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Direito sucessrio na unio estvel: a desigualdade implantada no atual Cdigo Civil - Famlia - mbito Jurdico

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Revista mbito Jurdico

Famlia

Famlia
Direito sucessrio na unio estvel: a desigualdade implantada no atual Cdigo Civil
Letcia Moreira de Martini
Resumo: Este trabalho tem por finalidade desenvolver uma anlise crtica acerca da diferena no tratamento sucessrio dos cnjuges em detrimento dos companheiros no
atual Cdigo Civil, tendo em vista que este no seguiu as disposies tutelares impostas na Constituio Federal de 1988, dispensando aos conviventes uma srie de
incongruncias reveladoras de um tratamento desigual e retrgrado, quando comparado sucesso imposta aos cnjuges. Assim, dispondo a unio estvel da mesma
proteo constitucional garantida aos casados, obtendo aquela, direitos iguais advindos do vnculo familiar, faz-se necessria a reviso da atual situao sucessria dos
companheiros, atravs da propositura de mudana legislativa que condiga com os ditames da justia.
Palavras-chave: Unio estvel. Direitos sucessrios. Cdigo Civil. Desigualdade.
Abstract: This study aims to develop a critical analysis of the difference in the treatment of succession of the spouses to the detriment of colleagues in the current Civil
Code, considering that it did not follow the rules imposed in the Constitution of 1988, giving to the colleagues a series of revealing inconsistencies of unequal and retrograde
treatment, compared to the succession imposed to the spouses. So, as the stable union has the same constitutional protection afforded to married people, receiving equal
rights arising from family ties, it is necessary to review the current state of succession of colleagues, by proposing of legislative change that matches the dictates of justice.
Keywords: Stable Union. Sucessory Rights. Civil Code. Unequal Treatment.
Sumrio: 1. Introduo. 2. As incongruncias na sucesso dos companheiros. 3. Proposta de mudana: os Projetos de Lei 276/07 e 508/07. 4. Concluso.
1 INTRODUO
O fundamento do direito sucessrio abriga-se no vnculo familiar existente entre o de cujus e a pessoa do sucessor. a famlia que estabelece o carter de legitimidade da
sucesso, consubstanciada na comunho de vidas que lhe inerente, bem como no desprendimento da afetividade recproca entre os seus membros.
Assim, as normas que estampam direitos sucessrios devem atuar como tradutoras da solidariedade familiar, caracterizando-se enquanto normas que tm o seu fundamento
de validade vinculado s relaes familiares, devendo ser estendidas a todas as entidades familiares de forma indistinta, independentemente de terem sido constitudas pelo
casamento ou pela unio de fato.
Nesta tica, a unio estvel, uma vez ascendida constitucionalmente condio de famlia por fora do disposto no art. 226, 3 da Carta Magna, passa a legitimar os seus
partcipes a figurarem como herdeiros legtimos, no prosperando qualquer justificativa para que haja diferenciao entre os direitos sucessrios decorrentes do casamento
e da unio informal. Se a famlia adquiriu um conceito instrumental, demonstrando ser o instituto propiciador do desenvolvimento da personalidade de seus integrantes e do
florescimento da afetividade mtua, o que trouxe baila o pluralismo familiar, a qualidade de sucessor satisfaz-se essencialmente pelo fato da unio constituir-se enquanto
entidade familiar.
O que se percebe, todavia, que a matria relativa ao direito das sucesses plasmada no Cdigo Civil de 2002, devido ao ntido tratamento diferenciado dispensado aos
companheiros em relao aos cnjuges, no encontra fundamento no ordenamento jurdico brasileiro vigente, notadamente aps o respaldo constitucional da unio estvel
como espcie de famlia, desferindo um golpe de involuo s perspectivas que se instauravam na concreo dos direitos companheiris.
2 AS INCONGRUNCIAS NA SUCESSO DOS COMPANHEIROS
Com as inovaes referentes ao direito sucessrio dos companheiros, veiculadas atravs das Leis n 8.971/1994 e 9.278/1996, reguladoras da unio estvel, e ainda, aps a
elevao da unio estvel ao patamar de famlia, consagrada pela Constituio Federal de 1988 (art. 226, 3), o novo Cdigo Civil representou a esperana para que antigos
preconceitos que culminavam na desequiparao de direitos entre cnjuges e companheiros restassem definitivamente aniquilados.
No entanto, o diploma civilista de 2002 no acompanhou este incio de uma tmida dinmica evolutiva em matria sucessria. De modo contrrio, o atual Cdigo Civil altera
substancialmente o direito anterior, promovendo, em alguns aspectos, franco retrocesso e, em outros, contradio sistemtica insanvel se considerado exclusivamente o
texto do Cdigo Civil (ANTONINI, 2010, p. 2100). Considera Dias (2010) que em sede de direitos sucessrios na unio estvel onde o Cdigo Civil mais escancaradamente
acabou violando o cnone maior da Constituio Federal que imps o reinado da igualdade e guindou a unio estvel mesma situao que o casamento.
O art. 1.790, nico a tratar do assunto em atinncia ao companheirismo, traduz-se em um corpo estranho (PEREIRA, 2007, p. 177), um invlucro de incongruncias que no
se coadunam com as transformaes sociais e normativas vivenciadas desde a edio do Cdigo, e que continuam em manifestao. Eis a transcrio do seu texto:
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies
seguintes:
I se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho;
II se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada um daqueles;
III se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana;
IV no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.
Antes de adentrarmos ao mrito do dispositivo, a primeira incongruncia a ser destacada refere-se sua posio. O art. 1.790 foi inserido em local absolutamente
excntrico (VENOSA, 2007, p. 132), dentre as Disposies Gerais do Ttulo I, o qual trata da Sucesso em Geral, restando, desta forma, completamente apartado das normas
que tratam da Sucesso Legtima, estas iniciadas somente a partir do Ttulo II, com o art. 1.829. Rizzardo (2008, p. 199) afirma ser inadmissvel a incluso da disciplina nas
disposies gerais sobre a sucesso, quando a matria trata de disposio particular. No mesmo diapaso, demonstrando crtica topografia do dispositivo em comento,
observa Venosa (2007, p. 133):
A impresso que o dispositivo transmite de que o legislador teve rebuos em classificar a companheira ou companheiro como herdeiros, procurando evitar percalos e
crticas sociais, no os colocando definitivamente na disciplina da ordem de vocao hereditria.
Portanto, evidencia-se, logo de antemo, que os direitos sucessrios conferidos ao companheiro nem sequer foram includos no Ttulo prprio, onde se encontra elencada
toda a ordem de vocao hereditria. O companheiro permanece segregado dos demais entes constituintes da famlia que disputam a sua frao na herana, de maneira que
nada impediria que o novo Cdigo tratasse a matria em conjunto com o cnjuge, simplesmente acrescendo a referncia ao companheiro nos art. 1.829 a 1.832 e 1.836 a
1.839 (CARVALHO NETO, 2007, p. 183).
Em um segundo momento, o caput do art. 1.790 limita a sucesso do companheiro somente quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel. Desta
determinao, conseqncias prejudiciais ao convivente podem vir a ser defludas, como na hiptese de um casal que no tenha acumulado qualquer bem durante a
convivncia, e, quando um dos consortes falece, o outro nada receber, nem a ttulo de meao, nem a ttulo de herana (PEREIRA, 2007). E mais: no havendo ainda
nenhum outro parente sucessvel, os bens particulares do de cujus, assim como aqueles percebidos gratuitamente, acabaro configurados como herana vacante, sendo
destinados ao poder do Estado (CANDIL, 2006; FREIRE, 2009; GAMA, 2007; NEVARES, 2004). Assim, sob a transcrio das palavras de Menin (2007, p. 281-282):
Tormentosas situaes depreendero desta peremptria norma, como no caso de um companheiro que viveu durante anos ao lado de outro, somando o afeto e dividindo as
dores que decorrem de uma unio prolongada, e embora o companheiro falecido tenha amealhado diversos bens antes da unio estvel, nada conseguiu auferir durante os
anos do seu relacionamento. Nessa hiptese, o companheiro remanescente no receber a meao e pela nova norma de direito sucessrio ainda ser subtrado o seu direito
herana.
Mais adiante, a autora ainda completa o seu entendimento:
Se os bens particulares do falecido esto fora da quota hereditria do companheiro remanescente, e se existirem, por exemplo, colaterais at quarto grau, estes sero os
parentes beneficiados com a herana, excluindo a pessoa mais intimamente ligada ao falecido, para substitu-la por um ente que, na maioria das vezes, no possui qualquer
relao com o de cujus (MENIN, 2007, p. 286).
Sob a mesma tica, Candil (2006, p. 118) traz em seu trabalho dissertativo um exemplo demonstrativo da incongruncia aduzida na disposio ora tratada:
Imagine a situao de duas pessoas solteiras que iniciaram a unio estvel quando j contavam com 50 anos de idade, ambos tendo patrimnio particular e que, em virtude
dessa boa situao financeira, no adquiriram bens durante a convivncia. Com o fim da unio estvel, 15 anos depois, por morte de um dos companheiros, o sobrevivente

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no ter direito sucessrio, pois no houve aquisio de bens a ttulo oneroso na constncia da unio. E aquele parente colateral em quarto grau, um primo, que nunca teve
contato com o falecido, pois morava em uma cidade muito distante, agora fica sabendo que herdeiro na totalidade dos bens deixados. No pode ter sido essa a inteno do
legislador
Considerando ter havido uma mistura entre os conceitos de meao e herana, Dias (2008, p. 69, grifo da autora), em acirrada crtica limitao de bens processada no
caput do art. 1790, pontua que
no momento em que assegurado ao companheiro direito sucessrio restrito metade dos bens adquiridos onerosamente durante a vigncia da unio estvel, o legislador
de modo desastroso confunde herana com meao. que a herana se constitui da meao do falecido sobre os aquestos e mais os seus bens particulares e os recebidos por
herana. Mas o sobrevivente participa da sucesso somente quanto aos bens adquiridos na vigncia da unio estvel.
De fato, no houve motivo para a confuso entre esses direitos, uma vez que, por fora do disposto no art. 1.725 do novel Cdigo Civil, deve-se aplicar unio estvel, no
que couber, o regime da comunho parcial de bens. Assim, a meao sobre os bens adquiridos onerosamente na vigncia da relao j resta configurada. Na sucesso, ao
revs, tanto o acervo particular do falecido, quanto as transmisses gratuitas como doao, herana, legados e bens decorrentes de fato eventual e sub-rogao devem
compor a massa patrimonial a ser fracionada ao companheiro suprstite.
O inciso I do art. 1.790 prescreve o modo pelo qual se dar a sucesso do companheiro em concorrncia com filhos comuns dele e do de cujus[1]. Diferentemente do que
ocorre com o cnjuge, tendo este o resguardo da quarta parte mnima na herana quando for ascendente de todos os herdeiros com que concorrer (art. 1.832), o
companheiro em idntica situao receber sempre a mesma proporo que seus descendentes, estabelecendo assim mais uma injustificvel distino entre a sucesso do
companheiro e a sucesso do cnjuge (CARVALHO NETO, 2007, p. 188). o que explica Dias (2008, p. 149):
Na concorrncia sucessria com os descendentes, a frao a ser recebida por cnjuges e companheiros s igual em uma nica hiptese: quando todos os herdeiros so
filhos seus, e isso se o nmero deles no for superior a trs. Tanto o cnjuge como o companheiro herdam como se filhos fossem. A herana dividida por cabea entre o
sobrevivente e os herdeiros. Assim, sendo um filho, a herana dividida com o seu genitor. Sendo dois os filhos, eles ficam com dois teros da herana, e o cnjuge e o
companheiro com um tero. O mesmo ocorre se forem trs os filhos: cada um recebe uma quarta parte. O tratamento igualitrio termina a.
Desta forma, na hiptese de existncia de quatro filhos, a herana no ser dividida em cinco partes iguais. H preferncia do cnjuge em relao aos descendentes,
salvaguardando aquele com o quinho de um quarto, enquanto que os trs quartos restantes sero repartidos entre os seus filhos.
Quando os descendentes forem somente do autor da herana, ao cnjuge ser destinado quinho igual ao daqueles, independente do seu nmero, conforme interpretao do
art. 1.832 do Cdigo Civil. O companheiro, nesta condio, perceber apenas metade do que couber a cada descendente (art. 1.790, II)[2]. Portanto, destas circunstncias,
pode-se inferir que enquanto o cnjuge herda de forma equivalente aos seus descendentes quando no ascendente dos mesmos, tal igualdade s conferida ao
companheiro caso ocorra a situao inversa, ou seja, quando todos os descendentes forem tambm seus. Esta contradio no merece ser acolhida no nosso ordenamento
jurdico. A sociedade deve estar segura de que no importa a espcie de vnculo a ser escolhido, pois ambos sempre estaro igualmente protegidos pelo Direito (MENIN,
2007, p. 286).
A dico do inciso III do art. 1.790 demonstra mais uma discrepncia. O companheiro, em concorrncia com qualquer outro parente sucessvel, ter direito a apenas um
tero da herana. Neste caso, existindo somente um ascendente de primeiro grau do de cujus, ou, ainda que sobrevivam ascendentes de grau mais remoto, ao companheiro
permanece a acanhada tera parte do monte hereditrio. Por outro lado, ao cnjuge seria dispensada a generosa poro de metade da herana, segundo a inteligncia do
art. 1.837 do Cdigo Civil.
Ainda, o que mais causa polmica na redao deste dispositivo que o termo outros parentes sucessveis acaba tambm por abranger os parentes colaterais at o quarto
grau, submetendo muitas vezes o companheiro disputa hereditria com um parente que nunca teve qualquer aproximao com o falecido, o que, de acordo com o discurso
de Venosa (2007, p. 134), no uma posio que denote um alcance social, sociolgico e jurdico digno de encmios. Em exposio s conseqncias incoerentes advindas
desta situao, leciona Freire (2009, p. 142):
Interessante notar que, se o companheiro concorrer com um s filho comum, cada um receber 1/2 da herana. Se o convivente concorrer com parentes sucessveis,
receber 1/3 dos bens deixados pelo autor da herana, enquanto os restantes 2/3 pertencero queles parentes. Quer dizer, nessa hiptese os colaterais receberiam mais do
que um filho do falecido, o que se mostra incompreensvel
Nesta perspectiva, o que destaca Menin (2007, p. 293): [...] pode ocorrer que aquele primo que sequer teve qualquer entrosamento afetivo com o de cujus herde maior
poro do que a pessoa que com este tenha vivido no mais completo grau de intimidade. No mesmo sentido, o argumento manifestado por Freire (2009, p. 142):
No se justifica a posio adotada pelo legislador do Cdigo Civil de 2002 em privilegiar parentes colaterais de at 4 grau (primos, tios-avs, sobrinhos netos), em
detrimento do companheiro sobrevivente. Muitas vezes esses parentes raramente mantiveram contato com o falecido, enquanto o companheiro sobrevivente esteve ligado
com ele pelo vnculo do amor, do companheirismo, da afetividade. H casos em que durante o perodo de convivncia o companheiro vivo enfrentou dificuldades financeiras,
apoiou moralmente o falecido e esteve ao seu lado at os ltimos dias de sua vida. No entanto, esse companheiro s vai herdar na falta de descendentes, ascendentes ou
colaterais de at 4 grau.
O juiz de Direito de So Paulo, Antonini (2010, p. 2104), em comentrio ao art. 1.790 do Cdigo Civil, tambm exps sua insatisfao quanto imposio ora tratada:
A possibilidade de concorrer com colaterais at o quarto grau retrocesso que tem sido criticado pela doutrina com veemncia. possvel vislumbrar situaes de gritante
iniqidade: um sobrinho-neto do de cujus, colateral de quarto grau, que ele talvez nem conhecesse, poder concorrer com sua companheira, por exemplo, no nico imvel
residencial por ele deixado. Nesse exemplo, se a aquisio do imvel ocorreu na vigncia da unio estvel, a companheira ter a meao e, sobre a outra metade, mais um
tero, cabendo os dois teros restantes ao sobrinho-neto.
Desta irrefragvel supervalorizao do vnculo consangneo (MENIN, 2007, p. 285), em detrimento do enlace afetivo, Dias (2008) considera que, como resultado absurdo,
pode haver o enriquecimento injustificado daquele parente colateral distante, ao revs do companheiro. Assim tambm se posicionou o desembargador do Tribunal de
Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Ricardo Raupp Ruschel, quando, no julgamento do Agravo de Instrumento n 70020389284 proferiu as seguintes palavras:
Cabe consignar, outrossim, que primar pela aplicao literal da regra prevista no artigo 1.790, III, da nova Lei Civil, alm de afrontar o princpio da eqidade, viola tambm
o princpio da vedao do enriquecimento sem causa, o que, na hiptese dos autos, ocorreria por parte do irmo da autora da herana em detrimento do companheiro
suprstite, que com a falecida convivia desde o ano de 1.995.
Posteriormente, o Egrgio Tribunal prolatou deciso, por meio do Agravo de Instrumento n 70.024.715.104, o qual deliberou pela no incidncia do art. 1.790, III do Cdigo
Civil, acolhendo como fundamento a considerao a ser feita ao 3 do art. 226 da Constituio Federal, o que confere ao companheiro, por conseqncia, o mesmo
tratamento sucessrio dispensado ao cnjuge. A ementa da deciso, relatada pelo desembargador Jos Atades Siqueira Trindade, possui a seguinte redao:
Agravo de Instrumento. Inventrio. Companheira sobrevivente. Direito totalidade da herana. Parentes colaterais. Excluso dos irmos da sucesso. Inaplicabilidade do
art. 1.790, inc. III, do CC/02. No se aplica a regra contida no art. 1.790, inciso III, do CC/2002, por afronta aos princpios constitucionais da dignidade da pessoa
humana e de igualdade, j que o art. 226, 3 da CF, deu tratamento paritrio ao instituto da unio estvel em relao ao casamento. Assim, devem ser excludos da
sucesso os parentes colaterais, tendo o companheiro o direito totalidade da herana. Recurso desprovido, por maioria. (grifo nosso).
Tambm no Tribunal de Justia do Estado de So Paulo encontram-se precedentes com embasamento congnere, favorveis inaplicabilidade do dispositivo em comento.
Vejamos:
Inventrio. Herdeiros. Condio reconhecida ao companheiro da falecida. Unio estvel incontroversa. Existncia de parentes colaterais sucessveis. Regra estabelecida
pelo art. 1.790, III, do Cdigo Civil que deve ser interpretada restritivamente, devendo-se estender ao companheiro a prevalncia estabelecida nos artigos 1.829 e
1.838, luz do art. 226, 3, da CF. Deciso que excluiu do processo sucessrio os colaterais, nomeando o companheiro como nico herdeiro, que deve ser mantida.
Recurso desprovido (TJSP, AI n 990.10.033903-6, rel. Des. Rui Cascaldi, j. 22.06.2010, grifo nosso)
No mesmo sentido:
Herana. Arrolamento de bens. Companheira. Ausncia de descendentes e ascendentes. Colaterais. Excluso da sucesso. No incidncia do art. 1.790, III, do Cdigo
Civil. Afronta ao art. 226, 3, da Constituio Federal. Tratamento sucessrio do companheiro sobrevivente assemelhado quele do cnjuge. Inteligncia dos artigos
1.829, III, e 1.838 do novo Cdigo Civil. Reconhecimento do direito da companheira totalidade da herana. Recurso provido. (TJSP, AI n 6.524.254.400, rel. Des.
Vicentini Barroso, j. 30.06.2009, grifo nosso).
Pelo emprego do inciso III do art. 2 da Lei 8.971/94, que trouxe o companheiro terceira posio na cadeira sucessria, dispensando-lhe tratamento mais benfico do que o
imputado sob a gide do atual Cdigo Civil[3]:
Agravo de Instrumento. Inventrio. Agravos interpostos por ambas as partes. Deciso que elencou os bens a que a companheira teria direito. Recurso dos irmos do de
cujus questionando a incluso no rol de um veiculo usado como txi, de um alvar de estacionamento usado por taxistas e parte no jazigo familiar. Recurso da companheira
que pretende a totalidade dos bens, tendo em vista a ausncia de descendentes e ascendentes. Unio estvel devidamente reconhecida. Aplicao do art. 2, III, da Lei
8971/94 e art. 226, 3, da CF. Impossibilidade de se aplicar o art. 1790, III, do Cdigo Civil. Retrocesso. Unio estvel iniciada quando da vigncia da Lei 8.971/94.
Provimento do agravo da companheira para determinar que ela recolha a totalidade da herana deixada por Sebastio Carneiro e seja nomeada inventariante nos autos do
inventrio e no provimento do agravo dos irmos do de cujus. (TJSP, AI n 994.09.338440.-5, rel. Des. Fbio Quadros, j. 11.03.2010, grifo nosso).
Em aderncia ao mesmo posicionamento:
Unio estvel. Provado que o companheiro falecido deixou um nico bem, adquirido na constncia da unio estvel e mediante esforo comum, dever ser deferida a
totalidade da herana ao companheiro suprstite, quando concorre com colaterais, proibindo-se, com a no incidncia do art. 1.790, III, do CC de 2002, o retrocesso que
elimina direitos fundamentais consagrados, como o de equiparar a companheira e a esposa na grade de vocao hereditria (com preferncia aos colaterais). Aplicao do
inciso III do art. 2 da Lei n. 8.971/94 e 226, 3, da CF. (TJSP, AI n 507.284-4/6, rel. Des. nio Santarelli Zuliani, j. em 30.08.2007, grifo nosso)

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Os entendimentos encabeados nas jurisprudncias transcritas supra orientam-se no sentido da equiparao de efeitos sucessrios decorrentes tanto da unio conjugal, como
da unio estvel, visto que, por fora do imperativo constitucional que concedeu ao companheirismo o mesmo status de famlia que aquela oriunda do matrimnio, no
subsiste razo para que o companheiro seja colocado em posio hereditria to inferior do cnjuge, sendo-lhe imputada a concorrncia at mesmo com os colaterais.
Sob a mesma vertente do inciso III, o inciso IV do art. 1.790 profere a sua incongruncia ao dispensar ao companheiro a totalidade da herana unicamente na hiptese de
ausncia total de qualquer parente sucessvel. Diante desta condio, o convivente passa a depender da inexistncia de colaterais at o quarto grau para que lhe seja
permitido o desfrute de todo o acervo hereditrio, posicionando-se ento no quarto e ltimo lugar da cadeia hereditria, como bem aduz Dias (2008, p. 134): da forma
como o legislador tratou o convivente, passou ele a ser herdeiro de ltima classe.
A desigualdade comparativa ao tratamento concedido ao cnjuge flagrante, uma vez que o art. 1.838 do Cdigo Civil estatui a percepo total da herana pelo cnjuge
vivo quando da inexistncia de descendentes e ascendentes, no proferindo qualquer referncia existncia de colaterais. Pelo jeito, a lei considera que no casamento o
amor mais intenso do que na unio estvel. Supe que os companheiros tm mais afeto pelos parentes colaterais (DIAS, 2008, p. 69).
Ainda, a ordem de vocao hereditria arrolada no art. 1.829 posiciona o cnjuge suprstite em terceiro lugar na sucesso, corroborando, mais uma vez, a manifestada
incongruncia do dispositivo ora em exame. Nesta vereda, consoante o pensamento delineado por Dias (2008, p. 133), injustificvel a omisso da lei ao no inserir o
companheiro sobrevivente na ordem de vocao hereditria. Reconhecida constitucionalmente a unio estvel como entidade familiar, desfrutam os conviventes do mesmo
status que os cnjuges.
No j mencionado Agravo de Instrumento n 70020389284, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, o relator Ricardo Raupp Ruschel, perfilhou-se contrrio adoo do
regramento que prev que o companheiro ocupa o ltimo lugar na qualidade de sucessor. Vejamos o que o eminente desembargador expe em seu voto:
No caso em exame, o ponto nodal da discusso diz com o direito ou no de o recorrente, na condio de companheiro, herdar a totalidade da herana de algum que no
deixou descendentes ou ascendentes. Se a ele se confere o status de cnjuge, ou se se lhe impe as disposies do Cdigo Civil de 2002, onde restou estabelecida, mediante
interpretao restritivamente literal, distino entre cnjuge e companheiro, conferindo quele privilgio sucessrio em relao a este. [...]
No se pode perder de vista, ademais, que a prpria Constituio Federal, ao dispor no 3 do artigo 226 que, para efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio
estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento, no confere tratamento inquo aos cnjuges e
companheiros. Tampouco o faziam as Leis que regulamentavam a unio estvel antes do advento do novo Cdigo Civil (Lei n. 8.971/94 e Lei n. 9.278/96). No aceitvel,
assim, que prevalea a interpretao literal do artigo 1.790 do CC 2002, cuja sucesso do companheiro na totalidade dos bens relegada remotssima hiptese de, na
falta de descendentes e ascendentes, inexistirem, tambm, parentes sucessveis, o que implicaria em verdadeiro retrocesso social frente evoluo doutrinria e
jurisprudencial do instituto da unio estvel havida at ento.
O inciso IV do art. 1.790 do Cdigo Civil, alm de vislumbrar a inconteste desigualdade, resta maculado pelo vcio da involuo, uma vez que a Lei 8.971/94 j havia previsto
ao companheiro o direito totalidade da herana na falta exclusiva de descendentes e ascendentes do falecido (art. 2, III).
Outro ponto nevrlgico vislumbrado na sucesso dos companheiros regulada pelo atual Cdigo Civil o que se refere no previso do direito real de habitao no imvel
destinado residncia da famlia queles que convivem em unio estvel, quando a mesma garantia assegurada ao cnjuge no art. 1.831.
A situao torna-se ainda mais controversa quando se observa que no pargrafo nico do art. 7 da Lei 9.278/96 o direito real de habitao havia sido dispensado ao
companheiro sobrevivente[4], o que ocasionou o levante de sustentaes em defesa da no revogao deste dispositivo pelo Cdigo Civil de 2002.
Neste norte, sustenta-se que o Cdigo Civil de 2002 no revogou a previso ao direito real de habitao contida na Lei de 1996. Isto porque, alm do diploma civilista no ter
revogado expressamente a Lei anterior nas suas disposies finais e transitrias (arts. 2.045 e 2.046), tambm no se pode cogitar que o art. 1.790, nico a cuidar da
matria sucessria dos companheiros no novel Cdigo, tenha regulado toda a disposio pertinente no comando anterior, visto que no h sequer remisso referente ao
direito real de habitao dos conviventes no art. 1.790 (art. 2, 1/LINDB). Assim, a omisso do Cdigo Civil no significa que foi revogado o dispositivo que estendeu ao
companheiro o mesmo direito concedido ao cnjuge (DIAS, 2008, p. 72).
Ainda, no subsiste incompatibilidade entre as normas referidas nos dois diplomas legais, de forma que tratam de direitos distintos conferidos ao companheiro e que, assim
sendo, no geram conflito entre si, podendo existir cumulativamente, conforme a explicao traada por Menin (2007, p. 290):
[...] a atual norma do art. 1.790 no se mostra incompatvel com o art. 7, pargrafo nico, da Lei n. 9.278/96. Aquela traa disposies que fazem referncia ao sistema
concorrencial na transmisso de propriedade da herana, por sua vez, a habitao traduz-se em direito real de ocupar imvel de outrem, no se tratando, portanto, de
direito de propriedade, mas de mero direito real sobre coisa alheia.
Nesta esteira de argumentao, entendendo no ter havido revogao expressa do pargrafo nico do art. 7 da Lei 9.278/96, assim como defendendo a inexistncia de
contrariedade entre esta norma e a disciplina correlata no novel Cdigo Civil, afirma Freire (2009, p. 184):
[...] mister que se diga que na legislao brasileira o companheiro sobrevivente deve contar com o direito real de habitao, pois, antes de tudo, necessrio preservar e
garantir a segurana e o conforto de moradia ao companheiro de uma vida em comum. Muito embora no haja previso no Cdigo Civil de 2002, aplica-se nesse caso a regra
prevista na Lei 9.278/96, art. 7, pargrafo nico, a qual foi derrogada com a edio do novo Estatuto Civil. Posto que essa matria no foi revogada expressamente no novo
Ordenamento Civil, e no h dispositivo contrrio, entende-se que o direito real de habitao regulado em legislao especfica continua em vigor, apesar de argumentos em
sentido contrrio. [...] Se a finalidade principal da norma estudada evitar o desamparo da famlia, e se ao cnjuge suprstite foi conferido o direito real de habitao, por
analogia, ao companheiro sobrevivo tambm deve ser garantido, pois ambas as formas de entidade familiar (casamento e unio estvel) constituem famlias que devem ser
respeitadas e tratadas com dignidade, eis que so a base de qualquer sociedade.
Destarte, o silncio do art. 1.790 denota um duplo carter: a involuo quanto a um direito que j havia sido concedido em Lei pretrita e a desigualdade comparada ao
cnjuge. Sob este aspecto, Ana Luiza Maia Nevares, em colaborao com os professores Gustavo Tepedino e Guilherme Calmon Nogueira da Gama, elaborou o enunciado n
117, o qual obteve aprovao na Jornada de Direito Civil, promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, sob a coordenao do Ministro Ruy
Rosado de Aguiar, do Superior Tribunal de Justia. O enunciado, alm de sustentar a no revogao do previsto na Lei 9.278/96, tambm defendeu a aplicao do art. 1.831
do Cdigo Civil analogamente ao companheiro. Eis a sua transcrio:
Enunciado n 117 Art. 1.831: o direito real de habitao deve ser estendido ao companheiro, seja por no ter sido revogada a previso da Lei n. 9.278/96, seja em razo
da interpretao analgica do art. 1.831, informado pelo art. 6, caput, da CF/88 (NEVARES, 2004, p. 177).
Considera-se ainda que, tendo sido aferido aos cnjuges e companheiros o mesmo gozo da proteo constitucional que fora dispensada ao gnero famlia, descabe distinguir
ou limitar direito quando a Constituio no o faz (DIAS, 2008, p. 72). A Carta Magna, no caput do art. 6, elenca como direitos sociais a moradia e a assistncia aos
desamparados, donde se pode extrair que o direito real de habitao representa uma garantia de concretude desses direitos, tendo por finalidade basilar o atendimento s
necessidades de amparo do sobrevivente, como um complemento essencial ao direito assistencial de alimentos (VENOSA, 2007, p. 135). Nessa perspectiva, a manuteno do
direito real de habitao pode configurar-se, em determinado momento, como a nica expectativa para o companheiro suprstite, tal como problematiza Menin (2007, p.
289):
O direito real de habitao possui carter protetivo e assistencial. Lembre-se da desastrosa situao do companheiro remanescente que nada recebeu a ttulo de herana,
pois o outro apenas deixou bens particulares e ainda nada amealhou durante os anos de convivncia, deixando o companheiro sobrevivente sem qualquer bem para receber
como direito meao. Que degradante a situao do companheiro exposto a to precria condio de existncia! Nem ao menos o direito de morar no imvel que residiam
ter.
O desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo, Carlos Augusto de Santi Ribeiro, tambm se orientou no sentido da necessidade de permanncia do direito real de
habitao aos companheiros, quando do julgamento do Agravo de Instrumento n 990.10.007582-9, cujas palavras seguintes extramos do seu voto:
Inicialmente, vale destacar que o direito real de habitao um benefcio de carter eminentemente social, pois objetiva garantir a moradia quele que, eventualmente,
no tenha condies financeiras de fixar residncia em outro local.
Esse instituto, ademais, encontra fundamento nos artigos 1, inciso III e 6, caput, ambos da Constituio Federal, pois o direito social moradia uma das garantias
constitucionais imprescindveis ao resguardo da dignidade da pessoa humana, pilar de nossa repblica federativa.
O novo Cdigo Civil, ao regular a sucesso do companheiro, nada mencionou a respeito do direito real de habitao.
Todavia, a promulgao do novo diploma civil no poderia jamais significar um retrocesso no instituto da unio estvel, uma vez que o direito em comento j estava
garantido aos conviventes no pargrafo nico do artigo 7, da Lei n 9.278/96, que no foi revogado pelo Cdigo Civil de 2002.
Desta forma, em razo da importncia da moradia e tendo em vista sua finalidade protetiva, o novo Estatuto Civil deveria garantir ao convivente sobrevivo o direito de
habitao sobre o imvel que servia de residncia aos companheiros (FREIRE, 2009, p. 176), visto ser uma garantia j prevista em diploma pretrito, bem como se traduz
enquanto um reflexo da igualdade familiar plasmada constitucionalmente.
Consideradas todas as incongruncias at ento aduzidas, resta expormos mais uma omisso legislativa que segrega companheiros e cnjuges em relao aos direitos
sucessrios advindos da regulao imposta matria no novo Cdigo Civil.
De fato, o debatido art. 1.790 o nico a tratar dos direitos sucessrios na unio estvel, concentrando, assim, toda a normatividade que o diploma civilista de 2002 deu ao
assunto. A insuficincia do dispositivo, aliada sua distante posio dos demais artigos que tratam da sucesso dos componentes da famlia, torna-se ainda mais visvel
quando se repara que algumas vantagens que foram concedidas ao cnjuge em dispositivos prprios restaram completamente esquecidas de contemplao no que pertine ao
companheiro.
Assim ocorre em relao ao art. 1.845, que elenca como herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge, no referenciando, portanto, o convivente
quanto garantia da legtima. O legislador constituinte de 1988 considerou como entidade familiar tanto o casamento como a unio estvel. Logo, se o cnjuge foi alado
condio de herdeiro necessrio, o companheiro sobrevivente tambm deveria ter esse status (FREIRE, 2009, p. 115). Sob as raias desta supresso, o testador, atravs do

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ato de ltima vontade, obteria o consentimento legal para dispor do seu patrimnio sem fazer qualquer meno ao companheiro. Acerca desta injustificvel discriminao,
analisa Nevares (2004, p. 74):
Na famlia nuclear, o cnjuge o nico componente estvel e essencial, uma vez que os filhos, em um determinado momento, iro se desprender daquela entidade,
formando a sua prpria comunidade familiar. Por esta razo, o Cdigo de 2002 alou o cnjuge a herdeiro necessrio em propriedade plena (CC/02, art. 1.845).
E prossegue:
Se a incluso do cnjuge no rol dos herdeiros necessrios foi uma medida positiva operada pelo Cdigo Civil de 2002, o mesmo no pode ser dito em relao ao companheiro
neste diploma legal, que s recebe por herana os bens adquiridos a ttulo oneroso na constncia da unio estvel, concorrendo na sucesso, inclusive, com os colaterais
(CC/02, art. 1.790, III). Observe-se que as mesmas consideraes quanto ao cnjuge, no sentido de ser o nico componente estvel e essencial da entidade familiar, bem
como quanto possibilidade de graduar-se a tutela sucessria com as relaes patrimoniais entre os consortes, podem ser reproduzidas em relao ao companheiro
(NEVARES, 2004, p. 75).
Inobstante o efeito negativo da absteno relacionada ao art. 1.845, o art. 1.850 do Cdigo Civil de 2002, ao prescrever a possibilidade do testador excluir da sucesso
somente os parentes colaterais, no fazendo qualquer aluso ao companheiro, denota a interpretao favorvel que pode ser extrada do silncio desta norma, conforme
opina Nevares (2004, p. 175-176):
Assim, na busca da proteo plena pessoa humana (CF/88, art. 1, III), tendo em vista a famlia como formao social que s ser protegida na medida em que seja um
espao de promoo da pessoa de seus membros, conclui-se que a melhor interpretao aquela que preconiza ser o companheiro herdeiro necessrio nos limites
estabelecidos pelo art. 1.790 do Cdigo Civil de 2002, mantida a quota disponvel em toda a sua integralidade.
Comungando deste entendimento, Dias (2008, p. 174) defende ser o companheiro herdeiro necessrio em razo do direito concorrncia sucessria que lhe foi conferido no
art. 1.790:
No momento em que foi assegurado tambm ao companheiro o direito de concorrncia, acabou ele por ser elevado condio de herdeiro necessrio com relao frao
da herana que recebe juntamente com os herdeiros que o antecedem na ordem de vocao hereditria. Mesmo no includo no rol dos herdeiros necessrios (CC 1.845),
mister reconhecer que o companheiro, ao ser contemplado com frao da herana a ttulo de herdeiro concorrente, ao menos em parte tornou-se herdeiro necessrio.
(grifo da autora).
Desta forma, a extenso ao companheiro da condio de herdeiro necessrio preconizada no art. 1.845 do novel Cdigo, aplicando-lhe, por analogia, uma garantia que fora
concedida ao cnjuge sobrevivente, demonstra ateno aos fins sociais e s exigncias do bem comum, as quais devem ser observadas pelo julgador quando do emprego da
norma, nos moldes do art. 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
Ademais, se a funo primordial desempenhada pela sucesso necessria assegurar proteo famlia (PEREIRA, 2007), descabe excluir o companheiro suprstite da
participao na legtima, uma vez que desde 1988 a unio estvel representa entidade alada condio familiar.
Assim sendo, mais uma vez, as perspectivas renovam-se: agora, com as propostas de mudana legislativa, cogitadas e discutidas para pr termo ao vigente e injustificvel
quadro de desigualdade.
3 Propostas de mudana: os Projetos de Lei 276/07 e 508/07
Com vistas a erradicar as disposies presentes no atual Diploma Civil que se confrontam com a proteo familiar instituda pelo Estatuto Supremo, foram apresentados, no
ano de 2007, os Projetos de Lei 276 e 508.
Em um primeiro momento, o Projeto de Lei 276/07 que veio como substituto ao Projeto 6.960/02, de autoria do Deputado Ricardo Fiza , cujo responsvel o Deputado
Federal Lo Alcntara (FREIRE, 2009), objetivava a alterao de vrios dispositivos do Cdigo Civil de 2002, e, dentre estes, o funesto art. 1.790.
Segundo a redao proposta pelo referido Projeto, o art. 1.790 do Diploma Civil de 2002 passaria a viger da seguinte forma:
Art. 1.790. O companheiro participar da sucesso do outro na forma seguinte:
I em concorrncia com descendentes, ter direito a uma quota equivalente metade do que couber a cada um destes, salvo se tiver havido comunho de bens durante a
unio estvel e o autor da herana no houver deixado bens particulares, ou se o casamento dos companheiros tivesse ocorrido, observada a situao existente no comeo
da convivncia, fosse pelo regime da separao obrigatria (art. 1.641);
II em concorrncia com ascendentes, ter direito a uma quota equivalente metade do que couber a cada um destes;
III em falta de descendentes e ascendentes, ter direito totalidade da herana.
Pargrafo nico. Ao companheiro sobrevivente, enquanto no constituir nova unio ou casamento, ser assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na
herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar. (grifo
nosso).
Percebe-se, pois, que o mencionado Projeto ganhou pontos ao alocar o companheiro na terceira posio sucessria, atrs to somente dos descendentes e ascendentes
(inciso III), destinando-lhe a totalidade da herana quando da ausncia destes parentes sucessveis. Tal disposio demonstrava a inteno do autor do Projeto em igualar os
direitos sucessrios dos companheiros ao que j previsto aos cnjuges no atual Cdigo Civil, a iniciar pela alterao da ordem de vocao hereditria no mbito da unio
estvel.
Cabe ainda destacar a incorporao dada pelo mencionado Projeto de Lei ao direito real de habitao (pargrafo nico), que no encontra previso para os companheiros no
Diploma Civil de 2002, ao revs do que j havia sido assegurado na Lei 9.278/96 (art. 7, pargrafo nico). Portanto, a disposio constante na sugerida nova redao do art.
1.790 restauraria um direito j consagrado em sede de legislao pretrita, bem como igualaria os conviventes aos casados, uma vez que o direito de habitao dos cnjuges
explicitado no art. 1.831 do Cdigo em vigor.
No entanto, em que pesem as vantagens que seriam trazidas pela proposta de alterao que ora se trata, um dos grandes vcios da estipulao dos direitos sucessrios na
unio estvel permaneceria, qual seja, a segregao destes com os direitos conferidos aos cnjuges. Ora, a simples modificao do art. 1.790, ainda que favorvel
igualdade de direitos, continuaria a destinar aos companheiros um dispositivo parte no Cdigo Civil, situado nas Disposies Gerais da Sucesso em Geral, enquanto que os
casados permaneceriam intocveis, com os mesmos direitos sucessrios arrolados no captulo prprio que trata da Ordem de Vocao Hereditria.
Desta forma, a sucesso dos conviventes continuaria sendo tratada de maneira apartada da sucesso dos cnjuges, como se houvesse duas entidades familiares distintas onde
coubessem direitos sucessrios distintos e inconfundveis, impassveis de serem normatizados conjuntamente.
Nesta feita, o mais coerente seria estender aos companheiros, naqueles dispositivos que regulam a sucesso dos casados, os direitos sucessrios que lhes foram omitidos, de
modo que restasse concentrada em um grupamento de artigos pertencentes ao mesmo Captulo, a regulao da sucesso familiar, esta entendida em sentido amplo,
indiferente maneira constitutiva do vnculo. Neste sentido, Dias (2009, p. 69) propugna pela extenso dos direitos percebidos pelos cnjuges aos companheiros, cabendo ao
intrprete legislativo formatar as diferenas atravs da eliminao das prejudiciais omisses:
[...] todas as omisses da lei, deixando de nominar a unio estvel quando assegura algum privilgio ao casamento, devem ser tidas por inexistentes. Quando a lei no fala
na unio estvel, necessrio que o intrprete supra esta lacuna. Assim, onde se l cnjuge, necessrio passar-se a ler cnjuge ou companheiro. E, quando a lei trata de
forma diferente a unio estvel em relao ao casamento, de se ter simplesmente tal referncia como no escrita.
O Projeto 276/07, cabe destacar, foi arquivado pela Mesa Diretora da Cmara dos Deputados, na data de 31/01/2011, sendo esta a ltima ao legislativa executada em
relao referente proposta.
Em 2007, no mesmo ano de apresentao do mencionado Projeto 276, foi sugerida a proposta de mudana levantada pelo Projeto 508/07, de autoria do Deputado Srgio
Barradas Carneiro. O referido Projeto foi apresentado como sugesto do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia e teve origem no antigo Projeto de Lei 4.944/05, de
responsabilidade do Deputado Antonio Carlos Biscaia (FREIRE, 2009). uma proposta de mudana que parece moldar-se melhor s deficincias avistadas no campo sucessrio
companheiril.
O Projeto de Lei 508/07 pretende revogar o art. 1.790 e modificar uma srie de artigos do Cdigo Civil que tratam unicamente dos direitos advindos da sucesso dos casados,
passando a incluir a figura do companheiro ao lado da referncia feita ao cnjuge.
Uma das alteraes mais importantes, por representar o pilar da igualdade almejada, a pretendida no art. 1.829, a qual estende a concorrncia sucessria dos
descendentes e ascendentes ao cnjuge e companheiro, no prevendo a concorrncia deste ltimo com colaterais, bem como o alinhando em terceiro lugar na cadeia
sucessria. Transcrevemos, portanto, a redao do caput do artigo com a aludida mudana:
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na seguinte ordem:
I aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente ou com o companheiro sobrevivente;
II aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente ou com o companheiro sobrevivente;
III ao cnjuge sobrevivente ou ao companheiro sobrevivente;
IV aos colaterais. (grifo nosso).

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Ainda, pretende-se estender ao companheiro suprstite, em virtude da alterao ao art. 1.831, o direito real de habitao, o qual previsto neste dispositivo unicamente ao
cnjuge sobrevivente. Ademais, cabe ressaltar o valor da proposta modificativa do art. 1.838, a qual demonstra, indubitavelmente, a passagem do companheiro do quarto
lugar na ordem de vocao hereditria, estabelecido no art. 1.790 do atual Cdigo, para o terceiro lugar, ao contempl-lo com a totalidade da herana na falta de
descendentes e ascendentes.
Com a efetivao das alteraes introduzidas no Projeto de Lei 508/07, a igualdade sucessria, e, reflexamente, a igualdade arrastada para o mbito protetivo geral, restar
assegurada de maneira mais eficaz, atravs da paridade que se fomenta estabelecer entre cnjuges e companheiros em dispositivos comuns.
Esta , portanto, a medida mais atual e provida de justia, quando o correto mostra-se, de fato, a abolio do ordenamento jurdico do desequilibrado art. 1.790 do Diploma
Civil, distribuindo a isonomia emanada na Norma pice atravs da unicidade de garantias hereditrias.
4 CONCLUSO
A linha evolutiva dos direitos companheiris, almejada principalmente aps a elevao constitucional da unio estvel ao patamar de famlia, sofreu uma ruptura com relao
aos direitos sucessrios conferidos aos conviventes no Cdigo Civil de 2002. E, desta involuo, sobressaram vrias incongruncias que denotam a desigualdade que foi
reservada aos companheiros quando na condio de sucessores, de maneira que os (poucos) direitos sucessrios que alude o vigente diploma civil encontram-se
insuficientemente materializados em um nico dispositivo, o qual permite o arrolamento de pontos onde se observa a disparidade no tratamento sucessrio conferido aos
cnjuges, em detrimento dos companheiros.
Neste sentido, o artigo 1.790 do Cdigo Civil, alm de inserir-se em espao completamente estranho daquele destinado s disposies relativas sucesso legtima, onde se
incluem as regras atinentes aos direitos sucessrios dos cnjuges, rene em seu bojo uma srie de disparidades, a destacar: restrio da participao do companheiro
somente quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel; excluso da garantia da quarta parte mnima da herana ao companheiro, quando concorre
com descendentes comuns; concorrncia do companheiro com parentes colaterais; insero do companheiro no ltimo lugar da ordem de vocao hereditria, preterido
pelos colaterais; ausncia de previso do direito real de habitao e ausncia de reconhecimento expresso do companheiro como herdeiro necessrio.
Algumas decises dos Tribunais de Justia estaduais j se encarregaram de pronunciar crticas ao grande problema da desigualdade no trato sucessrio dos companheiros no
vigente Cdigo Civil, encontradas de modo determinante nos Tribunais de Justia de So Paulo e do Rio Grande do Sul, os quais utilizaram como fundamento a proteo
destinada unio estvel no texto constitucional, interpretada como equiparao entre as entidades familiares. Deste modo, a orientao presente nestes julgados
determina que se deva afastar a incidncia do nefasto artigo 1.790, utilizando-se em seu lugar as disposies mais benficas encontradas nas Leis 8.971/94 e 9.278/96.
Nesta linha, as prescries que regem a sucesso no regime da unio estvel entram em confronto com as garantias impostas na Carta Magna, alm de representarem um
retrocesso quanto s vantagens que j haviam sido incorporadas por meio dos diplomas legais pretritos.
Diante de todos os debates e crticas advindos das discrepncias trazidas pelo Cdigo Civil de 2002 em matria sucessria relativa unio estvel, a soluo mais eficaz e
equnime a abolio do artigo 1.790, buscando ajustar os direitos sucessrios dos companheiros conjuntamente com os dispositivos que tratam da sucesso dos cnjuges,
tal como j prev o Projeto de Lei 508/2007. Se a proteo assegurada constitucionalmente s entidades familiares indistinta, o direito sucessrio, por conseqncia,
unvoco, e, portanto, a sua disciplina merece ser imposta de modo isonmico.
Ante as frustraes j vivenciadas, as expectativas renovam-se em face da constante busca da preservao de uma sociedade justa, igualitria e fundada nos valores
extrados da dignidade da pessoa humana.

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Notas:
[1] Demonstrando ntida falha legislativa, o inciso I do art. 1.790 restringe a descendncia apenas hiptese de filhos comuns, o que j no ocorre no inciso II, onde
empregado o termo descendentes. Nevares (2004) acredita que o emprego do inciso I deve ser efetuado de maneira abrangente, em consonncia com a inteno tcita do
legislador, pois, do contrrio, na existncia de outros descendentes do falecido, como netos ou bisnetos, estes seriam obrigados a concorrer com o companheiro sobrevivo na
condio imposta no inciso III, caracterizando-se como outros parentes sucessveis, ao lado dos colaterais. Vejamos: Poder-se-ia argumentar que nesta hiptese seria
aplicvel o disposto no inciso III do art. 1.790 do novo Cdigo. No entanto, esta soluo fere a sistemtica da lei, que teve em vista esgotar a categoria dos descendentes nos
incisos I e II do art. 1.790. No h razo para que os netos recebam quotas diferenciadas em relao aos filhos quando os primeiros e os segundos sucedem por direito
prprio. Nesta hiptese, os descendentes devem suceder da mesma forma, quer sejam filhos, netos, bisnetos, etc., j que todos integram a mesma categoria de herdeiro
necessrio (NEVARES, 2004, p. 172). Buscando solucionar este impasse, foi aprovado em dezembro de 2004, na III Jornada de Direito Civil, promovida pelo Centro de
Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, o Enunciado n 226, da autoria de Francisco Jos Cahali, estabelecendo que: Aplica-se o inciso I do art. 1.790 tambm
na hiptese de concorrncia do companheiro sobrevivente com outros descendentes comuns, e no apenas na concorrncia com filhos comuns.
[2] Situao conflitante poder ocorrer quando da existncia de filiao hbrida, a qual no foi prevista no art. 1.790. Em meio ao impasse sobre a melhor maneira de
solucionar a questo, alternando posicionamentos ora em defesa da aplicao isolada do inciso I, ora do inciso II, Gabriele Tusa props a chamada Frmula Tusa,
ultimamente a soluo que vem ganhando a preferncia dos doutrinadores, e que consiste na utilizao dos elementos que se encontram disposio, ponderando-se as
situaes descritas nos dois incisos atravs do emprego do juzo de eqidade. Transcrevemos, assim, a explicao de Tusa (2007, p. 338, grifo do autor) sua proposta:
Sempre atendendo premissa de cunho interpretativo j apontada, prope-se o emprego simultneo de normas como soluo da controvrsia jurdica alarmada. Assim,
acredita-se, melhor soluo seria no sentido de atender aos dois incisos do art. 1.790, ao mesmo tempo, o que s possvel por meio do critrio da proporcionalidade.
Assim, havendo, por exemplo, trs filhos comuns e dois apenas do autor da herana, a companheira no receber nem igual (inciso I), nem metade (inciso II). Ou, em outras
palavras, no receber (em termos de quinho) nem um nem meio, mas um coeficiente que quantifique, justamente, a proporcionalidade entre as duas qualidades,
condicionadas pela quantidade de filhos de cada modalidade.
[3] Art. 2. As pessoas referidas no artigo anterior participaro da sucesso do(a) companheiro(a) nas seguintes condies:
I o(a) companheiro(a) sobrevivente ter direito enquanto no constituir nova unio, ao usufruto de quarta parte dos bens do de cujus, se houver filhos deste ou comuns;
II o(a) companheiro(a) sobrevivente ter direito, enquanto no constituir nova unio, ao usufruto da metade dos bens do de cujus, se no houver filhos, embora sobrevivam
ascendentes;
III na falta de descendentes e de ascendentes, o(a) companheiro(a) sobrevivente ter direito totalidade da herana.

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6/9/2014

Direito sucessrio na unio estvel: a desigualdade implantada no atual Cdigo Civil - Famlia - mbito Jurdico

[4] Art. 7. [...]

Pargrafo nico. Dissolvida a unio estvel por morte de um dos conviventes, o sobrevivente ter direito real de habitao, enquanto viver ou no constituir nova unio ou
casamento, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia.

Letcia Moreira de Martini

Advogada.

Informaes Bibliogrficas
MARTINI, Letcia Moreira de. Direito sucessrio na unio estvel: a desigualdade implantada no atual Cdigo Civil. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 94, nov 2011.
Disponvel em: <
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=10767
>. Acesso em set 2014.
O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).

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