Derecho procesal se divide en las mismas ramas que regulan el contenido de los
procedimientos de que se trate, es decir, se atiende a la ndole del procedimiento y la materia
que se regula para establecer la clasificacin; en este sentido tenemos:
A.
B.
C.
D.
A pesar de esta diversidad, y como se analizar ms adelante, lo que vara no es el proceso que
sigue siendo nico e indivisible sino el procedimiento, pues se trata de reglas particulares en
que, dado lo especial de la materia sobre la cual recaen, se ha optado por regulaciones
diferentes. A nuestra manera de ver, no se trata de "derechos procesales" diferentes; as como
el proceso tiene una unidad fundamental tambin el Derecho procesal. Como lo dice Devis
Echanda, el Derecho procesal es uno, puesto que regula en general la funcin jurisdiccional
del Estado y sus principios fundamentales son comunes a todas las ramas. Una clara
visualizacin de la teora general del proceso requiere distinguir:
a. Procedimiento civil general, comn u ordinario: es el regulado por el CPC que
constituye la norma marco y general aplicable a todos los procedimientos,
siempre y cuando no haya una disposicin expresa que regule el supuesto de
hecho de una manera diferente;
b. Procedimientos especiales: es aquel conjunto de reglas especficas para
tramitar determinada materia o conflicto, tales como los procedimientos
previstos en el libro IV del CPC y tambin los procedimientos laborales,
agrarios, contencioso administrativos, nios y adolescentes, trnsito, penal,
comercial y martimo, entre otros.
Pblico. Por ltimo, en 1986 cristaliz un trabajo que, por ms de diez aos, se
sigui en Venezuela para la aprobacin de un nuevo texto procesal y en ese ao
se promulga efectivamente el CPC vigente y reformado parcialmente en
1987.
La Ley de Secuestro y Arraigo de 1853
Al
lado
de
los
textos
procesales
civiles
se
encuentran
tambin
legislaciones especiales en algunas materias, dentro de las cuales resalta la
Ley de Secuestro y Arraigo de 1853 que derog algunas normas del Cdigo de
Procedimiento Judicial de Aranda y consagr reglas especiales con respecto del
procedimiento cautelar.
El vigente Cdigo de Procedimiento Civil de 1987
a) Evolucin Desde finales de los aos 70, se impuso en Venezuela la necesidad
de redactar un nuevo Cdigo de Procedimiento Civil y no slo una reforma; para
ello, el Congreso encomend la tarea de redactar el Proyecto a ARSTIDES
RENGEL
ROMBERG, LEOPOLDO
MRQIIEZ
AEZ y
JOS ANDRS FUENMAYOR; el nuevo Cdigo fue aprobado en 1986 pero
inmediatamente se le hicieron algunas reformas muy puntuales, dictndose y
ponindose en vigencia efectivamente en marzo de 1987.
b) Estructura El texto procesal vigente est estructurado sobre cuatro (4)
Libros: Libro Primero: "Disposiciones generales" (Art. 28 al 337); Libro Segundo:
"Del procedimiento ordinario" (Art. 338 a 584); Libro Tercero: "Del procedimiento
camelar y de otras incidencias" (Art. 585 al 607) y Libro Cuarto: "De los
procedimientos especiales" (Art. 608 al 946). El nuevo Cdigo tiene la virtud
de sistematizar el rgimen del proceso y las garantas de justicia
consagradas en la Constitucin, aun cuando se requiera una reforma para
incorporar concretos mandatos constitucionales sobre la celeridad de los procesos y
la oralidad como principio.
C) La Enseanza del Derecho Procesal En las universidades venezolanas se
ha preferido el siguiente esquema en los respectivos pensa de estudios: a)
Derecho procesal civil I: "Teora general del proceso b) Derecho procesal civil II: "El
juicio ordinario; c) Derecho procesal civil III: "Procedimientos especiales y
medidas cautelares", d) Teora general de la prueba; e) Derecho procesal penal;
f) Derecho procesal administrativo, y ms recientemente se ha incorporado en
los pensa de
las
universidades
la
ctedra
de Derecho
procesal
constitucional. Ortiz Ortiz (2004)
Fuentes Indirectas
L a C o s t u m b r e Es aquella manifestada por el conjunto de actos libres y
voluntarios, realizados en forma espontnea y repetida, por un
conjunto de individuos o por la comunidad, en un espacio y tiempo
determinado con la creencia de observar una norma de derecho.
Debe acotarse que este concepto se encuentra limitado al campo del
derecho procesal, dado que el nico sujeto que puede a plicar
la costumbre como fuente es el juez y no cualquier otro sujeto de la colectividad.
La costumbre judicial, que puede catalogarse como el calificativo adecuado
para designarla cuando constituye fuente del derecho procesal, puede
concebirse como el conjunto de actos o pronunciamientos de
ndole jurisdiccional que realiza el juez de manera espontnea en un
lugar y tiempo determinado con la anuencia de las partes, cuando dichos
actos o pronunciamientos no estn conformes con la norma.
Modalidades de la Costumbre
Costumbre Securn Legem: Es aquella que se presenta cuando la misma
norma se ha referido a ella, permitiendo su adopcin, por lo que en forma
tcita, la costumbre se eleva a la calidad de precepto legal.
Tambin es denominada ad-legem, que es conforme a la ley y completa a
la misma, sirviendo de elemento interpretador de la norma legislativa. Es la
nica y verdadera costumbre aplicable en nuestro sistema.
Costumbres
Extra
Legem: Es
aquella
que
se
produce
cuando
la c o s t u m b r e s e e m p l e a p a r a s u p l i r a s p e c t o s s e c u n d a r i o s o accesorios,
en relacin a la actuacin que corresponde imprimirle al proceso, y ante la
ausencia de precepto positivo expreso que lo reglamente. Tambin se
denomina praeter legem, que es utilizada como suplidora del vaco de la ley.
La Jurisprudencia
En un sentido amplio, el concepto jurisprudencia nos sirve para establecer el
criterio de los tribunales de justicia, en la aplicacin prctica del derecho,
pero como fuente del derecho, debe tomarse en sentido restringido,
porque si en verdad la sentencia slo tiene v a l o r r e s p e c t o d e l c a s o e n
d i s c u s i n q u e f u e s o m e t i d o a l conocimiento del rgano jurisdiccional,
no deja de tener relevancia cuando la cuestin ha sido sentenciada en una
forma determinada, constituye un precedente aplicable a situaciones parecidas,
mientras l as
ci rcu n stan cias
no
deter min en
un
cambio
en
la
ori en taci n jurdica.
As encontramos, que conforme a lo previsto en el artculo 321 d e l C d i g o
d e P r o c e d i m i e n t o C i v i l , l o s j u e c e s d e i n s t a n c i a procurarn acoger
la doctrina de casacin establecida en casos a n l o g o s , p a r a d e f e n d e r l a
i n t e g r i d a d d e l a l e g i s l a c i n y l a uniformidad de la jurisprudencia, pero
debe destacarse, que la norma utiliza la palabra "procurarn", la cual
conforme a lo previsto en el artculo 23 ejusdem, dota al juzgador de
instancia de una facultad o potestad, que en ningn momento lo obliga a
acatar lo decidido por el Tribunal Supremo.
No obstante a lo anterior, y como fuera sealado en este captulo, con la
entrada en vigencia de la Constitucin conforme a lo previsto en el artculo
335, la doctrina que dicte la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, en cuanto al contenido o alcance de las normas y principios
constitucionales, es de carcter vinculante tanto para las dems Salas del
Tribunal Supremo, como para los dems tribunales de la Repblica.
Modalidades de la Jurisprudencia
Respecto del sentido o criterio que se afirme, pueden ser:
Uniforme: Cuando el sentido de varias sentencias pronunciadas por el
mismo o diferente juez, en distintas oportunidades y sobre un mismo
tpico son idnticas.
Contradictoria: Cuando el sentido de varias sentencias que se
profieren en diversas ocasiones por el mismo o distinto
juez, resuelven de manera diferente un mismo punto.
de
carcter
obligatorio
exclusivo
de
la
funcin
jurisdiccional
3) Principio de la cosa juzgada
4) Principio de la doble instancia o doble grado de jurisdiccin
5) Principio de la independencia de la autoridad judicial y de la
imparcialidad de los mismos
sistemtica" alemana y, si bien se inici con los autores mencionados, forman parte de esta
escuela ADOLFO W ACH, OSCAR VON BLLOW , JOS KOIILER y, recientemente,
JAMES GOLDSMICHDT, LEO ROSEMBERG, ADOLF SCHONKE y KISCH, entre otros.
BERNARDO WINDSCHEID sostena que la actio romana no significa otra cosa que el Derecho
mismo, esto es, el mismo derecho subjetivo pero en su fase activa; por su parte THEonoR
MUTHER concibi la accin corno un derecho frente al Estado en la persona de sus
rganos jurisdiccionales; como un derecho a la frmula tal como se conceba en la segunda
etapa del proceso civil romano y, ms concretamente, como el derecho a la tutela jurdica que,
posteriormente, desarrollaraADOLFO WACH.
A partir de tales reflexiones, OSCAR VON BLLOW se encarg, en su libro de 1968, La teora de
las excepciones procesales y los presupuestos procesales, de dar una fundamentacin dogmtica a
la ciencia del proceso civil, fundamentalmente en su concepcin del proceso como una relacin
que se produce entre el demandante, el demandado y el juez. La nueva escuela cientfica del
Derecho procesal parte por separar el Derecho procesal (la accin) y el derecho subjetivo
material o sustancial, adquiriendo aqul carcter de autonoma que no tena en pocas
anteriores; as: Wach concibe la accin como la pretensin de la tutela jurdica que no es una
funcin del derecho subjetivo sino que es un medio para hacer valer el derecho. Se abandona
el concepto civilista o privatista que caracterizaba al proceso como un contrato o cuasicontrato y
se le define como una relacin jurdica procesal, pblica y autnoma, distinta de la relacin
sustancial que se hace valer en el proceso. Para la ciencia del proceso, dice COUTURE, la
disociacin del derecho y de la accin es algo semejante a lo que ha representado para la
fsica la disociacin del tomo. Transformada la accin en un derecho autnomo, no slo se
consagra su separacin sino la autonoma de toda esta rama del Derecho, llamada Derecho
procesal. Esta escuela cientfica o sistemtica se extiende con rapidez por Europa,
particularmente en Italia, a travs de la obra de GIUSEPPE CHIOVENDA, como lo veremos
ms adelante.
Escuela sistemtica italiana.
A finales del siglo XIX dominaban en Italia el pensamiento y los estudios de LUIGI
MATTIROLO con su Tratado di Diritto Giudiziario Civile, el cual constitua una excelente labor
de exgesis e historificacin y formaba parte de lo que se llama la "escuela exegtica italiana".
Frente a este pensamiento, la renovacin y crtica del sistema imperante fue obra
de ANTONIOCASTELAR y LUDOVICO
MORTARA. Sin
embargo,
la
escuela
sistemtica italiana se inicia con GIUSEPPE CHIOVENDA con dos trabajos monogrficos:
Romanismo y germantismo en el proceso civil, es una historia del proceso civil leda en
conferencia pronunciada en la Universidad de Parma el 5 de diciembre de 1901, y en
particular, La accin en el sistema de los' derechos, leda en la Universidad de Bolonia, el 3 de
febrero de 1903.
La obra de CHIOVENDA se perfecciona en sus Principios de Derecho procesal civil (1923) y
luego en sus Instituciones de Derecho procesal civil (1934). Los temas de la autonoma de la
accin, el valor de la cosa juzgada, la naturaleza de la sentencia, la concepcin del proceso
como una relacin jurdica, el fin pblico del proceso y de la jurisdiccin, son los temas sobre los
cuales discurre la "escuela" fundada por CHIOVENDA. En torno a l, unas veces para
desarrollar sus tesis y otras para fundamentar tesis contrarias, se agruparon los procesalistas
italianos de principios del siglo XX y contribuyeron con la formacin y perfeccionamiento de la
llamada Escuela Sistemtica. En 1924 CHIOVENDA con dos de sus discpulos, FRANCISCO
CARNELUTTI y PIERO CALAMANDREI funda la famosa Rivista de Diritto Processuale
Civile; precisamente con CARNELUTTI, la Escuela Sistemtica alcanza mayores horizontes y
6 La Ley Procesal
LA LEY PROCESAL
CUENCA,
las
leyes
1) Carcter pblico (en tanto que el Derecho procesal es una rama del derecho
pblico y esto es as porque sus normas, en general, son rdenes del Estado en
beneficio de la colectividad para mantener la seguridad jurdica y la paz
pblica; este mismo carcter explica la indisponibilidad por los ciudadanos;
2) Carcter autnomo, lo que quiere decir que tiene una funcin pblica
no compartida por ninguna rama del Derecho, cual es la de dirimir
los conflictos y conocer de la tutela judicial de los derechos e intereses de los
ciudadanos;
3) Carcter coactivo, porque tienden a la realizacin prctica del Derecho material
y para su aplicacin, el juez tiene a su disposicin toda la fuerza del poder
ejecutivo o la fuerza pblica;
4) Aplicacin inmediata, ya que, corno lo veremos ms adelante, las
leyes procesales regulan los procesos en el instante en que son
promulgadas y por ello su aplicacin no puede ser diferida ni postergada.
3. NATURALEZA PROCESAL DE LA LEY Y NATURALEZA DE LA LEY PROCESAL,
a. Naturaleza "procesal" de la ley
Indagar sobre la naturaleza procesal de la ley supone responder a
la pregunta de cundo una ley debe ser considerada como "procesal". :
COUTURE, en este sentido, afirma que la naturaleza procesal de una ley
no depende del cuerpo de disposiciones en que se halle inserta, sino de su
contenido propio. Este contenido propio de la ley procesal es la regulacin de
fenmenos estrictamente procesales, vale decir, la programacin del debate
judicial referido a su fin, que es la decisin de un conflicto de intereses.
Independientemente del ttulo o cuerpo de una ley donde est inserta, lo
indispensable est en que regule de alguna manera el fenmeno procesal; es
posible, en este sentido encontrar leyes procesales en el Cdigo Civil o en el
Cdigo de Comercio. RENGEL ROMBERG afirma que una ley o norma es de
naturaleza procesal cuando regula la relacin procesal, y que son de este carcter
todas las normas que regulan la funcin jurisdiccional.
pblico pero no todas son de orden pblico. No hay normas procesales, dice el
autor, dederechos privados pero, indudablemente, hay normas de inters
pblico y normas de inters privado. En principio todas las normas procesales
pertenecen al Derecho pblico porque son aplicadas por un rgano del Estado y
slo el Estado puede aplicarlas, pero como en el proceso existen intereses de la
colectividad (representada por el Estado) mientras que otras normas slo estn
referidas al inters de las partes. Tradicionalmente se afirma que las normas
que fijan los poderes, organizacin, estructura y funcionamiento de los
rganos jurisdiccionales son de inters pblico mientras que son de orden
privado las que regulan la actividad de las partes en el proceso, sin embargo hoy
se incluyen dentro de las normas de orden pblico la actividad de las partes en
cuanto a su capacidad procesal, legitimacin y su participacin en las formas y
actos esenciales del proceso.
No existe una regla general sobre la cual sustentar la diferencia entre las normas
de inters pblico y las normas de inters privado porque ello ser casustico
dependiendo del contenido de la norma; as por ejemplo, son de carcter
privado la forma que escojan las partes para probar sus convenciones (con
las limitaciones del testimonio y los contratos con valor superior a dos mil
bolvares). Para solventar las dificultades se puede establecer que,
efectivamente, la naturaleza de la ley procesal es de orden pblico pero no de
carcter absoluto sino relativo, en el sentido de que el primero es irrelajable e
indisponible por las partes; en cambio, en el orden pblico relativo se deja una
esfera de disponibilidad de las partes para la actuacin o realizacin de
determinados actos, as por ejemplo:
EFECTOS FRENTE A LOS PROCESOS PENDIENTES
Donde se presenta mayor dificultad es en los procesos en curso
o pendientes, es decir, aquellos procesos que durante su tramitacin
se cambia la ley procesal o se modifica la ley sustancial. Para dilucidar
el problema debemos tener claro el principio general: la ley procesal
se aplica desde el momento mismo de su entrada en vigencia, es decir,
tiene aplicacin inmediata. Sin embargo, esta aplicacin inmediata tiene
que respetar los actos y hechos ya cumplidos bajo la vigencia de la ley
anterior y, adems, los efectos de tales actos que se proyectan en el tiempo y
se prolongan tambin bajo el imperio de la nueva ley.
a. Modificacin o eliminacin de la relacin material o sustantiva
Si
iniciado
el
proceso
para
la
tutela
de
una
determinada
relacin sustancial y una nueva ley material elimina tal derecho, entonces
el proceso
debe
terminar
por
cuanto
carecera
de posibilidad
jurdica la tutela judicial que se invoca; ms claro, si se establece que el
librador puede intentar una pretensin contra el avalista de una letra de
cambio y una nueva ley mercantil elimina esa posibilidad, el juicio que se
hubiera intentado contra los avalistas deja de tener sentido, por lo cual el
proceso debe terminar.
b. Modificacin o eliminacin de la competencia
La regla general est en que la jurisdiccin y la competencia
se determinan conforme a la situacin de hecho existente para el momento de
patria potestad, a tutela o a curatela, salvo que tal domicilio sea resultado
exclusivo de funciones conferidas por un organismo pblico, nacional, extranjero
o internacional. El domicilio entonces sc convierte en el principio rector para la
aplicacin del Derecho extranjero pues, conforme a l, se determinan los
aspectos que estudiaremos a continuacin con sus respectivas caractersticas.
a. El estado y capacidad de las personas
La existencia, estado y capacidad de las personas se rige por el derecho d su
domicilio sin que resulten aplicables las limitaciones a la capacidad establecidas en
el Derecho del domicilio que tengan como sustento las condiciones de diferencias
de raza, nacionalidad, religin o rango. Esta regla general presenta las
siguientes peculiaridades:
d)
El
del
domicilio
de su otorgante
de sus otorgantes. Estableciendo, la ley, adems:
del
domicilio
comn
de
acuerdo
con
1)
Que
hayan sido
dictadas
en
materia
civil
efecto
mercantil
o,
en
en
Con ello la Sala hace hincapi en que la interpretacin no parte de las normas sino
que se identifica el caso concreto para luego, en una tarea de tcnica y de arte
del Derecho, se ubica la norma pertinente. En otra sentencia la misma Sala
seal:
histrica. Por otra parte, la investigacin sistemtica ofrece una visin integral
yno fragmentada del proceso; seala definiciones, establece teoras, principios,
conceptos, terminologa, tcnica y crea la arquitectura del Derecho procesal como
un verdadero sistema.
3) Interpretacin judicial
La interpretacin judicial es realizada por el juez cuando las
partes plantean cualquier asunto de su competencia y, al contrario de
lainterpretacin doctrinal, la del juez tiene que ser realizada frente a un
caso concreto, esto es, frente a los intereses encontrados de las partes y con
vista a un a realidad social. La interpretacin ju dicial se llama
tambin jurisprudencia.
4. En cuanto al anlisis de los textos legales
Interpretacin de los textos legales, como antes se seal, puede realizarse
exegticamente, pero la clasificacin que ahora nos interesa es la llamada:
a) Interpretacin gramatical; y b) interpretacin lgica.
1) Interpretacin gramatical
La interpretacin gramatical es la sealada en el artculo 4 del Cdigo Civil y
de hecho es la nica norma que establece cmo debe interpretarse la ley con
respecto de los casos concretos: "A la ley debe atribursele el sentid que
aparece evidente del significado propio de las palabras, segn su conexin de
ellas entre s y la intencin del legislador"; as entonces, la interpretacin
gramatical se estructura sobre dos elementos:
a) El significado propio de las palabras, el cual no se obtiene sino con u n
c o n o c i m i e n t o e x a c t o d e l i d i o m a c a s t e l l a n o y , a d e m s , e l conocimiento
que a las palabras puede darle la ciencia ? jurdica en particular; y
b) La conexin de las palabras entre s, relacin que no se puede obtener con una
aplicacin precisa de las reglas de la sintaxis sino mediante la comprensin de la
totalidad.
Interpretacin lgica
Como seala CUENCA, la interpretacin lgica tiende a penetrar en
el pensamiento del legislador, a desentraar su intencin. La ley seala
el autor es la obra consciente y reflexiva del legislador, es la expresin
no slo de un solo hombre, sino de grupos y hasta de generaciones,
desde Roma a nuestros das, por un proceso de lenta sedimentacin, en
unos casos, y decantacin, en otras. El legislador crea para el porvenir y
debe prever las circunstancias y modalidades inherentes al progreso de los
pueblos14 . Se dice que la interpretacin lgica puede discurrir por
dos sentidos: en primer lugar, aquella que le rinde culto al legislador o a
la exacta "intencin" del legislador (tradicionalista) y, en segundo
lugar, aquella que es capaz de "adaptar" esa intencin a los momentos
presentes sobre la base de que, una vez dictada la norma, sta adquiere un
significado independiente, adaptndose a las necesidades del medio
ambiente y desprendida de la voluntad inicial que le dio origen.
5. Integracin de las normas de derecho procesal.
otro, en
cuyo
caso
se
aplica
la
5.
puede ser de primer grado (cuando la ley "A" remite a la aplicacin de la ley
"B"), de segundo grado (cuando la ley "A" remite a la aplicacin de la ley "B" y
sta, a su vez, remite a la ley "C", con lo cual la ley "C" se aplicara a la ley
"A") (P. ej. no hay remisin supletoria de la Ley Orgnica del Sufragio y
Participacin Poltica (LOSPP) a las normas generales del CPC pero s a las
normas de la derogada Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia que, a su
vez, remita al Cdigo de Procedimiento Civil en el artculo 88, lo
cual implicaba que el texto procesal civil se aplicaba a los procedimientos de la
Ley Orgnica del Sufragio /por remisin supletoria de segundo grado). En la
actualidad esta tcnica ,ha ido desapareciendo en la medida en que casi todos
los procedimientos especiales remiten "directamente" al texto procesal civil;
De esto se desprende que, como regla general en la teora general del proceso, el
artculo 22 del CPC permite llenar los vacos y silencios de las leyes procesales
especiales con las normas generales que el texto procesal c o n s a g r a . T a m b i n
es posible que, las normas reguladoras de procedimientos especiales
" r e m i t a n " s u p l e t o r i a m e n t e a o t r o s procedimientos especiales, esta tcnica
es perfectamente admisible. Esto ocurra, corno se explicsupra, con la Ley
Orgnica del Sufragio y Participacin Poltica que remita supletoriamente a la
derogada Ley Orgn ica de l a Co rte Su p rema d e Ju sti ci a para al gu n os
trmi tes procedimentales antes de su derogatoria por la nueva Ley Orgnica
del Tribunal Supremo de Justicia.