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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

I.

Convenio, contrato y cuasicontrato

a) Convenio.- llamado tambin convencin en el Derecho Romano


fue considerada, como tpico acuerdo de voluntades y se
distinguieron en ella dos clases o especies: el contrato y el pacto.
En sus incisos debido al carcter eminentemente formalista del
derecho romano, se le neg, se le neg efecto jurdico a los
pactos, otorgndolo nicamente a las convenciones investidas de
ciertas formas solemnes, como las de mancipatio, la traditio, la
stipulatio y la transcriptio., que con sus respectivas
modalidades, representaron en el ordenamiento jurdico romano
los primeros modos de configurar los contratos.
La convencin fue interpretada en el Cdigo Napolenico como
el genrico acuerdo de voluntades y tuvo al contrato como la
especie de convencin, cuyo acuerdo de voluntades da origen a
una obligacin, por ser, en los trminos de su artculo 1101; un
convenio en cuya virtud una o varias personas se obligan
respecto de otras, dar; hacer no hacer alguna cosa.
En el artculo 1689; el Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len
define al convenio como es el acuerdo de dos o ms personas
para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones y en el
artculo 1690 precisa: Los convenios que producen o
transfieren las obligaciones y derechos toman el nombre de
contratos.
b) CONTRATO.- no existe un consenso en la doctrina respecto de la
elaboracin de concepto del contrato; el renombrado profesor
espaol, Jos Castn Tobeas, distingue 3 interpretaciones del
negocio contractual; el concepto amplio identifica la nocin de
contrato con la de convencin o acto jurdico bilateral; el concepto
estricto distingue la convencin del contrato, al considera a
aquella el gnero a este la especie porque entiendo por
convencin todo acuerdo sobre un objeto de inters jurdico.
EL CONTRATO.- es exclusivamente el acuerdo dirigido a
constituir una obligacin patrimonial. El concepto intermedio del
contrato admite el invariable contenido patrimonial de la nocin
del contrato e incluye dentro de ella, no slo los acuerdos

dirigidos a construir una relacin obligatoria, sino tambin los


encaminados a extinguirla o modificarla
c) .- CUASICONTRATO.- se entiendo todo acto lcito voluntario
que sin existir convencin que lo acuerde, produce obligaciones
ya respecto de uno de los interesados o reciprocas entre partes,
bien en beneficio de un tercero. Se suelen considerar como
cuasicontratos el pago de lo indebido, el enriquecimiento sin
causa, la gestin de negocios y la promesa pblica de
recompensa.
II. Divisin de los contratos.- tomando en cuenta su naturaleza, el
contrato es un acuerdo de voluntades; de ah que dicha voluntad
pueda trasladarse lo mismo a eventos civiles, mercantiles, laborales o
administrativos, siendo estos ltimos los que interesan a la presente
obra.
III. Los contratos de la administracin pblica.- Indica Bartolom A.
Fiorini mientras los juristas polemizaban sobre la posibilidad de que el
poder pblico pudiera realizar contratos, la realidad diariamente
patentizaba la presencia de relaciones contractuales entre el Estado y
los particulares.
1. Debate sobre la existencia del contrato administrativo.- acerca
de la existencia del contrato administrativo se advierten dos
corrientes doctrinarias: una negativa ,que rechaza la existencia
de los contratos administrativos, constitutivos de una categora
diferente a la de los del derecho privado y la otra corriente
positiva, que sostiene la existencia de los contratos
administrativos, diferentes a los celebrados entre particulares y
sometidos a un rgimen jurdico exorbitante del derecho privado,
a causa de un inters pblico implcito en el objeto del contrato.
La corriente negativa- prcticamente desaparecida en la
actualidad fue sostenida por juristas tan destacados como OTTO
MAYER, FRITZ FLEINER Y LEON DUGUIT. Cuyos argumentos
en contra los resume FERNANDO GARRIDO FALLA , diciendo :
la negacin del contrato administrativo supone que los
ejemplos que normalmente se manejan bajo tal denominacin
habran de ser clasificados, bien como contratos civiles de la
administracin, bien como actos administrativos necesitados del

consentimiento de los particulares destinatarios y con frecuentes


afectos jurdicos de actos condicin .
2. Criterios para diferenciar el contrato administrativo
A. El criterio subjetivo
B. El criterio de la jurisdiccin
C. El criterio formal
D. El criterio de la clusula exorbitante
E. El criterio teleolgico
F. El criterio legal
G. El criterio mixto
IV. Concepto de contrato administrativo
Es una forma de crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones, y
sus correlativos derechos, como resultado de una relacin plurilateral
consensual, frecuentemente caracterizada por la situacin privilegiada
que una de las partes, se puede explicar el contrato administrativo
como el acuerdo de dos o ms personas, de las cuales una es
rganos del poder pblico en ejercicio de funcin administrativa, para
crear transferir, modificar o extinguir obligaciones patrimoniales, en
aras del inters pblico, con sujecin a un rgimen exorbitante del
derecho privado.
Miguel angel bercaitz distinguio dos clases de contratos
administrativos: los que lo son por su naturaleza y los que tienen tal
carcter por voluntad del legislador; en su opinin, por su naturaleza
V. Principios rectores del contrato administrativo
1. Principio de legalidad
El contrato administrativo debe sujetarse a un rgimen jurdico
determinado con precisin, porque, segn dice Jean Rivero la

administracin es una funcin esencialmente ejecutiva; ella tiene en la


ley fundamento y el lmite de su accin
En el estado de nuevo len, la ley de obras pblicas para el estado y
municipios de nuevo len regula los contratos administrativos relativos
a la adquisicin y arrendamiento de bienes muebles, obra pblica y
presentacin de servicios de diversa naturaleza, que celebren las
dependencias del gobierno del estado.
2. Principio de continuidad
La ejecucin de los contratos administrativos no debe interrumpirse ni
retrasarse, a efecto de que alcanzar cabal y oportunamente su
finalidad; a este respecto, Hctor Jorge Escola, tras citar ejemplos de
concesin de servicios pblicos y de contratos de obra pblica, afirma:
los ejemplos podran multiplicarse, pero los datos son suficientes
como para demostrar que en el contrato administrativo la
administracin pblica necesita contar imprescindiblemente con el
derecho de exigir.
3. Principio de mutabilidad
Puede ser unilateralmente modificado dentro de ciertos lmites por la
administracin pblica contratante, en aras del inters pblico, y en
clara contradiccin al principio contractual proveniente del derecho
romano pacta sunt servanda, por lo cual se considera al de
mutabilidad, como el ms importante de los principios rectores del
contrato administrativo.
4. Principio del equilibrio financiero
Establecido en su celebracin, a efecto de que las partes no resulten
perjudicadas o que los perjuicios ocasionados se reduzca a su mnima
expresin, por una relacin que se torna inequitativa, ya por causas
imputables al estado o a la administracin pblica, bien por causas no
imputables al estado, para la cual se emplean mecanismos diversos
como aquellos a que se refieren el llamado hecho del principio y la
teora de la imprevisin.

A. El hecho del prncipe


Es la alteracin provocada en las condiciones de un contrato
administrativo, imprevisible para el gobernado contratante y en su
perjuicio, derivadas de decisiones adoptadas o conductas asumidas
por la autoridad contratante, no como parte del contrato, sino en
ejercicio de las atribuciones derivadas de su carcter de autoridad
pblica.
B. Teora de la imprevisin
La moderna teora de la imprevisin, o de la lesin sobreviviente, toma
como punto de partida para su desarrollo la llamada clausula rebus sic
stantibus, epitome o resumen de contractus qui habent tractum
successivum vel dependentiam de futuro rebus sic stantibus
intelliguntur todo contrato de tracto sucesivo o dependiente de lo
futuro, lleva implcito que su cumplimiento solo es exigible mientras
las cosas sigan siendo iguales
VI. Elementos del contrato administrativo
Es indispensable tener presenta la diferencia conceptual, entre
requisito
y elemento; el primero viene a ser toda condicin
indispensable para la validez del contrato; en cambio, por elemento
entendemos cada una de las partes integrantes del contrato
Los elementos del contrato de derecho privado son esenciales,
naturales y accidentales
Esenciales los elementos indispensables para que exista el contrato
Naturales aquellos elementos que de ordinario figuran en todo
contrato o derivan de la naturaleza particular de un contrato dado, y
que la voluntad de los contratantes puede excluir del contrato
Accidentales vienen a ser los que no aparecen en el contrato a
menos que las partes convengan incorporarlos.
El cdigo civil del estado de nuevo len exige dos elementos que son
el consentimiento y objeto. De esta manera se reconoce
implcitamente la existencia, por lo menos, de los sujetos y la causa,
porque no puede haber consentimiento sin los sujetos que lo otorgan,
no puede existir el objeto sin una causa que lo genere.

Se mencionan insistentemente por la doctrina como elementos


esenciales del contrato administrativos los sujetos, el consentimiento,
el objeto y la causa; aun cuando de manera aislada y poco frecuente,
tambin se mencionan como elementos esenciales del contrato la
forma, la competencia y la capacidad, la finalidad, el rgimen jurdico
especial, y la licitacin. Como elementos no esenciales del contrato
administrativo se sealan el plazo de duracin, las garantas y las
sanciones.
Se puede tambin distinguir entre los elementos esenciales del
contrato los bsicos y los presupuestos.
1. Los sujetos
No es posible un contrato sin los sujetos o partes que lo celebren
2. El consentimiento
Se unifican la doctrina, la legislacin y la jurisprudencia, para
considerar al consentimiento como el acuerdo de voluntades en torno
a un fin comn.
3. La forma
La forma no es un elemento del contrato, sino un requisito que habr
de satisfacerse tanto respecto al consentimiento y en particular a la
manifestacin de la voluntad como a la implementacin del contrato
4. El objeto
El objeto es elemento esencial de todo contrato y debe ser cierto,
posible, licito y determinado o determinable en cuanto a su especie,
consistente en la creacin, transmisin, modificacin o extincin de
derechos y obligaciones.
5. La causa
Se entiende por causa del contrato administrativo, el mvil o principio
impulsor de la voluntad de las partes para su celebracin.
6. La finalidad
La finalidad constituye la razn que justifica la emisin del acto.
7. Otros presuntos elementos esenciales
A. El rgimen jurdico especial

No faltan autores que ven en el rgimen jurdico especial, un elemento


esencial del contrato administrativo; sealan que este es regido por
reglas exorbitantes del derecho privado, de tal suerte que aun cuando
determinados privilegios del rgano publico contratante no consten
expresamente en el contrato, debern hacerse valor cuando sea
necesario, destacando entre ellos su posible modificacin y aun su
rescisin unilateral, as como su ejecucin directa.
B. La licitacin
La palabra licitacin es usada como sinnimo de subasta, concurso y
remate, la licitacin no es un elemento y mucho menos esencial del
contrato administrativo, sino que se trata de un requisito procedimental
exigible en muchos de tales contratos, porque si fuese un elemento
esencial seria imprescindible en todos ellos. La licitacin no constituye
ni siquiera un elemento no esencial del contrato administrativo, sino un
requisito previa a su celebracin, que se satisface mediante un
procedimiento administrativo especifico por medio del cual se
selecciona de entre todos los aspirantes cuya idoneidad moral, tcnica
y financiera quedo previamente comprobada, al contratante que haya
presentado la mejor oferta, que no necesariamente la ms baja.
VII. Clasificacin de los contratos administrativos
VIII. Contratos administrativos nuevoleoneses
1. Contrato de adquisicin de bienes muebles
2. Contrato de arrendamiento de bienes muebles
3. Contrato de servicios relativos a bienes muebles
4. Contrato de enajenacin de bienes muebles
5. Contrato de obra pblica
IX. Aspectos complementarios de la legislacin nuevoleonesa materia
SERVICIOS PBLICOS

I. Criterios para determinar el carcter pblico de un servicio


1. Criterio orgnico
2. Criterio funcional
3. Criterio jurdico
4. Criterio legal
5. Criterio mixto
II. Caracteres esenciales del servicio publico
1. Generalidad
2. Igualdad
3. Regularidad
4. Continuidad
III. Elementos indispensables del servicio pblico
1. La necesidad
2. La actividad tcnica
3. El universo potencial de usuarios
4. La intervencin estatal
5. El prestador del servicio
6. Los recursos
7. El rgimen jurdico especial
IV. Definicin del servicio pblico

V. Formas de gestin del servicio pblico


1. Presentacin por entes de derecho pblico
A. Gestin mediante dependencia de la administracin pblica
centralizada
B. Gestin mediante rgano desconcentrado de la administracin
publica
C. Gestin mediante organismo pblico descentralizado
D. Gestin mediante fideicomiso publico
E. Presentacin de servicios pblicos por particulares
a. Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Durango
b. Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Jalisco
c. Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Veracruz-Llave
VI. Divisin del servicio pblico
1. Servicio pblico propio
2. Servicio pblico impropio
VII. Clasificacin del servicio pblico
1. Por las caractersticas de los usuarios
A. Uti singuli
B. Uti univers
2. Por el ejercicio de autoridad
A. De gestin pblica

B. De gestin privada
3. Por razn de su aprovechamiento
A. Optativo
B. Obligatorio
4. Por razn de su importancia
5. Por el carcter de la necesidad
A. Constantes
B. Cotidianos
C. Intermitentes
D. Espordicos
6. Por razn de su cobro
A. Gratuitos
B. Onerosos
7. Por razn de la competencia econmica
A. Rgimen de monopolio
B. Rgimen de oligopolio
C. Rgimen de competencia
8. Por la titularidad del servicio
A. Generales
B. Regionales

C. Municipales
D. Concurrentes
9. Por razn del prestador del servicio
A. Servicios prestados por entes del derecho pblico
B. Servicios prestados por particulares
VIII. La huelga en el servicio pblico
IX. La requisa del servicio pblico
X. La concesin del servicio pblico
XI. La tarifa del servicio pblico
XII. Situacin jurdica del usuario del servicio pblico
EL PATRIMONIO DEL ESTADO

I. Concepto de patrimonio
II. Las leyes generales de bienes nacionales
1. Primera Ley General de Bienes Nacionales
2. Segunda Ley General de Bienes Nacionales
3. Tercera Ley General de Bienes Nacionales
4. Cuarta Ley General de Bienes Nacionales
III. La ley de administracin financiera para el estado de Nuevo Len
IV. Teoras acerca del patrimonio
1. Las teoras personalistas

2. Las teoras finalistas


V. Del dominio eminente
VI. Los bienes del estado y de los municipios de Nuevo Len
1. El patrimonio municipal
2. La hacienda municipal