JUSTICIA INDIGENA
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Confederacion de Nacionalidaes Indigenas del Ecuador CONAIE
Confederacin de Pueblos Kichwas del Ecuador ECUARUNARI
2015
Diseo y Diagramacion
Ing. Daro Vele
Tiraje 1500 ejemplares
Derechos de Autor 024706
Depsito legal 003405
ISBN 978 9978 14 193 9
Portada
Ing. Dario Vele
Impresin
DEDICATORIA
A mis herman@s indgenas, rebeldes por naturaleza que resisten a las
gigantescas injusticias para alcanzar su redencin final; y en particular a
Milton, mis progenitores Juan Jos y Rosa Ins por sus sencillas y sabias
enseanzas, asi a mi compaera Mara Vernica(+), mis hijas usta
Kruspskaia y Asiry Vernica por el apoyo y paciencia brindada.
AGRADECIMIENTO
Al movimiento indgena, a sus bases y lderes que convidaron sus
experticias y sabidura; as como a los pacientes lectores indgenas y no
indgenas por su curiosidad insaciable.
Justicia Indgena
COMENTARIOS AL LIBRO
Es oportuno felicitar al compaero Carlos Prez Guartambel por poner en
nuestras manos la tercera edicin de su libro JUSTICIA INDGENA, dado
que al igual que en los tiempos de la colonia, y de la vida republicana,
hoy en tiempos de la revolucin tambin se ha puesto en duda la
validez de esta forma de administrar justicia. Debemos recordar que, la
administracin de la Justica indgena no es un invento de estos tiempos
y menos una ddiva de los gobiernos de turno. La Justicia Indgena es
una institucin milenaria, que tiene en sus manos la responsabilidad de
administrar justicia en las comunidades y territorios. Por ello tambin es
oportuno felicitar a cada una de las comunidades y organizaciones de los
pueblos por resistir y aplicar nuestra justicia sin permiso gubernamental.
Es digno reconocer el papel jugado por la COANIE en estas ltimas
dcadas, que ha reivindicado a los gobiernos comunitarios de cada pueblo
y nacionalidad del Ecuador.
La dcada de los Levantamientos indgenas y populares dej como
resultado la inclusin de la administracin de la Justicia Indgena en la
Constitucin; hacemos una invitacin al pueblo ecuatoriano, para juntos
seguir construyendo el pas de la pluralidad social, econmica, poltica,
jurdica y cultural. Entender y valorar esa diversidad es el paso ineludible
para la construccin de la Unidad en la Diversidad. No hacerlo ser
regresarle al Ecuador a esa triste larga noche colonial y no estara bien que
en pleno siglo XXI volvamos a repetir la frase Chaupipunzhapitutayarka,
es decir anocheci en la mitad del da, otra vez.
Salvador Quishpe Lozano
PREFECTO AMAZONICA DE ZAMORA CHINCHIPE
Carlos P. Guartambel relata la larga lucha del movimiento indgena por el
derecho a la administracin de justicia propia con autodeterminacin en el
Estado Plurinacional e Intercultural de Ecuador. El libro tiene el valor de
considerar nuestras demandas polticas. Como mujeres reivindicamos la
justicia comunitaria: es cerca a nosotras, conocemos los procedimientos
que se tratan en nuestro idioma, con cogidos jurdicos nuestros, sin costo
monetario. Pero tambin contestamos falencias similares a la justicia
ordinaria por no garantizar, reparar los derechos de las mujeres. Es
trascendental la toma de decisin activa de las mujeres desde su vivencia
Justicia Indgena
Justicia Indgena
PRESENTACIN
El carcter pluricutural, multilinge y en algunos casos plurinacional
de los Estados en Amrica, es reflejo de la diversidad del patrimonio
comn y reservorio de Amrica Latina y El Caribe. En efecto, durante
las ltimas tres dcadas la manifestacin de voluntad poltica de los
Estados y de las sociedades latinoamericanas, y principalmente de la
capacidad de demanda y propuesta del mundo indgena, ha generado la
promulgacin de reformas constitucionales y leyes que han dado origen a
la puesta en marcha de planes, programas y proyectos que han supuesto la
atencin integral a la problemtica que padecen los pueblos y poblaciones
indgenas, as mismo, se han creado marcos institucionales especficos
para la gestin del desarrollo buscado en beneficio de los pueblos
indgenas.
Debemos admitir que en las postrimeras del Siglo XX y la primera
dcada del Siglo XXI fue un perodo de mucha importancia para los
pueblos indgenas y los Estados de la regin; varios pases instituyeron
el reconocimiento a la identidad tnica y proteccin a la identidad y
pluralidad cultural. De veintids estados que han ratificado el Convenio
169 de la OIT de 1989 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases
Independientes, 15 son pases Amrica Latina y El Caribe.
El Convenio 169 y la Declaracin de los Derechos de los Pueblos Indgenas
de la ONU, abrieron importantes espacios para la Justicia Indgena. Su
puesta en marcha implica diversas opciones, como el nombramiento de
jueces de paz ordinarios en las comunidades; o el cese del funcionamiento
de la polica y juzgados en los territorios indgenas, para dar lugar a las
autoridades de la Justicia Indgena.
Si bien, es cierto que nivel de avance ha permitido importantes
manifestaciones de voluntad poltica de los Estados; en el mbito
normativo y en la prctica del sistema ordinario de administracin de
justicia, persisten medidas y leyes que establecen preceptos encontrados
sobre los derechos de los pueblos indgenas.
La concepcin de justicia que tiene una sociedad est determinada por
su misma subjetividad y por su historia. No existe concepcin que no
dependa de las condiciones histricas que han resultado en una forma
Justicia Indgena
Justicia Indgena
INDICE
Pg.
JUSTICIA INDIGENA
Porque an Lloramos
26
CAPITULO PRIMERO
Sistemas Jurdicos en la Historia Antigua
La Justicia oficial
29
Derecho positivo 29
La Trampa del idioma
30
El Difunto alimenta a su asesino
31
16 aos de crcel por el pecado de amar
32
La justicia indgena amenazada de muerte en el Ecuador
33
Voto Salvado 36
Amicus Curiae por Ministerio Pblico
38
Anlisis de la sentencia
39
Censura previa 46
Derecho natural 47
Sistemas jurdicos 48
Sistema romanstico 48
Sistema anglosajn 49
Evolucin del derecho punitivo 50
Derecho chino 50
Derecho persa 51
Derecho asirio 51
Derecho en la india 51
Derecho egipcio 52
Derecho judo 52
Derecho griego 52
Derecho romano 53
CAPITULO SEGUNDO
Resistencia de la Justicia Indgena
Concepciones del derecho 57
57
58
59
60
62
63
64
65
66
CAPITULO TERCERO
Historia de la Opresin Indgena
Los pueblos indgenas durante la conquista y colonizacin
69
La justificacin de la conquista
69
Las leyes de burgos
69
Consejo de indias 69
Los virreyes indianos
70
Corregimientos y alcaldas mayores
72
La encomienda durante la conquista espaola
74
Caracterstica de la encomienda 75
El tributo en la colonia 78
La matrcula de los indios
82
Iglesia: cmplice o coautora 83
Deidades hbridas 85
El Resguardo colonial 87
Los pueblos indgenas con nuevos patronos
89
Reformas a leyes sobre indgenas
91
Bolvar cede presiones a los gamonales
91
Tutores de indios 93
El indgena en la independencia del Ecuador
95
El estadista Rocafuerte jams entendi al indio
97
Los prisioneros sin comida en la crcel
98
Presidente Urbina cedi presiones de terratenientes
102
Ley de tierras baldas
103
Pena capital para Len y Daquilema
104
Los diezmos
105
Eloy Alfaro y las reivindicaciones indgenas
106
Justicia Indgena
El concertaje 107
La prisin por deudas
108
La trasmisin de deudas
108
Las comunas y la legislacin estatal
110
Sometimiento legal a las comunidades
112
Comunidades bajo control estatal
114
Registro de comuneros y sus bienes
114
Nombramiento del cabildo 115
Ministerio de Agricultura juez de conflictos
115
Visin mercantilista del Estado
116
CAPITULO CUARTO
Justicia Indgena
El neocolonialismo 187
Responsabilidad del Estado 189
Responsabilidad de las misiones religiosas
191
Responsabilidad de la antropologa
194
Responsabilidad de la ONGs 195
La cultura indgena en legislaciones
197
3. Comunidad econmica 202
La minga y su filosofa
202
4. Comunidad de idiomas 207
5. - Comunidad de Territorio 210
Carta de la Tierra 212
Diferencia entre tierras y territorios
215
El Territorio en la legislacin ecuatoriana
218
6. Comunidad autnoma 220
1. Gobierno propio 222
2. Idioma 222
3. Memoria histrica 223
4. Sistema econmico 223
5. Territorio 224
6. Jurisdiccin 224
Libre determinacin en la declaracin de Viena
225
Elemento de la libre determinacin
225
1.-Derecho a poseer, controlar, administrar y desarrollar
un territorio actual o ancestral
225
Las migraciones
226
2. Reconocido y sin injerencias
226
3. Implementar su visin y opcin de vida
227
CAPITULO SEXTO
Definicin de justicia indgena
229
Caractersticas de la justicia indgena
232
1. Preceptos, instituciones y procedimientos milenarios
232
Preceptos coloniales 233
Ama Killa 234
Ama llulla 236
Ama Shwa 236
La reciprocidad (Ley del Ayni) un precepto mayor
237
Justicia Indgena
Justicia Indgena
CAPITULO NOVENO
Los Emergentes Derechos Colectivos
Derechos colectivos 363
Antecedentes de los derechos colectivos
363
Diferencia entre derechos de primera y segunda generacin
367
Como determinar el inters difuso
368
Derecho al ambiente 372
La irreversible guerra por el agua
373
Algunas cifras escalofriantes 374
Tratado de Kioto
375
Derecho a la propiedad intelectual e identidad
376
Impactos de la manipulacin gentica
377
Impactos en la poltica social
378
Proyecto vampiro HGD
378
Creacin y evolucin
379
Medicina y ciencia militar
380
Cosmovisiones contrapuestas 380
Injerencia humanitaria 384
Derecho a la paz 385
Derecho a la planificacin familiar
386
Jurisprudencia sobre derechos colectivos
386
Libertad de informacin tolerante
387
Derecho a la participacin y el sufragio
388
Inters privado no es colectivo
388
Salarios iguales para todos 388
Usuarios del sistema financiero
389
Inclusin de docentes en registro electoral
389
Ley reformatoria al IVA afecta a necesidades indispensables
389
Derecho a tener bienes y servicios de calidad
390
Calidad de servicios 390
Radiacin electromagntica vulnera salud humana
390
Jurisprudencia en Costa Rica
391
Derecho a la vida, salud y medio ambiente equilibrado
391
Vigencia del derecho a la libertad de culto
391
La negativa en entregar el informe del FMI vulnera el
derecho a la informacin 393
CAPITULO DECIMO
Justicia Indgena y su Reconocimiento Internacional
Convenio 397
Sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes
397
Sujetos del convenio: indgenas y tribales
399
Proscripcin de discriminaciones
401
Ejercicio de los derechos humanos
401
Medidas que garanticen las instituciones indgenas
402
Derecho a consulta 404
Requisitos bsicos de una consulta
413
1.- La Consulta Previa debe ser Libre
413
2.- La Consulta debe ser Previa
413
3.- La Consulta Previa es Obligatoria
414
4.- La Consulta Previa cuando podra afectar directamente
414
5.-La Consulta Previa para alcanzar el consentimiento
415
6.- La Consulta Previa con mecanismos apropiados
415
7.- La Consulta Previa a representantes legtimos
416
8.- La Consulta Previa debe ser efectiva
416
9.- La Consulta Previa con informacin adecuada
417
10.- La Consulta Previa debe respetar el autogobierno
417
11.-La Consulta Previa compatible con derechos
de los pueblos 417
12.- La consulta debe ser a instituciones
representativas indgenas 418
13.- La consulta debe ser sistemtica y transparente
418
14.- La consulta debe respetar la Interculturalidad
418
15.- La consulta debe ser pacfica
419
16.- La consulta es deber del Estado
419
Una irreverente consulta comunitaria
419
Antecedentes 419
Procedimiento de la consulta comunitaria
422
5.1.- La amenaza o conflicto social
423
5.2.- Decisin de la Comunidad
424
5.3.- Elaboracin de normas bsicas para la consulta
y la pregunta a ser consultada
425
Instructivo para la consulta sobre la minera en los
pramos y fuentes de agua de kimsakocha
425
Justicia Indgena
CAPITULO UNDECIMO
Ejercicio Milenario de la Justicia Indgena
La justicia en las comunidades indgenas
justicia penal 476
Delitos contra la propiedad 478
Correctivos 479
Homicidios e intentos de homicidios
482
Correctivos 485
Homicidios en la Cocha
487
Caso Cocha 2 488
Agresiones fsicas y peleas
489
Correctivos 489
Accidentes de trnsito
490
Correctivos 490
Brujeras hechicera 491
Correctivos 494
Iguanada 496
Rabo de raposo 496
El Chisme 498
Correctivos 499
Pandillas juveniles 499
Correctivos 501
Estafas 502
Correctivos 503
Abusos sexuales 503
Violacin a menor 504
Correctivos 505
Justicia Poltica 507
Impugnacin de autoridades comunales
507
Correctivos 507
Resoluciones administrativas 508
Correctivos 509
Minkeros del Proyecto Nero y su utopa
510
Estatuto jurdico 517
Irrespeto a autoridades 519
Correctivos 520
Conflictos religiosos
521
Justicia Indgena
Correctivos
524
Justicia Familiar 526
Separaciones conyugales
526
Correctivos 527
Adulterios 528
Correctivos 528
Gagones, relaciones incestuosas 530
Embarazos 531
Correctivos 532
El Chuzalongo 533
Abortos 533
Correctivos 534
La descriminalizacin del aborto
535
Celos 536
Correctivos 537
Maltratos conyugales
537
Correctivos 538
Irrespeto de menores 538
Correctivos 539
Ociosidad 540
Correctivos 540
Justicia Comunal 541
Linderos territoriales de comunas
541
Correctivos 542
Linderos de predios individuales
543
Correctivos 544
Herencias 544
Correctivos 545
Destruccin de bosques 546
Correctivos 549
Deudas 551
Correctivos 552
Reproduccin de animales 553
Correctivos 554
Obstculos a servidumbre
554
Correctivos 556
Conflictos por el agua
557
Las aguas determinan la vida humana
559
Conflictos Intercomunitarios
561
Correctivos 563
Legitimidad de autoridades indgenas
565
Acciones preventivas 567
Reflexin final
568
1. El derecho positivista no es hegemnico
568
2. La justicia injusta se desmorona
569
3.- Los pueblos harn alumbrar a pujos una justicia planetaria 569
Bibliografia
570
Justicia Indgena
JUSTICIA INDIGENA
Nosotros, los pueblos indgenas,
caminamos hacia el futuro en las
huellas de nuestros antepasados
Porque an Lloramos
Despus de varios meses de recios
combates, uno tras otro moran
los guerreros. Vimos nuestras
aldeas arrasadas, nuestras tierras
entregas a nuevos dueos, nuestras
gentes jvenes pberes separada
de sus madres, enviados a trabajos
forzados, o a los barcos desde
donde nunca regresaban. A los
guerreros capturados se les someta
a los ms crueles suplicios; los
despedazaban los perros o moran
descuartizados por los caballos.
Desertaban hombres de nuestros
campamentos.
Sigilosos
desaparecan en la oscuridad
resignados para siempre a la suerte
de los esclavos.
Los espaoles quemaron nuestros
templos:
hicieron
hogueras
gigantescas donde ardieron los
cdigos sagrados de nuestra
historia; una red de agujeros era
nuestra herencia.
Tuvimos que retirarnos a las tierras
profundas, altas y selvticas del
norte, a las cuevas en las faldas de
Justicia Indgena
28
CAPITULO PRIMERO
La Justicia oficial
La idea de justicia se resume en:
el deber de dar a cada uno lo
suyo, formulado por Justiniano1
a inicios del siglo VI de nuestra era,
entendindose a la justicia como un
bien jurdico innato al ser humano
y que reconoce al individuo como
propio o que le pertenece. Ahora
para hablar de lo que le pertenece
o que suyo es, necesariamente
deben haber bienes y no
precisamente objetos, cosas, sino
adems de los objetos materiales
o tangibles, tambin encontramos
bienes jurdicos protegidos por
el derecho como son los bienes
inmateriales y que escapan a la
esfera patrimonial. Estos bienes
extra patrimoniales son de una
naturaleza especialsima, puesto
que se adquieren o pierden con
independencia de la voluntad de
las personas, encontrndose por
tanto al margen de los actos del
comercio jurdico.
Los
bienes
patrimoniales
constituyen los que la persona
tiene o posee; mientras que los
bienes
extrapatrimoniales
o
1
Jurista romano que concibi a la
justicia como un tringulo cuyos preceptos
son vivir honestamente, dar a cada uno lo
que le corresponde y no hacer dao a nadie
constituyen la base filosfica del derecho
romano.
Justicia Indgena
Justicia Indgena
33
Justicia Indgena
34
Justicia Indgena
36
de convivencia comn, de
entendimiento social y de armona
con los que les rodean ().
Ms adelante trascribe lo que
seala la antroploga Esther
Botero Snchez, en su peritaje:
( .. .) las sanciones que la asamblea
o las autoridades indgenas
imponen a sus pobladores buscan
sanar al individuo, que retome a
una forma de vida apropiada y
fortalezca el espritu individual,
familiar y colectivo que fue
debilitado por su actitudes de
conductas ( .. .)
Agrega el juez Jaramillo motivando
que a la luz de una interpretacin
intercultural, este tipo de sanciones
no constituyen prcticas que
tengan como fin la tortura o la
degradacin de la dignidad de las
personas; por el contrario, son
medios tradicionales propios de sus
costumbres con un alto significado
simblico que tienen por objeto
devolver a los infractores su
funcin dentro de la comunidad y
su dignidad como miembro de la
misma; as como tambin buscan
restaurar el equilibrio y la armona
con la naturaleza y sus valores y
SENTENCIA:
1. Declarar que no ha habido
vulneracin
al
derecho
constitucional a la seguridad
jurdica en las decisiones de
37
Justicia Indgena
subrayado es nuestro).
Amicus Curiae
Es necesario destacar que en
la presente causa la Defensora
Pblica presenta un Amicus
Curiae, suscrito por los Dres.
Ernesto Pazmio Granizo, Jorge
Paladines Rodrguez y Luis vila
Santamara, argumentando La
Corte Constitucional no es a
priori competente formalmente
para limitar de ninguna manera lo
establecido en el artculo 171 de
la Constitucin como un mnimo
sustancial. Segn sealan, el
artculo 171 impone estrictos y
suficientes lmites al ejercicio de los
sistemas de justicia indgena, de tal
manera que estiman que cualquier
regulacin, an jurisprudencia,
significara
una
limitacin
inconstitucional que adems,
hara imposible su funcionamiento
y existencia como una de las
manifestaciones ms importantes
del
Estado
plurinacional
reconocido por la Constitucin
de 2008. Agregan Respecto
de los derechos humanos y su
derecho propio, manifiestan que el
desconocimiento de los valores y
el entendimiento de las decisiones
de los sistemas de justicia indgena
producen una falsa apariencia de
contradiccin con los derechos
humanos. Se vuelve indispensable,
39
Justicia Indgena
significara
una
limitacin
inconstitucional que adems,
hara imposible su funcionamiento
y existencia como una de las
manifestaciones ms importantes
del
Estado
Plurinacional,
mxime que el art. 10 numeral
7 de la Constitucin prescribe
el contenido de los derechos se
desarrollar de manera progresiva,
no dice regresivamente, a travs
de las normas, la jurisprudencia
y las polticas pblicas. Por
lo que, afirman que la Corte
tiene un mandato ineludible e
impostergable de desarrollar en
progresivo y no regresivo los
sistemas de justicia indgena a
travs de su jurisprudencia y si
tiene dudas de una determinada
interpretacin es preciso aplicar la
hermenutica intercultural y si a
pesar de ello persiste la duda cabe
la aplicacin del principio de la
interpretacin pro justicia indgena
Adems
la
disposicin
constitucional habla de funciones
jurisdiccionales, que no es otra
cosa que la capacidad que tiene
la autoridad, en el caso que nos
ocupa las autoridades indgenas
para conocer, resolver y sancionar
todos los conflictos en base
a sus tradiciones ancestrales
(
cosmogona,
cosmovisin,
cosmovivencia) y su derecho
propio, sistema jurdico originario,
milenario.
En sentido similar concuerdan
los instrumentos internacionales,
como el Convenio 169 de la OIT,
al disponer:
Artculo 8
1. Al aplicar la legislacin
nacional a los pueblos interesados
debern tomarse debidamente en
consideracin sus costumbres o su
derecho consuetudinario.
2. Dichos pueblos debern
tener el derecho de conservar
sus costumbres e instituciones
propias, siempre que stas no
sean incompatibles con los
derechos fundamentales definidos
por el sistema jurdico nacional
ni con los derechos humanos
internacionalmente reconocidos.
Siempre que sea necesario, debern
establecerse procedimientos para
solucionar los conflictos que
puedan surgir en la aplicacin de
este principio.
Artculo 9
1. - En la medida en que ello sea
compatible con el derecho jurdico
nacional y con los derechos
humanos
internacionalmente
reconocidos, debern respetarse
los mtodos a los que los
pueblos interesados recurren
tradicionalmente para la represin
41
Justicia Indgena
Suprema
Corte
43
Justicia Indgena
45
Justicia Indgena
46
Censura previa
De yapa9 la CCE impone
censura previa a los medios de
comunicacin pblicos, privados,
incluso a los comunitarios,
sentenciando:
Es obligacin de todo medio
de
comunicacin
pblico,
privado o comunitario que para
la difusin de casos de justicia
indgena, previamente se obtenga
autorizacin de las autoridades
indgenas concernidas y comunicar
los hechos asegurando la veracidad
y contextualizacin, reportando de
manera integral los procesos de
resolucin de conflictos internos
y no solo los actos de sancin,
al tenor de los razonamientos
desarrollados en la parte motiva de
esta sentencia
La CCE de un tiro mat dos
pjaros ahora le toca a los medios
de comunicacin, que no podrn
trasmitir la informacin si mediar
autorizacin; cuando la justicia
indgena es pblica, transparente,
nada se oculta, se ejercita en la
plaza, en la pampa, en el cerro,
en la laguna, ahora habra que
cerrar esos espacios pblicocomunitarios. La sentencia debi
9
Un agregado voluntario que se
ofrece a ms de lo obligado como tradicin en
las comunidades indgenas
Derecho natural
Los juristas de la corriente
jurdica que defienden el derecho
natural, sostienen que lo suyo
se encuentra establecido por un
conjunto de normas o principios
jurdicos que la naturaleza dicta o
inspira a los hombres. No tiene
origen en la voluntad normativa de
la autoridad o poder pblico.
El derecho natural es un conjunto
de preceptos que estn por encima
del derecho positivo y que ste
debe encontrar coherencia y jams
contradecir.
El derecho positivo est establecido
y sancionado para cada tiempo y
lugar, por voluntad del legislador
Justicia Indgena
Justicia Indgena
excrementos
del
condenado
terminaban
royndole
los
intestinos. Uno de los condenados
por el execrable scaffismo fue el
rey Mitrdates.
Derecho asirio
En Babilonia durante el reinado
de Hammurabi en 2250 a. C.
el Talin fue muy desarrollado
recopilado en 282 articulos que
forman el cdigo de Hammurabi,
si un arquitecto construa mal una
casa y sta se desplomaba, el hijo
deba morir. Por el agresor de una
mujer que provocaba una muerte
o aborto deba ser condenado a
muerte su hija. Se ejecutaba la
muerte arrojando al agua, hoguera,
tambin se sancionaba con penas
menores pero drsticas como las
deportaciones,
mutilizaciones,
marcas y penas pecuniarias.
Derecho en la india
El Cdigo de Man surgi por el
ss. VI o VIII a. C. el derecho de
castigar provena de los dioses
Brama y el rey fue su delegado
de imponer. El reo que cumpla la
pena era ascendido al cielo limpio
de culpa como haber ejecutado
una buena obra. Se legislaron
temas como la imprudencia, caso
fortuito, impulsos a delinquir,
desconocieron la ley del talin.
51
Justicia Indgena
Derecho egipcio
mujer juda11.
Derecho judo
Su aparecimiento remonta al siglo
XVI a. C, sus fuentes se encuentran
en el Pentateuco compuesto
por los cinco primeros libros de
la Biblia. Las leyes penales se
encuentran en el xodo, Levtico
y Deuteronomio. Posteriormente
se incorpor a la legislacin
israelita el Talmud, en Jerusaln
fundamentalmente.
El talin
estuvo presente ante las ofensas
a los dioses. Para el adulterio se
aplic la pena de la lapidacin,
ah tenemos el caso de Mara
Magdalena quien estuvo a punto
de ser apedreada, de no ser por la
oportuna actuacin del Nazareno,
otra hubiese sido la historia de la
52
Justicia Indgena
54
55
Justicia Indgena
56
CAPITULO SEGUNDO
Resistencia
Indgena
de
la
Justicia
Justicia Indgena
59
Justicia Indgena
60
La situacin se complica an ms
al fragmentar las naciones y a stas
dar el nombre de Estados. Y como
que esto fuera poco se confunde
a estas dos entidades como el
conjunto de la administracin
burocrtica o entes dispensadores
de justicia, igual a los que elaboran
y promulgan las leyes y a los
que detentan el poder poltico,
confundiendo al Estado con el
gobierno.
Knabenhans, concibe al Estado
por encima de la organizacin
familiar y clnica, por la autonoma
territorial absoluta sociedad que
ocupa un espacio geogrfico y
lo considera suyo-, comunidad
solidaria- sociedad que se
identifica as misma como diferente
y defiende a sus miembros de las
amenazas internas y externas, y
cierta direccin superior como
gobierno- La totalidad de las
sociedades humanas tienen o tenan
originariamente territorios que las
sustentan, identidades tnicas que
las diferencian y gobiernos que las
norman. Es decir el rey, cabecilla,
cacique, consejo de ancianos o
asamblea general de la etnia o la
nacin, segn las organizaciones
humanas que ancestralmente
aparecieron.
Max Weber anota que no se
puede definir al Estado por el
Justicia Indgena
y dirigentes de la comunidad, y
de hecho consiguen invisibilizar
incluso aniquilar, asimilando y
subsumiendo dentro del a estructura
del estado (etnocidio) y en otros
casos incluso mediante acciones
de genocidio, al desaparecer
fsicamente a comunidades enteras
de las montaas y la selva a
comunidades salvajes que se
niegan al desarrollo, deteriorado
por la crisis civilizatoria
Para Chase Sardi se puede
considerar a los guaran, como
plenas sociedades estatales, pues
tienen relaciones importantes, por
encima de las parentales; dueas
de un territorio que en gran
medida hoy se les ha confiscado - ,
con identificacin cultural propia
y normas consuetudinarias que
constituyen la direccin de su
gobierno, a pesar del esfuerzo que
la sociedad nacional paraguaya
hace para manipularlas.
Agrega Chase Sardi,
el P.
Bartomeu Mel.is me hizo notar
(comunicacin personal) que a
pesar de la idea generalizada entre
los primeros cronistas y misioneros,
sobre los primitivos americanos,
como pueblos sin ley, sin rey y
sin fe, los verdaderos estudiosos
encontraban lo contrario. As,
el P. Antonio Ruiz de Montoya
dice al comienzo del captulo X de
Comunidades en resistencia al
Estado
Las comunidades andinas, como
las Kichwas, cuyos pueblos que
conforman la Confederacin de
Pueblos Kichwas del Ecuador
E C U A R U N A R I 14t i e n e n
tradiciones milenarias originarias,
igual que muchas comunidades
amaznicas han tenido la enorme
capacidad de adaptacin a
nuevas condiciones de vida,
distintas a las que tenan antes de
la colonizacin y pese haber sido
arrinconadas por la civilizacin
occidental y del Estado, an
siguen criando su cultura, filosofa,
educacin,
salud,
gobierno,
justicia, el autntico All Sumak
kawsay, (buen vivir comunitario)
sintonizados con la hermandad
de los Runas15
y el respeto
mayor a la Pachamama (madre
naturaleza); desde la colectividad
o el comunitarismo ejercen los
14
La ECUARUNARI fue creada
formalmente en 1972, fruto de la necesidad
de articular todos los proceso de resistencia
al ejercicio de la libre determinacin de los
pueblos sobre las tierras, territorios, aguas,
fuentes recursos naturales, educacin
bilinge, justicia indgena entre otros derechos
colectivos y agrupa a 18 pueblos pre-inksicos,
de la sierra andina ecuatoriana y parcialmente
tiene un pueblo asentado en la amazonia y dos
en el litoral, constituyendo la columna vertebral
del movimiento indgena a nivel nacional que
constituye la CONAIE.
15
Runa es una expresin Kichwa que
se traduce al espaol como ser humano, sin
distincin de gneros.
63
Justicia Indgena
sancin
guaran
la
enfermedad social
Chase afirma que hasta 1992,
ha comprobado, el consenso del
Aty Guasu, del gobierno de la
comunidad o de la etnia, segn el
caso, ejerce el medio especfico
de todo Estado: el monopolio de
la fuerza legal para castigar los
crmenes, los delitos, las falsas o
64
sufri la vctima.
Etnia y nacin
Justicia Indgena
67
Justicia Indgena
68
CAPITULO TERCERO
Los pueblos indgenas durante la
conquista y colonizacin
La justificacin de la conquista
Los ttulos jurdicos para proceder
con la colonizacin de ultramar,
esgrimidos por Espaa y Portugal,
fueron el primer descubrimiento y
toma de posesin de las tierras y
hombres de Amrica que en buen
romance significa usurpacin,
genocidio, etnocidio y ecocidio,
bendecido por la impunidad. Las
bulas papales de concesin y
los pactos entre ambas coronas
dividieron la zona de exploracin y
conquista de los nuevos territorios.
stos se consideraron como los
nicos principios y documentos
que facultaba a la seguridad
jurdica para la expansin
colonial de los mandos ibricos.
Las leyes de burgos
La accin de Espaa en Amrica
plante una serie de problemas
tericos sin precedentes en la
historia, haba que dilucidar el
origen de los indgenas, si eran
personas racionales, paganas o
infieles17.
17
Pagano es aquella persona que no
ha tenido jams conocimiento de Jesucristo;
69
Justicia Indgena
Justicia Indgena
alcaldas
mayores
Los corregimientos y alcaldas
mayores constituan unidades
administrativas de menor jerarqua,
su papel fue muy similar que casi
nada lo diferenciaba; sin embargo,
el corregidor tena facultades ms
amplias que el alcalde mayor,
aunque uno y otro se encargaba
del gobierno local. En realidad,
eran una copia de las instituciones
municipales castellanas.
En
Castilla,
el
corregidor
se
identificaba con los municipios de
realengo, y el alcalde mayor con
los de seoro.
El gobierno municipal que se trajo
a Amrica no fue el corregimiento
sino el municipio tradicional
regido por dos alcaldes ordinarios,
a pesar de que la mayor parte de
Justicia Indgena
la
Justicia Indgena
denominada encomienda:
1. Es un derecho exclusivo de la
corona espaola, no poda nadie
ms que el rey concesionar este
derecho por el mero hecho de ser
conquistadores o nuevos dueos de
los inmensos territorios indios.
2. Esta concesin otorgada por la
corona espaola solo poda hacerse
a favor de espaoles que habitaban
en Amrica, no poda extenderse
esta concesin a favor de indios
porque precisamente los indios no
eran sujetos, no contaban como
ciudadanos sino contaban para la
tributacin, por ello fueron tratados
como objetos tiles para producir
y rendir tributos.
Tampoco
podan ser concesionarios de la
encomienda extranjeros que no
fueren espaoles.
3. La encomienda era una especie
de contrato o convencin entre
el rey y el espaol habitante en
tierras de Amrica, mediante
el cual el encomendero tena la
facultad legal de percibir o cobrar
los tributos a los indios presentes
y futuros, es decir conforme la
ley de sucesin, el derecho se
trasmita a favor del encomendero
para seguir tributando al heredero
o descendiente del indio que
tributaba y consecuentemente la
obligacin de tributar del indio se
extenda tambin hasta uno de sus
76
herederos postmorten.
Hemos hablado de un contrato
o
convencin
porque
al
extender la corona este derecho
de encomienda, el espaol
beneficiario deba realizar un
juramento o compromiso formal
para su cumplimiento.
4. El contrato de encomienda
conlleva dos condiciones que el
espaol beneficiario tiene que
cumplirlos:
a) Preparar espiritualmente al
indio para que se convierta a
la fe catlica, adoctrinando y
extrayendo la salvajidad de su ser
para que ingrese a la civilizacin.
Labor que deba hacerlo con el
apoyo de los curas y cuando no
entiendan por medio de la razn
haba que recurrir al tizn y la
fuerza.
b) La otra condicin que se
estipula en la encomienda es
la obligatoriedad del espaol
beneficiario en habitar, vivir y
permanecer en estos territorios a fin
de defender de posibles invasiones
sobre la jurisdiccin espaola.
La encomienda como anotamos
beneficia
directamente
al
espaol encomendero con los
tributos de los indios que percibe
anualmente, constituyndose en
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
84
misma fe
Con semejante legitimacin dada
por la iglesia a la corona, ya no
haba restriccin alguna para
destruir los lugares sagrados de
los indios y levantar templos,
iglesias, capillas y sustituir el
culto al sol, luna, cerros, lagunas,
y ms elementos de la Pachamama
por la santsima trinidad, santos,
vrgenes, almas,
ngeles,
arcngeles, serafines, querubines
y ms seres abstractos inventados
caprichosamente por la jerarqua
catlica ajenos al mundo indgena;
hay de aquel que se opusiera a
los absurdas inventos mentales,
terminaba en la horca, y como
vinieron en nombre de Dios, se
legitim los horrendos genocidios
en la ancestral Abya Yala que hasta
el nombre eliminaron bautizando
con el apellido de un espaol
que disque habra previsto su
descubrimiento ().
La conquista espaola nos trajo
una iglesia que no tuvo carcter
humanitaria
sino
totalitaria,
abusiva, rapaz, diferente al
cristianismo
primitivo;
fue
conquistadora,
expansionista
y
asesina,
nos
bautizaban
convirtindonos en cristianos
para luego enviarnos a realizar
servicios forzosos y gratuitos o
sino las hogueras estaban listas al
Justicia Indgena
86
comunidad.
Situacin similar ocurri con el
culto al Sol (otro cono adorado
por muchos pueblos de la
antigedad) venerado por los
pueblos indgenas, que no pudo ser
eliminado totalmente por la iglesia
expansionista, debiendo incrustar
en el centro del santsimo el
dios Sol para la adoracin de fieles
catlicos y poblaciones indgenas
en tiempos del santo jubileo que
sale en procesin y es exhibido a
todos los feligreses por una sola
vez al ao.
En el mismo sentido podemos
apreciar en determinadas bultos
de imgenes de las vrgenes
que levantan sus pies sobre una
media luna, que concluyen en
un sincretismo de las religiones
originaria y catlica-cristiana.
Finalmente en cuanto a las
ceremonias solo para citar a manera
de ejemplo, pese a que la lista
puede ser larga, lo ms evidente
es la utilizacin de las aguas para
los bautismos y bendiciones,
el fuego con incienso para las
velaciones, la metfora del hombre
nacido y vuelto a la tierra al seno
de la Pachamama, convertido en
polvo (tierra) resurreccin- y
finalmente el soplo divino que
dio vida al hombre sobre la tierra,
Justicia Indgena
con
Justicia Indgena
Justicia Indgena
En
palabras
parecidas
el
historiador colombiano Luciano
Herrera anota: Al advenimiento
de la emancipacin los llamados
resguardos corrieron varias suerte
en algunas naciones se conserv la
institucin perfeccionndola con
nuevas disposiciones adaptadas a
los tiempos y a las circunstancias
en otra fue olvidada, no abolida,
considerndola
como
error
colonial que estableca con la
diferencia de clases la diferencia
en las leyes sobre el derecho de
propiedad, respecto de individuos
libre e iguales en el derecho,
como se deca campanuda e
inocentemente. Se crey que la
independencia haba igualado de
hecho la personal condicin de
los hombres, y esos terrenos de
resguardos, que eran una especie
de vinculacin especial de la
propiedad, fueron declarados
enajenables. La catstrofe no se
hizo esperar: El indio imprevisor
vendi sus resguardos al mestizo
codicioso y se hizo esclavo de este
o volvi miserable y embrutecido
a las selvas de donde haba sido
sacado por Espaa
Tutores de indios
Los indios estuvieron incrustados
en la categora de los miserables,
teniendo nicamente deberes ms
no derechos, por ello haba que
93
Justicia Indgena
El indgena en la independencia
del Ecuador
En el perodo floreano no hubo
mayor produccin legislativa
entorno al indio, la ineptitud de
los legisladores y ante todo la
falta de compromiso social con
los indgenas llevaron a una total
inercia en la produccin legislativa.
En la carta poltica de 1830 dentro
del captulo de los derechos
civiles y garantas hay una escueta
disposicin que estableca: este
congreso Constituyente nombra a
los venerables curas prrocos por
tutores y padres naturales de los
indgenas, excitando su ministerio
de caridad a favor de esta clase
inocente abyecta y miserable.
Como anotamos no se poda esperar
mayor legislacin en beneficio
del sector indgena puesto que
la Asamblea constituyente de
1830 estuvo conformada por la
crema y nata de una aristocracia
reaccionaria e incompetente por
un lado y una naciente burguesa
por otro, que a lo mucho confiaron
en los curas prrocos delegados
de Cristo para la defensa de la
clase miserable, al carecer de
instituciones jurdicas y legales
efectivas se tuvo que recurrir a los
postulados religiosos a fin de que
la iglesia de proteccin social al
indio explotado.
95
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Ms adelante Rocafuerte ya no
en calidad de presidente de la
repblica, sino en 1845 como
presidente del Senado, el ex
presidente termina sin pena ni
gloria su labor de estadista
con una posicin tan cmoda,
conformista,
reaccionaria,
prejuiciada y discriminatoria al
expresar una frase que muestra al
descubierto su real ser y pensar,
constituyendo uno ms de verdugos
de la clase que deca sentir
encogido su corazn por el dolor
del indio ecuatoriano; sin embargo
cuando tuvo la oportunidad de
legislar a favor de la clase abyecta,
ms cuando estuvo presidiendo el
senado no solo que mostr su total
indiferencia sino ex profesamente,
previa meditacin concluye que la
98
99
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
para
Len
Justicia Indgena
1ero.
Se
suprime
las
de la maternidad, reparticin de
tierras agrcolas y expropiacin de
tierras ociosas. Tambin dispuso
que los indios queden exentos de
la contribucin territorial y del
trabajo subsidiario, la pecunia
propiedad quedaba exonerada de
gravmenes; prohibi obligar a los
indios a servir de pongos, alcaldes
doctrinarios y fiscales, salvo
que las autoridades eclesisticas
designen previa una estipulacin
salarial, entre otros beneficios.
El concertaje
Los indgenas que antes haban
sido dueos de sus territorios
o mejor dicho hijos de la
Pachamama, con la conquista, no
solo que perdieron sus territorios,
sino que desde la lgica del
mercantilismo se convirti junto
a sus tierras en objetos, de libre
disposicin de los colonizadores,
como en los tiempos oprobiosos
de la esclavitud, aparentemente
superado por siglos. El concertaje
fue un contrato mediante el cual el
indio se obligaba a trabajar de por
vida por una obligacin, -deuda-,
que haba adquirido con su patrn
y solo se liberaba de esta esclavitud
con su muerte, no obstante, de no
haber cancelado las obligaciones
estas eran transmisibles a sus
descendientes.
El escritor
Abelardo Moncayo atestigua
107
Justicia Indgena
el oprobioso concertaje La
abdicacin absoluta de la libertad,
el enajenamiento de la voluntad
y la inteligencia, la muerte,
pues, de la personalidad misma,
tal es el concertaje. Y agrega
en tono ms expresivo: Pacto
incalificable de la iniquidad con la
hipocresa; beso asqueroso de la
codicia con la ferocidad, sarcasmo
es el concertaje, sarcasmo a la
civilizacin. Tanto alardeamos
de catlicos, y es el concertaje
la bofetada ms escandalosa al
Evangelio
El concertaje se sostiene sobre
dos cimientos oprobiosos e
inquebrantables: la prisin por
deudas y la trasmisin de deudas a
sus descendientes.
La prisin por deudas
El Cdigo Civil Ecuatoriano
sancionaba al amo-hacendado que
despida al esclavo-trabajador con
una indemnizacin equivalente a
un salario situacin que jams se
cumpla porque hablar de salario
resultaba por dems fantasioso; sin
embargo el pen que abandonaba
la hacienda no solo que tena
que indemnizar al amo, sino
adems quedaba de por vida bajo
el patrimonio del amo. As se
desprende del Cdigo de Polica
que permite al patrn reducir a
108
anlogas; y,
4. - Todas las resoluciones que
tengan por objeto el cumplimiento
de una sentencia ejecutoriada en
juicio ejecutivo o sumario.
Si el apremiado no cumple
inmediatamente con lo que hubiere
dispuesto el juez, ser reducido a
prisin hasta que verifique el hecho
o pague la deuda o la devengue
con un da de prisin por cada
ocho reales si fuere insolvente
Del ltimo inciso se desprende
una aberracin jurdica segn la
concepcin moderna del derecho,
segn esta disposicin se presuma
la culpabilidad y para desvirtuar
tena el indio que probar su
inocencia, dicho de otra manera
se practicaba la presuncin de
delincuente, todo indio es un reo
mientras no pruebe lo contrario.
Mientras
escasos
juristas
moderados pedan revisar estos
monumentos a la injusticia social, la
mayora propona contrarreformas,
motivo por el que su avance fue
lento y dbil; y, solo la legislacin
de 1913 bajo la influencia del Dr.
Vctor Manuel Peaherrera se
limit el concertaje. Sin embrago,
la reaccin contra reformista hizo
que vuelva en 1916 a endurecer
el concertaje con la siguiente
disposicin No habr lugar a
109
Justicia Indgena
Justicia Indgena
de la especie humana es
imperativo retirar esta devastadora
arma poder-.
Ahora no es
responsabilidad nica y exclusiva
de las cpulas que manejan los hilos
oscuros del poder que nos dejen
sin empleo, desnudos y sin pan,
-hasta la esperanza nos pretenden
arrebatar con confusos sofismas
arguyendo que todo es obra de
Dios y del otro dios mercado,
debiendo aceptar con resignacin,
pregunto que pasaran las
cpulas sin el sostn de las bases?
sencillo se derrumban y dejaran
de ser elites; razn suficiente
para participar y accionar nuestra
liberacin, liberacin que no
vendr de las alturas sino de abajo,
ni alcanzaremos con rogativas de
rodillas, la historia nos ensea que
se conquista a fuego y sangre, ideal
sera conseguir sin derramamiento
de una gota de sangre, incluso
Jefferson un cierto da bajo la
parbola del rbol de la libertad
deca la democracia es como una
planta de vez en cuando debe ser
regado con sangre de patriotas y
tiranos.
Sometimiento
comunidades
legal
las
barrio,
partido,
comunidad,
parcialidad o cualquier otra
designacin, llevar el nombre de
comuna, a ms del nombre propio
con el que haya existido o con el
que se fundare.
Ahora no todo centro poblado
poda obtener la categora de
comuna deba cumplir con el
requisito que dispone el Art. 5 de
la Ley de Comunas que exigen un
nmero no inferior a 50 habitantes
y que radiquen habitualmente en la
comunidad.
De lo que se puede notar es que
el legislador se precipit al dar
el nombre de comuna a todo
centro poblado, sin distinguir
las particularidades que tienen
determinadas organizaciones de
la sierra andina, diferentes a los
pueblos pescadores de la costa o
grupos negros del noroccidente y
diferentes de etnias amaznicas
y pueblos mestizos de la regin
andina, es decir la ley no distingue
criterios tnicos ni culturales sino
el nmero de habitantes en cada
sector llamado ahora comuna
seguido por el nombre del lugar,
Jatumpamba, Turupamba, San
Felipe de Molleturo, Uchuloma,
etc., etc.
La tercera disposicin del cuerpo
legal que revisamos otorga
113
Justicia Indgena
control
Comunidades
estatal
114
bajo
o verbalmente, de inmediato se
har el escrutinio.
Cada
cabildo
expedir
el
reglamento ms adecuado para
el ejerci de esta funcin en
forma sencilla y los someter a
la aprobacin del Ministerio de
Agricultura y Ganadera.
Como se desprende de la disposicin
citada, la comuna se encuentra
atada al yugo del ejecutivo a travs
de su representante parroquial
y en la eventualidad de que sus
dignatarios no sean de su agrado,
el Ministerio de Agricultura y
Ganadera simple y llanamente
no lo aprueba, llegando al extremo
de remover al integrante del
cabildo en circunstancias que este
directivo no rena los requisitos
de honorabilidad y solvencia
moral tal como dispone el Art.
14 del mentado cuerpo legal,
que obviamente es subjetivo y se
presta al libre manipuleo de las
autoridades oficiales.
Ministerio de Agricultura juez
de conflictos
Cuando el cabildo queda en acefalia
igualmente el Ministerio de
Agricultura tiene toda la atribucin
para designar otro cabildo por el
tiempo restante, as dispone el Art.
13 de la misma norma referida.
Tambin
el
Ministerio
de
115
Justicia Indgena
117
Justicia Indgena
CAPITULO CUARTO
118
civilizadora.
En esta compleja realidad social los
pueblos originarios aprendimos a
vivir, o mejor dicho, a sobrevivir en
medio de brutales persecuciones,
acusaciones por dems injustas,
enjuiciamientos inslitos, pleitos
enredados, criminalizacin de
la protesta social26, sentencias
condenatorias, ejecuciones con y al
margen de la ley de los civilizados,
y ms formas violatorias de
elementales principios y derechos
fundamentales de los pueblos; y,
solo por el mpetu y porfiadez de
supervivencia social, an estamos
aqu para escribir la otra historia
con tinta sangre vista de la otra
orilla, la de los pueblos oprimidos.
Son estas gigantescas injusticias
las que nos volvieron naturalmente
rebeldes e irreverentes ante el
poder y autoritarismo.
No obstante la lucha social
no es vana, tantas rebeliones,
desobediencias civiles y otras
formas de resistencia empiezan
a hacer trastocar las barreras
infranqueables y abrir paso al
derecho de pueblos originarios
26
En el 2014 en el Ecuador suman
ms de 200 lderes indgenas en su mayora
criminalizadas por defender la agua, la tierra, la
naturaleza y algunos como el compareciente ha
sido encarcelado 3 veces en menos de cinco aos
por defender la agua y resistir a la megaminera
metlica.
119
Justicia Indgena
indigencia-opulencia, naturalescivilizados,
paganos-cristianos,
ignorantes-letrados,
atrazadasmodernos y que a la postre condujo
irreversiblemente a la violencia
social, justificada por Hegel al
calificar a la violencia como
una necesidad del espritu en
la grandiosa epopeya de su autorealizacin objetiva, entrando
as en la lgica del capital: la
acumulacin de la riqueza de
pocos y la desgracia de la mayora.
El derecho liberal positivista
o impositivo al no poder dar
respuesta a las justas y legtimas
exigencias
histricamente
reprimidas de las comunidades
indgenas empez a desplomarse,
como el principio de la gravitacin
newteana hace de los cuerpos
fsicos, abriendo espacio a nuevas
corrientes del pensamiento jurdico
contemporneo, ms precisamente
el derecho de los pueblos
indgenas.
Su peso histrico
fue de tal magnitud que ninguna
fuerza poda aguantar ms horrores
y crmenes de lesa humanidad
contra pueblos y comunidades
originarias que soportaron dolor,
llanto, indignacin, miedo, ira y
sangre, hoy empiezan a recibir
sus primeras recompensas de
su magna resistencia, aunque
incipientes derechos reflejados en
los instrumentos internacionales
Justicia Indgena
123
Justicia Indgena
125
Justicia Indgena
126
Justicia Indgena
Justicia Indgena
130
Criterio cultural
Para Manuel Gamio, director
del
Instituto
Indigenista
Interamericano, existen 3 grupos
de indios: los correspondientes a
la cultura pre-hispnica; los que
pertenecen a la cultura posterior; y
los elementos mixtos, productos de
la combinacin de las dos primeras
culturas. Hecha esta clasificacin,
slo se necesita determinar el
porcentaje de predominio que
tenga el grupo con mayores
elementos para describir el grupo
en estudio, evidenciado la enorme
dificultad que exista en establecer
con precisin el valor funcional
que en cada grupo prevaleca.
El
investigador
Roberto
Garca afirma el indio, es,
etnolingusticamente mestizaje,
producto de la imposicin del
vencedor, al igual que el mestizo
como entidad biolgica es
ontogenticamente producto de
violacin fsica y apropiacin de
facto de las mujeres americanas.
Bajo esta primicia, la denominacin
de indio, son rezagos o sntomas
de un sndrome de dominacin.
Es curioso ver como los turistas
del primer mundo, cuando
arriban a tierras indoamericanas
premeditadamente
descienden
Justicia Indgena
tales
expresiones
originarias
continuaron interpretando con sus
instrumentos el charango y sus
variedades de cada pueblo, atabales
que en el Segundo Concilio
celebrado en Lima en 1567
dispuso: Prohibimos y vedamos
absolutamente que comediantes o
cualquiera otra persona ingresen
a la iglesia para tocar atabales
o cualquier otro instrumento
profano. Tambin encontramos
la
marimba
mesoamericana,
que en Chiapas y Guatemala
aument su teclado a cinco, seis
y siete octavas, a fin de agregar
un cuarto ejecutante a interpretar
msica octatnica.
Asimismo
tenemos el pingullo, el pijuano,
la quena andina, que inicialmente
tena solo cuatro orificios que
corresponda al sistema musical
incaico pentatnico y hoy tiene
siete a semejanza de la afinacin
heptafnica de tonos y semitonos,
el rondador, la zampoa de doble
fila, la antara, la antiantara y el
siku, instrumentos que tienen
vigencia hoy en da; mientras que
otros fueron modificados y en una
especie de sincretismo musical
surgieron el cuatro venezolano, el
arpa criolla de Paraguay, Chile y
Mxico, el cinco, la concha, especie
de mandolina de diez cuerdas, el
charango andino, el pujador, el
repicador panameo, entre otras
riquezas culturales. Algo digno
132
29
La
poblacin
indgena
en
Latinoamrica cuente en Chile 8%, Mxico
13 %, Ecuador 35%, Per 43% y otros pases
superan la mitad, tal el caso de Paraguay
50%, Guatemala 57% y Bolivia 70% de su
poblacin es indgena. Adems todos los
Estados cuentan con minoras de carcter
tnico-culturales, en consecuencia la mayora
de Estados son multitnicos y pluriculturales.
El investigador noruego Jhon Galtung sostiene
que hay aproximadamente 2.000 nacionalidades
y solo 200 Estados, en consecuencia la
plurinacionalidad est presente en la mayora de
los Estados del mundo.
133
Justicia Indgena
3. Naturales
Natural es otro sinnimo que
los conquistadores llamaron a
los indgenas. Este concepto
esconde
evidentemente
una
clara y absoluta relacin racista
opresiva y despectiva que dio
el conquistador al conquistado.
Para la civilizacin occidental la
diferencia mayor entre hombre
y naturaleza consiste en que el
primero es sujeto con inteligencia,
mientras que la naturaleza es
objeto para explotar en beneficio
del ahombre, tanto el Gnesis,
primer libro de la Biblia como la
tesis de Descartes sostienen que
a la naturaleza hay que someter y
dominar Asimismo el hombre
blanco europeo crey que est
dotado de razn, voluntad y
conciencia con capacidad de
trabajo
racional
sistemtico
planificado y ante todo de dominio;
mientras que el indgena est
desprovisto de inteligencia, casi es
como cualquier primate, que sirve
tan solo para el trabajo fsico, en
trminos hegelianos no es sino una
extensin del sector no-espiritual
del universo. Este trmino se
utiliz con mucha frecuencia
para diferenciar claramente a
los espaoles de los nativos de
Amrica y podemos encontrar
en cientos de escritos, actas de
cabildos, diligencias, sentencias
134
Justicia Indgena
137
Justicia Indgena
11. Barbarie
Es la acrecencia de civilizacin,
por tanto son pueblos rudos,
toscos y bruscos en todas sus
manifestaciones, costumbres, usos,
hbitos, tienen incipientes ideas, se
gobierna por un mando desptico y
lleno de supersticiones y brujeras,
predomina la crueldad.
Se argumenta que es la infancia del
gnero humano. Morgan habla de
tres estados del desarrollo humano:
salvajismo, barbarie y civilizacin,
cada una de ellas dividida en tres
estadios: inferior, medio y superior.
Para ello consider la habilidad
en la produccin de los medios de
existencia. Para Engels la barbarie
caracteriza la domesticacin y cra
de animales y cultivos de cereales.
Es de recordar que en la antigedad
los griegos dieron este nombre
a los extranjeros entre otros a
los alemanes.
Para designar
con desprecio y discrimen las
autoridades y la opinin pblica
colonial designa pueblos que
sacuden el estado de cosa de un
pas como brbaros, carentes
de racionalidad, propensos al
salvajismo, el ejemplo ms pattico
es cuando las comunidades
indgenas o pueblos originarios
aplican la legtima justicia
139
Justicia Indgena
gubernamentales,
pueblos
indgenas y otras que hayan tenido
inters o presten su contingente en
esta rea. De ello se desprenden
algunos elementos que son tiles
para lo que nos convoca.
El trmino indgena ha tenido
una evolucin histrica y por ms
esfuerzos que se han realizado no
se encuentra un concepto preciso
y consensuado para aplicacin
en todos los pueblos del mundo.
En el marco de idiomas europeos
en particular el ingls y espaol
comparten una raz comn del
trmino latino indigenae que se
utilizaba para distinguir a las
personas nacidas en un lugar
determinado con las que procedan
de lugar distinto, denominndolas
a estas ltimas con el trmino
advenae. Por su parte la expresin
francesa autochtone tiene una
raz griega al igual que el trmino
alemn Ursprung, que significa
aquella persona que naci primero
en un lugar, enfatizndose en el
factor tiempo.
El Art. 6 del Acta final de la
Conferencia sobre frica en
Berln de 1884-1885 convocadas
por
las
grandes
potencias
para el reconocimiento de las
reivindicaciones territoriales de
frica establece que el trmino
indgena permite distinguir a
141
Justicia Indgena
Son
comunidades,
pueblos
y naciones indgenas los que,
teniendo una continuidad histrica
con las sociedades anteriores a la
invasin y precoloniales que se
desarrollaron en sus territorios,
se consideran distintos de otros
sectores de la sociedad que ahora
prevalecen en esos territorios o en
parte de ellos. Constituyen ahora
sectores no dominantes de la
sociedad y tienen la determinacin
de preservar, desarrollar y
transmitir a futuras generaciones
sus territorios ancestrales y su
identidad tnica como base de
su existencia continuada como
pueblo, de acuerdo
con sus
propios
patrones
culturales,
sus instituciones y sus sistemas
legales.
Por su parte el convenio 169 de la
OIT de 1989 en su primer artculo,
literal b) define as: Son pueblos
indgenas aquellos que descienden
de poblaciones que habitaban en
el pas o en una regin geogrfica
a la que pertenece el pas en
la poca de la conquista o la
colonizacin o del establecimiento
de las actuales fronteras estatales
y que, cualquiera que sea su
situacin jurdica, conservan todas
sus propias instituciones sociales,
econmicas, culturales y polticas,
o parte de ellas.
143
Justicia Indgena
Indigenismo e indianismo
Criterio indgena
El indigenismo es la tendencia
de exaltar al indio y de lo indio,
lleva una actitud de denuncia
contra las injusticias sociales,
discriminacin y exclusiones.
La pintura tom muy en cuenta
esta tesis y encontr algunas
144
residiendo en la comunidad de
origen.
Criterio estatal - oficial
Los delegados de los gobiernos de
Bangladesh y la India enfatizaban
en la necesidad de encontrar un
concepto de pueblo indgena,
as indicaban que era necesario
establecer un procedimiento que
al considerar solo el elemento
subjetivo es decir en la conciencia
de la propia identidad, corre el
riesgo de confundir a los pueblos
indgenas con las aspiraciones
de otros grupos subnacionales
y tribuales que tambin son
parte de las minoras. Tambin
sustenta otros delegados como
que es necesaria una definicin de
conceptos de pueblos indgenas
a fin de dar un reconocimiento
de los pueblos, sus derechos y
encontrar la distincin con grupos
de minoras.
Cabe anotar que al no encontrar
un consenso en la definicin
de indgena conviene ser lo
suficientemente
flexible
sin
renunciar el principio de la auto
identificacin o libre identidad
y que constituye un derecho
inalienable, sin descuidar el hecho
de ser pueblo originario y tener
un profundo vnculo con la tierra,
aunque esto acarrea otro riesgo
145
Justicia Indgena
146
Justicia Indgena
148
Justicia Indgena
en
las
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Constitucin
del
Ecuador
dictada
por
la
asamblea
constituyente de 1998 recogi
algunos
elementos
precarios
en su antecesora, reivindic
la categora de los derechos
colectivos fundamentalmente a
favor de los pueblos indgenas y
negros afroecuatorianos, del medio
ambiente y finalmente de los
consumidores. El Art. 83 dispona:
Los pueblos indgenas, que se
autodefinan como nacionalidades
de races ancestrales, y los pueblos
negros o afroecuatorianos, forman
parte del estado ecuatoriano,
nico e indivisible.
Ms adelante la carta magna
reconoci y garantizaba la vigencia
de los derechos colectivos entre
otros de los pueblos indgenas, a
conservar su organizacin social
y el ejercicio de autoridad. Sin
embargo todos estos avances
nuevamente se truncan cuando
se establece que debe guardar
conformidad con la Constitucin
y la Ley; conocido es que la
mejor Biblia para los positivistas
es el Cdigo Civil y Penal
herencia del derecho romano
esclavista por antonomasia- que
protege fundamentalmente la
sacrosanta propiedad privada y
todas las solemnes declaraciones
constitucionales se derrumbaban
como castillo de naipes.
157
Justicia Indgena
158
y debidamente informada, en su
lengua materna, de las acciones
iniciadas en su contra.
De la salud
Art. 44. - El Estado formular
la poltica nacional de salud y
vigilar su aplicacin; controlar
el funcionamiento de las entidades
del sector; reconocer, respetar
y promover el desarrollo de las
medicinas tradicional y alternativa,
cuyo ejercicio ser regulado por la
ley.
De la seguridad social
Art. 60. El Seguro Social
Campesino, ser un rgimen
especial del Seguro General
Obligatorio para proteger a la
poblacin rural y al pescador
artesanal del pas. Se financiar
con el aporte solidario de los
asegurados y empleadores del
Sistema Nacional de Seguridad
Social, la aportacin diferenciada
de las familias protegidas y
las asignaciones fiscales que
garanticen su fortalecimiento y
desarrollo. Ofrecer prestaciones
de salud y proteccin contra
las contingencias de invalidez,
discapacidad, vejez y muerte. Los
seguros pblicos y privados que
forman parte del sistema nacional
de seguridad social, contribuirn
obligatoriamente al financiamiento
del Seguro Social Campesino a
159
Justicia Indgena
procesos educativos.
Art. 69. El Estado garantizar el
sistema de educacin bilinge;
en l se utilizar como lengua
principal la de la cultura respectiva,
y el castellano como idioma de
relacin intercultural.
De los pueblos indgenas
Art. 83. Los pueblos indgenas, que
se autodefinen como nacionalidades
de races ancestrales y los pueblos
negros o afro ecuatorianos, forman
parte del Estado ecuatoriano, nico
e indivisible.
De los derechos colectivos
Art. 84, numeral 1. - Mantener,
desarrollar y fortalecer su identidad
y tradiciones en lo espiritual,
cultural, lingstico, social, poltico
y econmico
Art. 84, numeral 2. - Conservar
la propiedad imprescriptible de
las tierras comunitarias, que sern
inalienables, inembargables e
indivisibles, salvo la facultad del
estado para declarar su utilidad
pblica.
Estas tierras estarn
exentas del pago del impuesto
predial.
Art. 84, numeral 3. - Mantener la
posesin ancestral de las tierras
comunitarias y a obtener su
adjudicacin gratuita, conforme a
la ley.
desarrollar y administrar su
patrimonio cultural e histrico.
Art. 84, numeral 11. - Acceder a
una educacin de calidad. Contar
con el sistema de educacin
intercultural bilinge.
Art. 84, numeral 12. - A sus
sistemas,
conocimientos
y
prcticas de medicina tradicional,
incluido el derecho a la proteccin
de los lugares rituales y sagrados,
plantas, animales, minerales y
ecosistemas de inters vital desde
el punto de vista de aquella.
Art. 84, numeral 13. - Formular
prioridades en planes y proyectos
para el desarrollo y mejoramiento
de sus condiciones econmicas
y sociales; y a un adecuado
financiamiento del Estado.
Art. 84, numeral 14. - Participar,
mediante representantes, a los
organismos oficiales que determine
la ley.
Art. 84, numeral 15. - Usar
smbolos y emblemas que los
identifiquen.
Art. 85. Toda decisin estatal que
pueda afectar al medio ambiente,
deber contar previamente con
los criterios de la comunidad,
para lo cual esta ser debidamente
161
Justicia Indgena
162
De la planificacin econmica y
social
Art. 254. - El sistema nacional
de planificacin establecer los
objetivos nacionales permanentes
en materia econmica y social. Se
tendr en cuenta las diversidades
de edad, tnico culturales, locales
y regionales y se incorporar el
enfoque de gnero.
Del sistema econmico
Art. 245. - La economa ecuatoriana
se organizar y desenvolver con
la coexistencia y concurrencia de
los sectores pblico y privado.
Las empresas econmicas, en
cuanto a sus formas de propiedad
y gestin, podrn ser privadas,
pblicas, mixtas y comunitarias
o de autogestin. El Estado las
reconocer, garantizar y regular.
Art. 253. - El Estado reconocer
las transacciones comerciales por
trueque o similares.
Del rgimen agropecuario
Art. 267. - Tomar las medidas
necesarias para erradicar la
pobreza rural, garantizando a
travs de medidas redistributivas
el acceso de los pobres a los
recursos productivos. Proscribir
el acaparamiento de la tierra
y el latifundio. Se estimular
la
produccin
comunitaria
y cooperativa,
integracin de
produccin.
mediante
unidades
la
de
163
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
colectivos establecidos en la
Constitucin, la ley y los pactos,
convenios, declaraciones y dems
instrumentos internacionales de
derechos humanos.
Art. 59.- Se reconocen los
derechos colectivos de los pueblos
montubios para garantizar su
proceso de desarrollo humano
integral, sustentable y sostenible,
las polticas y estrategias para
su progreso y sus formas de
administracin asociativa, a partir
del conocimiento de su realidad y
el respeto a su cultura, identidad
y visin propia, de acuerdo con la
ley.
Art. 60.- Los pueblos ancestrales,
indgenas, afroecuatorianos y
montubios
podrn
constituir
circunscripciones territoriales para
la preservacin de su cultura. La
ley regular su conformacin.
Se reconoce a las comunas que
tienen propiedad colectiva de la
tierra, como una forma ancestral
de organizacin territorial.
Art. 76.- En todo proceso en el
que se determinen derechos y
obligaciones de cualquier orden,
se asegurar el derecho al debido
proceso que incluir las siguientes
garantas bsicas:
7. El derecho de las personas a
168
169
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
175
Justicia Indgena
De la definicin se destacan
elementos como la cultura, sistema
de autoridades, lengua y hbitat
que sin duda es un avance muy
significativo porque reconoce la
autonoma de estos pueblos y que
sin necesidad de reconocimiento
estatal estn all y han podido y
seguirn conviviendo.
En la siguiente disposicin, la ley
ibdem va ms all y no solo que
reconoce al pueblo indgena sino
que reconoce sino que respeta la
organizacin social y amparase
otro elemento en forma explcita
el estatus y el derecho a la libre
determinacin.
Art. 3.- El respeto a los modos
de organizacin tradicional no
obstara que en forma voluntaria
y ejerciendo su derecho a
la
autodeterminacin,
las
comunidades indgenas adopten
otras formas de organizacin
establecidas por las leyes que
permitan su incorporacin a la
sociedad nacional.
Ley sobre poltica indgena
y apoyo a los aborgenes de
Argentina
En 1985 el parlamento argentino
dictamin un cuerpo legal,
motivado por la falta de apoyo
estatal a las comunidades indgenas
176
de dicha comunidad.
La
personera
jurdica
se
adquirir mediante la inscripcin
en el registro de comunidades
indgenas y se extinguir mediante
su cancelacin
La disposicin citada no abunda
en detalles sobre la caracterizacin
del indgena o su comunidad
simplemente
se
remite
a
considerar como indgena a quien
descienda de poblaciones que
eran antecesoras de la conquista
y colonizacin, sin ningn otro
requisito de forma. Sin embargo
en la disposicin existe un hecho
fundamental para la tesis indgena
que es el elemento subjetivo que
cuenta para ser considerado como
tal, es decir si el comunero libre
y voluntariamente expresa su
reconocimiento como indgena es
suficiente para considerarlo como
tal.
Como indicamos, la motivacin
del legislador argentino estuvo
orientada ms a la parte econmica,
la adjudicacin de tierras, crditos,
exenciones tributarias, incentivos
entre otros, tal como indica la
disposicin siguiente:
Art. 9.- La adjudicacin de
tierras previstas se efectuar a
ttulo gratuito. Los beneficiarios
estarn exentos de pago de
Justicia Indgena
indgenas
La disposicin es clara y tiene
algunas restricciones pero flexible
a la vez, no cualquiera puede
declararse indgena, debe reunir
algunos de los requisitos que
enuncia el Art. 2, que en realidad
no son tres posibilidades que se
numera sino ms, basta citar que
puede ser considerado indgena
aquel que sin ser hijo natural
de padres indgenas, ms si es
adoptado asume la calidad de
tal, o por el hecho de contraer
matrimonio con pareja indgena
y finalmente cualquier ciudadano
chileno que se adhiera a la prctica
de formas de vida, costumbres,
religin en forma constante y
manifieste en forma expresa o se
identifique como indgena.
Vemos que tambin en la
legislacin
indgena
chilena
aparece el elemento subjetivo
tambin como una caracterizacin
importante para adoptar la calidad
de indgena.
Para
ser
calificado
como
indgena, ste podr registrarse
en la Corporacin de Desarrollo
Indgena. De ser denegado la
acreditacin, el interesado, sus
descendientes podr acudir ante el
juez de Letras para hacer valer sus
derechos. Ahora esta acreditacin
179
Justicia Indgena
indgenas en comn.
d.- Provengan de un mismo
poblado antiguo.
Para su constitucin de la
comunidad
indgenaser
necesario que se acuerde en
asamblea y con la presencia de
un notario, oficial de Registro
Civil o Secretario Municipal.
En la asamblea se aprobar su
estatuto, se elegir una directiva,
se levantar un acta en la que se
incluir la nmina individualizada
de cada participante que sea
mayor de edad; y para su validez
se requiere de al menos un tercio
de la poblacin indgena de la
parcialidad, luego esta acta se
entregar en la oficina de Asuntos
Indgenas y bastar para gozar de
personera jurdica.
Para canalizar las iniciativas a
favor de los indgenas se cre
la Corporacin Nacional de
Desarrollo Indgena CONADI,
entidad pblica descentralizada
que tiene la responsabilidad de
promover, coordinar y ejecutar
acciones estatales a favor de
individuos y colectivos indgenas
en componentes econmicos,
sociales,
culturales
y
la
participacin indgena en la vida
nacional. Entre las funciones que
tiene la CONADI son:
Justicia Indgena
y morales.
d.- La auto identificacin.
Este acuerdo recoge entre otros
puntos tambin el compromiso
del gobierno en reformar la
constitucin a fin de otorgar los
derechos legtimos que tienen los
pueblos indgenas y su inexorable
aplicacin.
183
Justicia Indgena
184
CAPITULO QUINTO
Pueblo indgena
Ya revisamos algunas definiciones
de indgena y otros trminos con
los que tambin se identifica.
En estas definiciones existe una
implcitamente conceptualizacin
de pueblo indgena considerado
como la comunidad estable de
hombres formada histricamente
con formas propias de cultura,
economa, idioma, territorio,
justicia y autonoma. Revisemos
cada una de los elementos
peculiares que diferencian o dan
forma a la comunidad.
Caractersticas
indgena
de
pueblo
1. Comunidad de hombres
formada histricamente
Comunidad o pueblo indgena es un
colectivo de mujeres y hombres
comuneros- organizados en forma
permanente, estable, que garantiza
una continuidad histrica de un
determinado pueblo con todos los
elementos que cobija y acciona la
armona, sustentado en principios
que legaron los abuelos, articulados
en un modo de produccin redistributiva, con autoridades,
justicia y procedimientos para su
juzgamiento y cohesin social, con
Justicia Indgena
186
Justicia Indgena
188
transformacin.
Los pueblos indgenas de Abya
Yala conservan muchos elementos
de cultura originaria, sin embargo
estn sujetos al dominio colonial
que tuvo origen al momento de
la conquista y abolido luego de
la segunda guerra mundial hoy
renacido como neocolonialismo,
que no es sino una forma de
colonialismo velado, de facto, ya
no con las armas sino sutilmente
con la intromisin y dominio
poltico, econmico, cultural,
tecnolgico, patrones de conducta,
modelos de consumo y estilos de
vida, manipulacin monetaria,
control de fuentes naturales y
biotecnolgicos.
La colonizacin no solo fue
territorial, sino ante todo cultural
e ideolgico, ms daino que la
fugaz espada sanguinaria result
el cruel y sistemtico engao que
hasta hoy se manifiesta igual o
mejor dicho mayor que hace 520
aos. Los colonizadores fueron
creados a imagen y semejanza
del imperio expansionista, se les
concedi facultades omnmodos
para que acten eficientemente,
permitiendo ex profesamente
obtener enormes privilegios a
cambio de una fidelidad canina de
los colonizadores.
En la actualidad el dominio
neocolonial
se
expresa
a
travs de la globalizacin, de
la economa mundial a gran
escala, del consumismo, de la
poltica extractivista y las ideas
neoliberales, imposicin de reglas
del comercio internacional y
control del mercado mundial en
especial de las fuente recursos
naturales. Ahora al dominar la
tecnologa, domina la informtica
y con ello los medios masivos de
difusin televisin, radio y cine,
con lo que dominan los modelos
de conducta occidental, imponen
la cultura light, costumbres,
vestido, consumo, lenguaje digital,
hasta manipulan la informacin
gentica,
en consecuencia
los pueblos indgenas son
explotados en doble lnea: por
un lado las oligarquas criollas
plutocraciarepresentantes
de los estados nacionales que
entregan sumisamente nuestros
patrimonio a las poderosas
corporaciones multinacionales a
cambio de comisiones y por otro
lado las potencias imperialistas
que imponen sus voluntades sin
contemplaciones a travs del OMC,
TLC y ms acuerdos comerciales.
189
Justicia Indgena
191
Justicia Indgena
Justicia Indgena
de
la
Justicia Indgena
militantes.
Aun cuando las ONG han criticado
violaciones a los derechos humanos
o alguna reivindicacin pequea
de los sectores excluidos, rara
vez denuncian la responsabilidad
explcita que sus benefactores de
Europa y Estados Unidos cometen
al disponer la adopcin de medidas
de ajuste, exigencia imperativa
del pago de la deuda externa y
otras polticas de estrangulamiento
de la economa popular.
A
medida que aument la oposicin
al neoliberalismo, el Banco
Mundial increment los donativos
destinados a las ONG, pese que el
mismo organismo multilateral sabe
que de cada diez dlares apenas
un dlar llega al beneficiario, la
diferencia queda en la burocracia.
El sometimiento de los organismos
neoliberales
a
los
estados
nacionales provocan disminucin
de los niveles mnimos de vida
al asfixiar econmicamente a los
ministerios del frente social como
dira el Subcomandante Marcos,
el Estado de cuo neoliberal
hace igual que el papel de una
prostituta, se desprende de las
prendas exteriores, ministerios
de Educacin, Cultura, Social,
Agricultura, etc. sin embargo se
guarda las prendas ms ntimas para
su proteccin hasta el final como
La
cultura
legislaciones
d) La promocin y el
establecimiento
de
ctedras
de historia, cultura e idiomas
indgenas en la enseanza superior
indgena
en
e) La obligatoriedad del
registro civil de anotar los nombres
y apellidos de las personas
indgenas en la forma como lo
expresan sus padres y con las
normas de trascripcin fontica
que ellos indiquen; y
f)
La promocin de las
expresiones artsticas y culturales
y la proteccin el patrimonio
arquitectnico,
arqueolgico,
cultural e histrico indgena.
Del texto anotado se desprende
la preocupacin que tiene el
Estado chileno en legislar algunos
elementos de la cultura indgena
de los pueblos mapuches, aymaras,
rapa nui, o pascuenses, atacameas,
quechuas, coyas, kawashkar,
ymana entre otros donde se puede
colegir algunos reconocimientos
bsicos para la preservacin de su
cultura.
En igual sentido el gobierno
guatemalteco tuvo finalmente que
197
Justicia Indgena
a.Ser
descentralizado
regionalizado.
Justicia Indgena
conocimiento,
experiencia
y
valores con la humanidad,
requerimos que nuestro derecho
a la propiedad intelectual y
cultural sea garantizado y que el
mecanismo para cada aplicacin
est a favor de nuestros pueblos
y sea estudiado a fondo e
implementado. Este respeto debe
incluir el derecho sobre recursos
genticos,
bancos
genticos,
biotecnologa y conocimiento de
programas de biodiversidad.
103. Debemos hacer una lista
de los museos e instituciones
sospechosos de haber mal utilizado
nuestras propiedades culturales e
intelectuales.
104. La proteccin, normas
y mecanismos de creacin
artstico y artesanal de nuestros
pueblos deben ser establecidos e
implementados para evitar el robo,
plagio, exposicin y utilizacin
indebidas.
105. Cuando los pueblos indgenas
dejan sus comunidades, deben
tomar todos los esfuerzos para
regresar a ellas.
106. En muchas instancias,
nuestras canciones, bailes y
ceremonias han sido vistos como
los nicos aspectos de nuestras
vidas. En algunas instancias, nos
han pedido alterar una ceremonia
201
Justicia Indgena
202
203
Justicia Indgena
205
Justicia Indgena
206
la hermandad y la equidad en el
comportamiento de los bienes y
riquezas comunitarias.
4. Comunidad de idiomas
Un requisito para mantener,
fortalecer y proyectarse un pueblo
es la lengua, no est por dems
subrayar que fue el lenguaje lo que
posibilit dar un salto cualitativo
en la evolucin de la especie
humana y hasta ahora el mundo
cientfico con la ingeniera gentica
confirma que pese a la mnima
diferencia del nmero de genes
entre el hombre y el ratn fue un
elemento gravitante el lenguaje
lo que posibilit el despegue del
hombre al estancamiento del resto
de especies biticas.
En las cartas polticas de los
Estados nacionales por norma
general declara como nica y
exclusiva lengua el castellano,
notndose el carcter excluyente
de las constituciones oficiales
que a la postre gener ms de un
discrimen a otras lenguas de los
pueblos originarios y su ulterior
desaparicin, as en las escuelas
el nio que usaba la lengua de
sus ancestros era maltratado,
vilipendiado no solo de palabra,
sino castigado por los profesores,
hasta que pronuncie una lengua
completamente extraa para su
Justicia Indgena
208
En Centroamrica el gobierno de
Guatemala cedi las presiones
justas y legtimas que la Unin
Revolucionaria
Nacional
reivindic su lucha entre otros
con el idioma al considerarlo
como uno de los pilares sobre
los cuales se sostiene la cultura,
siendo en particular el vehculo
de la adquisicin y transmisin de
la cosmovisin indgena, de sus
conocimientos y valores culturales.
En este sentido, todos los idiomas
que se hablan en Guatemala,
merecen igual respeto. As
propona la imperativa accin
de adoptar disposiciones para
recuperar y proteger los idiomas
indgenas y promover el desarrollo
y la prctica de los mismos. A fin
de viabilizar la propuesta se acord
que el gobierno guatemalteco
43
Las grandes tendencias ideolgicas
se categorizan por aos o siglos, si tuviera
algn acierto este sofisma, entonces habra que
descubrir el cristianismo del siglo XXI y en
igual sentido el nacionalismo, el capitalismo,
fascismo, nazismo, etc. El socialismo es o no,
no hay medias tintas, se es de izquierda o no.
El problema est en que se busca confundir al
pueblo y disfrazar su real intencin y accionar,
esto no es nuevo, desde siglos atrs apareci el
centroizquierdismo, el centroderechismo que no
son sino expresiones camufladas que pretenden
contentar a todos tomando parte de lo uno y
parte de lo otro, supuestamente lo mejor de la
derecha y lo mejor de la izquierda, dicho de
otras maneras no es ni hombre ni mujer sino
parte de hombre y parte de mujer, que se tomara
lo mejor del sexo masculino y que se tomara del
femenino?.
Justicia Indgena
211
Justicia Indgena
La visin de occidente es
eminentemente mercantilista, ello
explica la forma como ha expoliado
a gran escala los recursos naturales
renovables y no renovables, al
extremo que nos encontramos al
filo de un holocausto producido
por la contaminacin ambiental, la
desertificacin, la deforestacin y
la sobreexplotacin de los recursos
naturales que ha llevado a un
verdadero apocalipsis ecolgico
de impredecibles consecuencias,
sintetizado en el calentamiento
global o crisis climtica, razones
no le falta al antroplogo africano
Harry Mendel Fote, quien
califica a la comunidad industrial
occidental como cosmofagca46.
En este ambiente sombro son
las comunidades indgenas en
especial de la amazonia las que
nos permiten an disfrutar del
ukanchi Alli Sumak kawsay.
Segn los estudios del antroplogo
Jess Gonzlez Pazos el 7% del
territorio planetario, es territorio
indgena, constituido por selvas
hmedas, desiertos, tundras y en
este pequeo territorio se encuentra
46
Se dice cosmofgica por la perversa
agresin al cosmos en devorar todo lo que
encuentre en su camino, contrariamente a los
esfuerzos que hacen determinados pueblos como
los vegetarianos que renuncian el consumo de
fibras crnicas por respeto a las especies o los
ascetas orientales que se cubren la boca para no
tragar especies vivas invisibles al momento de
respirar.
212
Justicia Indgena
entre
tierras
Justicia Indgena
217
Justicia Indgena
otro dueo
pertenezcan
Justicia Indgena
Justicia Indgena
y de participar en la elaboracin
de
las
polticas
estatales,
departamentales, etc.
Implica
el reconocimiento de un hecho
social sumamente importante: la
existencia de entidades sociales
diferentes con su propia identidad
y propio tipo de solidaridad, con
sus propias instituciones, valores
y normas, una visin del mundo
propio, una manera propia de
producir y distribuir los bienes,
de conformar y mantener el orden
social.
Autonoma es autogobernarse,
autoregularse augestionar entre
humanos, la economa, la cultura,
la poltica, la convivencia en
equilibrio con la naturaleza, es
construir normas, legislar y proveer
justicia a los integrantes de la
comunidad indgena. Es una forma
de ejercer la libre determinacin,
lo que implica que una comunidad,
pueblo y nacionalidad indgena
cuente con gobierno, idioma,
historia,
sistema
econmico,
territorio y jurisdiccin.
1. Gobierno propio
Una administracin polticoadministrativo de la comunidad,
pueblo y nacionalidad indgena
se encuentre articulada por un
gobierno de ancianos (sabios),
cabildo, consejo de gobierno o
222
3. Memoria histrica
4. Sistema econmico
47
Los pueblos originarios preinksicos
como el Kaari estamos en estas tierras por ms
de 10.000 aos, somos los primeros pobladores
y legtimos poseedores de los territorios.
223
Justicia Indgena
asentamientos
indgenas
en
territorios distintos no significan
que hayan dejado de ser pueblos
indgenas, por el contrario si
conservan los otros elementos son
plenamente considerados como
tales porque llevan consigo su
cultura y la cultura es parte del
territorio.
6. Jurisdiccin
Esta facultad para ejercer justicia,
previniendo y volviendo al
equilibrio social de los integrantes
de la comunidad que inobserven
las
normas
consuetudinarias
aceptadas como vlidos por
la colectividad, implica un
reconocimiento explcito de la
capacidad que tienen los pueblos
indgenas para administrar justicia
y armonizar a sus integrantes. En
buena hora hoy reconocido por
el Convenio 169 de la OIT desde
1997 y posteriormente en muchas
legislaciones
iberoamericanas
empiezan insertarse en las cartas
constitucionales el derecho propio
o justicia originaria que ha sido y
seguir siendo una herramienta
fundamental para recuperar la
armona social de la comunidad,
como revisaremos ms adelante.
Libre determinacin
declaracin de Viena
en
la
la
libre
De la Declaracin de Viena
extraemos
tres
elementos
fundamentales que configuran la
libre determinacin.
Justicia Indgena
identidad indgena.
Las migraciones
Las
primeras
migraciones
obedecieron a factores climticos
que
provocaron
grandes
desplazamientos
humanos
estacionarimante de un lugar a
otro. Las migraciones de hoy en
cambio obedecen a persecuciones,
inseguridad,
desplazamientos,
pobreza, guerras, terrorismo,
generalmente de Sudamrica
a Norteamrica y de frica a
Europa. Ahora pese al sentimiento
cosmopolita del mundo se
crean cantidad de restricciones,
cerrando fronteras por parte de
los pases del Norte a quienes
pretenden migrar calificando de
intrusos, delincuentes, malvados,
indocumentados, alegan que llegan
a daar las buenas costumbres,
generan delincuencia, prostitucin,
mendicidad, trfico de drogas,
terrorismo, promiscuidad, etc.
En Estado Unidos, los latinos,
rebasaron cuantitativamente a la
poblacin africana; a comienzos
del tercer mileno, los latinos
constituyen la primera minora de
Norteamrica distribuida en este
orden 59% mexicanos; 15% de
Amrica Central; 11% Sudamrica;
10% caribeos y 4% dominicanos.
Antes de la conquista espaola
226
internacionales.
Al hablar de
reconocimiento estatal estamos
explcitamente
respetando
la jurisdiccin indgena, por
consiguiente queda vetada la
posibilidad de injerencia estatal
en los asuntos internos de la
comunidad. La no intervencin
del Estado permite el respeto real
a la libre decisin de la comunidad
en cuanto a la forma de designar
a sus gobernantes, su control,
administracin de justicia, acceso
a la tierra y las fuentes del subsuelo
como legtimos y originarios
dueos, entre otras actividades de
conformidad con las tradiciones
peculiares de cada pueblo. Con
esto deja sentado las bases
para prohibir a los Estados las
intromisiones en asuntos propios
de las comunidades, pueblos y
nacionalidades y esta declarando
la prohibicin a toda forma de
aculturizacin, asimilacin, peor
formas directas o indirectas de
etnocidio, ecocidio y genocidio.
3. Implementar su visin y
opcin de vida
cosmovivenca.
Esto posibilita
contar con visiones de crianza
alternables al modelo unipolar,
hegemnico y prepotente que
privilegia derechos individuales
de una lite excluyente a amplios
colectivos sociales que emergen
como opcin real a otra forma de
vida comunitaria, solidaria que
privilegia la visin cosmognica
filosfica de profundo respeto por
la naturaleza.
Para concluir, segn la tradicional
teora del Estado, son elementos
propios y constitutivos: pueblo,
territorio y soberana; mientras
que desde la perspectiva indgena
sus elementos preponderantes
son pueblos, territorios y libre
determinacin No es casual esta
aparente dicotoma si recordamos
el origen histrico del derecho en
los pueblos originarios en la Abya
Yala, por la precedencia de estos
pueblos hoy llamados indgenas
respecto a la constitucin misma
de los Estados nacionales.
Justicia Indgena
228
CAPITULO SEXTO
Definicin de justicia indgena
Con el advenimiento o resurgir
del movimiento indgena en los
pases del continente americano,
en unos pueblos con ms fuerza
que otros, empieza a aflorar
uno de los elementos bsicos de
los pueblos indgenas para su
convivencia como es su sistema
jurdico o justicia indgena. Este
sistema jurdico no es nuevo, es el
ms antiguo en todos los pueblos
del mundo y de la Abya Yala en
particular, es consustancial al
origen de la comunidad indgena,
razn suficiente para calificar
como derecho histrico. Aparece
con ms fuerza en un escenario
donde la crisis de valores ticos de
la civilizacin capitalista, permite
aflorar un derecho alterno y frente
a la reivindicacin histrica del
movimiento indgena mundial que
aspira legtimamente alcanzar la
concrecin de Estado plurinacional
e intercultural, el reconocimiento
y respeto de sus originarias
lenguas, medicina, educacin,
ecologa, arte, ingeniera, cultura y
desde luego la justicia, entre otros
elementos de su convivir social.
Tambin se denomina derecho
propio
por
pertenencia
y
corresponder a los pueblos y
Justicia Indgena
continuacin destacamos.
Aroldo Cayn, extrayendo del
pensamiento ancestral del Consejo
Nacional de los Pueblos Indgenas
de Chile CNPI, nos comparte la
siguiente aproximacin al derecho
indgena:
La norma para constituir derecho
no necesariamente debe estar
escrita, basta la existencia de lo
que los juristas llaman el OPINIO
JURIS, esto es la conviccin en los
individuos de que al ejecutar un
acto (previsto por la norma escrita)
estn ejerciendo un derecho o
cumpliendo una obligacin
Mouchet y Zarraqun no da una
definicin de derecho indgena
sino de derecho consuetudinario:
El derecho consuetudinario
puede definirse como el conjunto de
normas jurdicas que se practican
constantemente en una sociedad
sin haber sido sancionadas en
forma expresa y que se consideran
jurdicamente obligatorias
Arhens anota que la costumbre
es un producto de la voluntad de
individuos, nacida de una serie de
actos idnticos y sucesivamente
respetados: se forma de manera
espontnea y ms instintiva que la
ley, bajo la impulsin inmediata de
Justicia Indgena
Justicia Indgena
de lo ms disimiles, verbigracia la
antiqusima Ley del Talin, cuenta
con el mayor principio ojo por ojo
diente por diente; el Cdigo de
Hammurabi con su 282 artculos
regulaban la vida social hace 4.000
aos en la antigua Babilonia, o la
Ley de las Doce Tablas en la Roma
clsica o un poco antes el Declogo
de Moiss; y probablemente con el
advenimiento del imperio inkaico
o ms propiamente dicho con
la conquista y colonizacin se
impusieron estas 3 prohibiciones
que hoy recogen la carta poltica
del Ecuador.
Ama Killa
Si revisamos la vida comunitaria
de los pueblos indgenas antes
de la conquista, estos pueblos no
tuvieron la idea de acumulacin
de bienes, menos la intencin de
explotar al hombre por el hombre,
la acumulacin originaria del
capital surge en occidente, la
ambicin y codicia desmedida
viene con los ibricos, por tanto
si las comunidades originarias de
la Abya Yala y particularmente
las comunidades andinas tuvieron
conflictos, hicieron alianzas, pero
ante todo eran pueblos cuya riqueza
no concentraba individualidades
por el contrario era de la comunidad,
todo era de todos, nada era de
nadie individualmente, es ms
234
pueblos indgenas?
Ex profesamente omit anotar la
palabra trabajo que se deriva del
latn traba trabs- que consiste en
el grillete que fuera colocado arriba
de los tobillos de los esclavos por
los esclavistas para impedir su
liberacin. Otra acepcin parecida
proviene de la voz latina tripalium,
tripaliare, que significa tortura,
motivos suficientes para no utilizar
la palabra trabajo por su acepcin
que lejos de reivindicar el derecho
a una labor digna y virtuosa
recuerda la tortura y esclavitud
de antao y presente en forma
velada en el mundo capitalista del
cual el Ecuador no ha podido an
emanciparse.
Asimismo el trmino trabajo es
demasiado genrico y conlleva una
elevada dosis de ambigedades,
se emplea para quejarse del
sometimiento, lo fastuoso, forzoso,
impositivo; no obstante tambin
sirve para destacar lo virtuoso, la
satisfaccin y la dignidad.
Para los telogos se trata de
una maldicin divina, para los
economistas es el bien supremo del
que todos deben participar, aunque
miles de hermanos y hermanas
siguen haciendo filas interminables
en busca de un puesto laboral, y para
los capitalistas neodesarrollistas
Justicia Indgena
Justicia Indgena
238
Justicia Indgena
240
en la trasgresin o inobservancia
de preceptos milenarios, cometidos
por acciones de comuneros que
alteran el equilibrio social; y con el
paso del tiempo sobre este precepto
se han edificado nuevos valores y
convicciones que rigen la relacin
comunitaria
de
solidaridad,
igualdad,
mancomunidad
y
reciprocidad.
Tambin
hay
mandatos
implcitos, es decir que no estn
expresamente considerados, sin
embargo se aplican correctivos
a quienes infringen algunas
normas de convivencia individual,
familiar, vecinal o comunal y su
inobservancia trae como sancin
determinados actos que alteran
la armona comunal como son
el adulterio, la agresin fsica y
verbal, las injurias, difamaciones,
el chisme, los cuentos, al irrespeto
a los mayores, a las autoridades,
el incumplimiento de los deberes
comunitarios como las mingas, la
indisciplina, el robo, el homicidio,
el asesinato, los conflictos de
linderos, tierras, aguas, incendios
etc. etc. que ms delante
revisaremos todos los conflictos,
jurisdiccin,
autoridades,
procedimientos y correctivos.
Instituciones
indgena
del
derecho
Justicia Indgena
en
la
libre
243
Justicia Indgena
244
Pacakamak,
encontramos
designios femeninos como la
allpamama (madre tierra) que da
nacer de su vientre la vida y retorna
la muerte a su vientre a travs de
su inhumacin para continuar en
un proceso indetenible, ello se
evidencia con una de las estatuas
ms antiguas descubiertas hasta
la fecha, la famosa Venus de
Willendorf57. As su concepcin
espiritual csmica crea en una
renovacin constante, teniendo
como madre la tierra, implicaba
que todo lo que existe en ella, aves,
plantas, animales y humanos no
eran sino sus hijos, en consecuencia
sujetos a sus leyes y designios.
En la filosofa runa hay tres mundos
de donde vienen y van los seres
vivos, cuando el runa trasciende
de la dimensin terrenal a una
todo, principio y fin de lo existente.
57
Escultura en piedra calcrea que
data del ao 26.000 a. C. y otras esculturas
ms antiguas -30.000 a C.-, figuras que son
de pequeos tamao entre 3 y 22 centmetros,
esculpidas en piedra, hueso y marfil que
representan mujeres, destacando el smbolo
materno a travs de sus vulvas, los seos, las
nalgas y vientre embarazadas.
Justicia Indgena
246
Ser humano.
247
Justicia Indgena
Justicia Indgena
250
reciprocidad, complementariedad
y proporcionalidad.
Es inaceptable la teora colonial
racista que reniegan la potestad
jurisdiccional de los pueblos
indgenas a juzgar y hacer cumplir
lo juzgado por las autoridades
indgenas. Este es un derecho
consustancial al surgimiento de las
comunidades ancestrales, ganado
en la resistencia ahora garantizada
en la Constitucin del Ecuador y en
los instrumentos internacionales.
5. Dinamizados y reconocidos
por la comunidad
La justicia indgena con ausencia
de normas escritas y mucho
menos codificados, conserv en la
memoria colectiva, a travs de la
oralidad, mediante la transmisin
vivencial de generacin en
generacin, enraizados en la
cultura indgena y dinamizados por
nuevas demandas y aspiraciones.
Conviene subrayar que las normas
de la justicia indgena tienen el
gran mrito de haber sobrevivido al
etnocidio colonial y claro que han
sido modificados con normas del
derecho liberal-positivo-colonial,
en algunos casos asimilados,
reformados dando origen a una
especie de sincretismo jurdico. Sin
embargo lo medular, los preceptos,
procedimientos e instituciones
se mantienen en su esencia pese
251
Justicia Indgena
la
justicia
indgena
los
miembros de la comunidad,
pueblo o nacionalidad indgena
reconocen la validez de su
derecho histrico o indgena, se
dan cuenta de lo til que es la
justicia, en consecuencia respetan
y aceptan como eficaz, valido y
legtimo.
Este reconocimiento
genera aceptacin lo que permite
legitimar las actuaciones de las
autoridades indgenas articulados
en los integrantes del cabildo
o directiva comunitaria y ni se
diga al ser la mxima autoridad
asamblea comunitaria- quien
resuelve las decisiones ms
complejas de administracin de
justicia en un pueblo nacionalidad;
no hay sufrimientos, ni penas,
como tampoco descontentos y
peor rechazos a la decisin de la
autoridad, ms bien al limpiar las
malas energas del infractor que
vulner el equilibrio social se
concluye con un ritual o ceremonia
por el redencin de la natural
armona comunitaria.
Principios de la Justicia Indgena
Las normas que se incorporan
a los cdigos polticos de los
Estados deben ser reconocidas
explcitamente a la justicia
indgena
en
el
ejercicio
de
la
plurinacionalidad
e
interculturalidad, evitando la
secular segregacin y exclusin a
Justicia Indgena
nacin.
Esta tesis peca de racista y colonial al
pensar a los indgenas como grupos
inferiores, por ello solo pueden
resolver casos menores carece
de legitimidad y cientificidad,
a saber antes de la invasin y
antes que aparezca el Estado las
comunidades vienen ejerciendo
su derecho propio guiados por sus
principios milenarios y ejercidos
con toda la legitimidad y eficacia
en las comunidades por tanto es
un derecho originario, histrico e
inherente al nacimiento del pueblo
indgena, consustancial a su cultura,
a su cosmovisin, cosmovivencia
y cosmognesis reconocido como
derecho primognito.
La originalidad, su nacimiento
y continuidad histrica tiene
efectos mltiples y de importancia
mayscula en casos de conflictos
jurdico-polticos en pertenencia y
posesin de territorios ancestrales,
de la costumbre jurdica, de las
circunscripciones
territoriales,
entre otros temas delicados
y complejos presentes en la
actualidad. En esta corriente la
ONU recoge el Informe conocido
como Martnez Cobo, que
reivindica la continuidad histrica
de los pueblos indgenas en los
territorios que ocupan actualmente,
pese a cualquier enajenacin que se
254
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Nacionalidad
Pueblo
Idioma
Provincias
Chachi
Chapalaachi
Esmeraldas
Tsachilla
Tsafique
Sto. Domingo de
los Tsachilla
Awa
Awapit
Esmeraldas,
Carchi e
Imbabura
Epera
Kichwa
Siaped
Esmeraldas
Kichwa costa
Kichwa
Guayas, El Oro,
Galpagos
Manta
Castellano
Manab
Wancawilka
Castellano
Guayas
Afro
esmeraldeo
Castellano
Esmeraldas,
Guayas, El Oro
Kichwa
(Runashimi)
9 provincias de
la Sierra
Kichwa
9
Pastos
Kichwa
(Runashimi)
Carchi
10
Karanki
Kichwa
(Runashimi)
Imbabura
11
Otawalo
Kichwa
(Runashimi)
Imbabura
12
Natabuela
Kichwa
(Runashimi)
Imbabura
13
Kayambi
Kichwa
(Runashimi)
Pichincha,
Imbabura y Napo
14
Kitu Kara
Kichwa
(Runashimi)
Pichincha
15
Panzaleo
Kichwa
(Runashimi)
Cotopaxi
16
Chibuleo
Kichwa
(Runashimi)
Tungurahua
17
Salasaka
Kichwa
(Runashimi)
Tungurahua
18
Tomabela
Kichwa
(Runashimi)
Tungurahua
19
Kisapincha
Kichwa
(Runashimi)
Tungurahua
20
Waranka
Kichwa
(Runashimi)
Bolvar
259
Justicia Indgena
21
Puruh
Kichwa
(Runashimi)
Chimborazo
22
Kaari
Kichwa
(Runashimi)
Caar y Azuay
23
Saraguro
Kichwa
(Runashimi)
Loja y Zamora
Chinchipe
24
Paltas
Kichwa
(Runashimi)
Loja
Kichwa
K i c h w a K i c h w a Napo, Pastaza,
Amaznico
(Runashimi)
Orellana
y
Sucumbios
25
Siona
Paicoca
Sucumbos
26
Secoya
Paicoca
Sucumbos
27
Wao (Huaorani)
Waotededo
(waotiriro)
Pastaza y
Orellana
28
Spara
Spara
Pastaza
29
Andoa
Andoa
Pastaza
30
Shiwiar
Shiwiar Chicham
Pastaza
31
Achuar
Achuar Chicham
Pastaza y
Morona Santiago
32
Shuar
Shuar Chicham
Morona
Santiago,
Zamora, Pastaza,
Sucumbos,
Napo y Guayas
2. Autoridad
La
comunidad,
pueblo
o
nacionalidad indgena no es una
entidad abstracta, tampoco un
cuento romntico y menos un
montn de salvajes sanguinarios
que actan sin ley, dios, ni autoridad.
El solo hecho de ser una comunidad
constituye la autoridad viva. Los
colectivos indgenas son seres
humanos, provistos de sentires,
pensares,
saberes,
pasiones,
emociones, tienen sentimientos,
260
y peor venganzas.
Algunas
conductas han sido modificadas en
funcin de las demandas sociales,
concertadas por la comunidad
indgena, en su compleja relacin
con el Estado y la sociedad que
los ha ignorado, discriminado
y lo que es peor sojuzgado,
injustamente
deslegitimando,
por una supuesta ilegalidad de
su actos, al considerar que el
derecho oficial es el nico vlido
y que debe imperar a todos los
ecuatorianos haciendo abstraccin
de su pertenencia historia, cultural,
con el falso argumento que la ley
occidental es nica y para todos,
arguyen que no pueden tener un
estatus de privilegio los indgenas,
ignorando ex profesamente que
son pueblos que tienen su propia
historia, su propia cultura, su
cosmognesis, su derecho propio,
histrico, originario y que por
tanto no se puede insertar en un
mismo molde porque no somos
piezas de una frvola mquina,
sino seres humanos abrigados
por las emociones, sentimientos,
creencias, tradiciones, filosofas
y cosmovisiones distintas o
diversas que en ese marco
de
la
plurinacionalidad
e
interculturalidad
convivimos,
respetndonos
y
tolerando
mutuamente. Esta subordinacin
del sistema jurdico indgena con
respecto al derecho liberal ha
261
Justicia Indgena
Justicia Indgena
264
Justicia Indgena
266
Justicia Indgena
dejadez,
incumplimiento
en
los mandares, irrespeto a las
costumbres a los padres, mayores,
en fin una variedad de faltas, en
una poca donde la adolescencia es
la expresin suprema de rebelda,
sus
hormonas
revolucionan
incesantemente,
provocando
cambios abruptos y alteraciones
en su sentir y actuar; mas nadie
hemos sufrido trastornos fsico,
squicos y menos mentales, por el
contrario aprendimos lecciones de
vida de los mayores cuyos consejos
parecen autnticos orculos en
nuestro devenir que nos ensean
no solo a conocer la regla sino
conocer y aplicar la rectitud y
vivir en funcin de la comunidad
de runas y la comunidad de la
Pachamama o Universo.
Finalmente el ltigo desde la
cosmovisin andina simboliza al
rayo con la fuerza csmica que
desciende a despertar las buenas
energas que estn adormecidas en
la persona lo que permite aflorar
o superar las malas energas a las
buenas. Recordemos que el ser
humano es energa viva mitad
buenas y mitad malas, cuando,
las malas energas superar a las
buenas se desequilibra y afloran
los conflictos, problemas o
enfermedades biolgicas y sociales
entonces es el rayo o ltigo,
incluso en algunas comunidades se
268
de
justicia
Pblica
La justicia indgena es comunitaria,
es decir se juzga ante toda la
comunidad, en un espacio que
a veces es la casa comunal, la
capilla, la plaza, el pramo, el ro,
es decir en un espacio pblico sin
restricciones de ninguna clase,
no hay juzgamiento reservados o
secretos, participan los parientes
del procesado, del afectado y
todos los comuneros a ms de
los testigos que conocen de los
hechos por los que se procesa, por
ello los medios de comunicacin
han captado algunas etapas del
proceso, desventajosamente solo
los correctivos, mas no el proceso
integral y el derecho a la defensa
ejercida por el procesado.
El ejercicio de la justicia indgena
en pblico libera cualquier
comentario mal sano sobre un
favoritismo o inclinacin que
podra ocurrir por las autoridades
al momento de juzgar y sentenciar.
Todo es transparente si hay
equivocaciones sern colectivos y
no recaen la responsabilidad sobre
Sencilla
La justicia indgena contrario
a lo que pasa con la justicia
ordinaria, donde el proceso
269
Justicia Indgena
271
Justicia Indgena
272
manifestacin de la naturaleza
como la laguna, el ro, la montaa,
los animales (cndor, serpiente,
puma) que formaban el Tinku,
sintetizando la unidad en la
diversidad del mundo inkaico o
el guacamayo y la serpiente de
donde procedemos los Kaaris
segn nuestra cosmogona, a ello
agregamos al puma, otorongo,
Kurikingue; en igual sentido el
guila y la serpiente en la cultura
maya y azteca.
Los occidentales crean que los
abuelos estaba adorando a sus
dioses, bueno si respetar, amar, era
adorar dnde est el problema,
aunque realmente lo que hacan es
reciprocar, ser condescendientes
con el bien recibido - ley de la
reciprocidad, randi randi- como no
reciprocar al sol que nos da luz y
calor para abrigar y observar las
maravillas de la naturaleza y nos
gua el tiempo con los solsticios
y equinoccios, o la Luna que nos
indica cuando debemos sembrar,
cosechar, aparcar, talar los rboles,
trasquilar lana de los camlidos y la
oveja, empollar a las aves, cortarse
el cabello y hasta cuando procrear,
en funcin de la luna llena y
tierna, sintetizado en la calendario
luni-solar, como no reciprocar a
Wirakocha o yakumama la esencia
y madre agua y la vida que nos
calma la sed y nos permite cultivar
273
Justicia Indgena
ajusticiamiento de un miembro
de la comunidad a un hijo de la
venerada naturaleza. Asimismo en
esa cosmovisin y cosmovivencia
colectiva
es
necesaria
e
indispensable la participacin y
comunin de los hermanos del
ayllu, llacta y comunidad, mientras
ms manos, ms participacin,
ms produccin, ms bienestar,
bien actuar, bien vivir sintetizado
en el Alli Sumak kausay por ello la
minka, institucin imperativa para
la supervivencia y equilibrio de
los pueblos indgenas, por ello la
pambamesa, el alimento en comn
para todos, por ello las asambleas,
las caminatas y marchas siempre
en colectivo que es la suma de
los comuneros tan importantes
y necesarios para la comunidad,
no obstante la prdida de uno de
ellos resta la fuerza que sostiene la
armona comunitaria, significa la
tristeza de sus familiares y vecinos,
son personas con profundas
emociones, sentimientos, arraigos,
pensamientos, quereres, sentires,
y saberes no desalmados como
crean los aliengenas invasores,
ello determin que la vida sea
considerada sagrada para la
comunidad indgena.
Siendo la vida sagrada en todas sus
expresiones, por tanto intangible
y las distorsiones creadas por
seudo juristas que sostienen que la
justicia indgena permite la muerte
275
Justicia Indgena
Justicia Indgena
278
74
En el Ecuador por una demagogia
poltica de la Fiscala de la Nacin se procedi
a designar fiscales indgenas en una docena de
provincias del Ecuador, alegando que es un acto
de inclusin a los indgenas, ignorando que en
la Justicia Indgena nunca existieron fiscales
indgenas y con estos nombramientos solo
consiguieron ahondar los conflictos sociales
en la comunidades en relacin con el Estado
distorsionando la naturaleza jurdica de la
justicia indgena, motivo suficiente para que la
Confederacin de Pueblos de la Nacionalidad
Kichwa del Ecuador ECUARUNARI haya
desconocido su existencia en la cumbre
de Justicia Indgena celebrada en Kitu en
diciembre de 2013 como parte de la resistencia
al neocolonialismo.
279
Justicia Indgena
2. Averiguacin
La denuncia sola no es suficiente
para sancionar o imponer el
correctivo, es indispensable la
averiguacin del acto cometido,
la afeccin y el responsable; los
mayores son quienes orientan las
averiguaciones, recolectan rastros,
huellas, indagan los indicios
partiendo siempre del criterio
integral sistmico, averiguan los
antecedentes del sospechoso, su
filiacin, sus amistades, indagan
si labora o no y si trabaja en
dnde y con quines? Es una regla
social, quin no trabaja y tiene
dinero con seguridad es autor de
la infraccin de robo por ejemplo,
quin huyo del hogar sin dar
seales de vida, o el que no asiste
a las reuniones, el consumidor
de alcohol, el malhumorado
lleva
implcitamente
una
sospecha, porque no est sano
con su conciencia, ello refleja
o se exterioriza en sus actos o
manifestaciones externas. Con
estos elementos previos se le
convoca al sospechoso y si ha
desaparecido (huido) la duda o
sospecha es mayor. Posteriormente
el cabildo hace partcipe al
ofendido para que narre los hecho
ocurridos, presente su reclamo
y la aspiracin, acto seguido la
respuesta del sospechoso y de
haber una aceptacin, no hay nada
280
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
En la prctica es absolutamente
inexistente bsicamente porque
el comunero tiene confianza en
su comunidad y pueblo, mas no
en otro pueblo. Jams acepta un
Kaari ser juzgado por autoridades
Sarakuros, o un otavalo no acepta
ser juzgado por una autoridad
Salasaca, peor que se acepte de otra
nacionalidad como la awa o shwar.
Sin embargo en ocasiones los
presidentes de la ECUARUNARI
o CONAIE han acudido a las
comunidades para complementar
su apoyo a la resolucin de
conflictos de comunidades, lo que
genera ms confianza, legitimidad
el mismo hecho de estar ah ese
acompaamiento infunde respeto y
autoridad.
Competencia
indgena
del
derecho
Competencia material
Al tenor del Convenio 169 de la
OIT no establece lmites de ninguna
naturaleza para el juzgamiento
de infracciones en el mbito del
derecho indgena. La autoridad
comunitaria est facultada a
conocer y resolver indistintamente
infracciones de todo tipo, sin
lmite de materia, cuanta,
gravedad, grado, etc. como ocurre
en la justicia occidental, el nico
requisito es la vulneracin del
Justicia Indgena
de la Revolucin Ciudadana en
el Ecuador luego de suscribir el
Convenio 169 de la OIT, haber
aprobado la Constitucin de 2008,
que reconoce y garantiza la vigencia de los derechos colectivos y
el indgena en particular, incluso
haber declarado al Ecuador como
estado plurinacional se pretenda
des-constitucionalizar un derecho
irrenunciable de los pueblos indgenas, al pretender despojar de la
facultad jurisdiccional (juzgar y
ejecutar lo juzgado) a las comunidades indgenas sobre infracciones o delitos calificados de graves
como homicidios o violaciones,
porque supuestamente quedan en la
impunidad. Ah vemos evidenciar
el carcter racista y colonialista de
gobiernos que predican una cosa y
practican otra, al extremo que por
haber hecho justicia indgena en
algunos casos se ha procedido a
criminalizar a sus autoridades, en
una clara e indiscutible interferencia al autogobierno comunitario
garantizado por los instrumentos
internacionales, su derecho propio
que tiene sustento la libre determinacin de los pueblos.
Competencia Territorial
La administracin de justicia
indgena se aplica en todo el
espacio territorial que se asientan
las comunas, comunidades pueblos
288
y
nacionalidades
indgenas.
Cuando el ilcito se cometa dentro
del espacio comunitario en teora
no pasara nada, digo en teora
porque burcratas del gobiernoEstado, se inmiscuyen incluso en
la jurisdiccin de la comunidad
para juzgar delitos considerados
graves bajo el argumento
que la comunidad solo est
facultado para juzgar conflictos
internos dando una interpretacin
regresiva y equiparando a delitos
menores (?) hecho que no tiene
ninguna justificacin peor en la
hermenutica jurdica, solo en la
mente colonialista se puede admitir
semejante despropsito.
La justicia indgena opera a
travs de lazos comunitarios y no
necesariamente est vinculada
a un espacio fsico inmaterial
respecto de la autoridad. En tal
sentido, manifiestan que la justicia
indgena no acta sobre el espacio
fsico determinado, sino que puede
ir ms all. Los conflictos que
afectan la relacin holstica de las
comunidades indgenas pueden
ser tratados por sus sistemas
de justicia, aun cuando para la
perspectiva estatal estos estn
definidos por conceptos como
jurisdiccin, competencia, inters
o partes procesales
El problema de la competencia
Justicia Indgena
atolladero.
fuero legal.
Competencia personal
El derecho indgena
reconocimiento
su
169
por
la
Organizacin
Internacional del Trabajo. Dentro
de las posibilidades que ofrece este
instrumento jurdico encontramos
que su ratificacin produce efectos
jurdicos inmediatos para el orden
interno en casi todo el sistema
constitucional
latinoamericano.
Esta implicacin en trminos del
proceso de juridicidad significa
un avance significativo puesto
que este instrumento se asumen
conceptos bsicos relativos al
mbito de los derechos colectivos
frente a la hegemona de los
derechos individuales, en este
sentido hay un viraje de 180 grados
en la concepcin individualista
positiva del derecho liberal hacia el
derecho indgena que trae derechos
colectivos donde el pueblo
indgena es sujeto de derecho,
el pueblo indgena se define en
atencin a su origen histrico y a la
persistencia de todas o parte de sus
instituciones sociales, econmicas,
culturales y polticas, destacando
en este concepto el principio
bsico de la auto identificacin.
Asimismo, establece el concepto
de territorios en sustitucin de la
clsica denominacin de tierras,
pero no un simple cambio en la
epidermis sino en su esencia al
entender al territorio como el
hbitat, el subsuelo, incluso su
elemento espiritual.
Hay sin duda mucha ignorancia,
291
Justicia Indgena
292
Justicia
Indgena
posiciones
concilia
Justicia Indgena
en Latinoamrica.
Esta
reconceptualizacin
ha
permitido la utilizacin de la
categora de justicia indgena
en el marco del respeto a la
diversidad cultural de los pueblos
tal como se anota en las normas
constitucionales nacionales y los
convenios internacionales como
el 169 de la OIT, es pertinente
subrayar la existencia de apenas
200 estados en el mundo y ms de
2.000 nacionalidades indgenas,
ello evidencia la potente necesidad
de recoger, reconocer y valorar
las sapiencias milenarias que han
aportado las comunidades, pueblos
y nacionalidades originarias.
Justicia Indgena
Justicia Indgena
298
mecanismos de resolucin de
conflictos asociados a supuestos
ritos religiosos, mgicos o de
brujera, en tanto se obliga a las
partes a arreglar sus conflictos y
retornar a su equilibrio natural.
Tampoco es necesaria que las
normas sean escritas, generales
e invariables.
Puede tratarse
de principios normativos y de
directrices para la accin concreta.
En el caso de los sistemas
indgenas de control social cabe
resaltar que no se trata de prcticas
aisladas, sino que existe un eje
cultural que articula el sistema
jurdico, con procedimientos,
instituciones y autoridades; y que
tal sistema permite regular la vida
social en varios aspectos, resolver
conflictos, organizar y construir
permanentemente
la
salud
comunitaria o equilibrio social.
La historia de represin y
la
condicin
polticamente
subordinada de los pueblos
indgenas los ha obligado a
adoptar nuevas instituciones y
a clandestinizar sus prcticas.
Se han destruido sus sistemas
superiores de autoridad y slo han
quedado sistemas fragmentados:
autoridades,
normas
y
conocimientos de carcter local. La
clandestinizacin de los sistemas
o su desestructuracin ha dado
Justicia Indgena
ntersubjetivo, necesariamente se
desenvuelve en la interaccin. La
auto percepcin de la identidad es
contextual, flexible, cambiante.
En un contexto en el que ser
indgena es reprimido o al menos
desvalorizado,
discriminado
con seguridad quienes quieran
identificarse como tales por
vergenza, temor, prejuicio no se
auto identificarn como indgenas,
pero podrn ocurrir lo contrario
cuando ello signifique ser portador
de derechos. Por ejemplo, hace
dos dcadas, cuando ser indgena
poda dar lugar a persecuciones,
muchos indgenas trataron de
ocultar su identidad quitndose
sus trajes y dejando de hablar su
idioma y practicar en pblico
ante la sociedad su cultura. Ahora,
mucho reivindican su identidad, y
es ms usan con sano orgullo sus
trajes y dicen pblicamente que
son Kichwas, kaaris, otalavos,
shwar, ashwar, mayas, gauran,
aymara, mapuche, iroquese, etc.
No obstante es necesario hacer
una precisin no por usar poncho
o alpargata puede considerarse
indgena, ya indicamos que la
identidad no se lleva en el ropaje
sino en los genes, en la sangre,
en el shunko, sustentado en la
combinacin de neuronas y corazn lo que hace que radique en la
identificacin subjetiva y la praxis
de cultural.
La originalidad o propiedad
del derecho indgena no est
solamente en el pasado, lo que
fue hace ms de quinientos aos,
no se trata de un sentimentalismo
de antao, ni vivir de la nostalgia
romntica por el pasado histrico,
sino de lo que hoy existe como
sistema propio, vivo, vigente, en
la interaccin con otros sistemas,
particularmente frente al derecho
estatal. Esto no significa que el
derecho indgena sea puro, sino
lo que desde la auto identificacin
dinmica, relacional y contextual,
los pueblos indgenas conocen y
auto perciben como su derecho,
reconociendo a sus autoridades,
sus normas, sus procedimientos
e instituciones, aunque haya
sufrido modificaciones y hasta
asimilaciones del derecho oficial.
Recordemos que el derecho oficial
se ha nutrido de la costumbre
jurdica y tambin es necesario
reconocer que el derecho indgena
actual se ha reforzado con
elementos del derecho estatal.
Esto supone una evaluacin fctica
de la eficacia de un mecanismo
determinado para lograr cierto
objetivo o satisfacer cierta
necesidad, aspiracin o inters. En
un determinado contexto, cuando
su propio sistema va a ser eficaz
Justicia Indgena
La ficcin legal
Uno de los graves conflictos que
expresa la crisis de la justicia
estatal en el mundo, a ms de la
corrupcin de determinados jueces
y magistrados, es la desconexin
de la realidad social cada vez ms
compleja y dinmica que dista
una medida astronmica con la
norma jurdica que generalmente
es esttica, conservadora, incluso
en muchos casos anacrnica y
reaccionaria.
En el caso de los pueblos indgenas
la situacin se traduce en una crisis
por triplicado:
1) La exclusin explcita de
los derechos indgenas en la
legislacin nacional.
2) La
ausencia de normas que garanticen
el reconocimiento y ante todo el
ejercicio pleno de sus derechos
traducidos en leyes nacionales;
y 3) El incumplimiento de las
exiguas normas constitucionales
y
convenios
internacionales
por autoridades estatales y
particularmente
de
justicia,
precisamente por ser muchas de
aquellas declaraciones cargadas de
ficcin.
Corresponde al Estado asumir la
responsabilidad de reconstitucin
de la nacin y su legislacin, para
302
forzosamente.
Este criterio debe destacarse
porque los espacios jurdicos de los
pueblos indgenas han sido objeto
de sucesivos despojos violentos en
ocasiones a nombre de derechos
adquiridos por terceros. Y en
tales situaciones el derecho deber
prever mecanismos para definir
en qu casos hay prevalencia
del inters jurdico indgena. En
todo caso, ste sera un ejemplo
de las implicaciones del tardo
reconocimiento a los pueblos
indgenas y de la responsabilidad
que el Estado debera asumir sin
ms dilaciones.
En el extremo de quienes rechazan
el derecho indgena est la posicin
que tiende a considerar una especie
de inamovilidad de los principios
que sustentan el orden jurdico. No
faltan quienes afirman que siendo
proporcionalmente minoritaria la
presencia indgena debe adaptarse
teora de la asimilacin al orden
jurdico de la poblacin mayoritaria
expresado en el constitucionalismo
vigente.
Empero los juristas positivistas se
niegan a asumir la ms elemental
de las implicaciones de lo que
Alain Finkielkraut se plantea:
Qu es una constitucin? Acaso
no es la solucin del siguiente
problema? Dada la poblacin,
303
Justicia Indgena
oscuridad se levant y en un
portugus bien claro, sin necesidad
de introduccin dijo: Esta tal
constitucin es una buena cosa.
Los blancos tienen la seguridad
de hacer la ley as, de ver cmo
se van a organizar y resolver sus
problemas. Pero nosotros tambin
debemos hacer una constitucin
para nosotros, para dejar escrito la
ley, cmo son las cosas en nuestras
tierras, quin pude entrar y quin
puede salir de ella, quien puede
hacer una plantacin y quin no
puede, quin puede criar ganado
y construir cercar en nuestras
tierras, y quin no puede. El jurista
sorprendido indica estar tranquilo
por lo que haba explicado, que
fue tan bien que hasta l entendi
lo que antes no poda hacerlo, en
definitiva los indios macuxi vieron
la necesidad de traducir toda su
organizacin y cohesin social
en una constitucin real. Ello
explica el reconocimiento de los
derechos indgenas en algunas
constituciones latinoamericanas,
derechos a nivel individual, social
y colectivo. Corriente jurdica
que propuso el fraile dominico
Bartolom de las Casas, quien
fue un cono en la defensa de los
pueblos indgenas y defendi su
tesis argumentaba que se respete
los derechos individuales a la luz de
sus costumbres, hbitos, creencias,
tradiciones, en fin de su propia
que
pasar
ms
de
Justicia Indgena
306
307
Justicia Indgena
309
Justicia Indgena
310
CAPITULO SEPTIMO
Sesgo Colonial al
Jurdico Indigena
Sistema
de
311
Justicia Indgena
firmsimo de la conveniencia
jurdica de los hechos ejecutados,
considerndolos no solamente
como buenos y justos para los
casos presentes, sino tambin
propicio para formar una regla
comn que sirva de norma
para hechos futuros de idntica
analoga. Por esto, las costumbres
son, as desarrolladas, engendran
una continuidad en la vida social
y en el Derecho, y son respetadas
por un sentimiento moral de la
comunidad.
De lo anotado se desprende que la
costumbre es la primera y principal
fuente del Derecho y sobre estas
manifestaciones se levanta todo
el cuerpo legislativo ulterior en el
que se apoya el ius positivo.
A diferencia de la ley escrita
fabricada por el Estado a travs de
sus legisladores que generalmente
crean una normativa en funcin a
intereses corporativos, clasistas o
incluso personales, deslegitimando
por completo la decantada
voluntad popular anotada en
el texto constitucional y cdigo
civil, sobre todo este ltimo que es
equivalente a la Biblia para la clase
dominante.
La costumbre tiene profundas y
autnticas races comunitarias,
nacidas en el seno de un pueblo,
312
1. A falta de ley
Segn la concepcin monista
del derecho, la costumbre entra
en vigencia y aplicabilidad solo
cuando un determinado acto no se
encuentra tipificado o encasillado
en un precepto legal o norma
legislativa, apareciendo como
fuente del derecho en forma
supletoria. El cdigo chileno en
su disposicin segunda restringi
completamente
su
vigencia
estableciendo
la
costumbre
constituye derecho, solo en los
casos que la ley remite a ella,
disposicin que es exactamente
copiada por el Cdigo Civil
Ecuatoriano.
Sin embargo hay legislaciones que
reivindican a la costumbre como
el caso del Cdigo Suizo en su
Artculo Primero dispone: A falta
de una disposicin legal aplicable,
el juez se pronunciar segn el
derecho consuetudinario, de
todos modos no deja de ser una
fuente supletoria del derecho y
destacamos el hecho que cita la
disposicin del cdigo suizo al
establecer aplicable la costumbre,
sabido es que existen vacos
legales y en otros completamente
inaplicables, en tales casos nos
encontramos ante una oportunidad
para la reivindicacin de la
costumbre y sta entre en escena
Justicia Indgena
defensores del
pensamiento
jurdico liberal positivista, es la
suprema ley por su carcter de
formal, escrita y estatal, incluso
olvidan que las normas son hechas
por humanos y quines son los
fabricantes de leyes, generalmente
gente que no tiene nada que ver
en el parlamento, algunos pueden
ser diputados pero no legisladores.
La historia nos delata la tragedia
de nuestros parlamentos con las
indiscutibles excepciones, quienes
han sido elegidos diputados no
siempre son los ms aptos, los
que conocen la realidad profunda
de los pueblos, ni menos los que
tienen una cultura jurdico poltico
solvente o hayan demostrado
cualidades para legislar. En un
Estado clasista, cada diputado
responde a intereses de la lite
econmica,
poltica,
social,
cultural, etc. con tales antecedentes
suponer que las leyes son legtimas,
justas es pecar de ingenuos y
equiparar a la ley con la justicia es
una pueril ilusin medieval.
Mientras que una costumbre al
ser admitida como til, necesaria
y vlida por todo un colectivo
social conlleva legitimidad, en
consecuencia al entrar en juego la
legalidad y legitimidad -ipso factonos quedamos con la legitimidad
o al entrar en contradiccin
la ley y la justicia la balanza
314
Justicia Indgena
316
Elemento subjetivo
Tambin se lo denomina elemento
psicolgico precisamente porque
se requiere del animus, de la
conviccin personal, ms la
voluntad colectiva del acto o
hecho que genere derechos y
obligaciones. Para ello es preciso
que el pueblo, nacionalidad o
etnia debe comenzar aceptando
la norma jurdica por su utilidad
y justicia, es necesario contar con
el nimo y conciencia de creer y
consecuentemente practicar tal
o cual hecho consuetudinario y
una vez que haya nacido pueda
ir desarrollando, consolidando y
propagando hacia la generalidad
del pueblo ya sea por imitacin o
por adhesin.
La generalidad de aplicacin de la
costumbre es preciso sealar que
no siempre es de aplicacin total
en una jurisdiccin y poblacin
sino que a veces solamente
tiene su vigencia y aplicacin en
determinadas
circunscripciones
territoriales y sectores ciudadanos
que se dedican a una profesin
u ocupacin especfica.
As
encontramos
costumbres
nacionales, regionales y locales;
tambin es preciso indicar que hay
costumbres sectoriales o que se
aplica en funcin de actividades
que se realiza dependiendo de la
Justicia Indgena
318
Pblico
Otro presupuesto que exige
el articulado para considerar
o reconocer a un acto como
costumbre es que ste sea pblico
conocido por todos y practicado
en forma colectiva sin reservas
o secretos, a vista y paciencia de
la comunidad; es obvio cualquier
acto o hecho clandestino o en
forma reservada, privada, podr ser
vlida para las partes que acuerdan
o contratan, pero no puede
considerarse costumbre para toda
la colectividad, por no ser un acto
notoriamente conocido por todos
los miembros de la comunidad.
Generalmente ejecutada
Adems exige como requisito que
sea generalmente ejecutada en
la repblica o una localidad, es
necesario indicar que el legislador
no exigi que sea practicado por la
totalidad de la poblacin sino por
la mayora, eso es generalmente,
caso contrario sera injusto que
a alguien se le ocurre no aceptar
y menos practicar, sabiendo que
siempre hay alguien que puede
tener reparos o simplemente
no reconocer, adems debe ser
practicada, es decir debe ser una
costumbre viva, efectiva, que
produzca resultados tangibles, que
se encuentre vigente y con plena
aplicacin.
Tiempo de duracin
Finalmente el legislador exige que
la costumbre sea reiterativa en el
tiempo, si en la actividad comercial
exige al menos diez aos, considero
con ms razn en otras actividades
debe llevar ms aos, y no podemos
complicarnos generalmente los
hechos consuetudinarios en las
comunidades
son
histricos,
producto de una praxis de siglos
lo que ha hecho perennizar por su
validez efectividad en resolver los
problemas. De todos modos una
dcada es un tiempo mnimo para
que cualquier ciudadano o vecino
pueda valorar la conveniencia o no
de su vigencia y aplicabilidad.
La Costumbre
pblico
en
derecho
Justicia Indgena
Justicia Indgena
322
Usos y convenciones
La sociologa alemana con Max
Weber a la cabeza, utiliz el
trmino usos y convenciones
para referirse a prcticas sociales
con un nivel de institucionalizacin
menor al de la norma legal.
Weber estudi el proceso de
institucionalizacin del derecho
moderno, y concluy que antes de
que una regla social se convierta
en norma jurdica, por lo general
era una norma que tena respaldo
social, es decir legitimidad.
A tales reglas que afloraban
incipientemente en los pueblos las
llam usos y convenciones pues
su prctica no estaba garantizada
por la coaccin estatal sino por una
sancin social, colectiva o difusa.
El socilogo alemn no estaba
estudiando una situacin de
pluralismo jurdico o coexistencia
simultnea de sistemas porque
su posicin ideolgica se inclina
siempre por el derecho positivo
legalista, ms bien su estudio
estuvo orientada al nacimiento
o proceso de conformacin de
las normas del derecho estatal
liberal. Sin embargo, algunos
autores han utilizado este trmino
para situaciones de co-existencia
del derecho estatal con sistemas
indgenas precarios calificando a
los segundos como meros usos
El
trmino
derecho
consuetudinario tiene su origen
como categora del derecho
romano, ah encontramos la
veterata consuetudo. Se refiere
a aquellas prcticas repetidas
inmemorialmente
en
forma
sistemtica, que a fuerza de la
repeticin, la colectividad no slo
que las acepta como vlidas sino
que las considera obligatorias por
su necesaria garanta de orden
social. Por la categora derecho
se entiende que no slo se trata de
prcticas aisladas como el trmino
costumbres, sino que alude a la
existencia de un sistema de normas,
un procedimiento determinado y
una autoridad que juzga en base
a tal sistema de normas. Slo que
la palabra consuetudinario fija a
ese sistema en el tiempo, como si
se repitiera igual a lo largo de los
siglos.
Justicia Indgena
Justicia Indgena
326
327
Justicia Indgena
miembros.
Adems el mayor mrito del sistema
jurdico indgena no se sustenta en
las desigualdades sociales, donde el
derecho constituye un instrumento
de dominacin, de fuerza para
imponer a la clase dominada,
contrario al derecho oficial, el
derecho originario garantiza la
solidaridad, el apoyo mutuo de
unos con otros, el sentido real y
autntico de la vida en comunidad,
la armona natural, la reciprocidad
que a lo mejor no era tan perfecta,
pero muy cercana, en fin lo que
queda claro es que es innegable la
existencia de un sistema jurdico
a plenitud antes de la conquista,
durante la colonia y que ha llegado
hasta la actualidad y tiene plena
validez y legitimidad al interior de
sus pueblos pese a estar incursos
en un neocolonialismo que tiene
los mismos y hasta peores vicios
que el colonialismo despiadado.
Capacidad
cambio
de
adaptacin
Si mentalmente hacemos un
recorrido en la mquina imaginaria
del tiempo de Julio Verne,
moviendo las agujitas para atrs,
hacia la infancia de la historia
humana, podemos entender las
penurias de nuestros ancestros
considerados salvajes, o en el mejor
Justicia Indgena
imperio.
Tambin destruyeron
nuestra identidad y dignidad
humana configurndose en el ms
espantoso etnocidio y genocidio
registrado en la historia.
Un parangn histrico nos ilustra
estos acontecimientos que parece
una clonacin despus de ms de
diez siglos de aparente superacin
a la indigna actuacin del
gnero humano: en la economa
esclavista romana se diferenciaba
entre el instrumentum mutu, el
instrumentum semivocale y el
instrumentum vocale, refirindose
estas categoras a la herramienta,
los animales -de uso- y los
esclavos; en esta escala, el esclavo
era el ms perfeccionado de los
instrumentos- o sea una cosa con
voz; pero muy distante de alcanzar
a ser ciudadano patricio.
A riesgo de soportar terribles
castigos,
trabajos
forzados,
persecuciones, genocidios, es
increble la resistencia indgena,
como
pudieron
aguantar
las
inclemencias
sociales
sobreviviendo ante las ms terribles
adversidades y con ello conservar
su sistema jurdico y luego su
enorme capacidad de adaptacin
y cambio a las nuevas demandas
sociales de sus integrantes.
En
330
trminos
jurdico-polticos,
derecho estatal.
Igualmente,
ha justificado su explcita
discriminacin proponiendo muy
generosamente la igualdad
ante la ley (ley positiva liberal)
que se ensee y practique con
sus usuarios atrasados polticas
civilizadoras, que se les ayude a
civilizarlos, alcanzar el progreso, y
su integracin o asimilacin a
los Estados modernos. Esta tesis
estuvo presente en disposiciones
del Convenio 107 de la OIT
apareciendo generosamente como
instrumento de apoyo a los pueblos
indgenas y tribales a superar
el atraso, ayudar a socializar el
derecho oficial en los pueblos
indgenas para poco a poco
alcanzar el nivel de los pueblos
civilizados.
Hecho la ley hecho la trampa
Desde
la
perspectiva
del
monismo legal se suele hacer
una interpretacin restringida y
distorsionada de la diversidad
cultural al sostener que violenta el
principio de igualdad ante la ley y
la seguridad jurdica. El derecho
a la diversidad cultural, a la propia
identidad, al uso del propio idioma,
religin y la prctica de su sistema
jurdico, tambin es un derecho
consagrado universalmente, entre
otros, por el artculo 27 del Pacto
de Derechos Civiles y Polticos
331
Justicia Indgena
soberana
pura
Desde
1830,
ao
de
la
independencia poltica de Espaa y
fundacin del Estado Ecuatoriano
quienes pudieron acceder a la
Asamblea Constituyente debieron
cumplir con requisitos como
tener ingresos econmicos no
menos de 300 pesos al mes y un
patrimonio personal valorado en
no menos de 3000 pesos. Quienes
no reunan este requisito como fue
la mayora de los ecuatorianos
campesinos, peones de hacienda,
huasipungueros,
yanaperos,
jornaleros, artesanos, domsticas,
y la inmensa mayora popular,
estuvieron vedados en acceder a
este organismo legislativo. Por
lo tanto solo podan acceder
al
parlamento,
terratenientes
gamonales, luego empresarios y en
las ltimas dcadas, la plutocracia o
sus representantes que astutamente
fundaron partidos polticos para
cumplir con la ley electoral, ley
que acomod los intereses de la
clase dominante. En el mismo
sentido los partidos polticos
han desvirtuado por completo su
razn de ser pilares de un sistema
democrtico- no son sino un club
de amigos creados para deleitarse
del poder poltico, similar que
un club deportivo, un banco o
una corporacin para distraerse,
amasar fortuna y ltimamente
fabrican ONGs. fundaciones de
beneficencia, que aparentan labor
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Derechos
de
Justicia Indgena
Justicia Indgena
342
343
Justicia Indgena
344
el principio de lo diverso y la
tolerancia en una convivencia de
interculturalidad.
345
Justicia Indgena
346
CAPITULO OCTAVO
Pluralismo jurdico
El monismo jurdico nunca
sintoniz las demandas de los
pueblos indgenas y su emergente
derecho histrico, jams tuvo
la capacidad de entendimiento
de otros sistemas normativos
diferentes al estatal, siendo
necesario recurrir a la perspectiva
terica del pluralismo jurdico.
El pluralismo jurdico, a
diferencia del monismo legal,
permite hablar de la coexistencia
de varios sistemas jurdicos dentro
de un mismo espacio geopoltico
llamado Estado.
En trminos
genricos se llama sistema jurdico
o derecho a los sistemas de
normas, instituciones, autoridades
y procedimientos que permiten
regular la vida social, organizacin
interna y solucin de conflictos.
Adems en este derecho
encontramos
normas
que
establecen cmo crear o modificar
las reglas o normas de conducta,
procedimientos, instituciones y sus
autoridades.
El Pluralismos Jurdico parte del
reconocimiento de ms de un
sistema jurdico en un espacio
geopoltico, es decir a ms del
sistema jurdico oficial implica la
coexistencia de uno o ms sistemas
Justicia Indgena
348
de
los
pueblos
Justicia Indgena
Justicia Indgena
afianzndose en su conformacin
de estados nacionales, aunque
no todos hayan obtenido su
independencia
poltica
sino
luego de intensas luchas, a veces
sangrientas que en determinados
momentos llegaron a calentar la
guerra fra en la segunda mitad del
siglo XX, pero que las naciones en
la prctica obtuvieron una cuasi
independencia poltica y ninguna
en lo econmico y social.
En este tipo de Estados preexiste el
derecho originario de los pueblos
indgenas por un lado y tambin el
derecho de los Estados nacionales
que vinieron a suceder el derecho
de las naciones conquistadoras
y con el devenir del tiempo
fueron imponiendo, adaptando y
acoplando hasta consolidarse en
un sistema jurdico imperante que
es de corte liberal porque en la
prctica lo que result es tan solo
el cambio de actores en el dominio
o gobierno de los Estados.
Los espaoles fueron sustituidos
por sus hijos nacidos en las colonias
conquistadas llamados criollos y
nada ms, stos ltimos asumieron
a imagen y semejanza el mismo
derecho romano y francs, ms
las reformas del espaol y que en
definitiva se sustenta en el derecho
positivista. En esta categora es
importante destacar que si bien
352
Justicia Indgena
mundializacin de la economa,
cultura, ideologa, militar, etc.,
empero paradjicamente en la
poca navidea del 2005 smbolo
del renacer de la esperanza de la
hermandad, a pedido de George W.
Bush, el congreso de la repblica
aprueba la construccin del muro
en la frontera entre la nacin yanqui
y el estado mexicano para dar el
golpe de gracia a la migracin84.
En el comercio global encontramos
algunos ejemplos as tenemos la lex
mercatore con sus propias reglas
coexiste con las normas del Cdigo
de
Comercio,
Reglamentos,
Instructivos y ms legislacin
interna por un lado y por otras
normas internacionales que se
aplican en el bloque de los pases
como el Mercado Comn Europeo,
el rea Andina, el MERCOSUR,
el CAFTA y las que se pretenden
implantar en la decantada rea de
libre Comercio para las Amricas
ALCA, o los Tratados de Libre
Comercio TLC en regiones de
Amrica Latina, as como se
ultiman detalles para arribar a un
Acuerdo Comercial entre la Unin
Europea y el MERCOSUR, con
un mercado que rebasara los 700
millones de personas. El comercio
84
Como entender la parodia del
imperio que ayer celebraba el derrumbe del
muro de Berln y hoy anuncia levantar o tro
muro similar (?) y enarbola los tratados de libre
comercio y la decantada globalizacin.
agrupacin
de
colectivos
Justicia Indgena
en
el
costumbre jurdica y en el
mejor de los casos derecho
consuetudinario, lo que ratifica
la subordinacin palmaria del
derecho indgena al sistema
jurdico hegemnico.
Justicia Indgena
Justicia Indgena
361
Justicia Indgena
362
CAPITULO NOVENO
Derechos colectivos
Antecedentes de los derechos
colectivos
Despus de la segunda gran
conflagracin mundial como un
instrumento que ayude a frenar la
carrera armamentista la mayora
de pases del orbe crearon la
Organizacin
de
Naciones
Unidas y elaboraron la Carta de
las Naciones Unidas en 1945,
resultado de la necesidad de
construir un derecho internacional
que recogiera la proteccin y
el reconocimiento de derechos
humanos de los ciudadanos frente
al Estado moderno.
Despus de un largo proceso
de negociacin en el seno de la
Comisin de Derechos Humanos,
se adopt la Declaracin Universal
de Derechos Humanos el 10 de
diciembre de 1948, instrumento
jurdico que carece de carcter
vinculante, pero basado en una
moral, legitimidad y poltica
obligatoria para los Estados
suscriptores con excepcin de
Estados Unidos que viola cuantas
veces sean necesarias, los ejemplos
sobran, la invasin a Vietnam,
Afganistn, Iraq entre otras.
Justicia Indgena
Justicia Indgena
en su contra.
Luego de las
observaciones y reclamos surgidos
se cre la figura del Relator
Especial que rinde informes
en temas determinados que algo
ayuda a salvar las declaraciones
que no dejan de ser declaraciones.
Desde la discusin sobre la
Declaracin Universal existieron
voces que reivindicaban el derecho
de las minoras, declaraciones que
fueron obviadas por la concepcin
individualista del Estado liberal.
En 1947 se crea una Subcomisin
de Prevencin de Discriminaciones
y Proteccin a Minoras para hacer
recomendaciones a la Comisin de
Derechos Humanos respecto a la
prevencin de discriminaciones y
la proteccin de minoras raciales,
nacionales, religiosas y lingsticas.
La visin individualista en que fue
redactado el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos es
tal que al hablar de la proteccin
de los derechos de las minoras
lo hace no como colectivos o
comunidades culturales, sino ms
bien individuos de tal minora
cultural, as dispone el artculo 27
que ... no se negar a las personas
que pertenezcan a dichas minoras
el derecho que les corresponde....
Pese a tales contradicciones
manifiestas, en 1992 se lleg a
la concrecin de la Declaracin
366
Justicia Indgena
Justicia Indgena
su usurpacin o al menos su
proteccin, ello ratifica la categora
de derecho difuso.
En definitiva los derechos
colectivos tambin denominados
de tercera generacin rompen
con la concepcin del derecho
tradicional de corte clsico liberal
individualista; supera los derechos
sociales, que se quedaron con una
proteccin al individuo social
y est bien tal proteccin con
respecto al Estado y a la clase que
domina, es ms para su tiempo
fue una autntica revolucin y lo
destacamos con mayscula, ms la
dialctica a travs de su esencia que
radica en la confrontacin, permite
avanzar; encontrndonos ahora
frente a los derechos colectivos
que tutela colectivos sociales,
comunidades a veces concretas
y en la mayora difusas pero que
en la prctica son cada vez ms
necesarios y urgentes su amparo
por la destruccin de la capa de
ozono, el efecto invernadero, la
deforestacin, la escasez de agua,
el etnocidio, la manipulacin
gentica, la propiedad intelectual,
la biotica, etc. etc. Algunos
juristas tambin lo incluyen en la
categora de derechos colectivos el
derecho a la paz, genero, LGBTI
a la planificacin familiar, a la
injerencia humanitaria, etc.
371
Justicia Indgena
Derecho al ambiente
Fue en Estocolmo en el ao
1972 donde por primera vez la
comunidad internacional toma
conciencia que el hombre merece
vivir en un medio ambiente
sano, agradable y libre de toda
contaminacin, en consecuencia su
entorno natural debe conservarlo y
preservarlo para poder respirar aire
puro, beber agua limpia, cultivar
tierras frtiles, consumir alimentos
sanos, observar la belleza escnica
del paisaje y el medio natural
que nos rodea. En esta cumbre
es donde se define el desarrollo
sustentable86.
Es evidente como poco a poco
empieza a despertar la conciencia
ambiental, apoyada en la ciencia
ecolgica. El trmino Ecolgica
est compuesto de dos palabras
griegas oikos que significa casa,
hbitat y logos ciencia, estudio.
Fue el bilogo alemn Ernest H.
Haeckel, en su trabajo Morfologa
general de los organismos
(Generelle
Morphologie
der
Organismen); quien utiliz por
primera vez el trmino ecologa
en 1869 y defini como el
86
El uso de los elementos de la
naturaleza existentes sin comprometer a las
generaciones venideras que tienen el mismo
derecho que la generacin presente en el uso
y disfrute de las bondades que nos ofrece la
Pachamama.
372
conjunto
de
conocimientos
referentes a la economa de la
naturaleza. La investigacin de
todas las relaciones del animal
frente a su medio inorgnico como
orgnico, incluyendo sobre toda
su relacin amistosa u hostil con
aquellos animales y plantas con
lo que se relacionan directa o
indirectamente. Luego Eugene
Odan defini como el estudio de
la estructura y el funcionamiento
de la naturaleza. Posteriormente
hay varios estudios sobre la ciencia
ecolgica que despierta ya no solo
inters de ambientalistas sino del
mundo entero, con excepcin de
Estados Unidos y otras potencias
industrializados, presionada por
corporaciones transnacionales que
desvelan la arrogancia y la sed
insaciable de amasar fortuna lo
que les impide ver el holocausto
mundial que se nos avecina si no
se toma correctivos urgentes para
salvar la vida en el planeta.
Los informes internacionales dan
cuenta que Estados Unidos, la
Unin Europea y Japn son los
tres bloques que ms contaminan
el mundo con dixido de carbono,
lo que acelera el calentamiento
del planeta y con ello la crisis
climtica, deshielos en los polos,
inundaciones, y las impredecibles
catstrofes en todo el planeta.
Adems Estados Unidos, Francia
Justicia Indgena
Uruguay y Argentina.
es patrimonio de la humanidad, la
guerra est anunciada y declarada
por las compaas trasnacionales,
es parte de la crisis civilizatoria, de
nosotros depende el triunfo de la
barbarie capitalista o el triunfo de
la solidaridad comunitaria.
Tratado de Kioto
Frente a este desolador panorama
mundial en el ao 1997, 159
pases del mundo se reunieron
en la antigua capital nipona
Kioto87 para elaborar un tratado
de reduccin de emisiones de
agentes contaminantes CO2 como
los cloroflurocarbonos entre otros,
problema mayor que afronta el
planeta y entre otros compromisos
asumidos por Estado unidos,
Unin Europea y Japn fue reducir
en este orden 7, 8, y 6% de dixido
de carbono para contrarrestar
el aceleramiento del efecto
invernadero, como respuesta
a la produccin incontrolada e
irresponsablemente de CO2 de
Estados Unidos en un 36%, Rusia
17.4% Japn 8.5% Alemania 7.4%,
Inglaterra 4.3%, Canad 3,3 %,
Italia 3.1%, Polonia 3%, Francia
2.7%, Australia 2.1% y Espaa
87
lugar cultural de importancia
mundial que por esta singular caracterstica se
liber de ser bombardeada en la segunda guerra
mundial, cuenta con ms de 17 monumentos
declarados como patrimonio cultural de la
humanidad.
375
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Norteamrica. El proyecto persigue completar muestras de 50 personas de cada uno de 722 pueblos
indgenas identificados.
El Proyecto HGD fue formalmente
adoptado por el Human Genome
Organization en enero de 1994.
HUGO es una multinacional,
multi-billonaria para que los
cientficos definan la secuencia
de ADN en la estructura gentica
humana y de los pueblos indgenas
en particular se supone a corto y
mediano plazo manipular todo su
comportamiento y fabricar seres
humanos ajustados a un molde y
medida que el imperio requiera
satisfacer sus apetitos por dems
perversos, con lo que se concluye
que nos encontramos en la cuenta
regresiva a siglos tenebrosos peor
que en el pasado donde nuestros
mayores indgenas soportaron
los experimentos, considerados
como conejillo de indias, hoy con
el agravante de ser esclavos de
una tecnologa ms sofisticada,
desvirtuando
por
completo
el derecho humano colectivo
deontolgico considerado a la
ciencia como herramienta al
servicio de la humanidad y no
la humanidad enjaulada por
fraternos lobos.
La posibilidad de negarse o acceder
a una extraccin de muestras de
sangre, saliva o pelo es posible si
Justicia Indgena
Justicia Indgena
elaboracin y perfeccionamiento
del equilibrio y armona natural
de los seres vivos y si actuamos
contra natura las consecuencias
sern impredecibles.
Adems los derechos intelectuales
colectivos que podran adoptar
las comunidades indgenas sobre
un proceso y/o elemento tambin
plantean otros dilemas: si una
comunidad es definida como la
propietaria intelectual entra en la
dinmica de usufructuar dinero
de algo que siempre estuvo ah al
alcance de todos, ingresando al
esquema capitalista donde todo
se transforma en mercanca, por
tanto podra comercializarse en la
dinmica de la oferta y demanda los
derechos colectivos lo que vendra
a desvirtuarse por completo la
razn de ser de los derechos
colectivos y a corto tiempo las
multinacionales
qumicas
y
farmacuticas finalmente sern las
propietarias de la riqueza gentica
de la humanidad, algo as como las
compaas petroleras se apropiaron
de facto y en otras con aparente
legalidad del oro negro, mineral
no renovable que de acuerdo al
derecho estatal pertenece al pas
donde alumbra el recurso sin
discusin alguna de acuerdo al
derecho positivo de los Estados
nacionales.
Empero, el petrleo surgi a partir
382
es el propietario de la vida en
sus diversas formas? Aunque
reconocemos que no faltarn
intereses materiales y en algunas
comuneros contagiados de la
codicia occidental. Sin embargo,
la cosmovisin es un colectivo y
por tanto tiene ms legitimidad para
reivindicar los pueblos indgenas
que cuentan en su haber una
especie de reserva moral, cultural
y espiritual de la humanidad,
as lo que algunos consideran
mo, nosotros lo consideramos
patrimonio de la humanidad, en
consecuencia los pueblos indgenas
jams admitirn la inscripcin de
la ua de gato, la sangre de drago,
la manzanilla o toronjil como
patente de una empresa comercial,
porque es un aporte de los pueblos
indgenas a la salud mundial, que
es muy diferente a inscribirlo
como propio y aunque entendemos
que muchos tienen necesidades,
recordemos que la ambicin rompe
el saco, por ello es necesario hacer
conciencia mundial de implantar
la solidaridad comunitaria activa
y rebelde como instrumento de
resistencia a la apropiacin fctica
y usurpacin velada protegida por
un derecho hegemnico desigual
del ms fuerte imperante en el
esquema del cinismo global.
El concepto de propiedad
intelectual individual no existe en
Justicia Indgena
en instrumentos internacionales,
as tenemos la resolucin de las
Naciones Unidas el 8 de diciembre
de 1988 en circunstancias que
Armenia estuvo sacudida por el
devastador terremoto del mismo
ao. La injerencia humanitaria
se institucionaliza en 1991 con
la resolucin 688 del Consejo de
Seguridad de la ONU que envi
una fuerza militar internacional a
Iraq para proteger a dos millones
y medio de kurdos amenazados
por el gobierno dictatorial de
Saddam Hussein.
En otros
momentos histricos ha sido el
gobierno cubano de Fidel Castro
que sin solicitud expresa sino
implcita de varios gobernantes de
Amrica Latina ha enviado ayuda
humanitaria equipo mdico
incluido medicinas90 - a pases
devastados por las inclemencias del
tiempo como en el caso del Ecuador
en 1986 por el fenmeno del nio,
pese a que el pas damnificado
estuvo representado por el
ultraderechista Febres Cordero,
enemigo declarado de la ideologa
comunista.
Situacin parecida
sucedi en septiembre de 2005
cuando el presidente venezolano
Hugo Chvez envi alimentos y
petrleo a los damnificados por la
tormenta Katrina a Estado Unidos
90
Cuba enva miles de mdicos a todo
el mundo y recibe el fisco ms 5 mil millones
de dlares anualmente, el doble de divisas por
concepto de turismo.
el cometimiento de injusticias
sociales insalvables, en este
escenario el derecho a la libertad
atropella, niega, viola el derecho
a la igualdad, en consecuencia no
hay derecho a la libertad sin antes
alcanzar el derecho a la igualdad.
El derecho al libre comercio, libre
competencia, libre contratacin,
libre empresa, libre actuacin, libre
albedro es una hereja medieval
para el pueblo solo admisible en
las calendas griegas.
As como no es admisible la
violencia de naciones extranjeras
ni de una clase dominante
tampoco es permisible la violencia
institucionalizada, que proviene
de los poderes del Estado a travs
de leyes, instituciones estatales y
paraestatales, gobernantes de facto
que muchas veces han cometido
crmenes de lesa humanidad
y lo peor hablan a nombre del
Estado, encontrndonos frente a
un genuino terrorismo de Estado,
donde pretenden esconderse los
gobiernos para aniquilar cualquier
expresin contestataria.
La intolerancia poltica, cultural,
tnica de parte del Estado contra
movimientos sociales y minoras
se vuelve cada vez ms visible y
sistemtico lo que explcitamente
violenta el derecho a la paz, a la
tranquilidad de los pueblos.
385
Justicia Indgena
Derecho
familiar
la
planificacin
Libertad
tolerante
de
informacin
En el proceso # 0369-0370, la
Sala Poltico Administrativa se
pronunci en sentencia del 18 de
mayo de 2000 acerca de una accin
interpuesta por representantes de
un partido poltico, en contra de un
decreto dictado por un Gobernador,
mediante el cual exhortaba a las
emisoras, productores, locutores,
periodistas,
conductores
de
programas, imprentas, medios
de comunicacin y pblico en
general, a abstenerse de realizar,
transmitir, publicar y comunicar,
mensajes con palabras obscenas o
comentarios impropios que inciten
al odio y/o violencia que imputen
a las autoridades legislativas,
ejecutivas o judiciales y a la
ciudadana en general, capaces
de exponerlos al desprecio
pblico u ofensivos a su honor o
reputacin La Sala admiti la
intervencin de los accionantes
como legitimados, en defensa de
intereses difusos tanto a nivel
gremial periodstico, como de los
medios de comunicacin social
y otros sectores de la sociedad,
como intereses de la colectividad y
el pblico en general En efecto,
la sala consider que la libertad
de informacin y de prensa no es
slo un derecho individual, sino
tambin una libertad al servicio
387
Justicia Indgena
389
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
394
395
Justicia Indgena
396
CAPITULO DECIMO
Convenio
Sobre pueblos indgenas y
tribales en pases independientes
El Convenio sobre los pueblos
indgenas y tribales, conocido
como Convenio 169 de la OIT
fue dictado en Ginebra el 27 de
junio de 1989, en su septuagsima
sexta reunin y tiene como
antecedentes las normas que
contena el Convenio 107 de 1957,
instrumento jurdico que alumbr
en una poca donde predominaba
la poltica integracionista, donde
asuman la concepcin liberal
individualista que consideraba a
los indgenas como ciudadanos
carentes de identidad por lo tanto
an no gozaban de derechos
colectivos que les permitiera
reafirmar su identidad como
colectivos sociales, por lo que estos
derechos colectivos reconocidos a
nivel internacional se estrellaban
con la hegemona estatal que los
exclua.
El convenio 107 sirvi de base
para afinar el siguiente instrumento
jurdico y lo que es ms en ste ya
aparece el concepto de poblacin
indgena como colectividad
a nivel internacional, y los
miembros de estas poblaciones
Justicia Indgena
Justicia Indgena
1.
a) A los pueblos tribales
en pases independientes, cuyas
condiciones sociales, econmicas
2.
La conciencia de su
identidad indgena o tribal
deber considerarse un criterio
fundamental para determinar
los grupos a los que se aplican
las disposiciones del presente
Convenio.
Artculo 1
El presente Convenio se aplica:
400
3.
La utilizacin del trmino
<<pueblos>>en este Convenio no
deber interpretarse en el sentido
que tenga implicacin alguna en
de
los
derechos
Justicia Indgena
la interculturalidad, a saber no
es igual una norma de derecho
humano en un pueblo de occidente
que en otro de oriente, musulmn o
andino, o un tema ms concreto el
derecho a la identidad en occidente
posiblemente no vulnera su derecho
humano, mientras que para los
pueblos indgenas viene a ser una
violacin flagrante a un derecho
humano protegido llegando incluso
a considerarse como etnocidio,
similar al genocidio.
Artculo 3
1. - Los pueblos indgenas y
tribales deber gozar plenamente de
los derechos humanos y libertades
fundamentales sin obstculos ni
discriminacin. Las disposiciones
de este Convenio se aplicarn sin
discriminacin a los hombres y
mujeres de estos pueblos.
2. - No deber emplearse ninguna
forma de fuerza o de coercin que
viole los derechos humanos y las
libertades fundamentales de los
pueblos interesados, incluyendo
los derechos contenidos en el
presente Convenio.
Medidas que garanticen las
instituciones indgenas
La proteccin que otorga el
402
Justicia Indgena
405
Justicia Indgena
Pas
Argentina
Fecha de ratificacin
03-07-2000
Bolivia
11-12-1991
Brasil
25-07-2002
Chile
15-09-2008
Colombia
07-08-1991
Costa Rica
02-04-1993
Dinamarca
22-02-1996
Dominica
25-06-2002
Ecuador
15-05-1998
Fidji
03-03-1998
Guatemala
05-06-1996
Honduras
28-03-1119
Mxico
05-09-1990
Nepal
14-09-2007
Pases Bajos
02-02-1998
Noruega
19-06-1990
Paraguay
10-08-1993
Per
02-02-1994
Espaa
15-02-2007
22-05-2002
Justicia Indgena
programas
de
prospeccin,
explotacin y comercializacin de
recursos naturales no renovable
que se encuentra en sus tierras. De
igual manera la realizacin de estas
actividades influyen directamente
sobre su vida, pudiendo afectarles
ambiental, social, cultural y
espiritualmente.
Otro
instrumento
jurdico
internacional es la Declaracin
de Naciones Unidas sobre los
Derechos de los Pueblos Indgenas
que fue aprobado en la Asamblea
General de la ONU el 13 de
septiembre de 2007, luego de una
iniciativa de consulta, impulsada
por Mxico, Per y Guatemala
y su posterior apoyo de 143
pases que votaron a favor, 4 en
contra (Australia, Canad, Nueva
Zelanda y Estados Unidos) y hubo
11 abstenciones; 34 Estados no
estuvieron presentes en la votacin.
La declaracin reconoce el
tratamiento igualitario que se
debe dar a los miembros de
pueblos indgenas en relacin
con los dems ciudadanos de
cada pas, libres de toda forma de
discriminacin, a la vez, reconoce
el derecho de los pueblos indgena,
si as lo deciden de considerarse as
mismos diferentes y ser respetados
como tales. En ese sentido, la
Declaracin cautela su derecho a
Justicia Indgena
410
Justicia Indgena
bsicos
de
una
413
Justicia Indgena
Previa
es
consultado.
De no realizarse esta consulta
se
vulneran
los
derechos
fundamentales de la comunidad,
el derecho a la consulta previa
es un derecho esencial no es un
simple formalismo, es ms que
procedimental, todo ello para
no vulnerar el autogobierno,
la estructura jurdico-poltico,
econmico-social,
cultural
93
espiritual .
4.- La Consulta Previa cuando
podra afectar directamente
La consulta previa debe realizarse
cuando por su naturaleza,
circunscripcin territorial, forma
de aplicacin o grupo poblacional
al que va dirigido afecte directa
y especficamente al grupo,
comunidad o pueblo que debe ser
consultado o de alguna manera
amenace alguno de sus derechos
particularmente sus derechos
fundamentales.
De no tener afectacin directa los
93
Convenio 169 de la OIT, artculo 6,
7, 15 y 24
Informe de la Comisin OIT encargado de
examinar la Reclamacin en la que se alega el
incumplimiento por Bolivia del Convenio de
Poblaciones Indgenas y tribales 1989
Informe de la Comisin OIT encargado de
examinar la Reclamacin en la que se alega el
incumplimiento por Ecuador 2001 del Convenio
de Poblaciones Indgenas y tribales
Justicia Indgena
416
participaran en el proceso de
consulta o en las negociaciones
anteriores o posteriores. Estos
representantes deben ser delegados
de cierto poder para la negociacin
y la toma de decisiones96.
8.- La Consulta Previa debe ser
efectiva
Los resultados de la consulta deben
poder influir de forma efectiva en
la toma de decisiones subsecuente
no slo en el caso especfico sino
que debe tender a dar indicios que
permitan crear polticas pblicas,
legislativas y tener efectos
jurdicos futuros.
As mismo las negociaciones
y debates antes, durante y en
relacin a los resultados de la
consulta deben permitir al pueblo
o comunidad consultada tener
un carcter propositivo, es decir
presentar inquietudes, opciones
y recibir informacin respecto
a la consulta. Para ello se deben
dar los mecanismos adecuados en
el proceso de consulta tanto en el
tiempo como en el contexto en que
debe realizarse.
Deben existir garantas por parte
del Estado de la efectividad de la
96
Sentencia CIDH, Saramaka vs
Surinam 28/11/2007.
C169 OIT, artculo 6 y 7.
comunidades,
nacionalidades
417
Justicia Indgena
418
ser
consulta
Antecedentes
En el 2002 la armona comunitaria
de los pueblos que viven en la parte
baja de Kimsakocha99 se irrumpi
abruptamente por la presencia de
extraos sedientos de oro.
99
Kimsakocha se encuentra ubicada
a 20 Km. en lnea recta al sur de la ciudad
de Cuenca (3ra ciudad del Ecuador), donde
nace 2 de los 4 ros que fluye por la urbe, sus
aguas son utilizadas para riego de la soberana
alimentaria y consumo humano.
419
Justicia Indgena
100
Casualmente es quin convida estas
letras al hermana/no lector.
Justicia Indgena
y obligacin de presentarse en la
fiscala.
El 14 de agosto de 2012, la sala
penal de la Corte Nacional,
ratifica la condena a prisin y
paradjicamente a los defensores
del agua un da antes de celebrar
el da mundial del agua, el 21 de
marzo de 2013 se les ingresan a la
crcel a pagar la pena; evidenciado
as la criminalizacin de la protesta
social en el Ecuador.
En este contexto de resistencia
y ante los descalificativos dados
a los indgenas y defensores del
agua por el presidente del Ecuador:
ecologistas infantiles, locos, roscas,
emponchados,
emplumados,
4 pelagatos, y ante la falta de
respuesta del Estado en realizar la
consulta previa a la prospeccin y
exploracin minera en Kimsakocha
demandada por la comunidad en
mltiples ocasiones, los usuarios
del sistema comunitario de agua
de las parroquias Tarqui y Victoria
del Portete, que beben diariamente
el agua del rea concesionado a la
empresa mientras Iamgold resuelve
llevar adelante una consulta
comunitaria propia, autnoma,
originaria, ejerciendo el derecho a
la libre determinacin.
422
Procedimiento de la consulta
comunitaria
Las consultas en el Ecuador han
sido inexistentes o caricaturas de
consulta, realizadas por la parte
interesada (mineras, petroleras,
etc.) llamaban a la gente que
no conocen del tema o estn de
acuerdo con el proyecto extractivo,
ofrecan un banquete, repartan
folletos, fotografiaban el evento,
pedan firmas a los asistentes,
exhiban las bondades del proyecto
y el milagro a la comunidad.
Posteriormente la consulta pas de
manos del proponente del proyecto
a manos del estado neutral, sin
embargo el estado no cambi las
mismas trampas de las compaas
extranjeras.
En este contexto la comunidad de
usuarios de agua en ejercicio de su
derecho propio, sustentado en el
principio de la libre determinacin
(autonoma, auto-gobierno, autocontrol, auto-regulacin, autodecisin), que constituye un salto
cualitativo en la consolidacin
de los derechos colectivos,
reconociendo y respetando a sus
autoridades, sus instituciones,
normas y procedimientos, decidi
realizar la consulta comunitaria
que incomod a la multinacional
minera y al gobierno cmplice
102
Desde la vspera el gobierno y la
minera repartieron tarde y noche pasquines de
rechazo a la consulta. El da de la consulta (
2 de octubre de 2011) sendos remitidos de
prensa, pgina completa en Diario el Mercurio
pretendieron deslegitimar la consulta y luego
de conocer los resultados el presidente Correa
calific a la consulta como una cantinflada,
sin argumentos ms que insultos contra los
mentalizadores de la consulta.
103
Uds. (Dirigentes de los Pueblos
Indgenas), estn haciendo jurisprudencia, los
dems pases estn observando atentamente lo
que vienen haciendo y nadie puede decir como
hay que hacer porque es su decisin.
104
En Mayo de 2012 fue presentada
por el PNUD ante la asamblea de la ONU la
consulta comunitaria en torno a Kimsakocha.
423
Justicia Indgena
su consentimiento a un proyecto
determinado expresado en la
asamblea y mejor a travs de la
consulta. En el caso Kimsakocha
es la amenaza inminente de una
explotacin minera en los pramos
y fuentes de agua de Kimsakocha,
que su pueblo tenazmente resiste
por ms de una decada en defensa
de su mayor tesoro: el agua.
5.2.- Decisin de la Comunidad
Un proceso de consulta propia
o comunitaria debe contar con
legitimidad, iniciando con decisin
de la comunidad, impulsado
por directivos o integrantes de
la comunidad y ser consultados
sobre la consulta y los temas a
ser consultados, parece redundar
pero esa es la realidad para que
haya consulta sobre una norma,
actividad o proyecto privado,
pblico, nacional o transnacional,
antes debe consultar a la comunidad
si aceptan o consienten ir a un
proceso de consulta, es la asamblea
quin decide el mecanismo de
decisin: levantando la mano,
anotando en la pizarra, rayando
papelitos o travs de una consulta
en urnas.
Si la asamblea aprueba ir a la
consulta comunitaria a travs del
mecanismo del voto secreto en
las urnas, entonces estamos frente
424
425
Justicia Indgena
transversalidad, participacin in
dubio pro naturaleza y las medidas
de proteccin al ambiente.
Que el art. 1; 56, 57 numeral
1,7, art. 58, art. 59, art. 61
numeral 6, art. 398 de la
Constitucin de la Repblica,
declara al Ecuador como estado
constitucional de DERECHOS
y
estado
PLURINACIONAL
adems reconoce y garantiza
a las comunidades ejercer la
consulta previa libre e informada
sobre planes y programas de
prospeccin y explotacin de
recursos no renovables con el
consentimiento comunitario, as
como la participacin y consulta
en la decisiones del Estado que
pueda afectar al ambiente.
Que, el art. 3 numeral 1, en
concordancia con el art. 424 y
425 de la Constitucin garantiza
el efectivo goce de los derechos
establecidos en la constitucin e
instrumentos internacionales y en
estos ltimos el convenio 169 de la
OIT, en sus artculos 1,2,4,5,6,7,8
y 13 en concordancia con la
Declaracin de las Naciones
Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indgenas reconoce a los
pueblos ancestrales u originarios
el derecho a ser consultados y
obtener el conocimiento previo en
toda decisin estatal mxime si
Justicia Indgena
nacionales y extranjeros
DEL TRIBUNAL ELECTORAL
COMUNITARIO
Art. 6.- El Tribunal electoral
comunitario estar conformado
por cinco integrantes elegidos
democrticamente por la asamblea
general, debiendo de entre ellos
designar al presidente, secretario
y vocales en su orden. En caso de
ausencia debidamente justificada
le sucedern en orden de su
eleccin y a falta de completar,
ser el tribunal quin designe a su
reemplazo.
Art. 7.- Son atribuciones del
Tribunal Electoral Comunitario.
a) Convocar a la consulta.
b) Organizar y acreditar a
los integrantes de las Juntas
receptoras del voto.
c) Inaugurar y clausurar el proceso
de consulta.
d) Difundir la pregunta para la
consulta.
e) Revisar los escrutinios.
e) Informar los resultados de la
consulta.
f) Ejercer las dems atribuciones
que
disponga
el
estatuto,
reglamento y dems resoluciones.
DE
directivo.
Disposicin
General.Las
disposiciones que faltaren en
el presente instructivo suplirn
las disposiciones del Estatuto,
reglamento e instructivo del
Sistema Comunitario de Agua,
la Constitucin del Ecuador, los
Instrumentos Internacionales y el
Derecho Propio.
Dado en el centro parroquial de
Tarqui del cantn Cuenca, previa
aprobacin efectuada por la
asamblea general de usuarios de
agua del sistema comunitario el 27
de agosto de 2011. Atentamente
Carlos Prez Guartambel
PRESIDENTE
Efrn Arvalo Sumba
SECRETARIO
El instructivo fue puesto en
consideracin de la asamblea de
usuarios de agua, leda, debatida
y aprobada. Luego se puso en
consideracin la pregunta a ser
consultada, haban propuestas de
hacer 2 o 3 preguntas adicionales,
finalmente se acord la tesis de una
sola pregunta que fue la siguiente:
Est Ud. de acuerdo con
actividades mineras en pramos y
fuentes de agua de Kimsakocha?:
429
Justicia Indgena
Si
No.
Esta pregunta para consultar fue
aprobada por la asamblea general
de usuarios, la misma que deba
ser difundida hasta el da de la
consulta.
5.4.- Eleccin del Tribunal
Electoral Comunitario
Luego de aprobar el instructivo y
la pregunta a ser consultada haba
que encargar la organizacin del
proceso de consulta al tribunal
de acuerdo con el instructivo
aprobado, para ello se escogi
de entre los usuarios de agua a 5
integrantes y luego se procedi
a elegir al presidente, secretario
y los dems vocales en su orden.
Posteriormente las autoridades
del Sistema Comunitario de Agua
tomaron juramento y posesin a los
integrantes del tribunal electoral
comunitario.
5.5.- Elaboracin del padrn de
electores
Tan pronto fueron designados los
integrantes del tribunal, acordaron
reunirse
semanalmente
para
cumplir responsablemente la tarea
encomendada. Para saber quines
y cuntos tenan la obligacin de
sufragar, recurrieron a la oficina
430
CONVOCA
A todos los usuarios de agua de
las comunidades que conforman
el Sistema Comunitario de
Agua de las parroquias Tarqui y
Victoria del Portete a participar
en la consulta comunitaria con la
siguiente pregunta:
Est Usted de acuerdo con
actividades mineras en los
pramos y fuentes de agua de
Kimsakocha?
Si -------No------La consulta se realizar el domingo
2 de octubre de 2011 desde las
07h00 hasta 14h00 en la plaza
central de la parroquia Victoria
del Portete.
5.9.- Elaboracin
para la consulta
Atentamente
materiales
431
Justicia Indgena
de
la
de
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
439
Justicia Indgena
encarcelamiento.
Se proscribe ejecutar labores
obligatorias y gratuitas.
Con el fin de erradicar por
completo el trabajo obligatorio en
todos los Estados nacionales, ni la
remuneracin de la labor justifica
la imposicin de realizar trabajos
a los miembros de los pueblos
como a ningn ciudadano del
Estado. Hoy va desapareciendo
esta imposicin, no obstante en
Amrica Latina hasta finales
del siglo XX no era excepcin
encontrar estos abusos, y no solo
que se obliga a trabajar sino que
adems no se le recompensaba,
hoy quedan resquicios en zonas
rsticas y dominio del clero
Artculo 11
La ley deber prohibir y sancionar
la imposicin a miembros de los
pueblos interesados de servicios
personales
obligatorios
de
cualquier ndole, remuneraciones
o no, excepto en los casos
previstos por la ley para todos los
ciudadanos.
Medios para defensa de derechos
de los indgenas
Con este artculo concluye la
parte inicial de la poltica general
PARTE II
Tierras y territorios
Artculo 12
Artculo 13
1. -Al aplicar las disposiciones
de esta parte del Convenio, los
gobiernos debern respetar la
441
Justicia Indgena
de
territorios
administracin y conservacin, a
diferencia del pensamiento jurdico
positivo que tiene su antecedente
histrico en el derecho romano,
que facultaba al propietario de la
tierra ejercer el ius utendi, fruendi
y abutendi, possidendi, alienandi,
disponendi, et vindicando, es decir
el derecho a usar y percibir frutos,
abusar, poseer, enajenar, disponer
y reivindicar.
Posteriormente con influencia del
pensamiento de los enciclopedistas
que sustentaban la propiedad
como el ms sagrado de todos
los derechos del ciudadano, se
alega la ocupacin, el trabajo, la
satisfaccin de las necesidades
humanas, la mayor produccin
de la riqueza, la convencin y
la ley. En esta misma corriente
del pensamiento individualista
Bentham
exclamaba
La
propiedad y la ley han nacido
juntas y juntas morirn. Antes de
las leyes no hay propiedad; quitad
las leyes y toda la propiedad cesa.
Y diametralmente opuesto est la
tesis marxista y anrquica como
la propuesta de Proudhon que
rebata la propiedad es un robo.
Finalmente vino la corriente de la
propiedad social, sin embargo a
criterio del derecho positivo liberal
el propietario de la tierra a ms del
derecho de usar tiene la facultad de
443
Justicia Indgena
y el Convenio de Viena.
Las disposiciones del presente
convenio tambin regulan la
posibilidad de retornar a sus
territorios de origen a sus pueblos
cuando hayan desaparecido las
causas o motivos que originaron
su desalojo, o en su defecto
la obligacin de los Estados
nacionales de entregar tierras
cultivables iguales o mejoras
que las que tuvieron antes del
desalojo que permitan satisfacer
sus necesidades y proyectarse. En
caso de recibir una compensacin
en especie, tierras o indemnizacin
econmicamente
por
sus
tierras, el convenio prescribe la
obligatoriedad que el Estado tiene
de asumir con todas las garantas
posibles, adems toda prdida de
bienes o desmedros de los mismos
que sufran las comunidades al
momento de trasladarse de un
lugar a otro ser indemnizado por
el Estado.
Se dispone tambin la obligacin
del Estado en respetar las
modalidades de transmisin de los
derechos sobre los predios entre
integrantes de una comunidad y
la obligacin estatal de evitar el
aprovechamiento de los derechos
de propiedad, posesin y uso de
sus tierras, para lo cual precisa el
deber de los gobiernos en adoptar
Justicia Indgena
Artculo 17
Artculo 19
1. - Las modalidades de
transmisin de los derechos sobre
la tierra entre los miembros de los
pueblos interesados, establecidas
por dichos pueblos, debern
respetarse.
Los
programas
agrarios
nacionales debern garantizar a los
pueblos interesados condiciones
equivalentes a las que disfruten
otros sectores de la poblacin, a los
efectos de:
a)
La asignacin de las
tierras adicionales a dichos
pueblos cuando las tierras de que
dispongan sean insuficientes para
garantizarles los elementos de una
existencia normal o para hacer
frente a su posible crecimiento
numrico;
b) El
otorgamiento
de
los medios necesarios para el
desarrollo de las tierras que dichos
pueblos ya poseen.
PARTE III
Contratacin y Condiciones de
empleo
El presente captulo hace referencia
exclusivamente a la relacin
laboral de los pueblos indgenas
obligando a los Estados nacionales
a brindar proteccin en cuanto
a la contratacin, condiciones y
acceso al empleo, remuneracin
justa, derecho a organizarse,
igualdad de oportunidades para
mujeres y hombres, as como otros
que son conquistas histricas del
447
Justicia Indgena
sindicalismo.
Tambin obliga el convenio
adoptar medidas que garanticen a
los trabajadores a ser plenamente
informados de sus derechos, la
prohibicin a los empleadores a
obligar a trabajar en situaciones
coercitivas, incluidas toda forma
de servidumbre por deudas, as
como aquellas que vulnere la salud
y el acoso sexual. As dispone la
disposicin que trascribimos:
Artculo 20
1. - Los gobiernos debern adoptar,
en el marco de su legislacin
nacional y en cooperacin con
los pueblos interesados, medidas
especiales para garantizar a los
trabajadores pertenecientes a
esos pueblos una proteccin
eficaz en materia de contratacin
y condiciones de empleo, en la
medida en que no estn protegidos
eficazmente por la legislacin
aplicable a los trabajadores en
general.
2.- Los gobiernos debern hacer
cuanto est en su poder para evitar
cualquier discriminacin entre los
trabajadores pertenecientes a los
pueblos interesados y los dems
trabajadores, especialmente en lo
relativo a:
a) Acceso
al
empleo,
448
449
Justicia Indgena
Artculo 22
Artculo 23
450
medios
de
Justicia Indgena
adoptarse
preservar
Justicia Indgena
mancomunidad,
cooperacin
econmica,
social,
cultural,
ambiental y ms actividades que
promuevan el desarrollo de sus
comunidades, para ello de ser
necesario los gobiernos deben
suscribir convenios internacionales
que faciliten los acuerdos.
Artculo 32
Los gobiernos debern tomar las
medidas apropiadas, incluso por
medio de acuerdos internacionales,
para facilitar los contactos y la
cooperacin entre los pueblos
indgenas y tribales a travs de las
fronteras, incluidas las actividades
en las esferas econmicas, social,
cultural, espiritual y del medio
ambiente.
PARTE VIII
Administracin
Este captulo trata de las estrategias
a seguirse para dar cumplimiento
o ejecutar las disposiciones que
trata el convenio 169. Exhorta a
los representantes de los gobiernos
oficiales establecer instituciones
u organismos ms apropiados
idneos para la administracin
de los programas que afectan o
potencien a los indgenas desde
la planificacin, coordinacin
ejecucin
y
evaluacin.
Finalmente la adecuacin jurdica
Justicia Indgena
lo ms favorable al indgena.
Artculo 34
La naturaleza y el alcance de
las medidas que se adoptan para
dar efecto al presente Convenio
debern
determinarse
con
flexibilidad, tomando en cuenta las
condiciones propias de cada pas.
Artculo 35
La aplicacin de las disposiciones
del presente Convenio no deber
menoscabar los derechos y las
ventajas garantizadas a los pueblos
interesados en virtud de otros
convenios y recomendaciones,
instrumentos
internacionales,
tratados,
o
leyes,
laudos,
costumbres o acuerdos nacionales.
PARTE X
Disposiciones finales
En la parte final del documento
establece la revocatoria explcita
del Convenio 107 de la OIT que
fue el antecedente inmediato al
actual y que tuvo avances relativos
pero que no fue suficiente calmar
las demandas de los pueblos
interesados.
Dispone la forma de ratificar este
convenio por parte de los pases
miembros y su vigencia, hecho
456
de la Organizacin Internacional
del Trabajo el registro de cuantas
ratificaciones, declaraciones y
denuncias le comuniquen los
Miembros de la Organizacin.
2. - Al notificar a los miembros
de la organizacin el registro de
la segunda ratificacin que le
haya sido comunicada, el director
general llamar la atencin de los
miembros de la organizacin sobre
la fecha en que entrar en vigor el
presente Convenio.
Artculo 41
El Director General de la Oficina
Internacional
del
Trabajo
comunicar al secretario General
de las Naciones Unidas, una
informacin completa sobre todas
las ratificaciones, declaraciones
y actas de denuncia que haya
registrado de acuerdo con los
artculos precedentes.
Artculo 42
Cada vez que lo estime necesario,
el Consejo de Administracin
de la Oficina Internacional del
trabajo presentar a la Conferencia
una memoria sobre la aplicacin
del Convenio, y considerar la
conveniencia de incluir en el orden
del da de la conferencia la cuestin
de su revisin total o parcial.
457
Justicia Indgena
Artculo 43
1. - En caso de que la Conferencia
adopte en nuevo convenio que
implique una revisin total o
parcial del presente, y a menos
que el nuevo convenio contenga
disposiciones en contrario;
a)
La ratificacin, por un
miembro, del nuevo convenio
revisor implicar, ipso jure,
la denuncia inmediata de este
Convenio, no obstante las
disposiciones contenidas en el
Artculo 39, siempre que el nuevo
convenio revisor haya entrado en
vigor;
b)
A partir de la fecha en que
entre en vigor el nuevo convenio
revisor, el presente Convenio
cesar de estar abierto a la
ratificacin por los miembros.
2. - Este convenio continuar en
vigor en todo caso, en su forma
y contenido actuales, para los
miembros que lo hayan ratificado
y no ratifiquen el convenio revisor.
Artculo 44
Las versiones inglesa y francesa
del texto de este convenio son
igualmente autnticas.
458
finalmente es necesario la
elaboracion
de
un
nuevo
documento
que
permita
profundisar los derechos colectivos
como la consulta vinculante,
el consentimiento previo y
vinculante, prevenir los delitos de
etnocidio, ecocidio, enfatizar en
los derechos de la Pachamama, y
la emperativa necesidad de aprovar
la Declaracion Universal de los
Derechos de la Madre Naturaleza
o Pachamama a fin de garantizar
nuestra supervivencia planetaria.
Justicia Indgena
Destacando
la
contribucin
de la desmilitarizacin de las
tierras y territorios de los pueblos
indgenas a la paz, el progreso y el
desarrollo econmicos y sociales,
la comprensin y las relaciones
de amistad entre las naciones y los
pueblos del mundo,
Reconociendo
en
particular
el derecho de las familias y
comunidades indgenas a seguir
compartiendo la responsabilidad
por la crianza, la formacin,
la educacin y el bienestar de
sus hijos, en observancia de los
derechos del nio,
Considerando que los derechos
afirmados en los tratados, acuerdos
y otros arreglos constructivos entre
los Estados y los pueblos indgenas
son, en algunas situaciones,
asuntos de preocupacin, inters
y responsabilidad internacional, y
tienen carcter internacional,
Considerando tambin que los
tratados, acuerdos y dems arreglos
constructivos, y las relaciones
que stos representan, sirven de
base para el fortalecimiento de
la asociacin entre los pueblos
indgenas y los Estados,
Reconociendo que la Carta de
las Naciones Unidas, el Pacto
Internacional
de
Derechos
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Artculo 11
1.
Los
pueblos
indgenas
tienen derecho a manifestar,
practicar, desarrollar y ensear
sus
tradiciones,
costumbres
y ceremonias espirituales y
religiosas; a mantener y proteger
sus lugares religiosos y culturales
y a acceder a ellos privadamente;
a utilizar y controlar sus objetos de
culto, y a obtener la repatriacin de
sus restos humanos.
464
2.
Los
Estados
adoptarn
medidas eficaces para garantizar
la proteccin de ese derecho
y tambin para asegurar que
los pueblos indgenas puedan
entender y hacerse entender en las
actuaciones polticas, jurdicas y
administrativas, proporcionando
para ello, cuando sea necesario,
servicios de interpretacin u otros
medios adecuados.
Artculo 15
Artculo 14
1. Los pueblos indgenas tienen
derecho a establecer y controlar sus
sistemas e instituciones docentes
que impartan educacin en sus
propios idiomas, en consonancia
con sus mtodos culturales de
enseanza y aprendizaje.
2. Las personas indgenas, en
particular los nios indgenas,
Justicia Indgena
Artculo 20
Artculo 22
1. Se prestar particular atencin
a los derechos y necesidades
especiales de los ancianos, las
mujeres, los jvenes, los nios
y las personas con discapacidad
indgenas en la aplicacin de la
presente Declaracin.
2. Los Estados adoptarn medidas,
junto con los pueblos indgenas,
para asegurar que las mujeres
y los nios indgenas gocen de
proteccin y garantas plenas
contra todas las formas de violencia
y discriminacin.
Artculo 21
1. Los pueblos indgenas tienen
derecho,
sin
discriminacin
alguna, al mejoramiento de sus
condiciones econmicas y sociales,
entre otras esferas, en la educacin,
el empleo, la capacitacin y el
readiestramiento profesionales, la
vivienda, el saneamiento, la salud
y la seguridad social.
2. Los Estados adoptarn medidas
eficaces y, cuando proceda,
medidas especiales para asegurar
el mejoramiento continuo de sus
condiciones econmicas y sociales.
Se prestar particular atencin a los
derechos y necesidades especiales
de los ancianos, las mujeres, los
jvenes, los nios y las personas
Artculo 23
Los pueblos indgenas tienen
derecho a determinar y a elaborar
prioridades y estrategias para
el ejercicio de su derecho al
desarrollo. En particular, los
pueblos indgenas tienen derecho
a participar activamente en la
elaboracin y determinacin de
los programas de salud, vivienda
y dems programas econmicos
y sociales que les conciernan y,
en lo posible, a administrar esos
programas mediante sus propias
instituciones.
Artculo 24
1. Los pueblos indgenas tienen
467
Justicia Indgena
este proceso.
discriminacin alguna.
Artculo 28
3.
Los Estados adoptarn
medidas eficaces para garantizar
que no se almacenen ni eliminen
materiales peligrosos en las
tierras o territorios de los pueblos
indgenas sin su consentimiento
libre, previo e informado.
4.
Los Estados tambin
adoptarn medidas eficaces para
garantizar, segn sea necesario, que
se apliquen debidamente programas
de control, mantenimiento y
restablecimiento de la salud de los
pueblos indgenas afectados por
esos materiales, programas que
sern elaborados y ejecutados por
esos pueblos.
Artculo 30
1. No se desarrollarn actividades
militares en las tierras o territorios
de los pueblos indgenas, a menos
que lo justifique una razn de
inters pblico pertinente o que se
haya acordado libremente con los
pueblos indgenas interesados, o
que stos lo hayan solicitado.
2. Los Estados celebrarn
consultas eficaces con los pueblos
indgenas interesados, por los
procedimientos apropiados y
en particular por medio de sus
instituciones representativas, antes
469
Justicia Indgena
de las fronteras.
2. Los Estados, en consulta y
cooperacin con los pueblos
indgenas, adoptarn medidas
eficaces para facilitar el ejercicio
y garantizar la aplicacin de este
derecho.
Artculo 37
1. Los pueblos indgenas tienen
derecho a que los tratados, acuerdos
y otros arreglos constructivos
concertados con los Estados o
sus sucesores sean reconocidos,
observados y aplicados y a que
los Estados acaten y respeten esos
tratados, acuerdos y otros arreglos
constructivos.
2. Nada de lo sealado en la presente
Declaracin se interpretar en
el sentido de que menoscaba
o suprime los derechos de los
pueblos indgenas que figuren en
tratados, acuerdos y otros arreglos
constructivos.
Artculo 38
Los Estados, en consulta y
cooperacin con los pueblos
indgenas, adoptarn las medidas
apropiadas, incluidas medidas
legislativas, para alcanzar los fines
de la presente Declaracin.
471
Justicia Indgena
Artculo 39
Los pueblos indgenas tienen
derecho a la asistencia financiera
y tcnica de los Estados y por
conducto de la cooperacin
internacional para el disfrute de los
derechos enunciados en la presente
Declaracin.
Artculo 40
Los pueblos indgenas tienen
derecho
a
procedimientos
equitativos y justos para el arreglo
de controversias con los Estados
u otras partes, y a una pronta
decisin sobre esas controversias,
as como a una reparacin efectiva
de toda lesin de sus derechos
individuales y colectivos. En esas
decisiones se tendrn debidamente
en consideracin las costumbres,
las tradiciones, las normas y los
sistemas jurdicos de los pueblos
indgenas interesados y las normas
internacionales
de
derechos
humanos.
Artculo 41
Los rganos y organismos
especializados
del
sistema
de
las
Naciones
Unidas
y
otras
organizaciones
intergubernamentales contribuirn
a la plena realizacin de las
disposiciones de la presente
472
Declaracin
mediante
la
movilizacin, entre otras cosas,
de la cooperacin financiera y la
asistencia tcnica. Se establecern
los medios de asegurar la
participacin de los pueblos
indgenas en relacin con los
asuntos que les conciernan.
Artculo 42
Las Naciones Unidas, sus rganos,
incluido el Foro Permanente
para las Cuestiones Indgenas, y
los organismos especializados,
en particular a nivel local, as
como los Estados, promovern el
respeto y la plena aplicacin de
las disposiciones de la presente
Declaracin y velarn por la
eficacia de la presente Declaracin.
Artculo 43
Los derechos reconocidos en la
presente Declaracin constituyen
las normas mnimas para la
supervivencia, la dignidad y el
bienestar de los pueblos indgenas
del mundo.
Artculo 44
Todos los derechos y las libertades
reconocidos en la presente
Declaracin se garantizan por igual
al hombre y a la mujer indgena.
Artculo 45
Nada de lo contenido en la presente
Declaracin se interpretar en
el sentido de que menoscaba o
suprime los derechos que los
pueblos indgenas tienen en la
actualidad o puedan adquirir en el
futuro.
Artculo 46
1. Nada de lo sealado en la presente
Declaracin se interpretar en el
sentido de que confiere a un Estado,
pueblo, grupo o persona derecho
alguno a participar en una actividad
o realizar un acto contrarios a la
Carta de las Naciones Unidas,
ni se entender en el sentido de
que autoriza o fomenta accin
alguna encaminada a quebrantar o
menoscabar, total o parcialmente,
la integridad territorial o la unidad
poltica de Estados soberanos e
independientes.
2. En el ejercicio de los derechos
enunciados en la presente
Declaracin, se respetarn los
derechos humanos y las libertades
fundamentales de todos. El ejercicio
de los derechos establecidos en la
presente Declaracin estar sujeto
exclusivamente a las limitaciones
determinadas por la ley y con arreglo
a las obligaciones internacionales
en materia de derechos humanos.
Justicia Indgena
475
Justicia Indgena
CAPITULO UNDECIMO
LA JUSTICIA EN
LAS
COMUNIDADES INDGENAS
La justicia indgena como hemos
revisado no tiene un cuerpo
legislativo escrito en el que se
encuentren tipificados los delitos
penales graves, menores, leves o
contravenciones; o la clasificacin
de las grandes ramas del derecho
como la civil, administrativa,
social,
tributaria,
cannico,
penal, mercantil, entre otras
como contiene el derecho liberal
positivo.
En la cosmovisin indgena el
derecho se encuentra inserto en el
natural equilibrio social manifiesto
en la actividad poltica, religiosa,
cultural, espiritual, filosfica,
econmico, social.
Cuando una de estas normas de
conducta son vulneradas, surge el
problema conflicto- visibilizando
la justicia, que persigue una
finalidad sanadora-correctiva, ms
que represora e incluso encontramos
una justicia preventiva bajo la
responsabilidad de las mamas y
taitas, las madres de ayllus son
las que brindan sus primeras y
fundamentales orientaciones a
los nios y adolescentes para su
ulterior comportamiento con sus
476
aborto
- Celos
- Maltratos conyugales
- Desobediencia de menores
- Ociosidad
Justicia Civil
- Linderos territoriales de
comunas
- Linderos de predios
individuales
- Herencias
- Destruccin de bosques
- Deudas
- Reproduccin de animales
- Obstculos a servidumbres
- Conflictos por el agua
- Conflictos intercomunitarios
- El agua determina la vida
humana
Acciones preventivas de la justicia
indgena
Hay ms ilcitos que se cometen a
nivel comunitario, sin embargo no
son muy frecuentes y en el evento
de presentarse se juzga aplicando
los correctivos parecidos a los
delitos anotados.
Ahora vamos a revisar cada una
de las conductas antijurdicas
que desequilibran la armona
comunitaria y que son tipificados
como ilcitos comunitarios.
477
Justicia Indgena
JUSTICIA PENAL
Delitos contra la propiedad
Los delitos contra la propiedad son
frecuentes en las comunidades y
tiene relacin con la actividad diaria
de los campesinos, por el contacto
con las herramientas de trabajo,
cometindose la sustraccin de
picos, palas, machetes, azadones,
yugos y otros instrumentos de
labranza. Tambin se cometen
robos de cosechas, dineros,
ltimamente
electrodomsticos
y lo ms frecuente en el medio
comunitario desde hace mucho
tiempo atrs hasta nuestros das,
son los robos de ganado vacuno,
porcino, caballar, ovino, aves de
corral y animales menores.
Los mayores cuentan que
antiguamente no haba muchos
problemas de robo de ganado y de
surgir este ilcito era completamente
extrao, la tranquilidad reinaba en
la comunidad al extremo que los
comuneros dejaban sus animales,
bienes y ms instrumentos de
trabajo lejos de las viviendas,
incluso sus habitaciones pasaban
sin seguridades, haba un total
respeto a los bienes ajenos.
Comuneros de Totorillas-Azuay
cuentan nuestra comunidad
fue tranquila, jams hubo
478
contratamos
buses
y todas comunidades
afectadas salimos porque los
robos continuaban, llegamos a
Morochokiwa y encontramos
nuestras vacas ya con cras
encontramos.
Luego fuimos
a las casas de esta gente
mala, encontramos en una
gran borrachera, incluido dos
autoridades, eran los tenientes
polticos de las parroquias Turi
y Ricaurte de Cuenca, que eran
cmplices, a estas ltimas dejamos
latigando bien y luego volaron,
creo que les sali ese rato el trago
porque se asustaron, nosotros
estuvimos como dos mil personas
y volvimos con las cabezas de
ganado y ocho delincuentes, les
tuvimos3 das encerrados en la
celda de la comunidad, indagando
les latigamos, luego les baamos
y limpiamos con trago hasta que
sacar el diablo que llevan en su
corazn y entregamos a la polica,
a los tres das supimos que salieron
de la crcel, as es la justicia de la
ciudad indica el dirigente. Agrega
el lder despus vino la venganza
de estos malos ciudadanos,
mataron a dos compaeros y
un comunero se salv porque se
hizo pasar por muerto dejaron
abandonado en un matorral
quien cont que se trat de una
venganza, reaccionamos nosotros
y al espa de los cuatreros que fue
un Ramn Paredes, le expulsamos
de la comunidad despus de
corregirles y permitimos que
venda sus propiedades y se vaya de
la comunidad con su familia, as se
detuvo el cuatrerismo y la venganza
de estos malos ciudadanos.
Una
particularidad
conviene
destacar en la justicia indgena
y es el hecho que al baar con
agua se persigue lavar, limpiar y
purificar al infractor. En Caar
se acostumbra introducir en una
laguna al infractor; mientras que
al Sur del Ecuador en Saraguro,
San Lucas y la provincia de Loja
se construye unas pozas con agua
para limpiar y sanar al infractor.
Luego de sumergir al autor del
ilcito en el agua se acostumbra
brindar un copa de aguardiente
con aguas de hierbitas medicinales
bien caliente para aliviar el fri y
limpiar por dentro al infractor de
los malos hbitos y devolver al
comunero completamente limpio
y sano para su reencuentro con el
equilibrio natural comunitario.
Correctivos
Como se indic la justicia indgena
no prioriza la sancin o venganza
contra el infractor, ms bien la
finalidad es corregir, enmendar
con el consejo de los mayores que
son orculos, que procura limpiar
la conciencia, profundizando la
479
Justicia Indgena
Justicia Indgena
intentos
de
Justicia Indgena
Justicia Indgena
106
La Cocha es una comunidad
indgena perteneciente a la parroquia Sumbawa,
de la provincia de Cotopaxi-Ecuador.
107
TIBAN Lourdes e ILAQUICHE
Ral, Manuela de Administracin de Justicia
Indgena en el Ecuador, 2004.
Homicidios en la Cocha
En los ltimos aos La Cocha,
comunidad indgena del norte del
pas106, ha sido difundida por la
prensa nacional e internacional
debido
a
los
homicidios
suscitados y para desventura de
sus comuneros, vctimas de una
distorsin informativa, de la que
astutamente aprovecha el rgimen
del presidente Rafael Correa para
perseguir a dirigentes indgenas.
487
Justicia Indgena
489
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
494
Justicia Indgena
reserva para s.
Finalmente dispone al perjudicado
tener fe en el acto para que llegue a
obrar la venganza, advirtiendo que
si no cree en el hecho o no tiene fe
no llegar a obrar la iguanada; con
lo que astutamente el iguanador
queda liberado de la evidente
estafa. El efecto de este acto es
la aparicin de manchas similares
a la forma y color del cuero de la
iguana en las manos de los ladrones,
incluso tales manchas antiestticas
aparecen en la cara, lo que provoca
miedo y terror a los comuneros
toda vez que la curacin, segn
los comuneros es extremadamente
lenta, subsistiendo por muchos
aos la mancha, sin embargo el
estigma es de por vida y afecta a la
familia presente y futura.
Rabo de raposo
Hay la creencia generalizada
por parte de los indgenas que
el atuc (raposo) es brujo, son
varias los motivos que sustenta
la tesis. El animal es muy ligero,
difcil de cazar, la bala no penetra
fcilmente tiende a resbalarse,
es extremadamente arisco y no
se deja acercarse, es capaz de
morder al reaccionar cuando se
enfrenta al individuo, tiene mucha
astucia para engaar al campesino
y hacer descuidar sus animales,
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Tenecota de Quingeo-Azuay y
acepta con resignacin la actual
realidad el mayor rogando me
vendi un solar de tierras, a los
cinco aos muri y a los diez me
quietaron los hijos por no tener
escritura pblica, el abogado
quiso que vuelva a pagarle o sino
que desaloje el terreno para no
tener problemas sal concluye el
comunero apenado por sus tierras
donde haba mejorado el terreno,
cercado y sembrado plantas.
Antes la palabra era respetada hoy
lastimosamente se ha devaluado
influenciada directamente por la
cultura mercantilista de occidente.
Correctivos
El correctivo adopta la dirigencia
comunal, previa solicitud verbal del
perjudicado, averigua la situacin
real del conflicto, de comprobarse
la infraccin obliga al responsable
la devolucin inmediata de lo que
no fue suyo a favor del ofendido,
incluido los gastos que ha
ocasionado este acto. Por ejemplo
si contagi con la peste que tena
la res a los dems vacunos, el
estafador tiene la obligacin de
devolver no solo el valor del animal
enfermo sino de los que murieron
como consecuencia de este
negocio fraudulento. Asimismo
el sonsacador de tierras tiene la
obligacin de devolver el inmueble
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Poltica
Impugnacin de
comunales
autoridades
507
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
512
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Estatuto jurdico
Para mejorar la administracin
del Proyecto Nero se sintetiz sus
normas en un Estatuto que regula
por ejemplo la estructura de la
asamblea general:
Art. 13.- La Asamblea General es
la mxima autoridad del Sistema
comunitario de agua la misma
que estar conformada por los
integrantes del consejo directivo
y dos representante por cada
comunidad reconocidos por el
comit local y el consejo directivo
no obstante cada comunidad
tendr derecho a un voto para las
resoluciones. Las decisiones de la
asamblea general sern resueltas
por mayora de votos de los
presentes.
Art. 14.- Para efectos de las
elecciones del consejo ejecutivo,
consultas populares y otras de
trascendental importancia del
sistema comunitario participarn
obligatoriamente todos los usuarios
del sistema de agua con derecho a
voz y voto.
Art. 15.- Las asambleas generales
sern ordinarias y extraordinarias.
Las asambleas generales ordinarias
se realizarn trimestralmente.
Las
asambleas
generales
extraordinarias se realizarn en
cualquier tiempo, pudiendo ser
Justicia Indgena
se
autodenominan
Comits,
Cooperativas,
Asociaciones
al
tener
de
sus
propias
particularidades
legislan
en
funcin de sus necesidades y
aspiraciones, en consecuencia unas
se legislan en funcin de la Ley de
Aguas, otras de la Ley de Juntas
Administradoras de Agua Decreto
Ejecutivo 3327, otras al tenor
de la Ley de Cooperativas todas
matizadas con el derecho propio
o justicia indgena. Sin embargo
internamente cuentan con Estatuto,
reglamento interno y a pesar
de tener vigentes estos cuerpos
legales se presentan casusticas
que no constan en las normas
existentes debiendo ser resueltos
por la asamblea general, en funcin
de preceptos milenarios y as va
sistemticamente enriqueciendo,
procesando y retroalimentando el
derecho indgena.
Irrespeto a autoridades
La clave para mantener el
equilibrio familiar, social y
completa armona comunitaria
es el ejercicio de la autoridad,
entindase bien, autoridad y
no autoritarismo.
Para ser
autoridad se requiere cumplir con
elementales cualidades: infundir
respeto, solidaridad, emprendedor,
persistente, laborioso, generar
confianza y tener una talla tica
519
Justicia Indgena
521
Justicia Indgena
En Gullanzhapa-Tarqui-Azuay a
fines de la dcada de los ochenta
invadieron sectas religiosas de
toda laya, con preeminencia protestantes evangelistas y testigos
de Jehov- desprestigiaban a los
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Justicia Indgena
535
Justicia Indgena
Ventajosamente
hay
pases
que han avanzado mucho en la
descriminalizacin del aborto
para ello aplican la tradicin
mdica, esto es permitir el aborto
cuando el feto todava no haya
alcanzado viabilidad, es decir
antes de las 28 semanas de
gestacin contadas desde el ltimo
perodo de menstruacin normal
y corresponda a un peso fetal de
1000 gramos.
Celos
536
malas energas.
Tambin los padres, suegros o
padrinos les llevan a laborar en
labores rigurosos en los cerros,
con agilidad, compensando con
alimentos y cosechas, lo que
motiva su autoestima y la buena
vida con su pareja y el entorno
familiar y comunitario. Tambin
se acostumbra realizar un bao y
limpiar con montes para dejar libre
de supersticiones, cuando se est
pensando o se tiene una idea fija
en alguien que presumiblemente
estara con su cnyuge, los
consejos de los mayores y las
actividades laborales y sociales
disipan las penas y contagian el
sumak kausay.
Maltratos conyugales
Pretexto de falta de atencin a los
hijos, al cnyuge, descuido del
hogar, que a ms de la habitacin
son tambin sus animales, la huerta,
los sembros, la chackra, a ello se
suma el abuso del tiempo destinado
a conversaciones awinchir
que ocasionan los chismes, los
maridos propician agresiones a su
cnyuge incluso a sus hijos ( nada
justifica las agresiones), en otros
casos, sin mediar motivo alguno,
maltratan a sus cnyuges debido
al compromiso extramatrimonial
que ste tiene con otra mujer,
537
Justicia Indgena
Justicia Indgena
Ociosidad
La ociosidad es la madre de todos
los vicios, pero el exceso de trabajo
es el padre de todas las sumisiones
sostiene el filsofo francs Albert
Jacquard120. Sin duda que los
extremos no son buenos consejeros,
en el primer caso la ociosidad es
mal vista por la comunidad, genera
conflictos en el hogar, lleva a la
desdicha y al no destinar bien los
tiempos, el aburrimiento lleva
a desgastar las buenas energas
dando lugar al chisme, robo y otros
ilcitos trascendiendo las fronteras
del ncleo familiar.
La ociosidad surge en los
comuneros por la sobreproteccin
o desproteccin abandono- de
los progenitores a sus hijos, en
consecuencia los menores se cran
mimados consiguen las cosas
con el menor esfuerzo y cuando les
toca afrontar dificultades de la vida
con responsabilidades familiares
surgen los problemas. En el otro
caso al ser abandonados se cran
vacos de valores, sin orientaciones,
trabajan y derrochan lo poco
que tienen , no permanecen en la
casa, son inestables, se divierten
en extremo precipitndose a la
perdicin, con el agravante de tener
necesidades para vestir, alimentar,
120
1999.
540
Justicia Comunal
Linderos
comunas
territoriales
de
Justicia Indgena
Justicia Indgena
alteraciones,
complicndose
cuando se presentan mojones
superficiales donde la confusin
reina agravando con el capricho
de las partes.
Correctivos
Cuando hay comprensin de
las partes, por iniciativa de uno
de ellos con la intervencin de
un dirigente comunitario como
mediador, acuerdan fijar una fecha
y hora y en lugar del conflicto tras
averiguaciones sobre los linderos
reales y si hubo deterioro de una las
partes tiene que responsabilizarse
por ello concluyen en un arreglo
amistoso, en otros momento
tras la insinuacin del dirigente
ceden mutuamente, el conflicto
desaparece y todos felices.
Sin embargo cuando no hay
la
suficiente
aceptacin
y
comprensin,
el
comunero
que se siente afectado acude al
cabildo para ponerle al tanto y
solicitar se convoque a la otra
parte para intentar un acuerdo, en
efecto el presidente del cabildo
invita nuevamente a las partes
al lugar del conflicto, de haber
testigos neutrales que conozcan
de la realidad se les invita y
generalmente en pocos horas
encuentran una solucin, la ventaja
de dirigentes es tener experiencia y
544
Justicia Indgena
546
Destruccin de bosques
Existe prejuicios de ciertos
burcratas, tecncratas, citadinos
y hasta supuestos cientistas en
contra los campesinos e indgenas,
al responsabilizar de la destruccin
y quema de la vegetacin
(bosques, cerros, chaparros y ms
vegetacin), acusando al hombre
del campo de prenden fuego en los
cerros y pajonales incluso afirman
que es por la creencia de generar
el humo y activar las nubes para
provocar la lluvia; inculpacin
por dems peregrina, ftil,
irresponsable, falsa y premeditada
de estas falacias, al parecer guiada
por una ignorancia enciclopdica
de la vida comunitaria o el racismo
y discriminacin an presente e
intacto, cuando el runa del campo
es el ms preocupado en cuidar
y preservar la naturaleza a quien
reciproca permanentemente y con
devocin porque est consciente
que vive con la madre tierra
allpamama-.
El runa es el guardin natural
del agua, de la naturaleza, cuida,
protege, preserva su chaparro, el
pajonal, el monte, esta consciente
que ah habitan sus hermanas
y hermanos animales, plantas,
aves, semillas, etc. preserva por
la sencilla y elemental razn de
considerarse parte de la misma,
Justicia Indgena
Correctivos
Cuando los comuneros han
quemado el cerro por impudencia,
es decir sin tomar suficientes
precauciones,
la
comunidad
se rene y procede a juzgar la
conducta del infractor. En primera
instancia averiguan cual fue el
motivo del flagelo. Al responsable
se le juzga en la plaza central, se
le limpia con montes para extraer
sus malas energas, se aconseja a
no pisar ms esa zona y se exige
una compensacin econmica que
cubra un valor econmico por el
dao causado.
Ahora si el responsable es
un comunero, se le notifica a
presentarse ante la asamblea
general para que responda por sus
acciones, si ofrece una explicacin
convincente en el sentido que fue
inintencional la infraccin, como
generalmente se presentan, se
suscribe un acta en la que se obliga
el comunero responsable del ilcito,
en el primer invierno a reforestar
completamente la zona afectada
y se asegura con una garanta
que entrega en especie ganado,
granos- o tambin se hace firmar
una letra de cambio, o la entrega
de un terreno; de no cumplir se
procede a ejecutar la garanta y
adicionalmente si la falta es grave
se excluye definitivamente de
explicacin
del
comunero
549
Justicia Indgena
Justicia Indgena
avanzan
los
Justicia Indgena
legalmente.
Ms adelante el Artculo 18
dispone: Cuando exista prueba
plena de que un camino privado
o un camino privado de servicio
pblico, haya prestado un uso
pblico por ms de quince
aos, la Direccin General de
Obras Pblicas podr de oficio,
declararlo camino pblico, sin
otro requisito.
Incluso una
disposicin anterior establece que
un camino privado solo podr ser
cerrado previo conocimiento y
autorizacin de Obra Pblicas en
caso de haber justa causa.
Las disposiciones citadas no hacen
otra cosa que ratificar la existencia
de los caminos histricos que han
servido y lo vienen haciendo los
comuneros de un sector.
Conocido por todos es el Kapak
an o Camino del Inka122 que
recorra todo los andes a lo largo
y ancho del Tahuantinsuyo. En la
actualidad muchos de estos accesos
han desaparecido por carreteras
ms anchas y enlastradas, sin
embargo han sido mejoradas
122
El sistema de caminos del imperio
inka tuvo una red vial de 40 mil kilmetros
de caminos empedrados, una hazaa para ese
tiempo, una obra de ingeniera sin parangones,
era todo un complejo tejido vial que atravesaba
quebradas y montaas que cubra el trazado por
los cuatro suyos o regiones del Tawantinsuyo.
Justicia Indgena
se
han
Justicia Indgena
es inalienable e imprescriptible;
no son susceptibles de posesin,
accesin o cualquier otro modo
de apropiacin. Antes de entrar
en vigencia esta ley el propietario
del
inmueble
era
tambin
dueo de la vertiente de agua,
consecuentemente el terrateniente
tambin era aguateniente.
Otro hecho importante de esta ley
es la prelacin del agua, en efecto
se privilegia el abastecimiento
a poblaciones para necesidades
domsticas,
abrevadero
de
animales, luego para agricultura y
ganadera; y finalmente para usos
energticos, industriales, mineros
y otros usos -Art. 36-. Ahora esto
no significa que la presente ley
tenga falencias, pues si hablamos
de inequidades existen en cuanto
a los adjudicatarios de las aguas,
recordemos que ninguna ley
soluciona totalmente el problema y
en cuanto a la tenencia de las aguas
constituye un hecho histrico que
arrastra desde la colonia con todas
sus taras y asimetras sociales
abismales que por desgracia hasta
la fecha se mantienen, solo para
citar un ejemplo: un exiguo grupo
de
hacendados
privilegiados
concentra ms del 70 por ciento del
total de las aguas disponible para
riego en desmedro de una extrema
mayora que no tiene en algunos
casos ni para uso domstico y
ms importaba la cercana de
la vivienda a una fuente hdrica
que al camino u otro servicio,
particular que hasta la actualidad
se mantiene, la vivienda se levanta
en funcin a la disponibilidad
del agua, al extremo que las
Leyes y Ordenanzas de todas las
urbes del mundo con sustento
en la costumbre milenaria de los
pueblos originarios autorizan
realizar
urbanizaciones
para
vivienda en zonas que cuenten con
abastecimiento de aguas.
La riqueza de los pueblos depende
de la disponibilidad del recurso
hdrico, donde hay agua, hay
canales de riego y consecuentemente buenos pastizales para la
ganadera, chakras, cultivos agrcolas, buena produccin, ingresos, sumak kawsay, as demuestra
como las grandes culturas surgieron alrededor del Mediterrneo,
ufrates, Danubio, el Nilo, Mississippi, Amazonas.
Asimismo los pueblos se han articulado socialmente en funcin
de las aguas, los ejemplos sobran,
para citar un ejemplo 46 comunidades del Sistema Comunitario de
Agua Potable Proyecto Nero con
jurisdiccin en seis parroquias del
cantn Cuenca- Ecuador, considerada como modelo de organizacin
comunitaria a nivel nacional, su
559
Justicia Indgena
desarrollo comunitario gira alrededor de la agua, que se ha constituido en el tronco articulador de todo
el proceso organizativo a travs
de la participacin social activa,
dinmica y viva. Su mayor patrimonio son las mingas comunitarias
que ha posibilitado la construccin
de vas, escuelas, capillas, casas
comunales, canchas deportivas,
dotacin de alumbrado pblico,
letrinas, talleres artesanales y actividades productivas que generan
empleo, siendo la dotacin de agua
potable la principal actividad que
sirve a ms de seis mil minkeros
del Proyecto Nero.
Esta organizacin campesina naci
a inicios de la dcada del ochenta,
inicialmente contados comuneros
de la parroquia Turi guiados
por su idelogo el padre Marco
Martnez salieron en brigadas por
los cerros en busca de la awita para
calmar la sed de toda una parroquia
Turi-Cuenca,
luego
fueron
sumando otras comunidades de
otras parroquias y con esforzados
trabajos y contra las adversidades
del tiempo llevaron el agua de
40 Km. desde el pramo a sus
domicilios y as calmar la sed de
miles de mingueros que hoy pese
a todas las desavenencias disfrutan
abriendo el grifo el mayor milagro
natural en sus habitaciones. Lo
anotado refleja el poder que tiene
560
124
Lo han denominado ley de recursos
hdricos es decir para el Estado las aguas
son recursos (econmicos) reniegan de su
significado ancestral milenario, como fuente, ser
vivo ligado a la fecundidad, a la germinacin a
la Yakumama (madre agua), killamama (madre
luna) vinculado a lo femenino, dadora de vida.
561
Justicia Indgena
563
Justicia Indgena
En
la
comunidad
Ducur
Caar, surgi dos grupos de
comuneros dentro de una misma
junta administradora de agua
comunitaria, unos exigan la
igualdad en las cuotas, tarifas,
cumplimientos de mingas; mientras
los otros demandaban agua en
forma
continua, el problema
radicaba en que los habitantes que
tenan sus domicilios en zonas
geogrficamente altas carecan de
agua al parecer porque quienes
habitaban en las partes bajas
utilizaban el agua para regado lo
que impeda que el agua llegue a
zonas altas. El sistema comunitario
poco a poco se fue deteriorando
por la desunin de los comuneros.
La directiva implement medidas
correctivas ms rigurosas para
evitar el uso incorrecto del agua,
pero en las noches continuaban
regando los potreros, hasta que
luego de varios intentos consigui
la directiva que la asamblea
apruebe colocar medidores y
quienes no aceptan tales sistemas
de micromedicin cancelen una
mensualidad de veinte dlares,
sin importar los metros cbicos de
consumo, esto puso fin al conflicto
y hoy cuentan con un sistema
comunitario de agua satisfecho por
directivos y usuarios.
En
564
Dcadas
pasadas
haba
de
autoridades
Justicia Indgena
Justicia Indgena
568
1. El derecho positivista no es
hegemnico
La justicia liberal positivista
monismo legal - no es la nica
vigente en el mundo civilizado,
domina e impera en los Estados
s, y constituye la mejor arma del
poder poltico para proteger a unos
y perseguir a otros, tambien es
cierto.
No obstante hay otras justicias alternas, que se resisten a desaparecer, se mantienen al margen de la
ley estatal, invisibilizadas, calificadas o descalificadas incluso clandestinizadas, se trata de la justicia
indgena, milenaria, viva y dinmica, originaria, histrica, legtima,
til y necesaria para el equilibrio
social de las comunidades indgenas; ni los 520 aos de genocidio
y etnocidio pudo aniquilarlo, su
conservacin y vigencia atribyese
al mpetu de resistencia de las comunidades originarios.
2. La justicia
desmorona
injusta
se
Justicia Indgena
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