I Generalidades
Conceptos bsicos.
Derecho Sucesorio: el Derecho Sucesorio es el conjunto de
principios y normas jurdicas que tienen por objeto regular el destino del
patrimonio de una persona con posterioridad a su fallecimiento.
Sucesin: Existen tres sentidos del trmino sucesin1:
1 La transmisin por causa de muerte de una parte o de todo el
patrimonio de una persona difunta a sus sucesores.
2 Permite designar el patrimonio que se transmite. Este sentido es
utilizado en el art. 1376 No habiendo en la sucesin lo bastante para
el pago de todos los legados, se rebajarn a prorrata.
3 Designa al conjunto de sucesores, as se habla de la sucesin de A.
Causante: es aquel que transmite su patrimonio.
Heredero o asignatario a ttulo universal: es aquel que sucede en
todo el patrimonio del causante o una cuota de ste.
MEZA BARROS, RAMN, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos (Editorial
Jurdica de Chile, reimpresin de la octava edicin, Santiago, 2004), p. 9.
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Regulacin normativa.
Esta materia se encuentra regulada en el libro Libro III del C.C., De
la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos, este
contrato se regula conjuntamente con la sucesin por causa de muerte
porque comparten una caracterstica comn: la gratuidad del ttulo. Es
decir, tanto la sucesin por causa de muerte como el contrato de donacin
no implican para el adquirente un desembolso pecuniario.
ello, las cosas se adquieren con los vicios y virtudes que tenga el derecho
del causante, por ejemplo, con una hipoteca o servidumbre.
2 Por regla general, opera a ttulo gratuito, el adquirente no debe efectuar
ningn desembolso pecuniario, la excepcin est dada por las herencias que
se hacen con gravamen. Sin perjuicio de la posibilidad de que el pasivo sea
superior al activo de la sucesin, caso en el que, la sucesin ser fuente de
empobrecimiento para el asignatario.
3 Opera a ttulo singular y a ttulo universal, en el primer caso se trata de un
legado, el que es una asignacin a ttulo singular y en el segundo, de una
herencia o asignacin a ttulo universal.
4 Evidentemente, requiere de la muerte de una persona, no es un modo que
opera por acto entre vivos, como la tradicin.
5 Por motivos relacionados con nuestra naturaleza humana, tiene una gran
aplicacin.
SOMARRIVA UNDURRAGA, MANUEL, Derecho Sucesorio (Editorial Jurdica de Chile, sptima edicin
actualizada, Santiago, 2005) T. I, p. 49.
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LA HERENCIA YACENTE
Concepto
Basndonos en el art. 1240 del C.C., podemos definirla como aquella
que no ha sido aceptada dentro de quince das contados desde la apertura de
la sucesin, siempre que no exista un albacea con tenencia de bienes que
haya aceptado el cargo.
Requisitos
Del citado concepto, se pueden desprender los requisitos de la
herencia yacente.
1 Transcurso de quince das desde la apertura de la sucesin sin que se
haya aceptado la herencia o una cuota de ella.
2 Que no exista albacea con tenencia de bienes designado en el testamento,
y si lo existe, que ste no haya aceptado el cargo. De existir albacea con
tenencia de bienes que haya aceptado el cargo, ste deber velar por los
intereses de la sucesin, por tanto, en tal caso, ser inoficioso el
nombramiento de un curador.
Procedimiento de declaracin de herencia yacente
Tribunal competente
El rgano jurisdiccional con competencia para declarar yacente una
herencia es aquel correspondiente al ltimo domicilio del causante, es
decir, se aplica la regla en materia de competencia sobre cuestiones
relativas a una sucesin.
Quin puede solicitar la declaracin de herencia yacente
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Tiene las facultades adecuadas para cuidar los bienes que componen
la sucesin, se trata de una curadura de bienes, no es general ya que no se
extiende a las personas.
Las facultades son meramente conservativas, para cuidar los efectos
de la sucesin, por ello podr cobrar crditos y pagar las deudas de la
herencia, art. 487 del CC. Uno de los objetos de la herencia yacente es que
los acreedores del causante tengan en contra de quien dirigirse para obtener
el pago de su crdito.
La jurisprudencia ha establecido que el curador de la herencia
yacente puede ser citado a confesar deuda y a reconocer la firma del
causante para preparar la va ejecutiva.
En relacin a la venta de los bienes hereditarios, por regla general, se
le prohbe al curador, incluso tratndose de bienes muebles, ello con las
siguientes excepciones prescritas en el art. 488 del CC;
1 Si la enajenacin pertenece al giro ordinario del causante.
2 Si la enajenacin es exigida para el pago de las deudas.
Sin perjuicio de lo anterior, una vez transcurridos cuatro aos desde
el fallecimiento del causante, el juez, a peticin del curador y con
conocimiento de causa podr ordenar que se vendan todos los bienes
hereditarios existentes, y que se ponga el producido a intereses con las
debidas seguridades, o si no las hubiere, se depositar en arcas del Estado,
art. 484 del CC.
Trmino de la curadura de la herencia yacente
La curadura de la herencia yacente termina en los siguientes casos;
1 Si alguno de los herederos acepta la herencia, a quien acepta le
corresponder la administracin de la herencia, y no est obligado a rendir
caucin. Si posteriormente aceptan otros herederos, suscribiendo el
inventario tambin les correspondern la administracin, art. 1240 inc. 2.
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LA POSESIN DE LA HERENCIA
Posesin legal
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LA APERTURA DE LA SUCESIN
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LA DELACIN DE LA SUCESIN
En conformidad al art. 956 inc. 1 La delacin de una asignacin es
el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla.
La delacin por si sola no atribuye la calidad de heredero o legatario,
lo que surge de ella es una oferta a favor del asignatario para que ste
acepte o repudie, naciendo en ese caso el derecho de opcin, el que ingresa
al patrimonio del asignatario an sin su conocimiento, incluso si fallece
antes de aceptar o repudiar la opcin se trasmite a sus herederos, en efecto,
prescribe el art. 957: Si el heredero o legatario cuyos derechos a la
sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la
herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el
derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca
sin saber que se le ha deferido. No se puede ejercer este derecho sin aceptar
la herencia de la persona que lo transmite.
Lo que caracteriza a la delacin es que abre la posibilidad de aceptar
la herencia o de repudiarla, por tanto no se produce de pleno derecho la
adquisicin de la asignacin.
Momento se produce la delacin de la herencia.
Materia regulada en el art. 956 inc. 2, La herencia o legado se
defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya
sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado
condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el
llamamiento es condicional.
Es decir, por regla general la delacin se produce en el mismo
momento de la apertura de la sucesin.
Excepcin: si la asignacin est sujeta a condicin suspensiva, la
delacin opera una vez cumplida la condicin
Contraexcepcin: si la condicin es suspensiva meramente
potestativa y negativa, en este caso se vuelve a la regla general, art. 956
inc. 3 Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola
voluntad del asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el
momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin
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EL DERECHO DE OPCIN
Concepto
Es aquel que consiste en la posibilidad de aceptar o repudiar una
asignacin, una vez producida la delacin de la herencia.
El heredero o legatario puede manifestar su voluntad en orden a
aceptar la asignacin, haciendo suya la asignacin, y convirtindose en un
sucesor, o bien puede repudiarla, en cuyo caso el asignatario no se
constituye en continuador en las relaciones del causante.
Sigue nuestro CC en esta materia, la tradicin del derecho romano en
el que la delacin de la herencia no es suficiente para adquirirla, siendo
indispensable que esta asignacin se acepte.
El CC trata el derecho de opcin en el titulo VII del Libro III, art.
1222 y siguientes.
El asignatario que fallece trasmite un derecho de opcin. La posesin
legal de la herencia no obsta a esta conclusin, porque los efectos de la
aceptacin o repudiacin se retrotraen al momento en que esta haya sido
deferida, as lo establece el art. 1239 Los efectos de la aceptacin o
repudiacin de una herencia se retrotraen al momento en que sta haya sido
deferida. Otro tanto se aplica a los legados de especies.
Caractersticas del derecho de opcin
Sus caractersticas son:
1 Es un derecho originario, no se adquiere en forma derivativa, es decir,
nace para el asignatario con la delacin y no proviene del causante.
Excepcionalmente es derivativo y ello ocurre en el caso del derecho
de transmisin, regulado en el art. 957
2 Se adquiere ipso iure, de pleno derecho, por el solo ministerio de la ley,
por tanto, no necesita ninguna declaracin judicial, ni tampoco una
manifestacin de voluntad por parte del asignatario.
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Efectos de la repudiacin:
Tambin produce un efecto retroactivo al momento de la delacin,
conforme al art. 1239, lo que significa que el que repudia se considera
como si nunca hubiese sido llamado a la sucesin, lo que origina las
siguientes consecuencias.
1 La asignacin repudiada pasa a otras personas, las que se consideran
sucesores directos del causante, es decir, no hay una transferencia entre el
que repudia y el que, en definitiva, recibe la asignacin.
2 Si hay repudiacin operar a favor de otros asignatarios el derecho de
acrecer.
3 Si quien repudia tiene un sustituto, ste va a reemplazarlo en la herencia.
De especial importancia es el legado de gnero, en el que existe un
crdito en favor del legatario en contra del obligado a pagar el legado, en
este caso ni la aceptacin, ni la repudiacin, pueden tener efecto retroactivo
porque no se llama a este legatario a una cosa particular, por ello el art.
1239 inc. 2 se refiere a los legados de especie y no incluye al legado de
gnero.
Agotamiento del derecho de opcin
Una vez que se haya ejercido la opcin, aceptando o repudiando, este
derecho se agota, en virtud de la aceptacin la calidad de heredero o
legatario queda definitivamente establecida, y de este modo va a operar la
adquisicin del patrimonio o de un bien determinado por sucesin por
causa de muerte.
Con la repudiacin tambin se agota el derecho de opcin, y
produce como consecuencia que el renunciante se aparta para siempre de la
sucesin y se mira como si nunca hubiese sido sucesor.
Efecto de la cosa juzgada en materia de aceptacin
Segn el art. 1246, El que a instancia de un acreedor hereditario o
testamentario ha sido judicialmente declarado heredero, o condenado como
tal, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de
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3 Personas jurdicas de derecho pblico, art. 1250 inc.1, Las herencias del
Fisco y de todas las corporaciones y establecimientos pblicos se aceptarn
precisamente con beneficio de inventario.
4 Los incapaces, inc. 2 del art. 1250 Se aceptarn de la misma manera las
herencias que recaigan en personas que no pueden aceptar o repudiar sino
por el ministerio o con la autorizacin de otras.
Casos en que no se puede aceptar con beneficio de inventario
Tales casos son:
1 El que hace acto de heredero, art. 1252 Todo heredero conserva la
facultad de aceptar con beneficio de inventario mientras no haya hecho acto
de heredero.
2 El heredero que en el inventario omite bienes o simula deudas de mala
fe, art. 1256 El heredero que en la confeccin del inventario omitiere de
mala fe hacer mencin de cualquiera parte de los bienes, por pequea que
sea, o supusiere deudas que no existen, no gozar del beneficio de
inventario. Ntese que la norma exige mala fe.
3 El heredero que sustrajo efectos pertenecientes a una sucesin, art. 1231
Inc. 1 El heredero que ha substrado efectos pertenecientes a una sucesin,
pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin
permanecer heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos
substrados, situacin ya analizada.
Efectos del beneficio de inventario
La aceptacin con beneficio de inventario produce los efectos que se
pasan a indicar:
1 Se limita la responsabilidad del heredero hasta el monto de lo que recibe
en su calidad de tal. Este es el efecto propio del beneficio de inventario.
2 Existe una discusin en doctrina en orden a determinar si este beneficio
produce separacin de patrimonio.
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Generalidades
Para suceder por causa de muerte, el asignatario requiere ser capaz y
digno de suceder, adems se requiere ser persona cierta y determinada, ello
tanto si la sucesin es testada como intestada.
La regla general en esta materia est establecida en el art. 961; Ser
capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado
incapaz o indigna. Por tanto, la regla general es la capacidad y la dignidad
para suceder, luego la excepcin est constituida por la incapacidad y la
indignidad, por tal tazn, stas deben ser interpretadas restrictivamente, sin
que se pueda recurrir a la analoga, adems, el que invoca una incapacidad
o una indignidad deber soportar el onus probandi.
Concepto de incapacidad
Es la aptitud de una persona para recibir asignaciones por causa de
muerte10.
Incapacidades en nuestro sistema.
Las incapacidades son:
1 No tener existencia al momento de abrirse la sucesin
2 Falta de personalidad jurdica
3 Condena por el crimen de daado ayuntamiento
4 Incapacidad del eclesistico confesor
5 Incapacidad del notario, testigos del testamento, familiares y
dependientes
1 No tener existencia al momento de abrirse la sucesin.
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Prescribe el art. 962 inc. 1, primera parte, que Para ser capaz de
suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin. Ello se
justifica ya que en nuestro sistema no tiene existencia aquel que no es
persona, y por tanto no puede ser titular de derechos. No es necesario para
suceder tener existencia legal, basta con la existencia natural que se inicia
con la concepcin, es decir, es suficiente que la criatura est concebida para
ser capaz de suceder11, lo anterior debe relacionarse con el art. 77 que regla
los derechos eventuales del que est por nacer.
La segunda parte del inc. 1 del citado art. agrega salvo que se
suceda por derecho de transmisin segn el artculo 957, pues entonces
bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la
herencia o legado, esto es, bastar existir al momento de abrirse la
sucesin del transmitente.
Existen excepciones a esta incapacidad;
- Asignatario condicional, en este caso normado en el inc. 2 del art.
962, no es suficiente con existir al momento de abrirse la sucesin,
sino que, es necesario tener existencia al momento de cumplirse la
condicin, por ello establece el art. 1.078 inc. 2 que Si el
asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no transmite
derecho alguno.
- Asignaciones hechas a personas que no existen, pero que se esperan
que existan, el lmite es que la persona debe llegar a existir dentro de
diez aos contados desde la apertura de la sucesin, inc. 3.
- Asignaciones hechas en premio de servicios a personas que no
existen, se aplica la misma limitacin del caso anterior, inc. final.
2 Falta de personalidad jurdica
La incapacidad se refiere a los establecimientos, gremios y cofradas
que carecen de personalidad jurdica, art. 963, pero existe una excepcin
referida a la asignacin que tiene por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento.
3 Personas condenadas por el crimen de daado ayuntamiento
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Concepto
Es la falta de mrito para recibir asignaciones por causa de muerte.
Al igual que lo que sucede con las incapacidades, la regla general es
la dignidad, la excepcin est constituida por la indignidad.
Causales de indignidad
Las causales de indignidad son:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o
ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer
pudiendo salvarla, art. 968 N 1.
El objetivo es proteger al causante de los herederos inescrupulosos
que intenten atentar contra su vida, con el objeto de sucederle en sus
bienes.
2 El que haya atentado gravemente contra la vida, honor o bienes del
causante, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia
ejecutoriada, art. 968 N 2.
A diferencia de las otras causales de indignidad, en este caso, se
necesita un juicio diverso al de indignidad, en el que se haya acreditado el
atentado grave.
3 El consanguneo que dentro del sexto grado inclusive, no socorri al
causante en estado de demencia o destitucin.
Se sanciona el incumplimiento del deber moral de socorrer a los
parientes, art. 968 N 3.
4 El que por fuerza o dolo obtuvo una disposicin testamentaria del difunto
o le impidi testar, art. 968 N 4.
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DERECHO DE TRANSMISIN
Concepto
Segn ya hemos estudiado, una vez producida la delacin, de ella se
origina el derecho de opcin, esto es, la posibilidad del asignatario en orden
a manifestar su voluntad, ya sea aceptando o repudiando la asignacin.
De lo anterior, puede desprenderse que tres son las situaciones que
podran presentarse;
1 El asignatario acepta la asignacin, en cuyo caso se constituye en
sucesor.
2 El asignatario rechaza la asignacin, en tal evento se considera que nunca
fue llamado a la sucesin del causante.
3 Finalmente, podra acontecer que el asignatario muera antes de aceptar o
repudiar, en este caso estamos en presencia del derecho de transmisin
Podemos definir el derecho de transmisin como la facultad del
asignatario en orden a aceptar o repudiar la asignacin deferida a su
causante fallecido sin haber ejercido el derecho de opcin.
Prescribe el art. 957, inc. 1 ; Si el heredero o legatario cuyos
derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o
repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus
herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun
cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
Se trata de una aplicacin de las reglas generales, ya que, as como
un heredero adquiere los bienes que le transmite su causante, del mismo
modo, si una persona fallece sin ejercer su derecho de opcin, dicho
derecho ya ha ingresado a su patrimonio, luego, se transmite a sus
asignatarios. En otras palabras, el derecho de transmisin no implica una
situacin de excepcin, sino, por lo contrario, es una aplicacin de las
reglas generales de la transmisin.
Reglas del derecho de transmisin
Este derecho se rige por las siguientes reglas:
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CLASES DE SUCESIN
LA SUCESIN INTESTADA
Concepto
La sucesin intestada es aquella que es regulada por la ley. Por dicha
razn, tambin se le denomina abintestato.
Ante la ausencia de un testamento en el que se manifieste la voluntad
del testador, el legislador debe indicar el destino del patrimonio del
causante.
Campo de aplicacin
En conformidad al art. 980, opera en tres casos:
1 Si el causante no dispuso de sus bienes.
2 Si dispuso, pero no conforme a derecho.
3 Si la disposicin no ha tenido efectos.
1 Si el causante no dispuso de sus bienes
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DERECHO DE REPRESENTACIN.
Concepto
Existen dos formas de suceder, por derecho personal o por derecho
de representacin, en conformidad a lo prescrito en el art. 984 inc. 1 del
C.C., Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de
representacin.
La representacin est definida en el inc. 2 del citado artculo en los
siguientes trminos; La representacin es una ficcin legal en que se
supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de
parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste
o sta no quisiese o no pudiese suceder.
La representacin encuentra sus orgenes en el Derecho romano, y no
debe confundirse con la establecida en el art. 1448 del C.C. El derecho de
representacin tiene por objetivo mantener el principio de la igualdad de
los herederos, si ella no existiese, los descendientes de grado ms lejano,
v.gr., un nieto, nada adquirira, ya que los descendientes de grado ms
prximo excluyen a los de grado ms lejano.
Por ejemplo, supngase que A es el padre, sus hijos B y C sern
eventualmente sus herederos, pero primero muere B, que a su vez tiene dos
hijos; D y E, en este supuesto C se lleva la mitad de la herencia, sucede
personalmente, pero como B ha fallecido antes que A, suceden por derecho
de representacin D y E, quienes entre s se reparten la otra mitad de la
herencia.
Personas que intervienen en la representacin.
En la representacin intervienen tres personas;
1 El primer causante
2 El representado
3 El representante
1 El primer causante
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Lo anterior concuerda con el inc. final del art. 984 que prescribe que
se puede representar al padre o madre que no ha podido o no ha querido
suceder. No ha podido suceder el que ha fallecido, o ha sido desheredado, o
es incapaz o indigno de suceder. Podra llamar la atencin lo anterior en el
caso de la indignidad o desheredamiento, pero debe pensarse que no es
justo que los descendientes sufran las consecuencias de los hechos de sus
ascendientes. No ha querido suceder, aquel que ha repudiado la herencia.
EL derecho del representante emana directamente de la ley
Se trata de un principio que gobierna la representacin: el derecho
del representante emana directamente de la ley y no del representado. En
virtud de lo anterior, y en el entendido de que la representacin es una
ficcin legal, el derecho del representante emana de la ley, la cual supone
que el representante est sucediendo directamente al causante en reemplazo
del representado.
De este principio emanan las siguientes consecuencias;
1 La herencia del representado incapaz no se transmite con el respectivo
vicio de incapacidad, si bien es cierto el art. 977 prescribe que A los
herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo
indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el
tiempo que falte para completar los cinco aos, pero debe precisarse que
esta norma no recibe aplicacin en la representacin, ya que el derecho del
representante no emana del representado.
2 Se exige que el representante sea capaz y digno de suceder respecto del
causante.
3 En virtud a lo establecido en el inc. 1 del art. 987, se puede representar
incluso a una persona cuya herencia se ha repudiado.
4 Debemos relacionar todo lo dicho con el art. 520 N 2 del CPC, norma
por la cual se permite deducir una tercera a quien ha sucedido por derecho
de representacin, pero que ha repudiado la herencia de quien representa, y
no obstante ello, es perseguido por los acreedores de ste.
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Efectos de la representacin
En virtud de la representacin, los herederos suceden por estirpes,
art. 985, Los que suceden por representacin heredan en todos casos por
estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que
representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la
porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. Los que no
suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos
y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma
ley establezca otra divisin diferente.
Paralelo entre la transmisin y la representacin.
1 El derecho de transmisin se aplica tanto en la sucesin intestada como
en la testada, mientras que la representacin es propia de la sucesin
intestada.
2 La transmisin es una aplicacin de las reglas generales, la
representacin es una ficcin legal.
3 En el derecho de transmisin, el transmitente debe haber sobrevivido al
causante, en la representacin el representado puede fallecer antes o
despus que el representante.
4 El derecho del representante emana de la ley, mientras que el derecho del
transmitido deriva del transmisor, de lo anterior se derivan las siguientes
consecuencias;
4.1 El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor, el
representante debe ser capaz y digno de suceder al causante, no es
necesario que concurran dichos requisitos en relacin al representado.
4.2 En el derecho de transmisin la asignacin se transmite con el vicio que
la afecta, lo opuesto sucede en el derecho de representacin.
4.3 En el derecho de transmisin el transmitido debe aceptar la herencia del
transmisor, pero en el caso del representante, ste incluso puede representar
habiendo repudiado la herencia del representado.
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Generalidades
Somarriva define acervo como la masa hereditaria dejada por el
causante13.
En relacin a la sucesin por causa de muerte pueden existir los
siguientes acervos;
1 Acervo comn o bruto
2 Acervo ilquido
3 Acervo lquido
4 Primer acervo imaginario
5 Segundo acervo imaginario
En toda sucesin por causa de muerte se encuentran los acervos
comn, ilquido y lquido, pero no en todas existen los acervos imaginarios.
A continuacin estudiaremos cada uno de estos acervos.
Acervo comn o bruto
Al momento de abrirse la sucesin, el causante deja una masa de
bienes, pero no debemos pensar que en forma automtica todos estos
bienes formarn parte integrante de la transmisin, ya que bien puede
acontecer que los bienes propios del causante se encuentren en parte
confundidos con bienes pertenecientes a terceros, lo que debern excluirse
de la sucesin. Esto puede apreciarse en la liquidacin de la sociedad
conyugal, recordemos que en este rgimen los gananciales se dividen entre
los cnyuges en partes iguales, estos bienes que corresponden al cnyuge a
ttulo de gananciales pueden confundirse con los que en definitiva
constituirn la herencia.
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Existe una quinta baja general no enumerada en el art. 959 del C.C.,
a ella se refiere la Ley N 16.271 en su art. 4 N 1; los gastos de entierro y
de ltima enfermedad del causante. En el proyecto de C.C. aprobado por el
Congreso se inclua esta baja general, pero Bello, en una revisin posterior
la suprimi, considerando que los gastos de ltima enfermedad eran deudas
hereditarias, ya que, evidentemente, los tuvo el causante en vida, en esta
parte la supresin fue acertada, pero no ocurre lo mismo con los gastos de
entierro.
Anteriormente exista una baja general, hoy derogada, la porcin
conyugal del cnyuge sobreviviente, fue derogada por la Ley de Filiacin
N 19.585 de 26 de octubre de 1998.
Acervo lquido
Tambin es denominado partible, ya que ste es el que se divide
entre los herederos.
Es aquel que resulta una vez efectuadas las deducciones de las bajas
generales, as lo establece el inc. final del art. 959, El resto es el acervo
lquido de que dispone el testador o la ley.
Primer acervo imaginario
En conformidad a lo prescrito en el art. 1185, se formar el primer
acervo imaginario acumulando en forma imaginaria al acervo lquido
aquellas donaciones efectuadas por el causante en razn de legtimas o
mejoras, art. 1185, Para computar las cuartas de que habla el artculo
precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las
donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de
mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al
tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor
a la poca de la apertura de la sucesin. Las cuartas antedichas se refieren a
este acervo imaginario.
Las donaciones hechas a un legitimario se suman al acervo y se
divide ste entre todos los legitimarios, pero al favorecido con la donacin,
se le deduce sta.
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RDENES DE SUCESIN
Concepto y enunciacin
Se define15 rdenes de sucesin como aquel grupo de parientes que
excluyen a otro conjunto de parientes de la sucesin, pero que, a su vez,
puede ser excluido por otro conjunto de parientes.
Existen los siguientes rdenes de sucesin:
Primer orden de sucesin; de los descendientes
Segundo orden de sucesin; de los ascendientes y de cnyuge
sobreviviente.
Tercer orden de sucesin; de los hermanos.
Cuarto orden de sucesin; de los colaterales.
Quinto orden de sucesin, del Fisco.
Segn el art. 983, son herederos intestados: los descendientes,
ascendientes, cnyuge sobreviviente, colaterales, el adoptado y el Fisco.
Primer orden de sucesin; De los descendientes.
Regulado en el art. 988. Los descendientes son quienes fijan el
orden, basta que exista un solo descendiente para que reciba aplicacin este
orden. Tambin se aplica el orden si concurren los representantes de un hijo
en conformidad al derecho de representacin.
En la actualidad, concurren tanto los hijos de filiacin matrimonial
como los de filiacin no matrimonial y el adoptado, segn la Ley 19.620 de
1999. Ello implica una evolucin en nuestro C.C., ya que en el sistema
antiguo, slo los hijos legtimos tenan derechos hereditarios. Recin en
1952 con la Ley N 10.271 se otorgaron derechos hereditarios al hijo
natural, pero sujetos a una doble limitacin:
- La porcin del hijo natural era la mitad de la del hijo legtimo.
- Las porciones de los hijos naturales, en conjunto, no poda exceder
de una cuarta parte de la herencia.
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LA SUCESIN TESTADA
Concepto de testamento
Sucesin testada es aquella regulada por el testador. El testamento se
encuentra definido en el art. 999 del C.C. El testamento es un acto ms o
menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus
bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la
facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Etimolgicamente deriva del latn, testatio mentis, que significa
testimonio de la voluntad, lo que quiere significar que el testamento es la
manifestacin de la ltima voluntad del testador.
Caractersticas
Sus caractersticas son:
1 Acto jurdico unilateral, es decir, es una declaracin de voluntad
consciente y voluntaria hecha con la intencin de producir efectos
jurdicos, y que requiere la sola voluntad del testador
Como acto jurdico unilateral, adems es unipersonal, esto es, de una
sola persona, ello es importante ya que recordemos que no necesariamente
el acto jurdico unilateral implica la concurrencia de una persona, sino que,
por el contrario, un acto jurdico unilateral puede ser ejecutado por ms de
una persona.
2 Acto ms o menos solemne, ello significa que todo testamento es un acto
solemne, las solemnidades se establecen en consideracin al acto mismo,
pero algunas especies de testamentos requieren mayores solemnidades que
otros, esto se advierte con nitidez en el art.1008, norma que establece la
clasificacin de los testamentos.
El art. 1002 establece que Las cdulas o papeles a que se refiera el
testador en el testamento, no se mirarn como partes de ste aunque el
testador lo ordene; ni valdrn ms de lo que sin esta circunstancia
valdran.
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La fuerza en el testamento.
La fuerza es el vicio de la voluntad que ms discusiones ha
presentado en el testamento. A mayor abundamiento, el motivo de lo
anterior est dado por la redaccin del art. 1007 El testamento en que de
cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes.
En primer lugar, se ha discutido si la fuerza en el testamento debe o
no cumplir con los requisitos generales de la fuerza vicio del
consentimiento, es decir, si se deben cumplir los requisitos de la fuerza
establecidos en el art. 1456 y 1457, esto es que la fuerza sea grave, injusta
y determinante.
La frase que ha motivado la duda es El testamento en que de
cualquier modo haya intervenido la fuerza.
La jurisprudencia ha establecido que la fuerza en el testamento debe
cumplir con todos los requisitos generales de la fuerza.
En segundo lugar, la frase es nulo en todas sus partes, tambin ha
provocado discusiones, ya que segn algunos, en el testamento la sancin
de la fuerza se apartara de la sancin que le corresponde como vicio del
consentimiento, es decir, no se aplica la nulidad relativa, sino la nulidad
absoluta, los argumentos en apoyo de esta posicin son los siguientes:
- El tenor literal de la norma, en concreto la frase es nulo en todas sus
partes, indicara que se debe aplicar la mxima sancin, esto es, la
nulidad absoluta. El mismo argumento se utiliza para concluir que en
el contrato de transaccin la sancin en caso de fuerza es la nulidad
absoluta, ya que el art. 2453 utiliza esta misma frase.
- La entidad de la fuerza, agregan que este vicio en el testamento sera
de tanta relevancia que el legislador desea sancionarlo con la nulidad
absoluta.
En realidad, esta posicin anterior no es correcta, la fuerza que
afecta la voluntad del testador es sancionada con la nulidad relativa, los
argumentos a favor de esta posicin son los siguientes:
- La sancin propia de los vicios del consentimiento es la nulidad
relativa, la fuerza es un vicio de la voluntad, por tanto, no hay razn
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Habilidad putativa
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1 Escrituracin y firma
Segn el art. 1023 el testamento debe ser escrito o a lo menos
firmado por el testador. En relacin al papel no existen solemnidades,
pudiendo utilizarse papel carta, oficio, etc.
Debemos distinguir tres situaciones:
1.a Testamento escrito y firmado por el testador, el testamento es vlido.
1.b Testamento escrito por un tercero y firmado por el testador, al igual que
el caso anterior, no hay dudas sobre su validez.
1.c Testamento escrito por el testador, pero no firmado por ste. Este es el
caso discutido, existiendo diversidad de opiniones sobre el particular,
algunos entienden que sera vlido, pero ello va en contra de la letra del art.
1023, segn el cual pareciera que lo mnimo a exigir es que el testamento
est firmado por el testador. La jurisprudencia se encuentra dividida.
2 Introduccin del testamento en sobre cerrado
Una vez escrito el testamento, deber introducirse en un sobre
sellado, de modo tal que deba romperse su cubierta si se intenta extraer el
testamento del sobre, a dicha situacin se refiere el inc. 3 del art. 1023. Lo
anterior se exige en razn de que el testamento cerrado es secreto, y ni el
funcionario ni los testigos deben enterarse de su contenido.
La jurisprudencia ha establecido que si la cubierta del testamento se
ha violado, el testamento adolece de nulidad.
Segn el inc. 4 del art. 1023, Queda al arbitrio del testador
estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la
seguridad de la cubierta.
3 Redaccin de la cartula del testamento
En conformidad al inc. 5 del art. 1023, El escribano expresar en el
sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de
hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del
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EL DESHEREDAMIENTO
Definicin
Est definido en el inc. 1 del art. 1207; Desheredamiento es una
disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado
del todo o parte de su legtima.
La Legtima es una asignacin forzosa, consiste en aquella parte de
la mitad legitimaria que la ley asigna a ciertos herederos (cnyuge
sobreviviente, los hijos, personalmente o representados por su
descendencia, ascendientes) y que debe ser respetada por el testador, ello
por regla general, pero bien puede acontecer que el comportamiento del
legitimario implique que no sea digno de que su causante le deje
asignaciones testamentarias, es decir, el legitimario ha tenido conductas en
contra de la persona del testador, ante ello, la ley otorga la posibilidad de
desheredar al legitimario en determinados casos.
En conformidad al inc. 2 del art. 1207, las normas sobre
desheredamiento no pueden aplicarse por analoga, es decir, la
interpretacin de ellas debe ser restringida.
Requisitos del desheredamiento.
Los requisitos del desheredamiento son;
1 Debe efectuarse por testamento
2 Existencia de una causal legal
3 La causal legal debe ser indicada en el testamento
4 Deben acreditarse los hechos constitutivos de la causal
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ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
Concepto
Segn el inc. 1 del art. 951 Se llama asignaciones por causa de
muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para
suceder en sus bienes. Basndose en la citada norma, podemos colegir el
concepto de asignaciones intestadas y testadas.
Requisitos de las asignaciones testamentarias
Sus requisitos son:
1 Ser capaz de suceder
2 Ser digno de suceder
3 Ser persona cierta y determinada.
stos son los llamados requisitos subjetivos, los objetivos
determinan la validez o nulidad de las propias asignaciones19. En razn
de ya habernos pronunciado sobre los dos primeros requisitos subjetivos,
ahora slo analizaremos el tercero.
El asignatario debe ser persona cierta y determinada
El asignatario debe ser persona cierta
As lo exige el art. 1056, parte primera, todo asignatario deber ser
una persona cierta y determinada, segn el art. 1065 Si la asignacin
estuviere concebida o escrita en tales trminos, que no sepa a cul de dos o
ms personas ha querido designar el testador, ninguna de dichas personas
tendr derecho a ella.
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testamentarias
admiten
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las
siguientes
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art. 1167 hable del testador, ello debe entenderse en el sentido de que
mediante el testamento el testador podra afectar las asignaciones forzosas.
En los sistemas de absoluta libertad de testar no pueden existir las
asignaciones forzosas, ya que el testador puede disponer segn mejor
considere de todos sus bienes y derechos transmisibles.
El testador no puede afectar las asignaciones forzosas, ya que se trata
de una materia de orden pblico, en ellas est comprometido un inters de
la sociedad, por esto, la ley establece medidas de proteccin a las
asignaciones forzosas, las que se clasifican en directas e indirectas.
Medios indirectos de proteccin a las asignaciones forzosas
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3 Las especies con cargo a las cuales se va a pagar la legtima pueden ser
indicadas por el testador, as lo establece el art. 1197, El que deba una
legtima podr en todo caso sealar las especies en que haya de hacerse su
pago; pero no podr delegar esta facultad a persona alguna, ni tasar los
valores de dicha especies.
Sobre este particular se presenta una discusin relativa a la particin,
segn la norma transcrita el testador podr indicar las especies con las que
deber pagar la legtima, pero por otra parte, no puede proceder a su
tasacin. La dificultad se origina al considerar que una de las formas de
realizar la particin es, precisamente, por el propio testador, y resulta que
es imposible realizar la particin sin previamente efectuar la tasacin de los
bienes comprendidos en ella, por tanto se ha discutido si puede o no el
testador tasar los bienes.
Existen dos posiciones. Para la primera el artculo 1197 se trata de
una norma prohibitiva, por tanto, el testador no puede tasar los bienes con
los que deber pagarse la legtima, de lo que se debe concluir, que no
podra realizar la particin. No nos parece adecuada esta primera
interpretacin.
La segunda posicin, entiende que si el testador se restringe slo a
indicar los bienes con cargo a los cuales deber pagarse la legtima, no
podr tasar dichos bienes, resultando aplicable la norma del art. 1197. Pero
si el testador va a realizar la particin, en ese caso, debe recibir aplicacin
el art. 1318, por tanto, deber proceder a la tasacin de los bienes.
El fundamento del art. 1197 es la proteccin de la igualdad de los
legitimarios, la que podra verse comprometida si el testador, a su arbitrio,
empezase a tasar, esto es, atribuir valor a los bienes con los cuales deben
pagarse las legtimas, pero esto no se contradice con la norma del art. 1318,
ya que al tasar los bienes el testador para realizar la particin, deber
respetar las normas de las asignaciones forzosas.
4 Tiene una preferencia para el pago, se pagan primero que las dems
asignaciones, esto es, en forma previa a las asignaciones con cargo a la
cuarta de mejoras y de libre disposicin.
Segn el art. 1190, Si un legitimario no lleva el todo o parte de su
legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha
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Concepto
Asignaciones a ttulo universal, estas son las herencias, y en su virtud
se sucede en todos los bienes del causante o en una cuota, a ellas se refiere
el art. 1097, Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabra
con que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de
legatarios, son herederos.
Caractersticas de los herederos
stas son:
1 Representan a la persona del causante, por ello le suceden en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles. En virtud de la sucesin por causa
de muerte el heredero adquiere el patrimonio del causante, tanto el activo
como el pasivo, luego, por una parte se reciben bienes, pero por otra,
debern pagarse las deudas del causante, inc. 2 del art. 1097 Los
herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las
que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a
determinadas personas.
2 Se les concede la posesin legal de la herencia por el slo ministerio de la
ley, desde el fallecimiento del causante.
3 Pueden ser testados e intestados, segn exista o no testamento.
4 Son sujetos activos de la accin de reforma del testamento, de peticin de
herencia y de particin, segn veremos en su momento.
5 En caso de existir una pluralidad de herederos se forma una comunidad
hereditaria, es decir, existir un estado de indivisin, para ponerle trmino
debe realizarse la particin.
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Clases de herederos
Los herederos pueden ser universales, de cuota y de remanente.
Herederos universales
Son aquellos, segn el art. 1098, llamados a la sucesin en trminos
generales que no designan cuota, ej. Sea Fulano mi heredero, o Dejo
mis bienes a Fulano. Agrega el inc. final, Si fueren muchos los herederos
instituidos sin designacin de cuotas, dividirn entre s por partes iguales la
herencia o la parte de ella que les toque.
Si concurren varios herederos de cuota y un heredero universal, a
ste le corresponde la parte que falte para complementar el entero. Es decir,
no debe pensarse que, necesariamente, el heredero universal se lleva la
mayor parte de la herencia, ya que puede suceder lo contrario.
Herederos de cuota
Son aquellos que han sido llamados a cuotas determinadas.
La importancia de distinguir entre el heredero universal y el heredero
de cuota es la siguiente; el derecho de acrecimiento opera slo respecto de
los primeros y no en relacin a los segundos. Lo anterior se explica porque,
en el caso del heredero de cuota, ya se ha manifestado la voluntad del
testador en orden a determinar la parte de la herencia que debe llevarse.
Heredero de remanente
Somarriva, en trminos muy grficos, los denominaba herederos de
carroa, son aquellos llamados a lo que resta una vez efectuadas las
disposiciones testamentarias.
Combinando las tres especies de herederos, resultan las siguientes
situaciones20;
1 Heredero del remanente testamentario universal; ello sucede si el testador
ha instituido legados y adems, un heredero de remanente.
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Concepto
Estas son los legados, y son asignaciones referidas a bienes
determinados, esto es, si se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos,
art. 951, por ejemplo, dejo mi casa a Pedro. En conformidad al art. 1104,
Los asignatarios a ttulo singular, con cualquiera palabras que se les llame,
y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios.
Caractersticas
Sus caractersticas son:
1 Los legatarios no representan a la persona del causante, a diferencia de lo
que se sucede con los herederos, art. 1104 no tienen ms derechos ni
cargas que las que expresamente se les confieran o impongan.
2 Los legados operan slo en la sucesin testada, requieren de un
testamento.
3 A diferencia de los herederos, suceden en bienes determinados.
4 Respecto de los legados slo existe la posesin material, es decir, la que
corresponde a la definicin del art. 700. No existe a su respecto la posesin
legal ya que la ley la regula en relacin a la herencia, tampoco son
susceptibles de posesin efectiva porque igualmente, sta se establece para
las asignaciones a ttulo universal.
Cosas susceptibles de legado
La regla general es que todas las cosas puedan ser legadas, las cosas
corporales, sean muebles e inmuebles, incluso los crditos, art. 1127. Por
excepcin, no pueden legarse las siguientes cosas:
1 Las cosas incomerciables, sea en razn de ser cosas comunes a todos los
hombres, o en razn de tratarse de bienes nacionales.
2 Cosas pertenecientes al culto divino, art. 1105.
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Concepto
Asignacin pura y simple es aquella que produce sus efectos en
forma normal.
Asignacin sujeta a modalidad es aquella que, en virtud de
modalidades establecidas por el testador, sus efectos normales se ven
alterados.
El testador puede sujetar la asignacin a una condicin, plazo o
modo.
Asignaciones testamentarias condicionales
Concepto
Son aquellas sujetas a una condicin, las define el inc. 2 del art.
1070 Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de
una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn
la intencin del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no
acaece o si acaece el negativo.
Normativa aplicable
A las asignaciones testamentarias condicionales, se les aplican las
normas que se indican:
1 Normas del prrafo 2 del ttulo IV del Libro III.
2 Las del Ttulo IV del libro IV, relativas a las obligaciones condicionales,
art. 1070 inc. final, Las asignaciones testamentarias condicionales se
sujetan a las reglas dadas en el ttulo De las obligaciones condicionales, con
las modificaciones y excepciones que van a expresarse.
3 Si llevan envuelta la constitucin de un fideicomiso, se aplican las reglas
de la propiedad fiduciaria, ttulo VIII del Libro II.
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Concepto
Segn el art. 1089, Si se asigna algo a una persona para que lo tenga
por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer
ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no
una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la
adquisicin de la cosa asignada.
Somarriva21 define al modo como la carga que se impone a quien se
otorga una liberalidad.
La asignacin modal puede consistir en una herencia o legado, el art.
1089 no distingue.
Caractersticas
El modo se caracteriza por:
1 Al fallecer el causante se adquiere la asignacin, a diferencia de la
condicin suspensiva, el modo no suspende la adquisicin del derecho.
2 Es transmisible, art. 1095 Si el modo consiste en un hecho tal, que para
el fin que el testador se haya propuesto sea indiferente la persona que lo
ejecute, es transmisible a los herederos del asignatario.
Personas que intervienen en la asignacin modal
Concurren el asignatario modal y el beneficiado con el modo.
Asignatario modal es aquel a quien se asigna una cosa, pero que debe
cumplir con el modo.
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DERECHO DE ACRECIMIENTO
Concepto
Es aquel que por la cual, existiendo pluralidad de asignatarios
testamentarios llamados a un mismo objeto sin designacin de cuota, la
falta de uno de stos provoca que su parte se agregue aumentando la de los
dems asignatarios. Este concepto se extrae de los arts. 1147 y 1148.
Caractersticas
Sus caractersticas son:
1 Es un derecho accesorio, lo principal es la propia asignacin, por ello, no
puede repudiarse sta y aceptarse la deferida por acrecimiento, art. 1151.
2 Es renunciable, esto es, puede rechazarse el acrecimiento y aceptar slo
la propia asignacin. Es una aplicacin del art. 12, se trata de un derecho
patrimonial. Es una consecuencia de su carcter accesorio.
3 Segn el art. 1152 en relacin con el 1068, la asignacin que acrece lleva
consigo todas las obligaciones y cargas transferibles y el derecho de
aceptarla o repudiarla separadamente. Es otra consecuencia de su carcter
accesorio.
4 Es transferible, va cesin del derecho de herencia, salvo estipulacin en
contrario, art. 1910 inc. 3.
Requisitos
Sus requisitos son:
1 Debe tratarse de una sucesin testada.
2 Pluralidad de asignatarios.
3 Asignatarios llamados a un mismo objeto sin designacin de cuota
4 Falta de algn asignatario.
5 Que el testador no haya designado un sustituto ni prohibido el
acrecimiento.
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Efectos
El acrecimiento produce los siguientes efectos:
La porcin del asignatario que falta, se agrega y aumenta la de los
dems asignatarios, prescribe el art. 1150 Los coasignatarios conjuntos se
reputarn como una sola persona para concurrir con otros asignatarios, y la
persona colectiva formada por los primeros no se entender faltar, sino
cuando todos stos faltaren, ej., si se deja un tercio de un inmueble A, un
tercio a B y un tercio a C y D, si falta C, la porcin acrece a D .
Con relacin al usufructo, segn el art. 1154 Los coasignatarios de
usufructo, de uso, de habitacin o de una pensin peridica, conservan el
derecho de acrecer, mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin o
pensin; y ninguno de estos derechos se extingue hasta que falte el ltimo
coasignatario, en el caso del usufructo, lo mismo se haba establecido en
el art. 780, es decir, si fallece un usufructuario, su porcin acrece a la de los
otros usufructuarios y no opera la consolidacin, sino cuando han fallecido
todos los usufructuarios.
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DERECHO DE SUSTITUCIN
Concepto
Es aquel derecho por el cual el testador ha designado la persona que
se llevar la asignacin en caso de faltar el asignatario.
Clases
En conformidad al art. 1156, la sustitucin puede ser vulgar o
fideicomisaria.
La sustitucin es vulgar si en el testamento se designa la persona que
se llevar la asignacin en caso de faltar el asignatario, art. 1156 inc. 2 La
sustitucin vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que
ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferrsele la
asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su
eventual derecho.
La sustitucin es fideicomisaria si en el evento de cumplirse una
condicin, se llama a un fideicomisario, el que se har dueo de la cosa que
otro posea en propiedad fiduciaria, art. 1164.
Requisitos de la sustitucin vulgar
sta debe reunir los requisitos que se indican:
1 Debe tratarse de una sucesin testada.
2 La sustitucin debe ser expresa.
3 Debe faltar el asignatario.
1 Debe tratarse de una sucesin testada
Debe hacerse mediante un testamento, al igual que el acrecimiento,
la ubicacin en el cdigo confirma lo anterior.
2 La sustitucin debe ser expresa
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Colisin de derechos
Si concurren en una sucesin varios derechos, no existe colisin
posible, ya que en conformidad al art. 1163 el derecho de transmisin
excluye al de sustitucin, y ste al de acrecimiento. Sabemos que la
transmisin y la representacin operan en supuestos diversos.
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Sujeto activo
1 Los legitimarios. Esta accin tiene como titulares a los legitimarios. As
lo establece el art. 1216, Los legitimarios a quienes el testador no haya
dejado lo que por ley les corresponde, tendrn derecho a que se reforme a
su favor el testamento, y podrn intentar la accin de reforma.
Adems los legitimarios asignatarios de cuarta de mejoras sern
titulares de la accin en anlisis si el testador asigna la cuarta a quienes no
tienen derecho a ella, art. 1220 Si el que tiene descendientes, ascendientes
o cnyuge dispusiere de cualquiera parte de la cuarta de mejoras a favor de
otras personas, tendrn tambin derecho los legitimarios para que en eso se
reforme el testamento, y se les adjudique dicha parte.
En razn de tratarse de una accin patrimonial, luego transmisible,
los herederos tambin podrn disponer de la accin de reforma del
testamento.
2. Los cesionarios. Si se cede el derecho de herencia, podrn intentar la
accin, los cesionarios.
Objeto de la reforma de testamento
La accin de reforma tiene por objeto proteger dos asignaciones
forzosas: la legtima y la cuarta de mejoras, con anterioridad a la Ley N
19.585, adems tena por objeto proteger a la porcin conyugal.
Con relacin a la legtima, podra suceder que en el testamento se
violasen por parte del testador las legtimas, asignndolas a quien no es
legitimario, en cuyo caso, podr deducirse la accin de reforma, as lo
establece el art. 1217, En general, lo que por ley corresponde a los
legitimarios y lo que tienen derecho a reclamar por la accin de reforma, es
su legtima rigorosa, o la efectiva en su caso. El legitimario que ha sido
indebidamente desheredado, tendr, adems, derecho para que subsistan las
donaciones entre vivos comprendidas en la desheredacin.
Se reclamar la legtima rigorosa si el testador dispuso en
conformidad a la ley de la cuarta de mejoras y de la de libre disposicin,
pero no respet la legtima.
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La Pretericin
Concepto
Se la define como el hecho de haber sido pasado en silencio un
legitimario, esto es, no se le ha asignado lo que en derecho le corresponde.
La pretericin est regulada en el art. 1218, El haber sido pasado en
silencio un legitimario deber entenderse como una institucin de heredero
en su legtima.
Efectos
Segn Meza Barros23, la ley entiende que esta omisin del testador
demuestra que carece de motivos para desheredar al legitimario y ha
considerado inoficioso asignarle lo que habra de corresponderle de todas
maneras.
En otras palabras, de pleno derecho se entiende instituido al
legitimario en su legtima, por ello, no tiene sentido que entable la accin
de reforma del testamento, sin perjuicio que, si se pretende por alguien
negarle su legtima, dispone este legitimario de la accin de peticin de
herencia.
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Concepto
Segn el art. 1264, El que probare su derecho a una herencia,
ocupada por otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se
le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto
corporales como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero
tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que
no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos.
Basndonos en este artculo, podemos definir la accin de peticin
de herencia como aquella que corresponde al heredero para solicitar la
restitucin de la herencia en contra del que est poseyndola sin ser
verdadero heredero.
Tiene esta accin un doble objetivo:
1 Adjudicacin de la herencia, es decir, busca el reconocimiento de la
calidad de heredero.
2 En virtud de lo anterior, que se restituyan los bienes hereditarios, incluso
aquellos de los cuales el causante era slo un mero tenedor24.
Caractersticas
Presenta esta accin las siguientes caractersticas:
1 Accin real, ya que emana de un derecho real: el derecho real de
herencia, ello en conformidad al art. 577 del C.C
2 Accin divisible, en caso de existir pluralidad de herederos, cada uno ser
titular de esta accin en proporcin a su cuota hereditaria.
3 Accin mueble, si bien es cierto que, es probable que dentro de los bienes
hereditarios existan bienes inmuebles, en atencin a que la herencia es una
24
Meza Barros, Ramn, Manual de la Sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, octava
edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004, pg. 145.
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LA PARTICIN
Antecedentes generales
Al fallecer el causante, en caso de existir una pluralidad de
herederos, se forma entre stos una indivisin o comunidad, mediante la
particin se pondr trmino a la comunidad hereditaria.
La particin est regulada en el C.C. en el ttulo X del libro III, art.
1317 y siguientes, y en el C.P.C., en el ttulo IX, Libro III, art. 645 y
siguientes, entre stas existen normas sustantivas, esto es, no meramente
procedimentales, sino reglas que han suplido vacos de la legislacin civil.
La Corte Suprema26 ha definido la particin como un conjunto
complejo de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin
mediante la liquidacin y distribucin entre los copartcipes del caudal
posedo proindiviso en partes o lotes que guarden proporcin con los
derechos cuotativos de cada uno de ellos.
La importancia de las normas de particin del C.C. radica en que
constituyen un principio general del derecho aplicable a toda indivisin,
por lo tanto, reciben aplicacin en las siguientes materias:
1 Liquidacin de la sociedad conyugal, art. 1776.
2 Particin de las cosas comunes, a propsito del cuasicontrato de
comunidad, art. 2313.
3 Liquidacin de las sociedades civiles, art. 2115.
La accin de particin
Concepto
Es aquella que corresponde a los coherederos para solicitar el
trmino de la comunidad hereditaria. A ella se refiere el art. 1 del art.
1317, Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser
obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado
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podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo
contrario.
No debe pensarse que necesariamente la particin debe realizarse
mediante un juicio, veremos ms adelante, que ste es slo una de las
formas de realizar la particin.
Caractersticas
stas son:
1 Accin personal, corresponde su ejercicio a cada uno de los
coasignatarios, y debe deducirse en contra de todos y cada uno de sus
coherederos.
2 Patrimonial, es susceptible de avaluacin pecuniaria.
3 Irrenunciable, a su respecto no tiene aplicacin el principio de la renuncia
de los derechos del art. 12, interesa al legislador el cese de los estados de
indivisin, se explica esta caracterstica por el principio de la libre
circulacin de los bienes.
4 Imprescriptible, segn el art. 1317, podr siempre pedirse, esta
caracterstica se explica en virtud del principio de la libre circulacin de los
bienes.
5 Algunos consideran que se trata de un derecho absoluto, es decir, podra
ejercerse aunque con ello se cause un perjuicio, luego no tendra aplicacin
la teora del abuso del derecho.
6 Est limitada por el pacto de indivisin y por la ley, segn pasaremos a
analizar.
El pacto de indivisin
Establece el inc. 1 del art. 1317, con tal que los coasignatarios no
hayan estipulado lo contrario, pero el mismo artculo establece un lmite,
no puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido
este trmino podr renovarse el pacto.
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ste podr pedir la particin; pero formarn en ella una sola persona, y no
podrn obrar sino todos juntos o por medio de un procurador comn.
3 El cesionario de los derechos de los coherederos
Si opera la cesin del derecho de herencia, en ella se comprende la
accin de particin, as lo establece el art. 1320, Si un consignatario vende
o cede su cuota a un extrao, tendr ste igual derecho que el vendedor o
cedente para pedir la particin e intervenir en ella.
En conformidad a los art. 519 y 524 del CPC, el acreedor podr optar
entre solicitar la enajenacin de la cuota del deudor o la liquidacin de la
comunidad, pero ello no ser posible si existe un motivo legal que impida
la particin o si de ella se siguiere grave perjuicio.
Capacidad para deducir la accin de particin
Por regla general toda persona es capaz de deducir la accin de
particin, pero los representantes legales, para proceder a la particin de
bienes en que tengan inters sus pupilos, necesita autorizacin de la
justicia, existen normas especiales que se refieren a esta situacin:
1 Art. 1322, inc. 1, Los tutores y curadores, y en general los que
administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no podrn proceder a la
particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus
pupilos, sin autorizacin judicial.
2 Art. 396 relativo a los tutores y curadores, de similar tenor al anterior, por
tanto, el guardador que desea iniciar la particin de bienes races o
hereditarios del pupilo , necesita autorizacin judicial.
3 El padre de familia, igualmente necesita autorizacin judicial para
solicitar la particin de bienes races del hijo o bienes hereditarios. Pero si
se trata de bienes pertenecientes al peculio profesional o industrial del hijo,
a ste se le considera mayor de edad, pero slo para efectos relativos a
dicho peculio, luego el hijo slo requiere autorizacin judicial para los
principales actos de disposicin: enajenar e hipotecar bienes inmuebles, art.
250 y 254.
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1 Por el causante
El causante podr nombrar al partidor por instrumento pblico y por
testamento, as lo establece el art. 1324, Valdr el nombramiento de
partidor que haya hecho el difunto por instrumento pblico entre vivos o
por testamento.
Ya hemos indicado que el causante puede realizar la particin, luego
tambin podr designar a un partidor. Si nombra al partidor por acto entre
vivos la norma exige que se trate de un instrumento pblico, la doctrina ha
sealado que debi exigirse, derechamente, escritura pblica.
Segn el art. 1324, el causante podr nombrar partidor a un albacea,
coasignatario, o a alguien comprendido en alguna causal de implicancia o
recusacin de las establecidas en el COT, en la medida que cumplan con
los dems requisitos para ser partidor, pero podr reclamarse de ello por
cualquier interesado ante el juez competente para que inhabilite al partidor,
dicha peticin se sujeta al procedimiento del CPC.
2 Por los coasignatarios de comn acuerdo
Los consignatarios podrn, de comn acuerdo, designar partidor, as
lo permite el inc. 3 del art. 1325, adems se requiere, en conformidad al
art. 234 del COT, que el nombramiento se haga por escrito.
Los comuneros pueden designar de comn acuerdo al partidor,
aunque exista algn interesado que no tenga la libre administracin de sus
bienes, en tal caso, ser necesario que el nombramiento lo apruebe la
justicia, art. 1326 inc. 1.
Los coasignatarios podrn nombrar partidor a las mismas personas
que puede designar el causante, inc. 3 del art. 1325. Segn el inc. 4
podrn nombrar partidor a una persona comprendida en una causal de
implicancia y recusacin, la que slo podr ser inhabilitada por causas
posteriores a su nombramiento.
3 Por el juez
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