplicarn las normas de la regulacin armonizada a la adjudicacin de cada
lote. No obstante, los rganos de contratacin podrn exceptuar de estas normas a los
lotes cuyo valor estimado sea inferior a 80.000 euros, siempre que el importe
acumulado de los lotes exceptuados no sobrepase el 20 % del valor acumulado de la
totalidad de los mismos.
Artculo 16. Contratos de servicios sujetos a una regulacin armonizada: umbral.

91

1. Estn sujetos a regulacin armonizada los contratos de servicios comprendidos en las


categoras 1 a 16 del Anexo II cuyo valor estimado sea igual o superior a las siguientes
cantidades:
a.133.000 euros , cuando los contratos hayan de ser adjudicados por la
Administracin General del Estado, sus organismos autnomos, o las
Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la Seguridad Social, sin perjuicio
de lo dispuesto para ciertos contratos de la categora 5 y para los contratos de
la categora 8 del Anexo II en la letra b de este artculo.
b. 206.000 euros , cuando los contratos hayan de adjudicarse por entes,
organismos o entidades del sector pblico distintos a la Administracin
General del Estado, sus organismos autnomos o las Entidades Gestoras y
Servicios Comunes de la Seguridad Social, o cuando, an siendo adjudicados
por estos sujetos, se trate de contratos de la categora 5 consistentes en
servicios de difusin de emisiones de televisin y de radio, servicios de
conexin o servicios integrados de telecomunicaciones, o contratos de la
categora 8, segn se definen estas categoras en el Anexo II.
2. En el supuesto previsto en el artculo 76.7, cuando el valor acumulado de los lotes
en que se divida la compra de servicios iguale o supere los importes indicados en el
apartado anterior, se aplicarn las normas de la regulacin armonizada a la adjudicacin
de cada lote. No obstante, los rganos de contratacin podrn exceptuar de estas normas
a los lotes cuyo valor estimado sea inferior a 80.000 euros, siempre que el importe
acumulado de los lotes exceptuados no sobrepase el 20 % del valor acumulado de la
totalidad de los mismos.
Artculo 17. Contratos subvencionados sujetos a una regulacin armonizada.
1. Son contratos subvencionados sujetos a una regulacin armonizada los contratos de
obras y los contratos de servicios definidos conforme a lo previsto en los artculos 6 y
10, respectivamente, que sean subvencionados, de forma directa y en ms de un 50 %
de su importe, por entidades que tengan la consideracin de poderes adjudicadores,
siempre que pertenezcan a alguna de las categoras siguientes:
a.Contratos de obras que tengan por objeto actividades de ingeniera civil de la
seccin F, divisin 45, grupo 45.2 de la Nomenclatura General de Actividades
Econmicas de las Comunidades Europeas (NACE), o la construccin de
hospitales, centros deportivos, recreativos o de ocio, edificios escolares o
universitarios y edificios de uso administrativo, siempre que su valor estimado
sea igual o superior a 5.150.000 euros .
b. Contratos de servicios vinculados a un contrato de obras de los definidos en la
letra a, cuyo valor estimado sea igual o superior a 206.000 euros .
2. Las normas previstas para los contratos subvencionados se aplicarn a aqullos
celebrados por particulares o por entidades del sector pblico que no tengan la
consideracin de poderes adjudicadores, en conjuncin, en este ltimo caso, con las
restantes disposiciones de esta Ley que les sean de aplicacin. Cuando el contrato
subvencionado se adjudique por entidades del sector pblico que tengan la
consideracin de poder adjudicador, se aplicarn las normas de contratacin previstas
para estas entidades, de acuerdo con su naturaleza, salvo la relativa a la determinacin

92

de la competencia para resolver el recurso especial en materia de contratacin y para


adoptar medidas cautelares en el procedimiento de adjudicacin, que se regir, en todo
caso, por la regla establecida en el segundo prrafo del artculo 37.4.

ELEMENTOS ESTRUCTURALES DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR


PBLICO
El artculo 22 exige que los contratos que celebra la Administracin deben cumplir
dos principios generales:
1. Necesidad para el cumplimiento de los fines de esa Administracin.
2. Idoneidad del objeto y del contenido del contrato.
Adems la Administracin, segn el artculo 25, puede incluir cualquier contenido
en el clausurado del contrato Principio de libertad de pactos, siempre que sean
compatibles con principios de la Administracin. OJO!! El artculo 25.2, dice que las
prestaciones que se vinculan en los contratos mixtos han de estar vinculadas y ser
complementarias.
En el artculo 26, se establece el contenido mnimo que el contrato ha de cumplir
(dentro de la libertad de pactos). ste ser luego ampliado por los pliegos que
determinaren rgimen del contrato.
CONTENIDO MNIMO:
1. El plazo del contrato (artculo 23) debe ser adecuado a las prestaciones, a la
financiacin, a la necesidad, y a veces queda sometido a una licitacin
peridica: adecuacin a la idoneidad.

Sin perjuicio de las prorrogas en los pliegos (artculo 23.2).

Existe una excepcin a los plazos: los contratos menores (artculo 23.3). El plazo
de estos contratos no puede durar ms de un ao. Se denominan menores porque
la cuanta es:
o De obras: hasta 50.000
o Resto de contratos: hasta 18.000

Artculo 122: La adjudicacin es directa, pues no hay necesidad


de abrir una adjudicacin (menos tiempo).

2. El objeto del contrato: las prestaciones del contrato: contrato de obras,


suministros Tiene lugar el fraccionamiento del contrato (artculo 74) => Ej.
Un contrato de obra cuyo valor el 200.000 , si lo puedo fraccionar en 4, 50.000
, ya es considerado un contrato menor por lo que puedo adjudicar de forma
directa. Este artculo posibilita ese fraccionamiento en unos determinados casos.
Presenta excepciones, las cuales, permiten flexibilidad (por eso en la prctica se
da mucho):
o Cuando la naturaleza del contrato lo exija,
93

o O cuando se cumplan los siguientes requisitos:

Sea posible la realizacin independiente de partes o lotes

Cada lote pueda ser aprovechado de forma independiente

Cada lote constituya una unidad funcional

EX!! Posibilidad de fraccionamiento?


-

Tren de Madrid a San Sebastin s se podra hacer ya que se puede dividir por
tramos

Un polideportivo con cuatro pistas de tenis, NO.

3. En cuanto al precio, contraprestacin, cuanta del contrato (artculo 75): debe


ser cierto, en , y adecuado.
EX!! Qu pasa si se adjudica contrato a 4 aos y los valores de materiales suben una
vez ya fijado el precio? El artculo 77 y ss. prev la revisin de precios. Todo esto se
condiciona en los pliegos, donde se establece el ndice, indicador, la frmula aritmtica
para revisar el precio OJO! No cabe acudir a esto en el primer ao de contrato, ni
cuando no se haya ejecutado la prestacin correspondiente al 20 % del precio fijado en
un principio.
ARTCULOS (Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico)
Artculo 22. Necesidad e idoneidad del contrato.
Los entes, organismos y entidades del sector pblico no podrn celebrar otros contratos
que aqullos que sean necesarios para el cumplimiento y realizacin de sus fines
institucionales. A tal efecto, la naturaleza y extensin de las necesidades que pretenden
cubrirse mediante el contrato proyectado, as como la idoneidad de su objeto y
contenido para satisfacerlas, deben ser determinadas con precisin, dejando constancia
de ello en la documentacin preparatoria, antes de iniciar el procedimiento encaminado
a su adjudicacin.
Artculo 23. Plazo de duracin de los contratos.
1. Sin perjuicio de las normas especiales aplicables a determinados contratos, la
duracin de los contratos del sector pblico deber establecerse teniendo en cuenta la
naturaleza de las prestaciones, las caractersticas de su financiacin y la necesidad de
someter peridicamente a concurrencia la realizacin de las mismas.
2. El contrato podr prever una o varias prrrogas siempre que sus caractersticas
permanezcan inalterables durante el periodo de duracin de stas y que la concurrencia
para su adjudicacin haya sido realizada teniendo en cuenta la duracin mxima del
contrato, incluidos los periodos de prrroga.
La prrroga se acordar por el rgano de contratacin y ser obligatoria para el
empresario, salvo que el contrato expresamente prevea lo contrario, sin que pueda
producirse por el consentimiento tcito de las partes.
94

3. Los contratos menores definidos en el artculo 122.3 no podrn tener una duracin
superior a un ao ni ser objeto de prrroga.

CAPTULO II.
LIBERTAD DE PACTOS Y CONTENIDO MNIMO DEL CONTRATO.
Artculo 25. Libertad de pactos.
1. En los contratos del sector pblico podrn incluirse cualesquiera pactos, clusulas y
condiciones, siempre que no sean contrarios al inters pblico, al ordenamiento jurdico
y a los principios de buena administracin.
2. Solo podrn fusionarse prestaciones correspondientes a diferentes contratos en un
contrato mixto cuando esas prestaciones se encuentren directamente vinculadas entre s
y mantengan relaciones de complementariedad que exijan su consideracin y
tratamiento como una unidad funcional dirigida a la satisfaccin de una determinada
necesidad o a la consecucin de un fin institucional propio del ente, organismo o
entidad contratante.
Artculo 26. Contenido mnimo del contrato.
1. Salvo que ya se encuentren recogidas en los pliegos, los contratos que celebren los
entes, organismos y entidades del sector pblico deben incluir, necesariamente, las
siguientes menciones:
a. La identificacin de las partes.
b. La acreditacin de la capacidad de los firmantes para suscribir el contrato.
c. Definicin del objeto del contrato.
d. Referencia a la legislacin aplicable al contrato.
e. La enumeracin de los documentos que integran el contrato. Si as se expresa en
el contrato, esta enumeracin podr estar jerarquizada, ordenndose segn el
orden de prioridad acordado por las partes, en cuyo supuesto, y salvo caso de
error manifiesto, el orden pactado se utilizar para determinar la prevalencia
respectiva, en caso de que existan contradicciones entre diversos documentos.
f. El precio cierto, o el modo de determinarlo.
g. La duracin del contrato o las fechas estimadas para el comienzo de su ejecucin
y para su finalizacin, as como la de la prrroga o prrrogas, si estuviesen
previstas.
h. Las condiciones de recepcin, entrega o admisin de las prestaciones.
i. Las condiciones de pago.

95

j. Los supuestos en que procede la resolucin.


k. El crdito presupuestario o el programa o rbrica contable con cargo al que se
abonar el precio, en su caso.
l. La extensin objetiva y temporal del deber de confidencialidad que, en su caso,
se imponga al contratista.
2. El documento contractual no podr incluir estipulaciones que establezcan derechos y
obligaciones para las partes distintos de los previstos en los pliegos, concretados, en su
caso, en la forma que resulte de la proposicin del adjudicatario, o de los precisados en
el acto de adjudicacin del contrato de acuerdo con lo actuado en el procedimiento, de
no existir aqullos.
Artculo 74. Objeto del contrato.
1. El objeto de los contratos del sector pblico deber ser determinado.
2. No podr fraccionarse un contrato con la finalidad de disminuir la cuanta del mismo
y eludir as los requisitos de publicidad o los relativos al procedimiento de adjudicacin
que correspondan.
3. Cuando el objeto del contrato admita fraccionamiento y as se justifique debidamente
en el expediente, podr preverse la realizacin independiente de cada una de sus partes
mediante su divisin en lotes, siempre que stos sean susceptibles de utilizacin o
aprovechamiento separado y constituyan una unidad funcional, o as lo exija la
naturaleza del objeto.
Asimismo podrn contratarse separadamente prestaciones diferenciadas dirigidas a
integrarse en una obra, tal y como sta es definida en el artculo 6, cuando dichas
prestaciones gocen de una sustantividad propia que permita una ejecucin separada, por
tener que ser realizadas por empresas que cuenten con una determinada habilitacin.
En los casos previstos en los prrafos anteriores, las normas procedimentales y de
publicidad que deben aplicarse en la adjudicacin de cada lote o prestacin diferenciada
se determinarn en funcin del valor acumulado del conjunto, salvo lo dispuesto en los
artculos 14.2, 15.2 y 16.2.
Artculo 75. Precio.
1. En los contratos del sector pblico, la retribucin del contratista consistir en un
precio cierto que deber expresarse en euros, sin perjuicio de que su pago pueda hacerse
mediante la entrega de otras contraprestaciones en los casos en que sta u otras Leyes
as lo prevean. Los rganos de contratacin cuidarn de que el precio sea adecuado para
el efectivo cumplimiento del contrato mediante la correcta estimacin de su importe,
atendiendo al precio general de mercado, en el momento de fijar el presupuesto de
licitacin y la aplicacin, en su caso, de las normas sobre ofertas con valores anormales
o desproporcionados.

96

2. El precio del contrato podr formularse tanto en trminos de precios unitarios


referidos a los distintos componentes de la prestacin o a las unidades de la misma que
se entreguen o ejecuten, como en trminos de precios aplicables a tanto alzado a la
totalidad o a parte de las prestaciones del contrato. En todo caso se indicar, como
partida independiente, el importe del Impuesto sobre el Valor Aadido que deba
soportar la Administracin.
3. Los precios fijados en el contrato podrn ser revisados o actualizados, en los trminos
previstos en el Captulo II de este Ttulo, si se trata de contratos de las Administraciones
Pblicas, o en la forma pactada en el contrato, en otro caso, cuando deban ser ajustados,
al alza o a la baja, para tener en cuenta las variaciones econmicas que acaezcan durante
la ejecucin del contrato.
4. Los contratos, cuando su naturaleza y objeto lo permitan, podrn incluir clusulas de
variacin de precios en funcin del cumplimiento de determinados objetivos de plazos o
de rendimiento, as como penalizaciones por incumplimiento de clusulas contractuales,
debiendo determinar con precisin los supuestos en que se producirn estas variaciones
y las reglas para su determinacin.
5. Excepcionalmente pueden celebrarse contratos con precios provisionales cuando, tras
la tramitacin de un procedimiento negociado o de un dilogo competitivo, se ponga de
manifiesto que la ejecucin del contrato debe comenzar antes de que la determinacin
del precio sea posible por la complejidad de las prestaciones o la necesidad de utilizar
una tcnica nueva, o que no existe informacin sobre los costes de prestaciones
anlogas y sobre los elementos tcnicos o contables que permitan negociar con
precisin un precio cierto.
En los contratos celebrados con precios provisionales el precio se determinar, dentro
de los lmites fijados para el precio mximo, en funcin de los costes en que realmente
incurra el contratista y del beneficio que se haya acordado, para lo que, en todo caso, se
detallarn en el contrato los siguientes extremos:
a. El procedimiento para determinar el precio definitivo, con referencia a los costes
efectivos y a la frmula de clculo del beneficio.
b. Las reglas contables que el adjudicatario deber aplicar para determinar el coste
de las prestaciones.
c. Los controles documentales y sobre el proceso de produccin que el adjudicador
podr efectuar sobre los elementos tcnicos y contables del coste de produccin.
6. En los contratos podr preverse que la totalidad o parte del precio sea satisfecho en
moneda distinta del euro. En este supuesto se expresar en la correspondiente divisa el
importe que deba satisfacerse en esa moneda, y se incluir una estimacin en euros del
importe total del contrato.
7. Se prohbe el pago aplazado del precio en los contratos de las Administraciones
Pblicas, excepto en los supuestos en que el sistema de pago se establezca mediante la
modalidad de arrendamiento financiero o de arrendamiento con opcin de compra, as
como en los casos en que esta u otra Ley lo autorice expresamente.

97

Artculo 77. Procedencia y lmites.


1. La revisin de precios en los contratos de las Administraciones Pblicas tendr lugar,
en los trminos establecidos en este Captulo y salvo que la improcedencia de la
revisin se hubiese previsto expresamente en los pliegos o pactado en el contrato,
cuando ste se hubiese ejecutado, al menos, en el 20 % de su importe y hubiese
transcurrido un ao desde su adjudicacin. En consecuencia, el primer 20 % ejecutado y
el primer ao de ejecucin quedarn excluidos de la revisin.
No obstante, en los contratos de gestin de servicios pblicos, la revisin de precios
podr tener lugar una vez transcurrido el primer ao de ejecucin del contrato, sin que
sea necesario haber ejecutado el 20 % de la prestacin.
2. La revisin de precios no tendr lugar en los contratos cuyo pago se concierte
mediante el sistema de arrendamiento financiero o de arrendamiento con opcin a
compra, ni en los contratos menores. En los restantes contratos, el rgano de
contratacin, en resolucin motivada, podr excluir la procedencia de la revisin de
precios.
3. El pliego de clusulas administrativas particulares o el contrato debern detallar, en
su caso, la frmula o sistema de revisin aplicable.
Artculo 122. Procedimiento de adjudicacin.
1. Los contratos que celebren las Administraciones Pblicas se adjudicarn con arreglo
a las normas del presente Captulo.
2. La adjudicacin se realizar, ordinariamente, utilizando el procedimiento abierto o el
procedimiento restringido. En los supuestos enumerados en los artculos 154 a 159,
ambos inclusive, podr seguirse el procedimiento negociado, y en los casos previstos en
el artculo 164 podr recurrirse al dilogo competitivo.
3. Los contratos menores podrn adjudicarse directamente a cualquier empresario con
capacidad de obrar y que cuente con la habilitacin profesional necesaria para realizar la
prestacin, cumpliendo con las normas establecidas en el artculo 95.
Se consideran contratos menores los contratos de importe inferior a 50.000 euros,
cuando se trate de contratos de obras, o a 18.000 euros, cuando se trate de otros
contratos, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 190 en relacin con las obras,
servicios y suministros centralizados en el mbito estatal.
4. En los concursos de proyectos se seguir el procedimiento regulado en la seccin VI
de este Captulo.

RGMINEN DE VALIDEZ DE LOS CONTRATOS

98

Este apartado se encuentra regulado en el artculo 31 y ss, y subsidiariamente a la


LRJPAC. Segn dicho artculo un contrato es INVLIDO cuando:
-

Sus clausulas son ilegales

Cuando son invlidos los actos preparatorios o de adjudicacin provisional o


definitiva.

Segn el artculo 36, las consecuencias jurdicas son diferentes segn el caso.
As, como expone el artculo 35, si la nulidad afecta a actos preparatorios o de
adjudicacin: la nulidad afecta a TODO el contrato (liquidacin del contrato, restitucin
e indemnizacin). Pero si afecta a otros no preparatorios SOLO afecta a tales actos.
NULIDAD DE PLENO DERECHO: Supuestos del artculo 32, cuando aparte de los
supuestos previstos en la LRJPAC, el artculo 62:

El contratista carezca de solvencia y/o capacidad.


El adjudicatario incurre en prohibiciones de contratar.
Carencia de crdito para pagar el precio del contrato.

Pero la regla general => ANULABILIDAD: (artculo 63 LRJPAC)


Para recurrir esto, la ley de contratos prev un RECURSO ESPECIAL, que es
especial tanto por su objeto como por su regulacin y solo se aplica en determinados
casos, en los regulados por el artculo 37:

Objeto: contratos armonizados (las decisiones, contratos subvencionados) +


algunos tpicos de la Administracin, como el de gestin de servicios.

No cualquier decisin (acto) es objeto de este tipo de recurso. Esto est limitado
a:
o Acto de adjudicacin provisional
o A los pliegos
o A cualquier otro acto de trmite cualificado (seleccin de contratista)
IMP! Esta limitada para evitar tongo, ya que es un mbito muy discrecional, pues
as se constituye una va para controlar adjudicaciones antes de que sean definitivas.

En este recurso se pueden alegar otras irregularidades pero no son objeto de


recurso, pueden ser objeto de una queja, en los trminos del artculo 37.2.
prrafo II.

Entidades legitimadas para la interposicin del recurso: solo las partes que
licitan en el tipo de acto armonizado (todos los que participan en el contrato).

Es necesario que antes de ir a la va contencioso-administrativa se tenga que ir


por aqu. No hay que agotar la va administrativa (alzada o reposicin).

El competente para resolver es el rgano de contratacin.

99

Tiene un plazo especial: 10 das (Disposicin adicional 15: cuando se dicen por
das ser das naturales no hbiles; salvo que algn artculo especfico diga que
son hbiles, como el artculo 37.6).
o El plazo para resolver es de 5 das, y si no se resuelve en plazo el silencio
es negativo (artculo 37.9).
o Contra la resolucin del recurso solo cabe el contencioso-administrativo.

EX!!
Qu rgimen de recursos sigue la adjudicacin de un contrato que no est
citado en el artculo 37? Los generales de la LRJPAC. (Objeto diferentes).
EX!!
Qu rgimen sigue otros contratos de este tipo pero no mencionado en el
artculo 37? Los generales de la LRJPAC. (Objeto igual, pero acto diferente).
EX!! Una entidad del grupo 3 adjudica un contrato que es impugnado por un licitador
que no se ha visto legitimado. Rgimen de recursos? El grupo 3 es de naturaleza
privada por lo que no hay recursos administrativos, solo acudir a la jurisdiccin civil.
Si se impugna la adjudicacin provisional, se produce una suspensin
automtica cautelar, no se adjudicar definitivamente.
ARTCULOS (Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico)
CAPTULO V.RGIMEN DE INVALIDEZ.
Artculo 31. Supuestos de invalidez.
Adems de los casos en que la invalidez derive de la ilegalidad de su clausulado, los
contratos de las Administraciones Pblicas y los contratos sujetos a regulacin
armonizada, incluidos los contratos subvencionados a que se refiere el artculo 17, sern
invlidos cuando lo sea alguno de sus actos preparatorios o los de adjudicacin
provisional o definitiva, por concurrir en los mismos alguna de las causas de derecho
administrativo o de derecho civil a que se refieren los artculos siguientes.
Artculo 32. Causas de nulidad de derecho administrativo.
Son causas de nulidad de derecho administrativo las siguientes:
a. Las indicadas en el artculo 62.1 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre.
b. La falta de capacidad de obrar o de solvencia econmica, financiera, tcnica o
profesional, debidamente acreditada, del adjudicatario, o el estar ste incurso en
alguna de las prohibiciones para contratar sealadas en el artculo 49.
c. La carencia o insuficiencia de crdito, de conformidad con lo establecido en la
Ley 47/2003, de 26 de noviembre, General Presupuestaria, o en las normas
presupuestarias de las restantes Administraciones Pblicas sujetas a esta Ley,
salvo los supuestos de emergencia.
Artculo 35. Efectos de la declaracin de nulidad.

100

1. La declaracin de nulidad de los actos preparatorios del contrato o de la adjudicacin


provisional o definitiva, cuando sea firme, llevar en todo caso consigo la del mismo
contrato, que entrar en fase de liquidacin, debiendo restituirse las partes
recprocamente las cosas que hubiesen recibido en virtud del mismo y si esto no fuese
posible se devolver su valor. La parte que resulte culpable deber indemnizar a la
contraria de los daos y perjuicios que haya sufrido.
2. La nulidad de los actos que no sean preparatorios slo afectar a stos y sus
consecuencias.
3. Si la declaracin administrativa de nulidad de un contrato produjese un grave
trastorno al servicio pblico, podr disponerse en el mismo acuerdo la continuacin de
los efectos de aqul y bajo sus mismas clusulas, hasta que se adopten las medidas
urgentes para evitar el perjuicio.
Artculo 36. Causas de invalidez de derecho civil.
La invalidez de los contratos por causas reconocidas en el derecho civil, en cuanto
resulten de aplicacin a los contratos a que se refiere el artculo 31, se sujetar a los
requisitos y plazos de ejercicio de las acciones establecidos en el ordenamiento civil,
pero el procedimiento para hacerlas valer se someter a lo previsto en los artculos
anteriores para los actos y contratos administrativos anulables.
CAPTULO VI. RGIMEN ESPECIAL DE REVISIN DE DECISIONES EN
MATERIA DE CONTRATACIN Y MEDIOS ALTERNATIVOS DE
RESOLUCIN DE CONFLICTOS.
Artculo 37. Recurso especial en materia de contratacin.
1. Las decisiones a que se refiere el apartado 2 del presente artculo que se adopten en
los procedimientos de adjudicacin de contratos sujetos a regulacin armonizada,
incluidos los contratos subvencionados, contratos de servicios comprendidos en las
categoras 17 a 27 del Anexo II de cuanta igual o superior a 206.000 euros , o
contratos de gestin de servicios pblicos en los que el presupuesto de gastos de primer
establecimiento sea superior a 500.000 euros y el plazo de duracin superior a cinco
aos, debern ser objeto del recurso especial en materia de contratacin que se regula en
este artculo con anterioridad a la interposicin del recurso contencioso administrativo,
sin que proceda la interposicin de recursos administrativos ordinarios contra los
mismos. No se dar este recurso en relacin con los actos dictados en procedimientos de
adjudicacin que se sigan por el trmite de emergencia regulado en el artculo 97.
2. Sern susceptibles de recurso especial los acuerdos de adjudicacin provisional, los
pliegos reguladores de la licitacin y los que establezcan las caractersticas de la
prestacin, y los actos de trmite adoptados en el procedimiento antecedente, siempre
que stos ltimos decidan directa o indirectamente sobre la adjudicacin, determinen la
imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensin o perjuicio
irreparable a derechos o intereses legtimos.
Los defectos de tramitacin que afecten a actos distintos de los contemplados en el
prrafo anterior podrn ser puestos de manifiesto por los interesados al rgano al que

101

corresponda la instruccin del expediente o al rgano de contratacin, a efectos de su


correccin, y sin perjuicio de que las irregularidades que les afecten puedan ser alegadas
por los interesados al recurrir el acto de adjudicacin provisional.
3. El recurso podr interponerse por las personas fsicas y jurdicas cuyos derechos o
intereses legtimos se hayan visto perjudicados o puedan resultar afectados por las
decisiones objeto de recurso y, en todo caso, por los licitadores.
4. Sin perjuicio de lo que, para el mbito de las Comunidades Autnomas, establezcan
sus normas respectivas que, en todo caso, debern atribuir esta competencia a un rgano
cuyas resoluciones agoten la va administrativa, sern competentes para resolver el
recurso especial el rgano de contratacin, cuando se trate de contratos de una
Administracin Pblica, o el titular del departamento, rgano, ente u organismo al que
est adscrita la entidad contratante o al que corresponda su tutela, si sta no tiene el
carcter de Administracin Pblica. En este ltimo caso, cuando la entidad contratante
est vinculada con ms de una Administracin, ser competente el rgano
correspondiente de la que ostente el control o participacin mayoritaria.
En el supuesto de contratos subvencionados, la competencia corresponder al titular del
departamento, rgano, ente u organismo que hubiese otorgado la subvencin, o al que
est adscrita la entidad que la hubiese concedido, cuando sta no tenga el carcter de
Administracin Pblica. En el supuesto de concurrencia de subvenciones por parte de
distintos sujetos del sector pblico, la competencia se determinar atendiendo a la
subvencin de mayor cuanta y, a igualdad de importe, atendiendo a la primeramente
concedida.
5. Salvo determinacin expresa en contrario, la competencia para resolver el recurso
especial en materia de contratacin se entender delegada conjuntamente con la
competencia para contratar. No obstante, la facultad de acordar una indemnizacin por
perjuicios no ser susceptible de delegacin, debiendo resolver sobre la misma, en todo
caso, el rgano delegante; a estos efectos, si se estimase pertinente reconocer una
indemnizacin, se elevar el expediente al rgano delegante, el cual, sin necesidad de
avocacin previa y expresa, resolver el correspondiente recurso.
6. El plazo para interponer el recurso especial en materia de contratacin ser de diez
das hbiles, contados a partir del siguiente a aqul en que se notifique o publique el
acto impugnado. En el caso de que el acto recurrido sea el de adjudicacin provisional
del contrato, el plazo se contar desde el da siguiente a aqul en que se publique el
mismo en un diario oficial o en el perfil de contratante del rgano de contratacin,
conforme a lo sealado en el artculo 135.4.
La presentacin del escrito de interposicin deber hacerse en el registro del rgano de
contratacin o en el del rgano competente para la resolucin del recurso. La
subsanacin de los defectos de este escrito deber efectuarse, en su caso, en el plazo de
tres das hbiles.
En el caso de que el procedimiento de adjudicacin del contrato se tramite por la va de
urgencia prevista en el artculo 96, el plazo para la interposicin del recurso ser de siete
das hbiles y el de subsanacin, de dos das hbiles.

102

7. Si el acto recurrido es el de adjudicacin provisional, quedar en suspenso la


tramitacin del expediente de contratacin hasta que se resuelva expresamente el
recurso, sin que pueda, por tanto, procederse a la adjudicacin definitiva y
formalizacin del contrato. No obstante, si el recurso se hubiese interpuesto contra el
acto de adjudicacin provisional de un acuerdo marco del que puedan ser parte un
nmero no limitado de empresarios, el rgano competente para resolverlo podr
levantar la suspensin una vez transcurridos cinco das hbiles desde su interposicin.
8. Interpuesto el recurso, se dar traslado del mismo a los restantes interesados,
concedindoles un plazo de cinco das hbiles para formular alegaciones, y se reclamar
el expediente, en su caso, a la entidad, rgano o servicio que lo hubiese tramitado, que
deber remitirlo dentro de los dos das hbiles siguientes acompaado del
correspondiente informe. Los licitadores tendrn, en todo caso, la condicin de
interesados en el procedimiento de recurso.
9. Una vez recibidas las alegaciones de los interesados, o transcurrido el plazo sealado
para su formulacin, el rgano competente deber resolver el recurso dentro de los
cinco das hbiles siguientes, notificndose la resolucin a todos los interesados. En
todo caso, transcurridos veinte das hbiles contados desde el siguiente a la
interposicin del recurso sin que se haya notificado su resolucin, el interesado podr
considerarlo desestimado a los efectos de interponer recurso contenciosoadministrativo, sin perjuicio de la subsistencia de la obligacin de resolver
expresamente y del mantenimiento, hasta que ello se produzca, de la suspensin
establecida en el apartado 7, en su caso.
La resolucin del recurso estimar en todo o en parte o desestimar las pretensiones
formuladas o declarar su inadmisin, decidiendo motivadamente cuantas cuestiones se
hubiesen planteado. En todo caso, la resolucin ser congruente con la peticin y, de ser
procedente, se pronunciar sobre la anulacin de las decisiones ilegales adoptadas
durante el procedimiento de adjudicacin, incluyendo la supresin de las caractersticas
tcnicas, econmicas o financieras discriminatorias contenidas en el anuncio de
licitacin, anuncio indicativo, pliegos, condiciones reguladoras del contrato o cualquier
otro documento relacionado con la licitacin o adjudicacin, sobre la retroaccin de
actuaciones, o sobre la concesin de una indemnizacin a las personas perjudicadas por
una infraccin procedimental.
Si la resolucin del recurso acordase la adjudicacin del contrato a otro licitador, se
conceder a este un plazo de diez das hbiles para que cumplimente lo previsto en el
artculo 135.4, segundo prrafo.
10. Contra la resolucin del recurso solo proceder la interposicin de recurso
contencioso-administrativo conforme a lo dispuesto en la Ley 29/1998, de 13 de julio,
reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa.

PARTES DEL CONTRATO

103

Los sujetos pueden ser tanto el grupo 1, como el 2 y el 3. Cuando quienes


contratan son estas entidades, contrata el rgano de adjudicacin, segn el artculo 40,
tanto colegiado como personal.
Si es el grupo 1, Administracin del Estado, el artculo 291 y ss., establece
quen contrata. Destaca el artculo 291.4, que dice que estos sujetos podrn instituirse en
Junta de contratacin, que acte como rgano de contratacin.
En el artculo 42 se establece el perfil del contratante, que tiene como finalidad
dar transparencia. Y adems, nos informa de toda actividad de contratacin del rgano
(est en internet).
Tambin existen la posibilidad de constituir rganos de asistencia. Destacan dos:
1. Relativo a la Administracin del Estado (articulo 295 y ss.). Son asistidos por
una mesa de contratacin, que valorar las ofertas, cuando no se haya
constituido una junta de contratacin (esta mesa no es la definitiva, pero en la
prctica s).
2. Tambin existen rganos consultivos: el ms importante es la Junta consultiva de
contratacin del Estado (artculo 299), adscrita al Ministerio de economa y
hacienda. Sus informes son determinantes para interpretar la ely.
CONTRATISTA:
La ley prev unos requisitos cuyo incumplimiento conduce a la nulidad y
permite controlar la actitud de los licitadores y contratistas:
1. Capacidad de obrar (artculo 61): se acredita con los estatutos de la empresa,
inscripcin de registros mercantilExiste persona jurdica.
2. Prohibiciones de contratar (artculo 49 y 62): estas son limitaciones que
establece la ley de modo que quienes incurren no pueden contratar con el sector
pblico (corrupcin, trfico influencias, concurso). La ley distingue dos tipos
de prohibiciones:
a. Comunes para todo el sector pblico (artculo 49.1).
b. Solo para contratos de la Administracin en sentido estricto. (artculo
49.2)
Existe una reserva de ley: el pliego no puede establecer nuevas
prohibiciones.
El procedimiento para declarar la concurrencia de estas prohibiciones se
encuentra en el artculo 50:
a. Automtica: Sin necesidad de declarar tal prohibicin, por la apreciacin del
rgano de contratacin (artculo 50.1)
b. Aqu s tiene que existir declaracin expresa por un procedimiento
especfico. Se ha de entrar a valorar: dolo o culpa, dao causado, y en
funcin de ello, los criterios la mayor o menos duracin de la prohibicin.
o Plazo mximo, segn el artculo 50.2, 5 aos.
o La prescripcin es de 3 aos.
3. Solvencia econmica, financiera, tcnica y profesional (EX!!): son las
condiciones de actitud para contratar con la Administracin. Todas las entidades
deben probar documentalmente que son solventes financiera y econmicamente

104

(que cumplen con la seguridad social, por ejemplo), y que a su vez son solventes
tcnica y profesionalmente. Esto es as salvo en los casos en los que rige la
clasificacin de los contratistas (artculo 51 y ss, en concreto el artculo 54). Para
algunos casos la prueba de la solvencia se sustituye con la clasificacin. sta
cumple la misma finalidad que la prueba documental de la solvencia pero de
forma abreviada. Con el hecho de estar clasificado se presume que es solvente.
EX!! Es lo mismo la clasificacin y la prueba de solvencia? S, porque cumple la
misma finalidad, pero no lo sustituye siempre, solo en los supuestos del artculo 54.
En los casos en los que sea necesaria la prueba documental de solvencia, no se
puede aplicar clasificacin, por lo que habr de hacerse en los trminos del artculo 63 y
ss, aplicndose a cada caso concreto. Ej. En el artculo 66: suministros, 67 servicios
(leer pero no muy importante).
La clasificacin (supuestos del artculo 54), pero el apartado 3 expone que
puede ser ampliado o reducido por Real Decreto (el Gobierno).
EX!! Qu pasa si no concurre una empresa que cumpla con este requisito y es un caso
del 54? El artculo 54.4, dice que puede sustituir por la prueba documental de la
solvencia, indicado en el pliego.
PROCEDIMIENTO:

Competencia para clasificar:


1. Cuando se contrata a la Administracin del Estado: corresponde a la JCCA
(Junta Consultiva de Contratacin Administrativa), cuando sta es la que le
otorga su eficacia, es a nivel nacional.
2. Pero tambin existen rganos a nivel autonmico (afecta solo a este mbito
de CCAA y sus corporaciones locales).
El 1. Est regulado por la Ley de Contratos, pero el 2. No est regulado por
esta ley ya que solo regula el procedimiento bsico. Si la competencia es de la
Junta de contratacin, el plazo para resolver es de 6 meses, el silencio es positivo
y si la resolucin es negativa cabr el recurso del Alzada ante el ministro, pero
no el especial.
Una vez que es positiva y queda registrada esa empresa como calificada para
poder contratar, la eficacia tiene que ser revisada anualmente y la empresa tiene
que justificar que posee requisitos necesarios para estar calificado. Puede ser
revisado en cualquier momento y existe la obligacin de avisar con lo que sea
(prdida de solvencia) Si no lo hace habr prohibicin de contratar. Adems,
la clasificacin que se ostenta es imprescindible seguir ostentndola cuando se te
adjudica el contrato.

Las GARANTAS a presentar por los contratistas cuando contratan en sentido


estricto (grupo 1), artculo 83 y ss:

1. Garanta provisional (artculo 91): El rgano de contratacin puede exigir a los


licitadores una garanta, como fianza, que mantenga su oferta hasta la
adjudicacin provisional, para que no retiren sus ofertas. Lo concreta en el
pliego y la cuata de la fianza es del 3% del contrato, si no puedes concursar. Se
105

extingue automticamente y es devuelta cuando se produce la adjudicacin


definitiva salvo para el adjudicatario provisional. Se retiene la fianza tambin a
aquellos que retiran injustificadamente su propuesta.
2. Garantas definitivas: El adjudicatario provisional tiene la obligacin de
presentar la fianza: fianza del 5%, sin perjuicio de que cabe imponer:
3. Garantas Complementarias 10% (se suma la anterior y esta: mximo 10%).
4. Garanta Global (artculo 86): funciona alternativamente a las anteriores, para
que no tengan que presentar una nueva en cada contrato. Es una forma de
afianzar de forma general para contratar con esa Administracin en los contratos
correspondientes (no es necesario que preste ms garantas: sustituye a otras
garantas).
En todos los casos los medios y formas para las garantas definitivas y provisionales
=> artculo 84.
-

Constitucin de la garanta, segn el artculo 87, cuando ya se ha producido


adjudicacin provisional (15 das para probar que ha afianzado la garanta
definitiva), si no lo hace se presume que ha decado la adjudicacin provisional.
La cobertura de la garanta (artculo 88): para que sirve la garanta? Esta tiene
la finalidad de cubrir las penalidades impuestas al contratista (ej. indemniza que
tiene que pagar por retraso, por ejecucin defectuosa, gastos por demora, daos
y prejuicios, etc)
Existe la preferencia Administrativa en la ejecucin de las garantas (Artculo
89): goza de preferencia frente a cualquier acreedor para hacer efectiva las
garantas. Qu pasa si son insuficientes? La Administracin procede a la
ejecucin forzosa, en cualquiera de sus formas, como por ejemplo, la va de
apremio.

ARTCULOS (Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico)


Artculo 40. Competencia para contratar.
1. La representacin de los entes, organismos y entidades del sector pblico en materia
contractual corresponde a los rganos de contratacin, unipersonales o colegiados que,
en virtud de norma legal o reglamentaria o disposicin estatutaria, tengan atribuida la
facultad de celebrar contratos en su nombre.
2. Los rganos de contratacin podrn delegar o desconcentrar sus competencias y
facultades en esta materia con cumplimiento de las normas y formalidades aplicables en
cada caso para la delegacin o desconcentracin de competencias, en el caso de que se
trate de rganos administrativos, o para el otorgamiento de poderes, cuando se trate de
rganos societarios o de una fundacin.
Artculo 42. Perfil de contratante.

106

1. Con el fin de asegurar la transparencia y el acceso pblico a la informacin relativa a


su actividad contractual, y sin perjuicio de la utilizacin de otros medios de publicidad
en los casos exigidos por esta Ley o por las normas autonmicas de desarrollo o en los
que as se decida voluntariamente, los rganos de contratacin difundirn, a travs de
Internet, su perfil de contratante. La forma de acceso al perfil de contratante deber
especificarse en las pginas Web institucionales que mantengan los entes del sector
pblico, en la Plataforma de Contratacin del Estado y en los pliegos y anuncios de
licitacin.
2. El perfil de contratante podr incluir cualesquiera datos e informaciones referentes a
la actividad contractual del rgano de contratacin, tales como los anuncios de
informacin previa contemplados en el artculo 125, las licitaciones abiertas o en curso
y la documentacin relativa a las mismas, las contrataciones programadas, los contratos
adjudicados, los procedimientos anulados, y cualquier otra informacin til de tipo
general, como puntos de contacto y medios de comunicacin que pueden utilizarse para
relacionarse con el rgano de contratacin. En todo caso deber publicarse en el perfil
de contratante la adjudicacin provisional de los contratos.
3. El sistema informtico que soporte el perfil de contratante deber contar con un
dispositivo que permita acreditar fehacientemente el momento de inicio de la difusin
pblica de la informacin que se incluya en el mismo.
4. La difusin a travs del perfil de contratante de la informacin relativa a los
procedimientos de adjudicacin de contratos surtir los efectos previstos en el Ttulo I
del Libro III.
Artculo 49. Prohibiciones de contratar.
1. No podrn contratar con el sector pblico las personas en quienes concurra alguna de
las circunstancias siguientes:
a. Haber sido condenadas mediante sentencia firme por delitos de asociacin
ilcita, corrupcin en transacciones econmicas internacionales, trfico de
influencias, cohecho, fraudes y exacciones ilegales, delitos contra la Hacienda
Pblica y la Seguridad Social, delitos contra los derechos de los trabajadores,
malversacin y receptacin y conductas afines, delitos relativos a la proteccin
del medio ambiente, o a pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de
profesin, oficio, industria o comercio. La prohibicin de contratar alcanza a las
personas jurdicas cuyos administradores o representantes, vigente su cargo o
representacin, se encuentren en la situacin mencionada por actuaciones
realizadas en nombre o a beneficio de dichas personas jurdicas, o en las que
concurran las condiciones, cualidades o relaciones que requiera la
correspondiente figura de delito para ser sujeto activo del mismo.
b. Haber solicitado la declaracin de concurso, haber sido declaradas insolventes
en cualquier procedimiento, hallarse declaradas en concurso, estar sujetas a
intervencin judicial o haber sido inhabilitadas conforme a la Ley 22/2003, de 9
de julio, Concursal, sin que haya concluido el perodo de inhabilitacin fijado en
la sentencia de calificacin del concurso.

107

c. Haber sido sancionadas con carcter firme por infraccin grave en materia de
disciplina de mercado, en materia profesional o en materia de integracin laboral
y de igualdad de oportunidades y no discriminacin de las personas con
discapacidad o por infraccin muy grave en materia social, incluidas las
infracciones en materia de prevencin de riesgos laborales, de acuerdo con lo
dispuesto en el Texto Refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el
Orden Social, aprobado por el Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de agosto,
o en materia medioambiental, de acuerdo con lo establecido en el Real Decreto
Legislativo 1302/1986, de 28 de junio, de Evaluacin de Impacto Ambiental; en
la Ley 22/1988, de 28 de julio, de Costas; en la Ley 4/1989, de 27 de marzo, de
Conservacin de los Espacios Naturales y de la Flora y Fauna Silvestres; en la
Ley 11/1997, de 24 de abril, de Envases y Residuos de Envases; en la Ley
10/1998, de 21 de abril, de Residuos; en el Texto Refundido de la Ley de Aguas,
aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2001, de 20 de julio, y en la Ley
16/2002, de 1 de julio, de Prevencin y Control Integrados de la Contaminacin
d. No hallarse al corriente en el cumplimiento de las obligaciones tributarias o de
Seguridad Social impuestas por las disposiciones vigentes, en los trminos que
reglamentariamente se determinen.
e. Haber incurrido en falsedad al efectuar la declaracin responsable a que se
refiere el artculo 130.1.c o al facilitar cualesquiera otros datos relativos a su
capacidad y solvencia, o haber incumplido, por causa que le sea imputable, la
obligacin de comunicar la informacin prevista en el artculo 59.4 y en el
artculo 305.
f. Estar incursa la persona fsica o los administradores de la persona jurdica en
alguno de los supuestos de la Ley 5/2006, de 10 de abril, de regulacin de los
conflictos de intereses de los miembros del Gobierno y de los altos cargos de la
Administracin General del Estado, de la Ley 53/1984, de 26 de diciembre, de
incompatibilidades del personal al servicio de las Administraciones pblicas o
tratarse de cualquiera de los cargos electivos regulados en la Ley Orgnica
5/1985, de 19 de junio, del Rgimen Electoral General, en los trminos
establecidos en la misma.
La prohibicin alcanzar a las personas jurdicas en cuyo capital participen, en
los trminos y cuantas establecidas en la legislacin citada, el personal y los
altos cargos de cualquier Administracin Pblica, as como los cargos electos al
servicio de las mismas.
La prohibicin se extiende igualmente, en ambos casos, a los cnyuges, personas
vinculadas con anloga relacin de convivencia afectiva y descendientes de las
personas a que se refieren los prrafos anteriores, siempre que, respecto de los
ltimos, dichas personas ostenten su representacin legal.
g. Haber contratado a personas respecto de las que se haya publicado en el Boletn
Oficial del Estado el incumplimiento a que se refiere el artculo 18.6 de la Ley
5/2006, de 10 de abril, de regulacin de los conflictos de intereses de los
miembros del Gobierno y de los altos cargos de la Administracin General del
Estado, por haber pasado a prestar servicios en empresas o sociedades privadas

108

directamente relacionadas con las competencias del cargo desempeado durante


los dos aos siguientes a la fecha de cese en el mismo. La prohibicin de
contratar se mantendr durante el tiempo que permanezca dentro de la
organizacin de la empresa la persona contratada con el lmite mximo de dos
aos a contar desde el cese como alto cargo.
2. Adems de las previstas en el apartado anterior, son circunstancias que impedirn a
los empresarios contratar con las Administraciones Pblicas las siguientes:
a. Haber dado lugar, por causa de la que hubiesen sido declarados culpables, a la
resolucin firme de cualquier contrato celebrado con una Administracin
Pblica.
b. Haber infringido una prohibicin para contratar con cualquiera de las
Administraciones pblicas.
c. Estar afectado por una prohibicin de contratar impuesta en virtud de sancin
administrativa, con arreglo a lo previsto en la Ley 38/2003, de 17 de noviembre,
General de Subvenciones, o en la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General
Tributaria.
d. Haber retirado indebidamente su proposicin o candidatura en un procedimiento
de adjudicacin, o haber imposibilitado la adjudicacin definitiva del contrato a
su favor por no cumplimentar lo establecido en el artculo 135.4 dentro del plazo
sealado mediando dolo, culpa o negligencia.
e. Haber incumplido las condiciones especiales de ejecucin del contrato
establecidas de acuerdo con lo sealado en el artculo 102, cuando dicho
incumplimiento hubiese sido definido en los pliegos o en el contrato como
infraccin grave de conformidad con las disposiciones de desarrollo de esta Ley,
y concurra dolo, culpa o negligencia en el empresario.
3. Las prohibiciones de contratar afectarn tambin a aquellas empresas de las que, por
razn de las personas que las rigen o de otras circunstancias, pueda presumirse que son
continuacin o que derivan, por transformacin, fusin o sucesin, de otras empresas en
las que hubiesen concurrido aqullas.
Artculo 50. Declaracin de la concurrencia de prohibiciones de contratar y efectos.
1. Las prohibiciones de contratar contenidas en las letras b, d, f y g del apartado 1 del
artculo anterior, y c de su apartado 2, se apreciarn directamente por los rganos de
contratacin, subsistiendo mientras concurran las circunstancias que en cada caso las
determinan.
La prohibicin de contratar por la causa prevista en la letra a del apartado 1 del artculo
anterior se apreciar directamente por los rganos de contratacin, siempre que la
sentencia se pronuncie sobre su alcance y duracin, subsistiendo durante el plazo
sealado en las mismas. Cuando la sentencia no contenga pronunciamiento sobre la
prohibicin de contratar o su duracin, la prohibicin se apreciar directamente por los
rganos de contratacin, pero su alcance y duracin debern determinarse mediante

109

procedimiento instruido de conformidad con lo dispuesto en los apartados 2 y 3 de este


artculo.
En los restantes supuestos previstos en el artculo anterior, la apreciacin de la
concurrencia de la prohibicin de contratar requerir la previa declaracin de su
existencia mediante procedimiento al efecto.
2. En los casos en que, conforme a lo sealado en el apartado anterior, sea necesaria una
declaracin previa sobre la concurrencia de la prohibicin, el alcance y duracin de sta
se determinarn siguiendo el procedimiento que en las normas de desarrollo de esta Ley
se establezca atendiendo, en su caso, a la existencia de dolo o manifiesta mala fe en el
empresario y a la entidad del dao causado a los intereses pblicos. La duracin de la
prohibicin no exceder de cinco aos, con carcter general, o de ocho aos en el caso
de las prohibiciones que tengan por causa la existencia de una condena mediante
sentencia firme. Sin embargo, las prohibiciones de contratar basadas en la causa prevista
en la letra d del apartado 2 del artculo anterior subsistirn, en todo caso, durante un
plazo de dos aos, contados desde su inscripcin en el Registro Oficial de Licitadores y
Empresas Clasificadas, y las impuestas por la causa prevista en la letra e) del mismo
apartado no podrn exceder de un ao de duracin.
El procedimiento de declaracin no podr iniciarse si hubiesen transcurrido ms de tres
aos contados a partir de las siguientes fechas:
a. desde la firmeza de la resolucin sancionadora, en el caso de la causa prevista en
la letra c del apartado 1 del artculo anterior;
b. desde la fecha en que se hubieran facilitado los datos falsos o desde aqulla en
que hubiera debido comunicarse la correspondiente informacin, en los casos
previstos en la letra e) del apartado 1 del artculo anterior;
c. desde la fecha en que fuese firme la resolucin del contrato, en el caso previsto
en la letra a del apartado 2 del artculo anterior;
d. desde la fecha de formalizacin del contrato, en el caso previsto en la letra b del
apartado 2 del artculo anterior;
e. en los casos previstos en la letra d del apartado 2 del artculo anterior, desde la
fecha en que se hubiese procedido a la adjudicacin provisional del contrato, si
la causa es la retirada indebida de proposiciones o candidaturas; o desde la fecha
en que hubiese debido procederse a la adjudicacin definitiva, si la prohibicin
se fundamenta en el incumplimiento de lo establecido en el artculo 135.4.
En el caso de la letra a del apartado 1 del artculo anterior, el procedimiento, de ser
necesario, no podr iniciarse una vez transcurrido el plazo previsto para la prescripcin
de la correspondiente pena, y en el caso de la letra e del apartado 2, si hubiesen
transcurrido ms de tres meses desde que se produjo el incumplimiento.
3. La competencia para fijar la duracin y alcance de la prohibicin de contratar en el
caso de la letra a del apartado 1 del artculo anterior, as como para declarar la
prohibicin de contratar en el supuesto contemplado en la letra c del mismo apartado
corresponder al Ministro de Economa y Hacienda, que dictar resolucin a propuesta

110

de la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado. La prohibicin as


declarada impedir contratar con cualquier rgano de contratacin.
En el supuesto previsto en la letra e del apartado 1 del artculo anterior la declaracin de
la prohibicin corresponder a la Administracin o entidad a la que se deba comunicar
la correspondiente informacin; en los casos contemplados en las letras a, d y e del
apartado 2, a la Administracin contratante; y en el supuesto de la letra b de este mismo
apartado, a la Administracin que hubiese declarado la prohibicin. En estos casos, la
prohibicin afectar a la contratacin con la Administracin o entidad del sector pblico
competente para su declaracin, sin perjuicio de que el Ministro de Economa y
Hacienda, previa comunicacin de aqullas y con audiencia del empresario afectado,
considerando el dao causado a los intereses pblicos, pueda extender sus efectos a la
contratacin con cualquier rgano, ente, organismo o entidad del sector pblico.
4. La eficacia de las prohibiciones de contratar a que se refieren las letras c y e del
apartado 1 del artculo anterior, as como la de las establecidas en su apartado 2, estar
condicionada a su inscripcin o constancia en el Registro Oficial de Licitadores y
Empresas Clasificadas que corresponda. Igualmente la eficacia de la resolucin que
determine el alcance y duracin de la prohibicin de contratar derivada de la causa
prevista en la letra a del apartado 1 del artculo anterior estar condicionada a su
inscripcin.
5. A los efectos de la aplicacin de este artculo, las autoridades y rganos competentes
notificarn a la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado y a los
rganos competentes de las Comunidades Autnomas, las sanciones y resoluciones
firmes recadas en los procedimientos mencionados en el artculo anterior, as como la
comisin de los hechos previstos en la letra e de su apartado 1 y en las letras b, d y e de
su apartado 2, a fin de que se puedan instruir los expedientes previstos en este artculo o
adoptarse las resoluciones que sean pertinentes y proceder, en su caso, a su inscripcin
en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas que sea procedente.
Asimismo, la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado podr recabar
de estas autoridades y rganos cuantos datos y antecedentes sean precisos a los mismos
efectos.
Subseccin IV. Solvencia.
Artculo 51. Exigencia de solvencia.
1. Para celebrar contratos con el sector pblico los empresarios debern acreditar estar
en posesin de las condiciones mnimas de solvencia econmica y financiera y
profesional o tcnica que se determinen por el rgano de contratacin. Este requisito
ser sustituido por el de la clasificacin, cuando sta sea exigible conforme a lo
dispuesto en esta Ley.
2. Los requisitos mnimos de solvencia que deba reunir el empresario y la
documentacin requerida para acreditar los mismos se indicarn en el anuncio de
licitacin y se especificarn en el pliego del contrato, debiendo estar vinculados a su
objeto y ser proporcionales al mismo.
Artculo 54. Exigencia de clasificacin.

111

1. Para contratar con las Administraciones Pblicas la ejecucin de contratos de obras


de importe igual o superior a 350.000 euros, o de contratos de servicios por presupuesto
igual o superior a 120.000 euros, ser requisito indispensable que el empresario se
encuentre debidamente clasificado. Sin embargo, no ser necesaria clasificacin para
celebrar contratos de servicios comprendidos en las categoras 6, 8, 21, 26 y 27 del
Anexo II.
En el caso de que una parte de la prestacin objeto del contrato tenga que ser realizada
por empresas especializadas que cuenten con una determinada habilitacin o
autorizacin profesional, la clasificacin en el grupo correspondiente a esa
especializacin, en caso de ser exigida, podr suplirse por el compromiso del
empresario de subcontratar la ejecucin de esta porcin con otros empresarios que
dispongan de la habilitacin y, en su caso, clasificacin necesarias, siempre que el
importe de la parte que debe ser ejecutada por stos no exceda del 50 % del precio del
contrato.
2. La clasificacin ser exigible igualmente al cesionario de un contrato en el caso en
que hubiese sido requerida al cedente.
3. Por Real Decreto podr exceptuarse la necesidad de clasificacin para determinados
tipos de contratos de obras y de servicios en los que este requisito sea exigible o acordar
su exigencia para tipos de contratos de obras y servicios en los que no lo sea, teniendo
en cuenta las circunstancias especiales concurrentes en los mismos.
4. Cuando no haya concurrido ninguna empresa clasificada en un procedimiento de
adjudicacin de un contrato para el que se requiera clasificacin, el rgano de
contratacin podr excluir la necesidad de cumplir este requisito en el siguiente
procedimiento que se convoque para la adjudicacin del mismo contrato, precisando en
el pliego de clusulas y en el anuncio, en su caso, los medios de acreditacin de la
solvencia que deban ser utilizados de entre los especificados en los artculos 64, 65 y
67.
5. Las entidades del sector pblico que no tengan el carcter de Administracin Pblica
podrn exigir una determinada clasificacin a los licitadores para definir las condiciones
de solvencia requeridas para celebrar el correspondiente contrato.
Subseccin I. Capacidad de obrar.
Artculo 61. Acreditacin de la capacidad de obrar.
1. La capacidad de obrar de los empresarios que fueren personas jurdicas se acreditar
mediante la escritura o documento de constitucin, los estatutos o el acto fundacional,
en los que consten las normas por las que se regula su actividad, debidamente inscritos,
en su caso, en el Registro pblico que corresponda, segn el tipo de persona jurdica de
que se trate.
2. La capacidad de obrar de los empresarios no espaoles que sean nacionales de
Estados miembros de la Unin Europea se acreditar por su inscripcin en el registro
procedente de acuerdo con la legislacin del Estado donde estn establecidos, o
mediante la presentacin de una declaracin jurada o un certificado, en los trminos que

112

se establezcan reglamentariamente, de acuerdo con las disposiciones comunitarias de


aplicacin.
3. Los dems empresarios extranjeros debern acreditar su capacidad de obrar con
informe de la Misin Diplomtica Permanente de Espaa en el Estado correspondiente o
de la Oficina Consular en cuyo mbito territorial radique el domicilio de la empresa.
Subseccin II. Prohibiciones de contratar.
Artculo 62. Prueba de la no concurrencia de una prohibicin de contratar.
1. La prueba, por parte de los empresarios, de no estar incursos en prohibiciones para
contratar podr realizarse mediante testimonio judicial o certificacin administrativa,
segn los casos, y cuando dicho documento no pueda ser expedido por la autoridad
competente, podr ser sustituido por una declaracin responsable otorgada ante una
autoridad administrativa, notario pblico u organismo profesional cualificado.
2. Cuando se trate de empresas de Estados miembros de la Unin Europea y esta
posibilidad est prevista en la legislacin del Estado respectivo, podr tambin
sustituirse por una declaracin responsable, otorgada ante una autoridad judicial.
Subseccin III. Solvencia.
Artculo 63. Medios de acreditar la solvencia.
1. La solvencia econmica y financiera y tcnica o profesional se acreditar mediante la
aportacin de los documentos que se determinen por el rgano de contratacin de entre
los previstos en los artculos 64 a 68.
2. La clasificacin del empresario acreditar su solvencia para la celebracin de
contratos del mismo tipo que aqullos para los que se haya obtenido y para cuya
celebracin no se exija estar en posesin de la misma.
3. Los entes, organismos y entidades del sector pblico que no tengan la condicin de
Administraciones Pblicas podrn admitir otros medios de prueba de la solvencia
distintos de los previstos en los artculos 64 a 68 para los contratos que no estn sujetos
a regulacin armonizada.
Artculo 83. Exigencia de garanta.
1. Los que resulten adjudicatarios provisionales de los contratos que celebren las
Administraciones Pblicas debern constituir a disposicin del rgano de contratacin
una garanta de un 5 % del importe de adjudicacin, excluido el Impuesto sobre el Valor
Aadido. En el caso de los contratos con precios provisionales a que se refiere el
artculo 75.5, el porcentaje se calcular con referencia al precio mximo fijado.
No obstante, atendidas las circunstancias concurrentes en el contrato, el rgano de
contratacin podr eximir al adjudicatario de la obligacin de constituir garanta,
justificndolo adecuadamente en los pliegos, especialmente en el caso de suministros de
bienes consumibles cuya entrega y recepcin deba efectuarse antes del pago del precio.
113

Esta exencin no ser posible en el caso de contratos de obras y de concesin de obras


pblicas.
2. En casos especiales, el rgano de contratacin podr establecer en el pliego de
clusulas que, adems de la garanta a que se refiere el apartado anterior, se preste una
complementaria de hasta un 5 % del importe de adjudicacin del contrato, pudiendo
alcanzar la garanta total un 10 % del precio del contrato.
3. Cuando la cuanta del contrato se determine en funcin de precios unitarios, el
importe de la garanta a constituir se fijar atendiendo al presupuesto base de licitacin.
Artculo 86. Garanta global.
1. Alternativamente a la prestacin de una garanta singular para cada contrato, el
empresario podr constituir una garanta global para afianzar las responsabilidades que
puedan derivarse de la ejecucin de todos los que celebre con una Administracin
Pblica, o con uno o varios rganos de contratacin.
2. La garanta global deber constituirse en alguna de las modalidades previstas en las
letras b y c del apartado 1 del artculo 84, y ser depositada en la Caja General de
Depsitos o en sus sucursales encuadradas en las Delegaciones de Economa y
Hacienda o en las cajas o establecimientos pblicos equivalentes de las Comunidades
Autnomas o Entidades Locales contratantes, segn la Administracin ante la que deba
surtir efecto.
3. La garanta global responder, genrica y permanentemente, del cumplimiento por el
adjudicatario de las obligaciones derivadas de los contratos cubiertos por la misma hasta
el 5 %, o porcentaje mayor que proceda, del importe de adjudicacin o del presupuesto
base de licitacin, cuando el precio se determine en funcin de precios unitarios, sin
perjuicio de que la indemnizacin de daos y perjuicios a favor de la Administracin
que, en su caso, pueda ser procedente, se haga efectiva sobre el resto de la garanta
global.
4. A efectos de la afectacin de la garanta global a un contrato concreto, la caja o
establecimiento donde se hubiese constituido emitir, a peticin de los interesados, una
certificacin acreditativa de su existencia y suficiencia, en un plazo mximo de tres das
hbiles desde la presentacin de la solicitud en tal sentido, procediendo a inmovilizar el
importe de la garanta a constituir, que se liberar cuando quede cancelada la garanta.
Artculo 87. Constitucin, reposicin y reajuste de garantas.
1. El adjudicatario provisional del contrato deber acreditar en el plazo sealado en el
artculo 135.4, la constitucin de la garanta. De no cumplir este requisito por causas a
l imputables, la Administracin declarar decada la adjudicacin provisional a su
favor, siendo de aplicacin lo dispuesto en el artculo 135.5.
2. En caso de que se hagan efectivas sobre la garanta las penalidades o
indemnizaciones exigibles al adjudicatario, este deber reponer o ampliar aqulla, en la
cuanta que corresponda, en el plazo de quince das desde la ejecucin, incurriendo en
caso contrario en causa de resolucin.

114

3. Cuando, como consecuencia de una modificacin del contrato, experimente variacin


el precio del mismo, deber reajustarse la garanta, para que guarde la debida
proporcin con el nuevo precio modificado, en el plazo de quince das contados desde la
fecha en que se notifique al empresario el acuerdo de modificacin. A estos efectos no
se considerarn las variaciones de precio que se produzcan como consecuencia de una
revisin del mismo conforme a lo sealado en el Captulo II del Ttulo III de este Libro.
Artculo 89. Preferencia en la ejecucin de garantas.
1. Para hacer efectiva la garanta, la Administracin contratante tendr preferencia sobre
cualquier otro acreedor, sea cual fuere la naturaleza del mismo y el ttulo del que derive
su crdito.
2. Cuando la garanta no sea bastante para cubrir las responsabilidades a las que est
afecta, la Administracin proceder al cobro de la diferencia mediante el procedimiento
administrativo de apremio, con arreglo a lo establecido en las normas de recaudacin.
Artculo 91. Exigencia y rgimen.
1. Considerando las circunstancias concurrentes en cada contrato, los rganos de
contratacin podrn exigir a los licitadores la constitucin de una garanta que responda
del mantenimiento de sus ofertas hasta la adjudicacin provisional del contrato. Para el
licitador que resulte adjudicatario provisional, la garanta responder tambin del
cumplimiento de las obligaciones que le impone el segundo prrafo del artculo 135.4.
2. En los pliegos de clusulas administrativas se determinar el importe de la garanta
provisional, que no podr ser superior a un 3 % del presupuesto del contrato, y el
rgimen de su devolucin. La garanta provisional podr prestarse en cualquiera de las
formas previstas en el artculo 84.
3. Cuando se exijan garantas provisionales stas se depositarn, en las condiciones que
las normas de desarrollo de esta Ley establezcan, en la siguiente forma:
a. En la Caja General de Depsitos o en sus sucursales encuadradas en las
Delegaciones de Economa y Hacienda, o en la Caja o establecimiento pblico
equivalente de las Comunidades Autnomas o Entidades locales contratantes
ante las que deban surtir efecto cuando se trate de garantas en efectivo.
b. Ante el rgano de contratacin, cuando se trate de certificados de inmovilizacin
de valores anotados, de avales o de certificados de seguro de caucin.
4. La garanta provisional se extinguir automticamente y ser devuelta a los
licitadores inmediatamente despus de la adjudicacin definitiva del contrato. En todo
caso, la garanta ser retenida al adjudicatario hasta que proceda a la constitucin de la
garanta definitiva, e incautada a las empresas que retiren injustificadamente su
proposicin antes de la adjudicacin.
5. El adjudicatario podr aplicar el importe de la garanta provisional a la definitiva o
proceder a una nueva constitucin de esta ltima, en cuyo caso la garanta provisional se
cancelar simultneamente a la constitucin de la definitiva.

115

Artculo 291. rganos de contratacin.


1. Los Ministros y los Secretarios de Estado son los rganos de contratacin de la
Administracin General del Estado y, en consecuencia, estn facultados para celebrar en
su nombre los contratos en el mbito de su competencia.
En los departamentos ministeriales en los que existan varios rganos de contratacin, la
competencia para celebrar los contratos de suministro y de servicios que afecten al
mbito de ms de uno de ellos corresponder al Ministro, salvo en los casos en que la
misma se atribuya a la Junta de Contratacin.
2. Los Presidentes o Directores de los organismos autnomos, Agencias Estatales,
entidades pblicas empresariales y dems entidades pblicas estatales y los Directores
generales de las distintas entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social,
son los rganos de contratacin de unos y otros, a falta de disposicin especfica sobre
el particular, recogida en las correspondientes normas de creacin o reguladoras del
funcionamiento de esas entidades.
3. El Director General del Patrimonio del Estado es el rgano de contratacin del
sistema estatal de contratacin centralizada regulado en los artculos 190 y 191.
4. En los departamentos ministeriales y en los organismos autnomos, Agencias
Estatales, entidades pblicas empresariales y dems entidades de derecho pblico
estatales, as como en las entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social,
podrn constituirse Juntas de Contratacin, que actuarn como rganos de contratacin,
con los lmites cuantitativos o referentes a las caractersticas de los contratos que
determine el titular del departamento, en los siguientes contratos:
a. Contratos de obras comprendidas en los prrafos b y c del apartado 1 del artculo
107, salvo que las mismas hayan sido declaradas de contratacin centralizada.
b. Contratos de suministro que se refieran a bienes consumibles o de fcil deterioro
por el uso, salvo los relativos a bienes declarados de adquisicin centralizada.
c. Contratos de servicios no declarados de contratacin centralizada.
d. Contratos de suministro y de servicios, distintos de los atribuidos a la
competencia de la Junta con arreglo a las dos letras anteriores que afecten a ms
de un rgano de contratacin, exceptuando los que tengan por objeto bienes o
servicios de contratacin centralizada.
La composicin de las Juntas de Contratacin se fijar reglamentariamente, debiendo
figurar entre sus vocales un funcionario que tenga atribuido, legal o
reglamentariamente, el asesoramiento jurdico del rgano de contratacin y un
interventor.
5. Excepcionalmente, cuando el contrato resulte de inters para varios departamentos
ministeriales y, por razones de economa y eficacia, la tramitacin del expediente deba
efectuarse por un nico rgano de contratacin, los dems departamentos interesados
podrn contribuir a su financiacin, en los trminos que se establezcan

116

reglamentariamente y con respeto a la normativa presupuestaria, en la forma que se


determine en convenios o protocolos de actuacin.
6. La capacidad para contratar de los representantes legales de las sociedades y
fundaciones del sector pblico estatal se regir por lo dispuesto en los estatutos de estas
entidades y por las normas de derecho privado que sean en cada caso de aplicacin.
Artculo 295. Mesas de contratacin.
1. Salvo en el caso en que la competencia para contratar corresponda a una Junta de
Contratacin, en los procedimientos abiertos y restringidos y en los procedimientos
negociados con publicidad a que se refiere el artculo 161.1, los rganos de contratacin
de las Administraciones Pblicas estarn asistidos por una Mesa de contratacin, que
ser el rgano competente para la valoracin de las ofertas. En los procedimientos
negociados en que no sea necesario publicar anuncios de licitacin, la constitucin de la
Mesa ser potestativa para el rgano de contratacin.
2. La Mesa estar constituida por un Presidente, los vocales que se determinen
reglamentariamente, y un Secretario.
3. Los miembros de la Mesa sern nombrados por el rgano de contratacin. El
Secretario deber ser designado entre funcionarios o, en su defecto, otro tipo de
personal dependiente del rgano de contratacin, y entre los vocales debern figurar
necesariamente un funcionario de entre quienes tengan atribuido legal o
reglamentariamente el asesoramiento jurdico del rgano de contratacin y un
interventor, o, a falta de stos, una persona al servicio del rgano de contratacin que
tenga atribuidas las funciones correspondientes a su asesoramiento jurdico, y otra que
tenga atribuidas las relativas a su control econmico-presupuestario.
Artculo 299. Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado.
1. La Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado es el rgano
consultivo especfico de la Administracin General del Estado, de sus organismos
autnomos, Agencias y dems entidades pblicas estatales, en materia de contratacin
administrativa. La Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado estar
adscrita al Ministerio de Economa y Hacienda, y su composicin y rgimen jurdico se
establecern reglamentariamente.
2. La Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado podr promover la
adopcin de las normas o medidas de carcter general que considere procedentes para la
mejora del sistema de contratacin en sus aspectos administrativos, tcnicos y
econmicos.
3. La Junta podr exponer directamente a los rganos de contratacin o formular con
carcter general las recomendaciones pertinentes, si de los estudios sobre contratacin
administrativa o de un contrato particular se dedujeran conclusiones de inters para la
Administracin.

117

118

TEMA 9: PREPARACIN Y ADJUDICACIN DE CONTRATOS DEL SECTOR


PBLICO
Preparacin (artculo 93 y ss)
Antes de la iniciacin del procedimiento de adjudicacin algo indispensable es el
expediente de preparacin. Tiene los siguientes requisitos:
Motivar la necesidad del contrato.
Certificar la existencia de crdito presupuestario.
Justificar el procedimiento de adjudicacin de contratos.
Incorporar los pliegos de contratacin.
Esto es una regla general.
En los contratos menores hay un procedimiento especial menos estricto. Segn el
artculo 95 es suficiente con la incorporacin del gasto y de la factura.
Artculo 95: En los contratos menores definidos en el artculo 122.3, la tramitacin
del expediente slo exigir la aprobacin del gasto y la incorporacin al mismo de la
factura correspondiente, que deber reunir los requisitos que las normas de desarrollo
de esta Ley establezcan.
Cuando est completo el expediente el organismo de contratacin dicta una
resolucin por la cual se aprueba el expediente y se abre el procedimiento de
adjudicacin (artculo 94.1).
Artculo 94.
1. Completado el expediente de contratacin, se dictar resolucin motivada por el
rgano de contratacin aprobando el mismo y disponiendo la apertura del
procedimiento de adjudicacin. Dicha resolucin implicar tambin la aprobacin del
gasto, salvo el supuesto excepcional previsto en la letra a del apartado 3 del artculo
134, o que las normas de desconcentracin o el acto de delegacin hubiesen
establecido lo contrario, en cuyo caso deber recabarse la aprobacin del rgano
competente.
En la ley se prevn procedimientos abreviados (96 y 97):

Tramitacin urgente (artculo 96): Preferencia de tramitacin, los plazos


se reducen a la mitad y cabe la ejecucin del contrato antes de la
formalizacin.
Tramitacin de emergencia (artculo 97): Acontecimientos catastrficos,
defensa nacional. La especialidad se decide en que se puede ejecutar el
contrato sin necesidad de tramitar expediente, sin perjuicio de que a priori
sea necesario aprobar la asistencia de crdito.

PLIEGOS

119

En la ley de contratos del SP se distinguen 4 tipos de pliegos:


De clusulas administrativas generales
De clusulas administrativas particulares
General de prescripciones tcnicas
Particular de prescripciones tcnicas
Pliegos de clusulas administrativas generales (artculo 98):
o Estos son potestativos.
o Son aprobados por el Consejo de Ministros: definicin de forma contractual para
tipos homogneos de contratos que sern vlidos parta todos lo contratos de ese
objeto.
o EJ: para contrato estatal de obras, de equipos informticos se establecen
determinadas obligaciones:
Todo tipo de declaracin de carcter econmico, jurdico de esos
contratos de modo que es una predeterminacin de los
contratos
El licitador no puede modificar el pliego, slo adherirse a l.
o Tienen naturaleza jurdica de Real Decreto (porque lo aprueba el Consejo de
Ministros) y son aplicables para todos los contratos.
o El pliego general tiene forma jurdica de norma. Sin embargo, cmo se
explica que pueda ser modificado por alguno de clusulas particulares (que es un
acto y no una norma)? Esto ha llevado a decir por algunos que no es una norma
sino un acto (parte minoritaria).
o Son normas que pueden ser impugnadas de forma directa o indirecta.
Pliego de clusulas administrativas particulares (artculo 99):
o Es preceptivo y tiene naturaleza jurdica de acto. Debe estar aprobado antes o
al mismo tiempo que la autorizacin del gasto.
o Hay muchos casos donde se impugna la adjudicacin por la ilegalidad de una
clusula particular: impugnacin indirecta que est prevista en nuestro
ordenamiento para impugnando un acto alegando que una norma es ilegal. En
este caso sera acto contra acto, as que la impugnacin indirecta que se pretende
es falsa y sera desestimada.
o El pliego como acto, puede ser recurrido en va administrativa mediante
recurso especial (si se ajusta a los supuestos). Si fuera norma no sera
impugnable en va administrativa.
o Si el pliego es un acto firme slo cabe la Revisin de oficio.
o Contenido:
o Todos los pactos y condiciones que expresen los derechos y
obligaciones de las partes en el contrato. Todas las determinaciones
especficas del contrato y desarrollo de los pliegos generales (cuando
existan) y tambin sus modificaciones (siempre motivadas).
o Determina la legislacin aplicable al caso.
o Son redactadas, elaboradas dentro de la Administracin del Estado por el
servicio competente previo informe de los servicios jurdicos y el rgano

120

consultivo (JCCA) informa de todos los pliegos particulares que vayan a ser
aprobados modificando los generales.
o Importante Segn el artculo 99.3 Los contratos se ajustarn al contenido de
los pliegos particulares, cuyas clusulas se consideran parte integrante de los
mismos.
o Si alguna actuacin administrativa (acto) en el procedimiento es contraria a los
pliegos, prevalecer el pliego.
Pliego particular de prescripciones tcnicas (artculo 101)
o Tienen que estar aprobados antes o al mismo tiempo que la autorizacin del
gasto.
o Contenido:
o traduccin tcnica de las obligaciones del contrato.
o NO puede contener cuestiones del pliego administrativo.
o Materiales tcnicos a usar, residuos, medidas de sanidad, consumo de
energa.
o Regirse por determinados criterios.
o Criterios:
o Accesibilidad universal y acceso para todos. Cmo se establecen? Estos
criterios suelen remitir a normas tcnicas que aprueban organismos de
normalizacin. Son normas tcnicas, no jurdicas.
o Trminos de rendimiento y exigencias funcionales.
o Al regir estos criterios rige el principio de neutralidad tecnolgica (101.8): no
se puede especificar la tecnologa para evitar la discriminacin.
o Artculo 45 establece la prohibicin de concurrir a la licitacin de entidades que
hagan las especificaciones tcnicas: para que no se favorezcan a ellas mismas
Reglas para poderes adjudicadores: Todo lo citado se matiza en el artculo 121
1. En los contratos celebrados por poderes adjudicadores que no tengan el carcter
de Administraciones Pblicas, que estn sujetos a regulacin armonizada o que sean
contratos de servicios comprendidos en las categoras 17 a 27 del Anexo II de cuanta
igual o superior a 206.000 euros , as como en los contratos subvencionados a que se
refiere el artculo 17, debern observarse las reglas establecidas en el artculo 101
para la definicin y establecimiento de prescripciones tcnicas, siendo igualmente de
aplicacin lo previsto en los artculos 102 a 104. Si la celebracin del contrato es
necesaria para atender una necesidad inaplazable o si resulta preciso acelerar la
adjudicacin por razones de inters pblico, el rgano de contratacin podr declarar
urgente su tramitacin, motivndolo debidamente en la documentacin preparatoria.
En este caso ser de aplicacin lo previsto en el artculo 96.2.b sobre reduccin de
plazos.
2. En contratos distintos a los mencionados en el apartado anterior de cuanta
superior a 50.000 euros, los poderes adjudicadores que no tengan el carcter de
Administraciones Pblicas debern elaborar un pliego, en el que se establezcan las
caractersticas bsicas del contrato, el rgimen de admisin de variantes, las

121

modalidades de recepcin de las ofertas, los criterios de adjudicacin y las garantas


que debern constituir, en su caso, los licitadores o el adjudicatario, siendo de
aplicacin, asimismo, lo dispuesto en el artculo 104. Estos pliegos sern parte
integrante del contrato.
Pliegos generales tcnicos
Estn regulados en el artculo 100.2. Se pueden aprobar pliegos generales tcnicos
que definen por remisin a lo previsto en el pliego particular.
Previo informe de la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado,
el Consejo de Ministros, a propuesta del Ministro correspondiente, podr establecer los
pliegos de prescripciones tcnicas generales a que hayan de ajustarse la
Administracin General del Estado, sus organismos autnomos, entidades gestoras y
servicios comunes de la Seguridad Social y dems entidades pblicas estatales.
Fase de Adjudicacin
Procedimiento a travs del cual se determina el contratista que va a suscribir el
contrato. Implica la tramitacin de un procedimiento a travs de las distintas variedades
que establece la ley y slo a travs de estas, que finaliza con el acto de adjudicacin que
determina la perfeccin del contrato que luego debe ser formalizado y que es un
presupuesto para la ejecucin del contrato.
o Todo el procedimiento se articula a travs del procedimiento seleccionado. ste
debe figurar en el pliego. Existen los procedimientos ordinarios: abierto y
restringido y los especiales: negociado y dilogo competitivo.
o Segn el procedimiento, resulta que no cualquier empresa puede ser contratada,
puede haber una seleccin de contratistas (segn el procedimiento).
o Forma de adjudicacin: concurso o subasta.
Cuando contrata la Administracin en sentido estricto.
o Cuestiones comunes: Los procedimientos de adjudicacin se basan en principios
comunitarios (artculo 123, 124). SE rigen por principios de igualdad,
transparencia, publicidad y confidencialidad.
1. Publicidad (artculo 125.1):
Los organismos de contratacin podrn publicar un anuncio de
informacin previo con los contratos que vayan a publicar en los 12 meses
siguientes.
Este anuncio se publica en el diario oficial de la UE, o en el perfil del
contratante (artculo 42 de la ley).
Este anuncio sirve (125.9) para reducir los plazos a la mitad. A parte de
esta publicidad en el 126 se hace la convocatoria de licitacin (convoca a
concurso o subasta).
La publicidad se regula en el 126 y en sntesis sera:
Administracin en sentido estricto:

122

Contrato armonizado: BOE; diario oficial de la UE (pues estos


contratos traen causa de las directivas comunitarias) y
voluntariamente en el perfil del contratante.
Contrato no armonizado: BOE, BOCAM, BOCA

Poder adjudicador
Contrato armonizado: DOUE,
(Internet) (174,1 b) y 309).
Contrato no armonizado precio
contratante.
Contrato no armonizado precio <
nada. La jurisprudencia dice
correspondiente.

Plataforma de contratacin
> 50 000 euros: Perfil del
50 000 euros: La ley no dice
que en el boletn oficial

Resto de sector pblico


La jurisprudencia s exige la publicacin en el diario oficial, pero
el 176 habla de las instrucciones internas que dirn cmo dar
cumplimiento al principio de publicidad.
LRJ- PAC: das hbiles
Ley de contratos del sector pblico: das
naturales (disposicin 15)

Una vez cumplido el principio de publicidad, en los plazos establecidos los


interesados presentan sus proposiciones, de acuerdo a los pliegos, en los trminos del
artculo 129:
o 129.1: Las proposiciones de los interesados debern ajustarse a lo previsto en el
pliego de clusulas administrativas particulares, y su presentacin supone la
aceptacin incondicionada por el empresario del contenido de la totalidad de
dichas clusulas o condiciones, sin salvedad o reserva alguna.
o 129.3: Slo cabe presentar una proposicin. Si se hicieran varias se inadmitiran
todas.
o 130: Documentacin
Mi proposicin puede tener errores subsanables salvo cuando:
- La proposicin exceda del presupuesto.
- La oferta sea inconsistente.
- Los errores sean manifiestos.
o 131: Cuando en la adjudicacin hayan de tenerse en cuenta criterios distintos del
precio, el rgano de contratacin podr tomar en consideracin las variantes o
mejoras que ofrezcan los licitadores, siempre que el pliego de clusulas
administrativas particulares haya previsto expresamente tal posibilidad.

123

La posibilidad de que los licitadores ofrezcan variantes o mejoras se indicar en


el anuncio de licitacin del contrato precisando sobre qu elementos y en qu
condiciones queda autorizada su presentacin.
Segn el procedimiento elegido esto se ve condicionado por la existencia o no de
seleccin de contratistas.
Procedimientos:
1. Normales:
a. Abierto 141 y ss: Puede concursar toda empresa que cumple con los
requisitos de capacidad, solvencia. Este procedimiento es ms beneficios,
igualitario, pero se presentan muchos.
b. Restringido 146 y ss: El organismo de contratacin dicta una invitacin
con criterios de seleccin (solvencia, tcnica) invitando a empresas que
cumplan dichos criterios. La Administracin tiene que evaluar si
efectivamente cumplen todas aquellas que se presenten los criterios de
seleccin. Luego la Administracin selecciona y slo las seleccionadas
podrn presentar proposiciones.
La eleccin de este procedimiento debe estar motivada.
NO cabe negociacin alguna de los trminos del contrato.
2. Especiales:
a. Negociado 153 y ss: El pliego s puede determinar contenidos
negociables (es ms flexible). La adjudicacin recae en el licitador
elegido por el rgano de contratacin pero previamente se ha consultado
como mnimo a 3 empresas con las cuales se negocia los trminos
negociables. Puede suceder que se consulte a 4 o 5 y se negocie con 2.
b. Dilogo competitivo 163 y ss: Est pensado para contratos de una
complejidad especial: todos los contratos de colaboracin entre el SP y
privado se han de hacer por este procedimiento.
La adjudicacin procede una vez que se ha establecido un dilogo con las
empresas candidatas. Las candidatas presentan soluciones globales y al
mismo tiempo pueden formular ofertas.
En la prctica se abusa del procedimiento restringido y del negociado.
Cuando contratan los poderes adjudicadores:
Artculos 173 a 175: Cuando los contratos son armonizados las reglas son ms o
menos parecidas. Cuando no lo son hay que asegurar en la adjudicacin la
transparencia, publicidad pero no existe procedimiento como los que acabamos de
ver.
Cuando contrata el resto de sector pblico:

124

Artculo 176: Instrucciones internas debern justificar como se van a cumplir los 4
principios pero no existe procedimiento tasado.

FORMAS DE ADJUDICACIN
Se prevn distintas formas, las tradicionales son el concurso y la subasta. Pero con la
nueva ley dnde antes existan dos, ahora slo existe un concepto: oferta
econmicamente ms ventajosa+
Lo que se entiende por esto se basa en varios criterios:
o Si hay un nico criterio: ser el precio ms bajo, aquel que va a costar menos a
la Administracin (134.1)
o Si hay varios criterios: estaramos ante un concurso donde no slo se atiende al
precio. (134.2)
Todos estos criterios deben de aparecer en el pliego y adems deben de estar
ordenados.
1. o bien se le otorga un valor ponderado a cada criterio (que usted tenga
camiones para la recogida selectiva de basura 25%).
2. o bien cuando no sea posible esto ltimo se deber establecer un orden
decreciente de importancia (134.4)
La valoracin de estos criterios ser discrecional.
Subasta electrnica
Segn el artculo 132 es una nueva modalidad que segn la ley se aplica en aquellos
casos en los que la adjudicacin puede establecerse de forma precisa y que las
prestaciones no tengan carcter intelectual.
En estos casos se abre la posibilidad a que todos los licitadores presenten una oferta,
revisando las ofertas la Administracin gira una invitacin a los licitadores cuyas ofertas
sean admisibles (pueden presentar nuevas ofertas mejores).
Desde la invitacin hasta la celebracin, comienzo de la subasta, deben pasar 2 das
hbiles.
El artculo 132.2 establece los casos en que se puede aplicar: La subasta electrnica
podr emplearse en los procedimientos abiertos, en los restringidos, y en los
negociados que se sigan en el caso previsto en el artculo 154.a, siempre que las
especificaciones del contrato que deba adjudicarse puedan establecerse de manera
precisa y que las prestaciones que constituyen su objeto no tengan carcter intelectual.
No podr recurrirse a las subastas electrnicas de forma abusiva o de modo que se
obstaculice, restrinja o falsee la competencia o que se vea modificado el objeto del
contrato.
Normalmente la forma de adjudicacin es el concurso. A la vista de los criterios la
Administracin debe adjudicar. Despus de analizar las ofertas (135) la Administracin
clasificar las ofertas por orden decreciente. Una vez realizado esto se adjudicar

125

provisionalmente a la oferta que est en primer lugar (sui la forma es la subasta esto no
es necesario).
Por qu se regula una adjudicacin provisional? Para recurrir si no ests de
acuerdo ya que es muy discrecional.
A travs de qu va? Recurso especial del artculo 37 siempre que se den las
condiciones.
Ex lege se produce la suspensin cautelar del procedimiento de adjudicacin definitiva
hasta que no se resuelva.
Desde la adjudicacin provisional se da un plazo de 15 das para que el adjudicado
provisionalmente presente toda la documentacin y para recurrir por los dems (135.4).
EX Qu sucede si ninguna de las propuestas a juicio del rgano de
contratacin cumple con los requisitos con suficiencia?Est la Administracin
obligada a adjudicar? No, la Administracin puede declarar desierto el concurso.
Puede declararse desierto el concurso habiendo ofertas que s cumplen? NO,
con la ley en vigor es contrario al artculo 135.1 El rgano de contratacin no podr
declarar desierta una licitacin cuando exista alguna oferta o proposicin que sea
admisible de acuerdo con los criterios que figuren en el pliego
Se prohbe ahora pues no era razonable.
Qu pasa si se adjudica provisionalmente y al elegido no se le puede adjudicar?

Si no hay otro que cumpla con los requisitos: desierto


Si lo hay, se adjudicar al segundo de la lista (provisionalmente).

El artculo 135.2 establece que no cabe la adjudicacin provisional del contrato


cuando la oferta sea anormalmente desproporcionada. La adjudicacin al licitador que
presente la oferta econmicamente ms ventajosa no proceder cuando, de
conformidad con lo previsto en el artculo siguiente, el rgano de contratacin presuma
fundadamente que la proposicin no pueda ser cumplida como consecuencia de la
inclusin en la misma de valores anormales o desproporcionados.
Qu se entiende por valores anormales o desproporcionados?
Subasta (136.1): El carcter desproporcionado o anormal de las ofertas podr
apreciarse de acuerdo con los parmetros objetivos que se establezcan
reglamentariamente, por referencia al conjunto de ofertas vlidas que se hayan
presentado.
Concurso (136.2): Podr expresarse en los pliegos los parmetros objetivos en
funcin de los cuales se apreciar, en su caso, que la proposicin no puede ser
cumplida como consecuencia de la inclusin de valores anormales o
desproporcionados. Si el precio ofertado es uno de los criterios objetivos que
126

han de servir de base para la adjudicacin, podrn indicarse en el pliego los


lmites que permitan apreciar, en su caso, que la proposicin no puede ser
cumplida como consecuencia de ofertas desproporcionadas o anormales.
CASO PRCTICO 1
Pliego de clusulas administrativas particulares. Los criterios de adjudicacin se
resumen en una frmula matemtica (x+1) (x+2) 3.
Se adjudica el contrato. Una de las empresas no adjudicadas detecta que no ser aplica el
numerador que multiplica (slo se ha sumado), y que si se hubiera aplicado esto la
empresa que impugna podra haber resultado elegida.
La administracin ante el recurso de la empresa dicta una resolucin modificando el
pliego quitando el multiplicador, alegando que era un error aritmtico.
En el recurso contra la adjudicacin la empresa alega que el objeto de la empresa
adjudicada no corresponde con el contrato que se est adjudicando y que no cumple con
el criterio de solvencia.
1. Criterio de capacidad: una empresa cuyo objeto social no se corresponde con
el del contrato no puede tener capacidad para se adjudicada. La adjudicacin
sera nula.
2. Solvencia: La prueba de la solvencia se establece con los pliegos. Si es de los
contratos en los que s es necesario ser un requisito importante.
3. Puede la Administracin modificar los pliegos alegando error del 105.2?
Slo cuando no afecta a las situaciones jurdicas creadas. Se produce una
revocacin del pliego ya que estoy cambiando la ley de contractus para evitar
que se adjudique correctamente al que corresponde. Hay que rehacer todo. Slo
se puede modificar el pliego antes de adjudicar el contrato.
CASO PRCTICO 2
Se acuerda la adjudicacin de un contrato de servicios. Es procedimiento abierto
(todas las empresas que tengan capacidad pueden acudir).
El criterio de solvencia es el 40% del valor ponderado.
Se adjudica el contrato y no se notifica a los no adjudicados (en este caso slo 1).
ste uno recurre y solicita que se anule la adjudicacin pues no le fue notificada, porque
los criterios del pliego no se pueden referir a la solvencia y adems de su anulacin pide
que se le adjudique a l.
1. notificacin: la adjudicacin debe ser comunicada a todos (artculo 137). Si no
es notificada, la adjudicacin es ineficaz (no vicio de validez). En ausencia de
notificacin yo puedo recurrir desde el momento en que tenga constancia.
2. Criterios de solvencia: Son requisitos previos para poder contratar, pero nunca
pueden ser criterios de adjudicacin pues son criterios subjetivos. Los criterios
de adjudicacin deben de ser objetivos y relacionados con la prestacin del
contrato.
3. Al momento de la impugnacin de la adjudicacin definitiva puedo alegar
la ilegalidad afirmando que el pliego es contrario a derecho? NO, pues no

127

cabe impugnacin acto a acto. El pliego que es ilegal se podra revisar de oficio.
Si no lo reviso de oficio la adjudicacin es vlida pero ilegal.
4. Si se anula la adjudicacin puede el juez aparte de anularla otorgarla a
otro contratista? NO, slo podra obligar a la Administracin a que reabriera el
procedimiento. El juez no puede sustituir a la Administracin, se retrotrae y se
vuelve a adjudicar.
Esto es la regla general, pero hay sentencias donde s se adjudica.
EJ: 2 empresas: si es reglado por economa procesal la adjudica el juez.
Si el procedimiento ya ha sido comenzado, y la Administracin no quiere seguir se
expone que segn el artculo 139, puede existir la renuncia y el desistimiento pero
siempre debe producirse antes de la adjudicacin provisional.
- RENUNCIA: si existe un inters pblico debidamente justificado, la
Administracin puede renunciar a adjudicar el contrato sin perjuicio de que
luego tenga que indemnizar. La ley impide que se promueva la adjudicacin de
un nuevo contrato hasta que desaparezcan esas causas de inters pblico.
-

DESISTIMIENTO: tambin sin perjuicio de indemnizar. En este caso, la


motivacin para justificar el contrato se encuentra en el artculo 139.4, es decir,
la existencia de infracciones no subsanables, vicios de validez, relacionadas con
la preparacin del contrato y con la fase de adjudicacin. Aqu por existencia de
ese vicio, la Administracin podr desistir. Pero aqu no se prohbe la iniciacin
inmediata del procedimiento.

Artculo 139. Renuncia a la celebracin del contrato y desistimiento del procedimiento


de adjudicacin por la Administracin.
1. En el caso en que el rgano de contratacin renuncie a celebrar un contrato para el
que haya efectuado la correspondiente convocatoria, o decida reiniciar el
procedimiento para su adjudicacin, lo notificar a los candidatos o licitadores,
informando tambin a la Comisin Europea de esta decisin cuando el contrato haya
sido anunciado en el Diario Oficial de la Unin Europea.
2. La renuncia a la celebracin del contrato o el desistimiento del procedimiento slo
podrn acordarse por el rgano de contratacin antes de la adjudicacin provisional.
En ambos casos se compensar a los candidatos o licitadores por los gastos en que
hubiesen incurrido, en la forma prevista en el anuncio o en el pliego, o de acuerdo con
los principios generales que rigen la responsabilidad de la Administracin.
3. Slo podr renunciarse a la celebracin del contrato por razones de inters pblico
debidamente justificadas en el expediente. En este caso, no podr promoverse una
nueva licitacin de su objeto en tanto subsistan las razones alegadas para fundamentar
la renuncia.
4. El desistimiento del procedimiento deber estar fundado en una infraccin no
subsanable de las normas de preparacin del contrato o de las reguladoras del
procedimiento de adjudicacin, debiendo justificarse en el expediente la concurrencia
de la causa. El desistimiento no impedir la iniciacin inmediata de un nuevo
procedimiento de licitacin.
128

FORMALIZACIN DEL CONTRATO:

Despus de la adjudicacin del contrato y antes de la ejecucin del mismo, existe


una fase que se conoce con el nombre de formalizacin del contrato. sta, es un
presupuesto indispensable para la ejecucin del contrato, aunque no siempre es as
(artculo 96, 97: expedientes urgentes y de emergencia).
La formalizacin consiste en la plasmacin del contrato, del negocio jurdico, en un
documento administrativo, que puede ser objeto de registro. El plazo son 10 das desde
la adjudicacin definitiva. Qu sucede si adjudicado el contrato, no se formaliza en
plazo? Depende de si los motivos son por culpa del adjudicatario o de la
Administracin:
- Por culpa del adjudicatario: la administracin resolver el contrato y se procede
a la incautacin de la garanta provisional.
Por culpa de la Administracin: el contratista tiene la facultad de solicitar la resolucin
pero de no hacerlo tiene derecho a ser indemnizado por la demora sufrida

129

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