Derechos reales vs derechos personales

Cuando la titularidad recae sobre un derecho no patrimonial, se habla de la existencia de los

Derechos de la Personalidad que protegen el derecho del individuo como bienes personales
individuales y no sobre objetos materiales. Los derechos de la personalidad poseen ciertas
caractersticas que se resumen en ser necesarios, inseparables de la persona, originarios o
innatos, absolutos y extrapatrimoniales .
En este sentido, si bien el derecho de autor pudo originarse en un derecho a la personalidad,
con el desarrollo histrico adquiri una conformacin en un componente bipartito que
corresponda tanto a la parte moral que liga al autor con su obra, como a la parte referente a
su explotacin (que se denomina patrimonial). Esto, evidentemente lo aleja ab initio de una
vinculacin absoluta a lo que entendemos como derechos de la personalidad.
El Derecho Real, por su parte, implica un poder directo e inmediato sobre una cosa y la
caracterstica que lo distingue del derecho de la personalidad es tanto ese ligamen del sujeto
con un bien material como el carcter patrimonial de la vinculacin a la cosa. Sin embargo,
existen en la legislacin una serie de propiedades denominadas especiales (sobre aguas,
minera, intelectual e industrial). Bajo esa categora, se ha definido la propiedad intelectual,
pese a que no es estrictamente una propiedad lo que ostenta el autor sobre su obra, sino que
consiste en una relacin de vnculo intelectual distinta que se origina cuando la creacin
original del intelecto se somete a un soporte (tangible o intangible) por lo que se ha
asumido la existencia de una "materialidad aparente" equiparable por la ley a un la figura
de la propiedad civil. Al respecto sostiene Albaladejo lo siguiente:
"Comoquiera que la propiedad de cosas corporales es un seoro directo y exclusivo sobre
stos, se ha podido decir que mutatis mutandis, es tambin un derecho de propiedad el que
el autor tiene sobre la creacin de su inteligencia."
En Espaa, se ha asumido la identidad del derecho de autor con la propiedad especial que
se recoge en el propio Cdigo civil segn lo cita Calvell:
"Nuestro decimonnico Cdigo Civil trata de la propiedad intelectual en un ttulo destinado
a regular "algunas propiedades especiales". Esta especialidad se recoge en todos
ordenamientos jurdicos, en los que generalmente tiene un tratamiento unitario y autnomo,
que en nuestro pas viene dado por el Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual,
aprobado por Real Decreto Legislativo n 1/1996, de 12 de abril. Desde esta consideracin
le son aplicables preceptos que regulan genricamente la propiedad y aquellos especficos
de su tipicidad, que en caso de conflicto entre unos y otros primarn."
Sin embargo, no es difcil percatarse de la diferencia entre la propiedad civil y la
intelectual, que incluso evidencian lo inexacto del trmino de "propiedad intelectual". En
efecto el legislador adopt ciertas figuras jurdicas existentes para precisar la regulacin de
la propiedad intelectual, en lugar de conformar un marco jurdico autnomo que pudo haber

resuelto la mayor parte de lagunas que existen en torno a este derecho. Un acercamiento a
esa circunstancia la formul el Tribunal Superior espaol cuando valor lo siguiente:
"La propiedad intelectual se configura como un derecho de propiedad, con determinadas
peculiaridades que justifican su especialidad y que derivan fundamentalmente de la
naturaleza de su objeto que es un bien inmaterial, aunque respecto a ello hay que destacar
que comprende no slo el derecho sobre el bien inmaterial -"corpus misticum"-sino
tambin sobre la cosa corporal, soporte material, en el que recae el derecho -"corpus
mecanichum"- y sobre uno y otro recaen acciones correspondientes a la propiedad,
debidamente adaptadas, como la reivindicatoria, y acciones especficas que prev la
Legislacin especfica de Propiedad Intelectual."
A la luz de esta discusin, a lo largo del desarrollo de la propiedad intelectual se han
esgrimido diversas teoras en torno a la naturaleza del derecho de autor como un derecho
civil, fundamental, mercantil o autnomo.
La teora del derecho a la propiedad, le otorga un carcter idntico al de la propiedad sobre
bienes materiales, pese a que el derecho de autor difiere de tal categora pues se adquiere
con la creacin de la obra y no mediante los usuales medios de transmisin de la propiedad
civil. Otros asumen la teora de la propiedad inmaterial, aunque en realidad el derecho de
autor recae sobre obras concretas que bien pueden tener un soporte cuya inmaterialidad se
cuestiona, pues an la creacin en formato digital posee un soporte electrnico.
La Teora del derecho de la personalidad le otorga al derecho de autor un carcter de tal
pues representa un derecho personal en el tanto es la expresin del discurso del autor,
mientras que la concrecin de la obra en un objeto o soporte constituye un derecho real.
Una teora mixta sostiene que el derecho de autor posee un componente de defensa de la
personalidad mientras que a su vez es un derecho de ndole patrimonial pues reconoce
ambas facetas.
No obstante, con el fin de identificar una nueva categora de derechos, ajenos a la
tradicional clasificacin de derechos de la personalidad, derechos reales y las obligaciones,
se ha esgrimido la teora de los derechos intelectuales, en virtud de la cual se adscribe la
teora dualista del derecho de autor como composicin de una parte moral o personal y una
patrimonial, pero ligada a un derecho de explotacin.
Esa teora de los derechos intelectuales, elimina el trmino de "propiedad", evitando la
orientacin iusprivatista y el trmino "personalidad", para asumir la existencia de un
derecho con carcter moral y con derechos sobre su explotacin. Precisamente, concebir el
derecho de autor como un derecho humano, coincide plenamente con la concepcin de un
derecho autnomo y que tambin ha adquirido el rango de derecho fundamental, pues las
dos referencias se complementan para definir tal autonoma de los derechos intelectuales
como fundamentales y como tales reconocidos con rango constitucional.
Pero como derecho humano positivado en calidad de fundamental, el derecho de autor
reviste dos cualidades inescindibles:

(a) Con respecto al autor. Es el reconocimiento de un atributo del ser humano como creador
de una obra intelectual en la que se inscribe su impronta personal, su intelecto y su espritu
o bien que denota un esfuerzo personalsmo en razn de la originalidad de la obra.
(b) Con respecto al usuario: Es una garanta social de fomento y acceso al conocimiento,
convirtindose en un derecho de todos los seres humanos.
Ciertamente, el derecho de autor como derecho fundamental, posee esta doble condicin
que se hace ms evidente en su desarrollo en la sociedad del conocimiento, pues con el
auge de un medio como Internet, los usuarios adquieren sobre la obra derechos de acceso
libre, propios de una sociedad democrtica que persigue el acceso universal a la cultura
para generar conocimientos.
En esta misma corriente se decanta Lipszic al indicar que:
"La inclusin del derecho de autor entre los derechos fundamentales en las constituciones
nacionales, en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, importa el reconocimiento
de que se trata de un atributo inherente al ser humano y que, como tal, su proteccin
adecuada y eficaz no puede ser desconocida./ Como se seal con gran acierto, el
fundamento terico del derecho de autor se origina en las necesidades de la humanidad e
materia de acceso al saber y, en definitiva, en la necesidad de fomentar la bsqueda del
conocimiento recompensando a quienes la efectan."
Por tanto dentro del contenido interno del derecho de autor como un derecho fundamental,
existe una convivencia o ponderacin entre el derecho que ostenta el autor y el derecho de
terceros sobre su obra, siendo un lmite que muchos autores han denominado como el
"lmite cultural del derecho de autor". El respecto explica Clavell:
"De acuerdo con lo dicho el primer lmite a la propiedad intelectual es la cultura, que
contempla el art. 44 CE, al que sigue el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado
en el art. 45, tal cual si los legisladores hubieran tenido la intencin de agrupar lo relativo al
aspecto intelectual y lo relativo al medio fsico en que se ha de desarrollar la vida humana.
La cultura se regula como una obligacin de los poderes pblicos de promoverla y de
tutelar el derecho de acceso de los ciudadanos. Esta accin de fomento, autntica funcin
pblica, se bifurca en la promocin de la ciencia, investigacin cientfica y tcnica en
beneficio del inters general."
En efecto, la convivencia social obliga a que los derechos humanos reconozcan ese
contexto plural en su desarrollo. Debe transmitirse la informacin y la cultura para que la
comunidad pueda desarrollarse como tal y adquirir conocimientos a travs de la educacin,
que se sirve de obras protegidas por derechos intelectuales. Si dentro de los lmites a los
derechos fundamentales (y ya queda claro que el derecho de autor es uno de ellos) se
encuentra el derecho de otro, el inters colectivo, el orden pblico, el bien comn y la
naturaleza democrtica del rgimen constitucional, entre otros, no cabe duda que el derecho
de autor se debe ponderar para establecer un equilibrio proporcional y razonable que

permita a los usuarios acceder a las obras que protege. Sobre ello concluye Clavell lo
siguiente:
"La conclusin que se pretende extraer de lo apuntado es que debe primar la "utilizacin
justa y justificada", de naturaleza no comercial, en cualquier tema de Propiedad Intelectual,
sea en el mbito legislativo o jurisprudencial, y no constituir un acompaamiento residual
de los intereses econmicos y que se convierta en realidad el principio rector recogida en el
prrafo 35 del Informe de que "no se pretende que los medios para conceder la proteccin
adecuada y correcta segn las normas convenidas de la propiedad intelectual den como
resultado una disminucin o tengan un efecto adverso en el goce de los derechos
concedidos como los derechos garantizados por la Declaracin Universal de Derechos del
Hombre. La adecuada regulacin de la Propiedad Intelectual demanda que en toda
regulacin se contemple su carcter de derecho supeditado a los derechos de carcter
superior de la cultura y la informacin y se definan los mbitos donde queden excluidos los
derechos que ampara, entre los que apuntamos los de la investigacin cientfica y tcnica y
los educativos en todos sus niveles."
Finalmente, hay que acotar que el derecho de autor en el marco de los derechos
fundamentales protege dos mbitos de la libertad humana con respecto al sujeto/autor:
a) Protege la condicin de autor a partir de la creacin de la obra, en razn de proteger una
titularidad originaria o derivada. Se trata de reconocer en esta vertiente un atributo humano
del creador.
b) Protege la libertad de creacin generando un margen de proteccin previo a la creacin
de la obra que posibilita la libertad de concepcin del objeto intelectual.
Este segundo componente es el que permite afirmar que el derecho de autor es un derecho
que le corresponde a todos los seres humanos y es inherente a su condicin potencial de
generar obras. No se trata por tanto de un derecho que solo ostentan autores que ya hayan
generado una creacin susceptible de proteccin por medio de la propiedad intelectual
(aspecto objetivo) sino que se trata de un derecho que parte inicialmente de proteger al
sujeto (aspecto subjetivo) en la esfera de su libertad de creacin.
Como un derecho humano de cuarta generacin, el Derecho de Autor constituye una
garanta de acceso universal a las obras que circulan en medios de comunicacin
desarrollados por las TIC para el sostenimiento de la sociedad de la informacin y su
desarrollo hacia una sociedad del conocimiento. En este marco, el derecho de autor deriva
de:
Los derechos de primera generacin (derechos civiles y polticos): como un derecho
derivado de la proteccin de la imagen y el honor del autor.
Los derechos de segunda generacin (derecho sociales, econmicos y culturales): como
un derecho que garantiza el desarrollo de la cultura y la educacin.
Los derechos de cuarta generacin (derechos de la sociedad del conocimiento): como un
derecho de la nueva sociedad del conocimiento, que otorga al usuario una garanta de
disfrute de las obras, ponderada con la garanta de compensacin al autor por esa
interaccin social con su obra.

Adicionalmente, el Derecho de Autor finalsticamente en la concepcin iusprivatista

protege la explotacin de la obra y como tal se asocia ms a una propiedad. Sin embargo,
como un Derecho Humano, el Derecho de Autor finalsticamente protege tanto al autor
(reconocimiento de su atributo y como una libertad previa a su condicin de autor para que
pueda generar obras) como al usuario. Al proteger al autor de forma genrica y al usuario
con respecto a su derecho de acceso a las obras protegidas, se garantiza igualmente el
fomento y acceso social al conocimiento.

Ojo:
A). Tesis Dualistas: separacin absoluta entre los derechos reales y los personales:
DERECHO REAL
1. Poder jurdico: seoro, potestad, dominio.
2. Ejercicio de ese poder en una relacin directa e inmediata entre el titular de la cosa.
3. Naturaleza econmica del poder que permite un aprovechamiento total o parcial.
4. Oponibilidad a terceros, es absoluto.
5. DERECHO PERSONAL
6. 1. Relacin jurdica entre sujeto activo y pasivo
7. 2. Nace una facultad a favor del acreedor, a partir de esta relacin, para exigir una
determinada conducta del deudor.
8. 3. Objeto de esta relacin jurdica consiste en una prestacin o abstencin de carcter
patrimonial o moral.
9.
En el derecho real, el titular tiene el derecho de preferencia, debido a su oponibilidad a
terceros. Este se rige por 2 principios:
10. Primero en tiempo, primero en derecho.
11. Mejor calidad de los derechos reales otorga preferencia ante los de menor calidad, aun
cuando han sido constituidos antes.
12. En el derecho de crdito (personal) solamente puede exigir el cumplimiento de la
obligacin y NO perseguir una cosa determinada.

Los derechos reales se sancionan y se defienden con acciones reales y

contracualquier persona que obstaculice su ejercicio, pudindose perseguir la cosa
demanos de quien se encuentre

Actualmente, en la mayora de los pases, se ha creado una forma de proteccin a los

derechos de autor mediante la creacin de leyes. Asimismo, esos pases han celebrado
diversos tratados internacionales para extender esa proteccin a nivel internacional.
Existen para esto, varias razones, entre las que figuran una razn de justicia social, ya que
se considera que el autor debe obtener algn provecho de su trabajo. Dicho provecho,
considerado como regalas, ir en funcin de la forma y medida en la que la sociedad acoja
sus obras constituyendo as, una especie de salario. Tambin existe una razn de desarrollo
cultural, en cuyo caso se sostiene que si se protegen los derechos de autor, ste ltimo se
ver estimulado para crear nuevas obras.

La teora que asemeja el derecho de autor al derecho real de propiedad. En esta

teora se sostiene que el derecho que ejerce el autor sobre su obra se asemeja a lo
que en derecho romano se conoce como derecho de propiedad. Esto es, en principio,
propiedad significa dominio que se ejerce sobre la cosa poseda, y el propietario,
segn el derecho romano, tiene la facultad de servirse de la cosa (ius utendi), tiene
el derecho de percibir el producto de la cosa (ius fruendi), tiene el poder de destruir
la cosa y el beneficio de disponer de ella de manera total y definitiva (ius abutendi)
y tiene tambin el atributo que le permite el reclamo de la devolucin de la cosa, de
otros detentadores o poseedores (ius vindicandi). De igual manera el derecho de
autor se adecua a varias de las definiciones propuestas por distintos juristas como
ocurre con la sostenida por Rafael Rojina Villegas, por ejemplo, al establecer que la
propiedad es el poder que una persona ejerce en forma directa e inmediata sobre una
cosa para aprovecharla totalmente en sentido jurdico, siendo este poder oponible a
un sujeto pasivo universal, por virtud de una relacin que se origina entre el titular y
ese sujeto.

Aqulla que es conocida como de los derechos de personalidad es sustentada, entre

otros, por Kant y Gierke. Para ellos el derecho de autor es un derecho de la
personalidad, cuyo objeto est constituido por una obra intelectual considerada
como parte integrante de la esfera de la personalidad misma. Otros juristas afiliados
a esta teora afirman que el derecho del autor sobre su obra puede equivaler al que
tiene cualquier persona sobre su decoro, honor y reputacin. Para los seguidores de
esta teora, la obra es la prolongacin de la personalidad misma del autor, que la
exterioriza por medio de su creacin; y el aspecto patrimonial slo representa la
recompensa que se le otorga al autor por su trabajo.

La proteccin del copyright se limita estrictamente a la obra, sin considerar atributos morales del
autor en relacin con su obra, excepto la paternidad; no lo considera como un autor propiamente
tal, pero tiene derechos que determinan las modalidades de utilizacin de una obra.

Ventajas de los derechos reales

-Evita que se copien las obras de artistas
-El dueo de las obras tiene derecho a cobrar por la misma
Esta teora nos dice que el derecho de autor nace de un acto volitivo de creacin del
intelecto, que es intangible. Este derecho protege al autor facultndolo para divulgar y
reproducir las obras expresin del ingenio humano garantizando la integridad y respeto de
ellas. El autor esta legitimado para creas su propio derecho.
El autor tiene la titularidad de las ideas, que son cosas incorporales, que al corporizarse en
forma original, se crea algo nuevo, obras intelectuales que pueden ser de diversa ndole.
El derecho de autor no tiene lmites ni modalidades que lo limiten, lo forma el universo del
espritu.
Una vez que la obra a quedado fijada en un soporte material esta es susceptible de
reproducirse, por el propio creador o por terceros; el propietario de bienes corpreos carece
de esa facultad
El derecho de autor es un bien mueble
La obra conocida y registrada en la conciencia histrico-cultural no admite otro creador que
su autor original.
Una vez divulgada la obra, cualquiera puede beneficiarse de su contenido, mas no lucrar
con el contenido de la misma, pues el autor esta facultado para impedir la reproduccin de
la obra por parte del adquiriente.
La obra se protege desde el momento de su creacin.
El derecho de autor concede a los creadores atributos morales, que son prerrogativas
espirituales, que reconoce la doctrina y otorga la ley. Estn relacionados con el derecho de
personalidad del autor como creador y con la proteccin de la obra. Estos atributos tienen,
entre otras cualidades las de ser inalienables, imprescriptibles, estos atributos nacen de la
potestad del legislador.
Los atributos patrimoniales o econmicos del derecho de autor, estn vinculados al uso o
explotacin temporal de la obra, son enajenables y quedan sujetos a prescripcin con el
transcurso del tiempo.
El derecho de autor es absoluto y exclusivo, al creador en particular le concede facultades
de modificar, alterar, variar e incluso destruir su obra.