El Sistema de Reestructuracion Patrimonial

EL Sistema de Reestructuracin Patrimonial en el Per
EL SISTEMA DE
REESTRUCTURACION
PATRIMONIAL EN EL
PERU
INTRODUCCIN
La presente monografa ha sido elaborada sobre la base de una investigacin en la cual
se ha realizado un anlisis de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, Decreto legislativo
N 845 y la Ley de Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial (Ley N
27146), Se ha tomado en consideracin para la elaboracin del mismo las estadsticas de
la presentacin de solicitudes en los diferentes tipos de procedimientos de los ltimos
aos de funcionamiento de este sistema, y han sido desarrollados citando a grandes
empresas que se han acogido a este sistema.
Para una mejor apreciacin lo hemos dividido en cinco captulos que desarrollamos a
continuacin:
En el primer capitulo se desarrolla los antecedentes legislativos que hubo en el Per en
cuanto al proceso de quiebra, desde el tratado de Bilbao de 1737, a la Ley de
Reestructuracin Patrimonial de 1996 y algunas de sus modificaciones en los ltimos
aos. Luego, en el segundo captulo, se definen los conceptos bsicos, las funciones
que cumple dentro de la sociedad y la economa evitando la liquidacin de las empresas
viables, para ello tambin se define el rol del Estado en este proceso.
En el Tercer Captulo se desarrolla el marco legal interno sobre la Reestructuracin
Patrimonial, en la cual se dan las caractersticas que pueda tener una empresa para
poder acogerse a la ley de Reestructuracin Patrimonial y los procedimientos a los que
se debe someter para dicho proceso, as tambin mencionamos el rol que cumplen el
Poder Judicial e Indecopi al respecto. Mas adelante en la segunda parte de este capitulo
se desarrollara el marco legal interno complementario y su
relacin
con la ley de
sociedades, la ley de banca y la ley de mercado de valores y como estas normas van a
facilitar o por el contrario, a dificultar el normal desarrollo de los procedimientos
de
empresas en Reestructuracin Patrimonial.

En el cuarto captulo nos referimos a las estadsticas del funcionamiento de este
ordenamiento jurdico, donde podrn apreciar la demanda de procedimientos de
insolvencia ha ido incrementndose desde la dacin de la Ley de Reestructuracin
Empresarial hasta la actual.
En el Quinto captulo, sealamos la Propuesta de perfeccionamiento del Sistema de
Reestructuracin Patrimonial elaborada por Indecopi, con el objetivo de eliminar algunos
problemas que presenta la
presente legislacin en la prctica. Se dan algunas
propuestas como la Simplificacin de los Procesos, Estndares de informacin, Garantas

para la efectividad del Sistema de Garantas Reales, Disposiciones que promuevan la
reorganizacin empresarial de empresas en Reestructuracin, Mecanismos de celeridad

para los procesos, Predictibilidad y Reduccin de los costos de Administracin.
En el Anexo incluimos tres casos de Empresas conocidas en nuestro medio que se han
sometido a este sistema. Cada caso es presentado con una sntesis histrica de la
empresa, un anlisis financiero de su situacin cuando se acoge al sistema de
reestructuracin patrimonial, y una breve referencia de su situacin actual.
Tambin se incluye la Propuesta de Reforma Legislativa para el perfeccionamiento del
Sistema de Reestructuracin Patrimonial elaborado por Indecopi.
EL SISTEMA DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL EN EL PERU

I.1.
ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
En nuestro pas antes de las disposiciones legales dadas sobre quiebra, se aplico en esta
materia la ley espaola como las ordenanzas de Bilbao de 1737, fue la primera
reglamentacin que regulaba un procedimiento de quiebras el cual era exclusivo para
comerciantes. Aqu los quebrados se dividan en tres clases: atrasados, por infortunio y
fraudulentos. Tambin hace referencia de los no comerciantes a travs de la figura del
concurso, donde aparece la cesin de bienes a los acreedores bajo la forma de juicio
voluntario. Luego surgi el cdigo de las VII Partidas ambas normas bastante avanzadas
para su poca.
Con la venida del siglo XX, el progreso de la poca y el surgimiento de nuevas
constituciones surgi el Cdigo de Comercio de 1902, el cual se divido en 4 libros, de los
cuales solo el libro IV De la Suspensin de Pago, de las Quiebras y de las
Prescripciones fue el que se refiere al tema, teniendo vigencia hasta que empez a regir
el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, el cual estuvo contenida en la ley N 1510,
siendo derogada por la Ley Procesal de Quiebras (ley N 7566) que tomo como base al
modelo chileno; todos estos ordenamientos jurdicos se dedicaron a regular la liquidacin
extrajudicial y la quiebra, con el fin de declarar la quiebra de las empresas para evitar
pagar a sus acreedores. Posteriormente en la dcada de los 90; se da una concepcin
moderna con respecto a la crisis de las empresas, donde el inters es el reflotamiento o
supervivencia de la empresa, cuya ultima opcin es la quiebra, es as que se promulga
nuevos ordenamientos jurdicos como son: El Decreto Ley N 26116 Ley de
Reestructuracin Empresarial y su reglamento D.S N 044-93-EF Derogado por el
Decreto Legislativo N 845 LEY DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL pues en el
rgimen concursal adoleca de algunas deficiencias y vacos. Esta norma recientemente
ha sido modificado en parte por la Ley N 27146.
1. BREVE ANALISIS DE LAS MODIFICATORIAS DEL DERECHO CONCURSAL
I.2.
Cdigo de Comercio de 1902:
Este Cdigo tomo base el Cdigo de Comercio Espaol de 1885; el mismo que se
promulgo el 15 de febrero, pero entro en vigencia a partir del 01c de julio de 1902. Este
comprenda de 4 libros, pero el que es de nuestro inters es el Libro IV De la
Suspencin De Pago, De Las Quiebras y De Las Prescripciones, el cual tuvo 69
artculos, de las cuales las importantes fueron:
A) Daba la facultad al comerciante que tenia bienes suficientes de poder preveer la
imposibilidad de pago de sus deudas en las fechas sealadas, constituyndose en
estado de suspensin de pagos, siempre que lo declarara el juez de primera

instancia; debiendo acompaar el balance de su activo y pasivo y el tiempo que
deberan esperar sus acreedores, era un plazo mximo de 3 aos.
B) El comerciante que se encontraba en estado de quiebra suspenda el pago de sus
obligaciones, procediendo a liquidar; declarada la quiebra el deudor no poda
administrar sus bienes, desde esa fecha no generaban intereses, salvo los crditos
hipotecarios o aquellos que haba dado en prenda o empeo.
C) Los deudores que tenan cmplices eran castigados.
D) El quebrado y sus acreedores, podan realizar los convenios que estimen conveniente
en cualquier estado del proceso, pero antes tenan que haber terminado el
reconocimiento de los crditos.
E) Celebrado el convenio podan oponerse los acreedores disidentes y los que no
hubieran concurrido a la junta, aprobado el convenio, el deudor deba cumplir con lo
estipulado en el convenio, si incumpla, los acreedores podan pedir a rescisin del
convenio y continuar la quiebra ante el juez o tribunal.
F) Despus de celebrado el convenio se pagaba los crditos.
G) El quebrado es rehabilitado, siempre y cuando no sea acusado de quiebra
fraudulenta. Es rehabilitado si cumple con el convenio aprobado, cesando todas las
interdicciones legales contra l.
I.3.
Cdigo de Procedimientos Civiles 1912.
Este se origina con la promulgacin de la ley N1510, en el cual abarca la materia de

quiebra en tres ttulos:
Titulo IX: Concurso de Acreedores.
Titulo X: Suspencin de Pagos.
Titulo XI: Quiebras.
Los cuales tuvieron 169 artculos, y las ms importantes eran:

A) La declaracin del concurso lo poda solicitar el deudor no comerciante que ceda sus
bienes, l cual expona al juez sus causas debiendo presentar el estado de su activo y
pasivo, as como una relacin de sus acreedores y deudores.
B) Menciona la figura del sindico, l cual era elegido por las Cortes Superiores, para ser
designados a juicio eran elegidos mediante un sorteo que lo realizaba el juez.
C) Terminada el reconocimiento de crditos, el juez entregaba al sindico los
antecedentes, l realizaba una memoria sealando el orden en que deban pagarse,
la cual se encontraba bajo el titulo de graduacin de crditos.
D) El convenio tenia las mismas condiciones que en el, Cdigo de Comercio, con la
diferencia que la persona que lo propona quedaba obligado a satisfacer los gastos
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que ocasionaba la convocatoria y celebracin de la junta, aunque goce del beneficio

de pobreza, debiendo asegurar el pago a satisfaccin del juez.
E) El comerciante poda suspender sus pagos conforme lo sealaba el Cdigo de
Comercio de 1902, presentada la suspensin de pagos, el deudor no poda enajenar
sus bienes ni realizar operaciones que disminuyan su activo o alteren la situacin de
sus acreedores sin la intervencin del sindico.
F) Para el caso de la quiebra el deudor comerciante presentaba sus libros y entregaba
las llaves de su establecimiento al juez. La quiebra exista desde el da en que el
comerciante incumpla en el pago de sus obligaciones y no desde que se declare el
estado de quiebra.
I.4.
Ley Procesal de Quiebras (Ley N 7566).
Fue promulgado el 02 de Agosto de 1932, siendo Presidente de la Repblica Snchez

Cerro; tuvo como fuente, la ley procesal de quiebras de Chile. Esta ley estableci que la
quiebra era para el deudor comerciante, como para los no comerciantes, tomando como
fuente el sistema alemn, diferencindose del sistema francs, que estableca que la
quiebra era para el comerciante y el concurso para los no comerciantes.
Segn Luis Alfonso de la Torre afirma: la tal cual la conocemos ahora, apareci con el
Cdigo de Comercio francs de 1804.
An hasta hoy la quiebra sigue siendo la mayor sancin que existe en el derecho Civil; es
algo indeseable por sus consecuencias personales y econmicos sociales. Este
derecho ha pasado por tres periodos:
I.4.1.
Periodo de Proteccin al Deudor:
Este es paso legal entre pagar la deuda con la vida o la prisin.

1.3.2
Periodo de Proteccin al Acreedor:
Las leyes de este periodo permitan al acreedor hacerse el, pago directo de sus
acreencias con los bienes del deudor sin previo juicio, institucin que ha sido derogada
en caso todas las legislaciones, ste periodo fue excesivamente disciplinario, se privo Al
deudor de sus derechos civiles, era considerado como un muerto en vida, no poda
contratar, ni trabajar independientemente, no traa consigo la pena de prisin o de muerte
pero si la indignidad, la vergenza y el deshonor.
I.3.3.
Periodo de Inters del Estado:
Este periodo ocurri paralelamente en las legislaciones de tradicin romana. Finalizada la

etapa de proteccin al acreedor y como consecuencia de ver los efectos de aplicar la
quiebra al deudor insolvente, ya sea por lo costoso de los tramites o por lo que asociaba
a la idea de corruptela o por que los sndicos eran los nicos que cobraban; el juicio de
quiebra era ineficaz para el acreedor y deudor, en consecuencia se busco la eficacia del
aspecto judicial para que no origine un aspecto social ya que ella se asocia con el
desempleo, el enriquecimiento ilcito, desconfianza, etc. , en algunos casos por la
magnitud del quebrado alcanzando sus efectos de crisis social de lo que se desprendi la
necesidad imperante de la intervencin del estado para defender el inters social.
La Ley Procesal de Quiebras tuvo como puntos ms importantes:
A) El, juicio de quiebras era universal, es decir que abarca todos los juicios seguidos en
contra del fracasado, es lo que la doctrina denomino Fuero de Atraccin; se aplica
contra los bienes de una persona natural o jurdica sea comerciante o no, para pagar
sus deudas.
B) Se originaba a solicitud del deudor, de uno o varios acreedores o por parte del
Ministerio Pblico.
C) El auto de quiebra es diferente a una declaratoria de quiebra, pues el primero no se
publicaba en el diario oficial no produca efecto jurdico y el segundo otorgaba efecto
frente a terceros despus de la publicacin.
D) Cuando el fallido era declarado en quiebra se le privaba del derecho de
administracin sobre sus bienes, salvo que sean inembargables.
E) Esta ley se ocupaba primero de la junta de acreedores y despus del reconocimiento
del crdito, cuando deba de ser al revs, como ocurre actualmente.
F) El procedimiento de clausura de la quiebra, se daba una vez ejecutoriada la sentencia
por el sindico, l cual pagaba los crditos en el orden de preferencias y hasta donde
alcance los fondos.
G) Poda ser rehabilitado el fallido culpable o fraudulento, siempre y cuando haya
cumplido con su pena o haya sido indultado, pero previamente tiene que haber
cumplido con el pago de todas sus deudas.
I.4.
Ley de Reestructuracin Empresarial (Ley N 26116).
Este ordenamiento jurdico, da inicio a una concepcin moderna del derecho concursal;
este cambio tuvo su origen en Europa, a partir de 1980, cuando el organismo principal en
materia jurdica del consejo de Europa nombra a una comisin para que se pronuncie
sobre diversas materias, en especial sobre las reformas concrsales; la comisin sealo
que deba dictarse normas para poder resolver las dificultades que pasaban las empresas
en esos momentos, es as que elaboran un proyecto el cual fue acogido por los miembros
del consejo adecundola a la realidad. La mayora de los pases, instituyen nuevos
procesos de reconvencin o supervivencia que las coloque en la posibilidad de enfrentar
exitosamente las exigencias
de una economa globalizada, contribuyendo a la
recuperacin de empresas viables que atraviesan crisis econmicas y financieras

temporales.
La Ley de Reestructuracin Empresarial, entro en vigencia a partir del 20 de Enero de

1993 y su reglamento a partir del 23 de Marzo de 1993. El objeto de esta norma fue
otorgar al sector empresarial herramientas para enfrentar los efectos de la crisis
econmica caracterizada por la devaluacin del tipo cambiario, la hiperinflacin y la falta
de preparacin para competir en una economa de libre mercado con una acentuada
tendencia a la globalizacin. Tuvo como finalidad proporcionar la permanencia en el
mercado a aquellas empresas econmicamente viables y simplificar la salida de aquellas
que no lo eran o que se encontraban enmarcadas en esquemas obsoletos.
Con esta ley se creo la Comisin de Simplificacin de Acceso y Salida de Mercado
(CSASM) a cargo del Indecopi; la funcin que esta cumpla fue de eliminar las barreras
burocrticas que obstaculicen el acceso y salida de las empresas de la actividad
econmica.
Los puntos ms importantes en esta Ley fueron:
A. Era aplicable a todas las empresas establecidas o constituidas en el Pas, bajo
cualquier modalidad que contemple la legislacin nacional.
B. La declaratoria de insolvencia se solicitaba ante la CSASM, pudiendo ser presentada
por: por unos o varios acreedores impagos, por el propio Deudor.
C. La reestructuracin de empresas, era acordada por la junta de acreedores que
representen ms del 70% del total de los crditos; su finalidad era evitar la liquidacin
o la quiebra de la empresa siempre que existan posibilidades para su recuperacin
econmica y financiera; teniendo un plazo de un ao a partir del acuerdo de la junta
pudiendo ser prorrogable.
D. La disolucin y liquidacin extrajudicial de la empresa, poda ser decidido luego de la
declaratoria de insolvencia o durante el proceso de reestructuracin, decidido por la
junta de acreedores siempre que representen mas del 70% del total de crditos, en
presencia de un representante de la comisin.
I.5.
Ley de Reestructuracin Patrimonial (D. Leg. N 845).
A diferencia de la anterior norma que solo regulaba mecanismos de salvacin para la

mediana y gran empresa, la Ley de Reestructuracin Patrimonial, decreto legislativo N
845, modificada en parte por la ley N 27146 y unificada por el T.U.O-D.S. N 014-99ITINCI; las que se preocupan tambin por la micro y pequea empresa, ampliando el
campo de aplicacin y buscando solucionar los problemas
de todo tipo de deudor,
estableciendo procedimientos nuevos.

Esta ley se crea el 20 de Setiembre de 1996 y fue modificada en parte por la ley N
27146 que es la Ley del Fortalecimiento de la Reestructuracin patrimonial esta ley
hacia importantes modificaciones que hacian falta al decreto Leg. N 845, pues a pesar
de existir esta norma legal, muchas empresas entraban en un proceso de insolvencia

definitiva, por lo cual se hacia necesaria su salida del mercado y muchas veces esta
salida produca la salida de otras empresas que se encontraban vinculadas con esta.
Estos son algunos de los puntos que fueron modificados:
A. Modifica la definicin
de estado de insolvencia sealando que es la situacin
econmica financiera declarada por la comisin conforme en lo establecido en la

presente ley.
B. Cambia el nombre de la Comisin de Salida de Mercado (CSM); por la comisin de
Reestructuracin Patrimonial (CRP).
C. El patrimonio comprendido en los procedimientos, anteriormente por el D. Leg. N845,
solo sealaba los bienes del activo que muchas veces resultaban limitante y confuso
al momento de aplicar la norma legal, con la presente modificacin
seala que
comprende el universo de bienes y derechos de una persona natural o jurdica o una

sociedad irregular.
II.
MARCO CONCEPTUAL
1. CONCEPTO
Se entiende por Reestructuracin Patrimonial al proceso a la que se someten las
empresas cuando tienen problemas econmicos y financieros y as, evitar su liquidacin,
para lo cual, los acreedores acuerdan otorgarle un plazo determinado para que se
reestructure y puedan recuperar sus crditos otorgados.
2. LA FUNCIN DE UN SISTEMA DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL
Un sistema de reestructuracin debe tener por funcin salvar empresas; salvar puestos
de trabajo; proteger a la clase trabajadora frente a los costos de la crisis empresarial;
proteger el crdito; o, proteger todos los intereses antes mencionados? Es posible
salvar empresas, proteger puestos de trabajo y, al mismo tiempo, proteger el crdito?
Un sistema de reestructuracin debe preferir el objetivo de salvar empresas y proteger
puestos de trabajo, a costa de un crdito ms caro? Estas y otras son las preguntas que
trataremos en el presente acpite a partir de una revisin de la doctrina internacional
sobre el tema y de las principales tendencias que se han sostenido hasta la fecha. En el
debate sobre cul debe ser la funcin que orienta un sistema de reestructuracin
patrimonial, pueden distinguirse dos posiciones claramente marcadas: (I) la posicin
quienes propugnan la eficiencia como fin ltimo; y, (II) la posicin de quienes propugnan
el rol redistributivo como funcin principal.
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2.1. La eficiencia como fin ltimo

Quienes propugnan la eficiencia como fin ltimo de un sistema de reestructuracin
patrimonial, sostienen que un modelo de reestructuracin debe concentrar esfuerzos en
la consecucin de dos objetivos: (1) Maximizar el valor del negocio del insolvente como
objetivo general; Y, (2) Reducir los costos de acceso al capital como objetivo especfico.
2.1.1. Maximizar el valor del negocio.
En lo que respecta a la tarea de maximizar el valor del negocio del insolvente algunos
economistas han argumentado que un modelo de reestructuracin debe concentrar sus
esfuerzos en maximizar el valor del negocio insolvente y distribuir dicho valor entre sus
acreedores respetando el orden de pagos establecido en sus contratos. Esta tendencia
doctrinaria se sustenta en el entendimiento de que el objeto de toda legislacin
empresarial es maximizar los recursos sociales. En esa lnea, una ley de reestructuracin
(que se enmarca dentro del grupo de legislaciones empresariales) debe coadyuvar a una
maximizacin de recursos una vez presentada la insolvencia. Dicho en otras palabras, el
sistema de reestructuracin patrimonial debe contribuir a incrementar el tamao de la
torta a repartir entre los acreedores una vez presentada la insolvencia, garantizndoles
de esa forma el mayor recupero de sus acreencias. Cmo maximizar el valor del
negocio una vez presentada la crisis? Una ley de reestructuracin incrementar el valor
del negocio ex post (una vez presentada la insolvencia) resolviendo el problema de
coordinacin entre los acreedores.
Resuelto el problema de coordinacin entre acreedores y promoviendo una solucin
colectiva y coordinada a la crisis, el sistema garantizar lo siguiente: () que los negocios
en insolvencia no sern necesariamente liquidados; y, (II) que solamente se
reestructurarn aquellos negocios cuyo valor en funcionamiento sea efectivamente mayor
que su valor en una eventual liquidacin de activos. Dicho en otras palabras, solamente
se reestructurarn negocios cuando VNM>VNL
; y, solamente se liquidarn negocios
cuando VNL>VNM . A qu costos de coordinacin nos referimos?. Antes de responder

tal interrogante, conviene tener presente que cuando una empresa se encuentra en crisis,
pueden distinguirse dos tipos de crisis: (I) la de la empresa inviable, cuyos ingresos
resultan insuficientes para siquiera cubrir costos de produccin; y, (II) la de la empresa
viable, que slo enfrenta una crisis financiera. En el primer caso, la empresa no genera
ingresos suficientes como para cubrir sus costos no financieros. Sus ingresos son
insuficientes para cubrir costos de produccin. En estos casos los recursos de la empresa
debieran ser vendidos y reasignados a usos ms eficientes (pues, VNL>VNM) En el
1
Entindase que VNM significa valor del negocio en marcha; y VNL significa valor del negocio si se liquida
los activos.
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segundo caso, en cambio, la empresa en crisis genera ingresos suficientes para cubrir
sus costos de produccin, pero insuficientes para cubrir la carga financiera. En estos
casos convendra mantener el negocio en funcionamiento, pero bajo una estructura de
capital fortalecida y con un menor nivel de endeudamiento (pues, VNM>VNL) Para la
respuesta a la interrogante sobre qu son costos de coordinacin, habr que analizar el
comportamiento de un acreedor individualmente considerado (que no coordina con los
dems posibles acreedores del mismo deudor), as como sus incentivos para distinguir
entre la crisis del negocio inviable y la crisis del negocio viable.
Un acreedor individualmente considerado no se encontrar interesado en efectuar estas
distinciones para determinar si conviene mantener en funcionamiento el negocio o si, por
el contrario, conviene liquidarlo. El acreedor individual preferir maximizar su recupero
ejecutando un bien de la empresa cuyo valor sea suficiente para el cobro de su crdito. Si
todos los acreedores mantienen ese patrn de comportamiento (lo que es previsible
dados sus incentivos), la empresa en insolvencia ser liquidada, sin tener en cuenta si
era eficiente o no continuar con el negocio. Dicho en otras palabras, los costos de
coordinacin referidos no hace posible la evaluacin referida de s VNM>VNL o s, en
cambio, VNL>VNM. Sin embargo, los acreedores considerados como un grupo, hubieran
preferido coordinar sus acciones de recupero, de tal forma que el deudor solamente fuera
liquidado cuando los resultados de una liquidacin sean mayores que los resultados de
mantener el negocio en funcionamiento a travs de una reestructuracin empresarial.
Cuando el sistema de reestructuracin logra reducir los costos de coordinacin entre
acreedores, si es posible asignar valores a VNM y VNL y, de esa forma, es posible tomar
una decisin sobre el destino del negocio que maximice el tamao de la torta a repartir
entre los acreedores. En ese sentido, los sistemas de reestructuracin procuran prevenir
la accin individual de los acreedores y promover una accin colectiva y ordenada y,
asimismo, establecen una serie de disposiciones orientadas a procurar que la decisin
entre reestructuracin o liquidacin sea la ms conveniente para el fin de maximizar el
valor del negocio y, con ello, el recupero de los crditos. Solucionado el problema de los
costos de coordinacin entre los acreedores, previniendo en forma efectiva la accin
individual de los acreedores, se generar un escenario adecuado para maximizar el valor
del negocio una vez presentada la insolvencia. La consecuencia natural de lograr el
objetivo general de maximizar el valor del negocio una vez presentada la insolvencia,
ser que los acreedores podrn cobrar ms y mejor. Dicho en otras palabras, la
consecuencia de concretar el objetivo de maximizar el valor del negocio ser proteger de
mejor forma el crdito que se vio afectado por la crisis. El objetivo general de maximizar
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el valor del negocio recin explicado, se complementa con el objetivo especfico de

reducir los costos de acceso al capital para las empresas.
2.1.2. Reduccin de los costos de acceso al capital protegiendo el crdito.
Cmo se reducen los costos de acceso al capital para las empresas? Si el sistema de
reestructuracin cumple la funcin general de maximizar el valor del negocio una vez
presentada la insolvencia, y con ello se protege de mejor forma el crdito que se vio
afectado por la crisis, se cumplir tambin con el objetivo especfico de reducir los costos
de acceso al capital para las empresas. Dicho en otras palabras, quienes presten dinero
(sean estos accionistas, entidades financieras o inversionistas en bolsa) prestarn ms
barato, slo si saben que en caso de que su deudor devenga en crisis, la legislacin
sobre reestructuracin patrimonial los proteger adecuadamente, permitindoles
maximizar el valor del negocio y, con ello, garantizndoles un mejor recupero de sus
crditos. Si, en cambio, quienes prestan dinero saben que no existe una ley de
reestructuracin patrimonial que permita lo anterior, decidirn no prestar o, si prestan,
prestarn ms caro. En ese sentido, el objetivo especfico de reducir los costos de acceso
al capital para las empresas ex ante la insolvencia, se cumple si el sistema de
reestructuracin patrimonial en cuestin es efectivo en la tarea de maximizar el valor del
negocio ex post la insolvencia. Es de destacar adems que reducir los costos de acceso
al capital para las empresas tiene una serie de ventajas para el mejor manejo de los
negocios. Si se reducen los costos de acceso a capital (reducir el costo del crdito) las
empresas se encontrarn en posibilidades de emprender ms y mejores proyectos y
tendrn, adems, los incentivos adecuados para maximizar el valor del negocio. Las
empresas podrn emprender ms proyectos de inversin pues el costo de los proyectos
rentables ser menor. Un proyecto rentable que con un crdito caro no era viable pues
terminaba siendo muy costoso; con un crdito barato, en cambio, si resultar viable por
los menores costos de acceso al capital. Habrn entonces ms proyectos de inversin y,
con ello, mayor crecimiento, mayor desarrollo y ms empleo Adicionalmente, si el acceso
al capital fue ms barato, la carga financiera de la empresa que decidi emprender el
proyecto de inversin ser menor. Ello redundar en que sea el dueo y gestor del
negocio el mayor beneficiado con el xito del proyecto. Las rentas derivadas del xito del
proyecto no tendrn que ser destinadas en gran parte a pagar una pesada carga
financiera, sino que sern utilidad neta para el dueo y gestor del negocio. Ello traer
como consecuencia que el dueo del negocio tenga mejores incentivos para emprender e
implementar el proyecto de inversin con xito, pues sabe que l (y no otros) ser el
beneficiario de los resultados de su esfuerzo. De acuerdo a esta tendencia, los sistemas
de reestructuracin no tienen por funcin proteger el empleo, proteger industrias en
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problemas, facilitar el recupero de impuestos para el Estado, etc. Su funcin exclusiva es

proteger a los acreedores afectados por la crisis del negocio; fin este que, en ocasiones
(cuando VNM > VNL), implicara salvar a la empresa, salvar puestos de trabajo e
incrementar la recuperacin de tributos para el fisco. De esa forma, el sistema contribuir
a reducir los costos de acceso al capital.
Resumiendo el objetivo de eficiencia recin descrito, el fin ltimo de un sistema de
reestructuracin ser promover la maximizacin de recursos sociales. Este fin implica, a
su vez, el fin instrumental de minimizar los costos de acceso al capital para las empresas.
Este fin instrumental, a su vez, es facilitado maximizando lo que los acreedores pueden
esperar recibirn en caso que la empresa deudora devenga en insolvencia. Dicho en
otras palabras, un sistema de reestructuracin eficiente maximizar el valor del negocio
en insolvencia y, como consecuencia de ello, el sistema permitir un mejor recupero de
los crditos afectados. Todo lo anterior, contribuir a su vez a la tarea de reducir los
costos de acceso al capital para las empresas.
2.2. El rol redistributivo
La postura tradicional acepta que el objetivo de eficiencia recin descrito resulta relevante
a la problemtica de la reestructuracin. Sin embargo, ponen nfasis en que los sistemas
de reestructuracin son fundamentalmente un instrumento orientado a distribuir los
costos de las crisis empresariales entre las partes afectadas de acuerdo a determinados
objetivos que no se agotan en el objetivo de eficiencia.
En ese sentido, si bien esta corriente doctrinaria propugna que los sistemas de
reestructuracin deben maximizar el valor ex post del negocio; adicionalmente, sostienen
que los sistemas de reestructuracin deben proteger tambin los intereses de personas o
entidades que no mantienen una acreencia frente al deudor insolvente. Dichas personas
suelen ser, en primer lugar, los trabajadores que tienen un inters en mantener el puesto
de trabajo, o los potenciales consumidores o proveedores del deudor insolvente, o las
autoridades fiscales, etc. La justificacin ofrecida en sustento de que el sistema de
reestructuracin brinde proteccin a los trabajadores es la distribucin de los costos de la
crisis de tal forma que el deudor internalice los costos de sus actividades. En esa lnea,
los tradicionalistas proponen que parte del valor del negocio insolvente sea asignado a
los trabajadores (adems del valor correspondiente a sus crditos laborales),
considerando que los acreedores contractuales voluntarios (no laborales) se encuentran
en mejor aptitud que los trabajadores para protegerse frente al riesgo del no pago de sus
crditos. A travs de la contratacin ex ante la insolvencia que hacen con el deudor, los
acreedores voluntarios (no laborales)
pueden
protegerse frente al riesgo
de
incumplimiento del deudor (exigiendo la constitucin de garantas personales, por
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ejemplo) Los acreedores voluntarios, adems, se encuentran en mejor posicin que los
acreedores laborales para distribuir entre el universo de todos sus deudores las prdidas
que pudieran generarse por eventuales incumplimientos. En cambio, los acreedores
laborales suelen tener a su empleador como nico y exclusivo deudor, lo que les impide
distribuir el riesgo del incumplimiento. De esa forma, los acreedores voluntarios se
preocuparn por celebrar contratos con su deudor que los protejan de forma ms
adecuada frente al riesgo de una eventual insolvencia. Los trabajadores, en cambio, no
pueden protegerse con la misma efectividad a travs de la contratacin ex ante la
insolvencia frente al riesgo de que la crisis se concrete. De ah que se proponga
asignarles parte del valor del negocio.
Sin embargo, los tradicionalistas no han desarrollado los mecanismos que debera utilizar
la autoridad a cargo del proceso de reestructuracin para determinar el valor del negocio
que sera finalmente asignado a los trabajadores. En la evaluacin de la postura de los
tradicionalistas cuando sostienen que un sistema de reestructuracin debe proteger no
solamente a los acreedores del deudor que forman parte del proceso sino, adems, a las
partes o entidades que no forman parte del mismo (lase, trabajadores, consumidores,
proveedores, fisco, comunidad, etc.), debemos preguntarnos si es que se han ofrecido
buenos argumentos a favor de la proteccin de estos otros intereses.
2.2.1. Los intereses de la comunidad. Podra argumentarse que los intereses de la
comunidad (consumidores, por ejemplo) requerirn de proteccin por parte del sistema
de reestructuracin solamente si, cuando una empresa cierra sus puertas o sale del
mercado, su reemplazo por otra resulta de difcil concrecin. Sin embargo, en pases en
los que se han hecho esfuerzos efectivos para abrir los mercados reduciendo los costos
de acceso a los mismos 2, tal justificacin no resultar vlida, pues ante la salida de un
negocio, existirn muchos otros que permanecern o, en su c 2aso, surgirn otros nuevos
que se encontrarn aptos para brindar los mismos productos o servicios, en mejores
condiciones para los consumidores. Inclusive en mercados en los cuales el reemplazo de
aquellos negocios que cierran resulta difcil, es inadecuado sostener que un sistema de
reestructuracin debe proteger los intereses de la comunidad, por los altos costos que
ello impondra a la sociedad. Para mayor claridad a este respecto, pongamos por ej. Un
sistema de reestructuracin que teniendo en cuenta que el reemplazo de los negocios
que salen del mercado resulta difcil o imposible, pretende "ayudar a la comunidad
reorganizando empresas cuyo valor de liquidacin excede su valor como negocio en
funcionamiento (VNL>VNM) Habra una objecin de eficiencia contra esta prctica, pues
estaran sobreviviendo aquellas empresas que para la comunidad no resulta eficiente que
2
El caso peruano constituye un ejemplo interesante sobre como despus de 1990 se abren los mercados reduciendo la
participacin del Estado en la actividad econmica y fomentando una mayor participacin del sector privado.
14
sobrevivan. Si su valor como negocio en liquidacin es mayor que su valor como negocio
en marcha, ser justamente porque tal negocio no est cumpliendo adecuadamente su
rol de satisfacer los intereses de la comunidad (en nuestro ejemplo, los intereses de los
consumidores) Un sistema de reestructuracin que permita la permanencia de una
empresa en el mercado a pesar de que su VNL>VNM, sera un sistema que fomentara la
permanencia artificial de los negocios. Dicha permanencia artificial tendra los mismos
efectos nocivos que subsidiar negocios que no son rentables en s mismos. Ello elevara
los costos para todos. Los negocios eficientes se vern desanimados a seguir siendo
eficientes, pues el Estado subsidia y, con ello, premia a los ineficientes. El Estado
desincentivara la formacin de negocios eficientes. Con ello, los consumidores tambin
pagaran la factura pues el mercado dejar de brindarles mayores y mejores alternativas
de consumo. Adems, las tasas de inters se elevaran, pues cobrar a los negocios
subsidiados ser ms difcil. Los negocios eficientes sufrirn an ms entonces, pues
habr que pagar tales mayores tasas de inters para acceder a prstamos. El resultado
general ser que la actividad empresarial ser descincentivada y, con ello, finalmente,
habr tambin un costo que se sentir en los niveles de empleo.
En conclusin, no se han brindado argumentos que permitan sostener la conveniencia de
mantener un negocio que no satisface los intereses de la comunidad. Los intereses de la
comunidad sern siempre mejor servidos si el sistema de reestructuracin permite que
sobrevivan y se reestructuren solamente aquellos negocios cuyo valor como negocio en
funcionamiento resulta mayor que su valor en liquidacin de activos (VNM>VNL).
2.2.2. Los intereses de los trabajadores. Utilizar el sistema de reestructuracin para
proteger a los trabajadores resulta tambin ineficiente. Recordemos que los puestos de
trabajo sern salvados cuando un sistema de reestructuracin permite la reestructuracin
de aquellos negocios que demuestran viabilidad (cuando VNM>VNL) En consecuencia,
existir un conflicto entre el objetivo de preservar puestos de trabajo y el objetivo de
maximizar el valor del negocio para beneficio del inters de cobro de los acreedores,
solamente, cuando estemos ante negocios cuyo valor en liquidacin de activos resulta
mayor que su valor como negocio en reestructuracin (cuando VNL>VNM) Sin embargo,
si se concluye que el valor de liquidacin resulta mayor que el valor del negocio
reestructurado, se concluye tambin que los bienes de la empresa sern mejor
aprovechados si son reasignados a otras actividades que representen un mejor uso.
Aplicando la misma lgica al caso de los trabajadores, tenemos que el capital humano
tiene fundamentalmente dos componentes: (I) capital humano especfico con valor para la
empresa, que comprende aquellas habilidades del trabajador que tienen mayor valor para
la empresa que para el mercado en general; y (II) capital humano general, que
15
comprende aquellas habilidades del trabajador que tienen el mismo valor para la empresa
y para el mercado en general. En ese sentido, si se concluye que los bienes de la
empresa sern mejor aprovechados si son reasignados a otras actividades, ello implicar
tambin que el capital humano especfico ser tambin mejor aprovechado si es
reasignado a otra actividad. Lo anterior, teniendo en cuenta que si la firma no es viable
como una unidad, aquellas habilidades del trabajador productivas para el negocio
entendido como una unidad, no tendrn valor si es que el negocio es liquidado.
Por otro lado, desde el punto de vista de eficiencia, ser totalmente indiferente si el
capital humano general se mantiene en el negocio en crisis o en otro negocio distinto,
pues como se ha explicado, dicho capital humano tiene un valor similar para el negocio y
para el mercado. En consecuencia, resulta ineficiente que un sistema de reestructuracin
se plantee como objetivo proteger los intereses de los trabajadores y busque salvar
puestos de trabajo. Desde el punto de vista de eficiencia, aquellos trabajadores que
resultan desocupados con motivo de la liquidacin del negocio debern ingresar a
aquellos negocios que valoran ms sus servicios y, en consecuencia, se encuentran
dispuestos a pagarles mejor. El costo de la transicin de un empleo a otro es una materia
que no corresponder ser tratada por el sistema de reestructuracin patrimonial.
Corresponder al derecho laboral tratar dicha problemtica; y, al Estado, generar la
informacin adecuada y oportuna acerca de las oportunidades que ofrece el mercado
laboral, a fin de facilitar la bsqueda de nuevos empleos. En conclusin, resulta
ineficiente que se reestructuren firmas con el objeto de salvar puestos de trabajo. La
sociedad, tiene mejores instrumentos que un sistema de reestructuracin, para resolver
los problemas de la transicin de un empleo a otro. La sociedad puede responder de
manera ms efectiva al problema de prdidas de trabajo que lo que podra hacer un
sistema de reestructuracin. Lo anterior no pretende negar que la preservacin de
puestos de trabajo y la distribucin justa del valor del negocio no sean objetivos loables.
Un modelo de reestructuracin eficiente, entendido adecuadamente, no ignora sino que
por el contrario promueve la concrecin de estos objetivos.
Un modelo de reestructuracin que por preservar puestos de trabajo traslada todo el
costo de la insolvencia a los acreedores voluntarios, tendr como consecuencia
inmediata que el acceso a capital sea ms caro, pues los acreedores voluntarios tendrn
que incorporar tales mayores costos en su contratacin ex ante la insolvencia del deudor.
Un crdito ms caro, naturalmente, generar menor actividad econmica y, una menor
actividad econmica, obviamente, se sentir tambin en menor empleo. En suma, forzar
el modelo de reestructuracin para salvar puestos de trabajo, vendr a un costo y ese
costo, finalmente, se sentir en los niveles de empleo. Por todo lo anterior, y no
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habindose ofrecido argumentos slidos para que el sistema de reestructuracin procure

salvar negocios inviables o salvar los puestos de trabajo de negocios inviables, la nica
funcin a la que debe responder un sistema de reestructuracin es la funcin de proteger
adecuadamente el crdito para, con ello, reducir los costos de acceso al capital para las
empresas.
3. Cul es la importancia de contar con un sistema de Reestructuracin
Patrimonial? Qu relacin tiene la reestructuracin patrimonial con la poltica de
fomento a las inversiones?
Para evaluar la importancia de un sistema de reestructuracin patrimonial resulta un
ejercicio muy til el que nos preguntemos qu ocurrira si no existiera un sistema de
reestructuracin. De no existir un sistema de reestructuracin y presentarse la insolvencia
de una empresa que se enfrenta a la imposibilidad de hacer frente a sus obligaciones, los
acreedores procurarn ejecutar individualmente los bienes del deudor y hacer efectivo el
cobro de sus obligaciones. El resultado del inicio de una carrera por cobrar entre los
acreedores ser que la nica y exclusiva respuesta del sistema ante la insolvencia es la
liquidacin de los activos del negocio. Lo anterior, porque si todos procuran
individualmente ejecutar los activos ms importantes del negocio, bajo tales
circunstancias, resultar imposible que el negocio contine en marcha y logre
reorganizarse efectivamente. En tal escenario, no existir la posibilidad de distinguir los
negocios viables (VNM>VNL) que slo enfrentan un problema financiero, de los negocios
inviables (VNL>VNM) cuyos resultados no permiten siquiera cubrir sus costos de
produccin. Todos seran tratados igual. Todos seran liquidados. Los acreedores
actuando individualmente no se encontrarn en posibilidad de determinar si el negocio
vale ms para ellos en reestructuracin o en liquidacin; los acreedores, por los costos de
coordinacin comentados, actuando individualmente no tendrn la informacin que les
permita distinguir un negocio viable de otro no viable. Si los acreedores actan
individualmente, el resultado ser que los negocios se liquidarn aun cuando su valor en
reestructuracin hubiera sido mayor y les hubiera dado una mayor recuperacin para sus
acreencias en su conjunto.
En consecuencia, quienes presten dinero sabrn que de verificarse la insolvencia de su
deudor existe el riesgo de que el valor del negocio no sea maximizado. De presentarse la
insolvencia, los acreedores sabrn que por la accin individual de cualquiera de los
acreedores, tendrn escasas posibilidades de maximizar el valor del negocio y mejorar su
posicin en el recupero de sus crditos. Teniendo en cuenta lo anterior, los acreedores
terminarn optando por no prestar o, de prestar, lo harn pero a un costo ms alto para el
deudor. El efecto inmediato ser un encarecimiento del crdito. A su vez, el efecto
17
indirecto de un encarecimiento del crdito, ser que los empresarios tendrn menor
acceso a inversin por la va del endeudamiento y, como consecuencia de ello, menos
posibilidades de emprender nuevos proyectos que, con un crdito barato, hubieran
resultado rentables. Muchos proyectos que con un crdito ms barato hubieran resultado
posibles quedarn en el papel. Con ello, la sociedad toda perder: se perder la
posibilidad de una mayor inversin, la posibilidad de generar ms empleo, as como la
posibilidad de brindar a los consumidores mayores y mejores opciones de consumo.
Otros proyectos quiz si se emprendern, pero a un costo ms alto. Las empresas
tendrn que asignar gran parte de sus recursos al pago de su deuda financiera. Estos
recursos, con un crdito menos caro, quiz hubieran podido ser mejor utilizados en otras
actividades. Asimismo, teniendo en cuenta que de los resultados del proyecto, buena
parte ser destinada al pago de los acreedores inversionistas, el margen de ganancia que
quedar para los dueos del negocio y gestores del proyecto se ver reducido. Ello
descincentivar a las empresas a un manejo eficiente del negocio, pues sabrn que
buena parte del beneficio de sus esfuerzos no ser disfrutado por ellas sino por sus
acreedores. En conclusin, sin un sistema de reestructuracin, el buen funcionamiento
del mercado se ver seriamente amenazado. De poco o nada habr servido dictar
disposiciones que modernicen la legislacin bancaria, de mercado de valores, societaria,
laboral y tributaria, pretendiendo generar un ambiente favorable a la inversin nacional y
extranjera. De poco o nada habr servido desregular los mercados limitando la
participacin del Estado en la actividad econmica. La efectiva apertura de mercados a
un mercado global y competitivo no traer los resultados esperados. Sin un modelo de
reestructuracin eficaz y confiable, la inversin no llegar como se prevea, pues invertir
resultar demasiado caro y poco rentable. Los problemas descritos para el supuesto de
inexistencia de un sistema de reestructuracin, tambin se presentarn en el supuesto de
existencia de un sistema de reestructuracin que funciona inadecuadamente. Para evitar
que los problemas mencionados se concreten no bastar entonces con contar con un
sistema de reestructuracin, sino que resultar necesario que el sistema de
reestructuracin por el que se apueste sea efectivo en la tarea de maximizar el valor del
negocio una vez verificada la insolvencia y, con ello, en la tarea de contribuir a reducir los
costos de acceso al crdito. Cmo garantizar que un sistema de reestructuracin sea
efectivo resulta una pregunta relevante.
4. El rol del Estado y del sector privado en la reestructuracin patrimonial
El Estado, entendido como la autoridad judicial o administrativa a cargo del proceso de
reestructuracin, suele tener la responsabilidad de supervisar, fiscalizar y sancionar el
comportamiento de las partes del proceso. As, el Estado tiene la responsabilidad de velar
18
porque se declaren ineficaces los actos de disposicin del deudor celebrados antes del
inicio del proceso y se penalice ejemplarmente a las partes implicadas. El Estado vela
adems por que una vez iniciado el proceso los pagos a los acreedores se hagan
respetando los derechos de preferencia establecidos en la Ley. Con la idea de limitar el
rol del Estado en este aspecto, promoviendo en su lugar un rol mayor para sector
privado, podra sostenerse que el deudor y sus acreedores se encuentran en aptitud de
contratar ex ante la insolvencia detallando qu tipos de conductas no se encontrarn
permitidas y especificando las medidas y sanciones a aplicarse. Sin embargo, los costos
de preveer y luego delinear todas las posibilidades de comportamientos inadecuados
resultaran muy elevados y, en consecuencia, las partes muchas veces probablemente no
contrataran en forma eficiente. En ese sentido, parece adecuado que para un mejor
funcionamiento del modelo de reestructuracin patrimonial, el Estado (y no los privados)
cuente
con
facultades
efectivas
para
supervisar,
fiscalizar
sancionar
los
comportamientos inadecuados de las partes del proceso. A diferencia de su experiencia y

efectividad en controlar y sancionar comportamientos inadecuados, el Estado se muestra
como inadecuado para otorgarle algunas otras funciones. La ms importante y obvia es la
funcin de tomar decisiones de negocio o, dicho en otras palabras, decisiones sobre
cmo maximizar el valor del negocio. Como los privados sern penalizados por el
mercado si toman una decisin inadecuada (perdiendo dinero), y sern premiados por
tomar buenas decisiones (haciendo dinero), los privados tienen fuertes incentivos para
tomar decisiones de negocio adecuadas. En cambio, como la autoridad a cargo del
proceso no tiene un inters personal en el negocio en crisis, ella no sufrir o se
beneficiar de las consecuencias de las decisiones que tome dentro del marco del
proceso de reestructuracin. Como resultado de lo anterior, la autoridad a cargo del
proceso no se encuentra bien posicionada para tomar decisiones de negocio. Los
agentes privados s. La decisin sobre cmo conducir el negocio ex post la insolvencia,
es una decisin de negocio por la que se determinar si para maximizar el valor del
negocio conviene su reestructuracin o su liquidacin. Dicha decisin debera ser
atribuida a los privados y no al Estado.
El rol del Estado debiera limitarse a lo que puede hacer mejor; es decir, a supervisar y
sancionar la conducta de las partes. Teniendo en consideracin que los privados se
encuentran mejor posicionados para tomar decisiones de negocio y, en consecuencia,
para decidir cmo se deben utilizar los recursos del deudor en crisis, una alternativa
atractiva al tradicional proceso de reestructuracin patrimonial en el que las partes
negocian y aprueban un plan de reestructuracin que el Estado confirma o no, podra ser
proceder a la venta del negocio en crisis o a la reasignacin de tales recursos a travs de
19
otro mecanismo privado (o de mercado). La idea de fortalecer el rol del sector privado en
la reestructuracin patrimonial encuentra sustento en el resultado de comparar la
efectividad del sector privado con las otras alternativas posibles como mecanismos
asignadores de recursos a mejores usos. Lo anterior no significa que los privados
siempre tomarn decisiones correctas. En muchas circunstancias los mecanismos
privados pueden llevarnos a soluciones inadecuadas. Los mecanismos privados no son
perfectos. Sin embargo, es razonable esperar que los mecanismos privados sean ms
eficientes que el Estado cuando se tienen que tomar decisiones de negocio. El rol del
sector privado deber ser promovido y fortalecido en la tarea de decidir cmo se conduce
el negocio a fin de maximizar su valor. El modelo conceptualmente ideal ser aqul que
limita la participacin de la autoridad a cargo del proceso, tiene un muy limitado nmero
de reglas que las partes no pueden cambiar y, con ello, brinda a las partes la mayor de
las libertades para decidir y contratar sobre las mejores reglas aplicables a su caso
concreto.
5. Finalidad de la reestructuracin patrimonial
Por diversas circunstancias, la situacin patrimonial de una persona natural o jurdica,
que realice o no actividad empresarial, puede verse comprometida debido a que se
encuentra imposibilitada para cancelar oportunamente la totalidad de las obligaciones
que asumi frente a sus distintos acreedores (trabajadores, Estado, proveedores,
entidades del sistema financiero, etc.).
La reestructuracin patrimonial pretende otorgar un espacio de negociacin a las partes
que estn afectadas por una situacin de crisis patrimonial (el deudor y sus acreedores).
Con este propsito, los acreedores ven suspendida temporalmente la exigibilidad de sus
crditos para que, en el mismo perodo, puedan acordar con el deudor las medidas que
sern ejecutadas para superar los problemas econmicos y lograr el pago de las
obligaciones pendientes. De esta manera, los mecanismos de reestructuracin
patrimonial promueven la continuacin de las actividades del deudor y, en caso ello no
resultara posible porque no existe la viabilidad requerida, efectuar , con el menor costo
posible, un ordenado proceso de liquidacin de los bienes del deudor.
6. Qu ventajas se derivan del inicio oportuno de un proceso de reestructuracin
patrimonial?
Los procesos de reestructuracin patrimonial estn orientados, siempre que el deudor
acuda a ellos de manera oportuna, a fortalecer su patrimonio de tal manera que puedan
resolverse los problemas que originaron el incumplimiento de pago de sus obligaciones. A
travs de estos procesos pueden superarse los problemas relacionados a los elevados
costos financieros que afectan la actividad productiva, la disminucin de los ingresos por
20
contraccin del mercado, entre otros, con la finalidad que, en un plazo razonable, se
pueda cumplir con el pago de las deudas pendientes, bajo las condiciones que finalmente
aprueben los acreedores.
La solucin que se adopte en cualquiera de los procesos de reestructuracin patrimonial
tendr efectos frente a todos los acreedores del deudor,. Se reduce de esta forma los
costos de negociacin al estar obligados todos los acreedores a acatar el acuerdo
tomado, en el que un tercero imparcial, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del
INDECOPI o el rgano que haga sus veces, ha intervenido para garantizar que el mismo
observa las exigencias previstas en las leyes respectivas.
7. Procesos de reestructuracin patrimonial previstos en la ley
Los procesos de reestructuracin patrimonial previstos en la ley son los siguientes:
Proceso de declaracin de insolvencia.
Proceso de concurso preventivo
Procedimiento simplificado.
Procedimiento transitorio de saneamiento y fortalecimiento patrimonial.
III.
MARCO LEGAL
1. El marco legal interno sobre reestructuracin patrimonial

En este nuevo contexto de promocin a la inversin privada nacional y extranjera y real
apertura comercial, era previsible que un elevado nmero de empresas que se
demostraran como relativamente menos eficientes frente a otras nuevas empresas
nacionales o extranjeras, fueran desplazadas como resultado de la competencia. Por
efecto de la competencia algunas empresas tendran que reorganizarse y adaptarse a las
mayores demandas de un mercado competitivo y abierto y, otras, quiz, tendran que
aceptar que lo ms conveniente era su salida del mercado y la reasignacin de sus
recursos a actividades ms competitivas.
Con el objeto de hacer menos costoso y dramtico el proceso de reacomodo empresarial
a un mercado global de mayores exigencias, en 1992 el Gobierno dict la Ley de
Reestructuracin Empresarial. Dicha ley tuvo la virtud de marcar un cambio radical en el
modelo
peruano
de
reestructuracin
empresarial,
pasndose
de
un
modelo
fundamentalmente liquidatorio y judicializado, a un modelo privado que promovi la

reestructuracin de negocios viables. Es en esa tendencia, que de la Ley Procesal de
21
Quiebras de 1932, Ley 7566, que, como mejor solucin a la crisis, propici la liquidacin
bajo el marco de un proceso judicializado; se pas a un modelo que en su lugar propici
la reestructuracin de los negocios viables, segn lo que los acreedores considerasen
ms conveniente a sus intereses. El nuevo marco de reorganizacin empresarial tuvo la
virtud adicional de limitar la intervencin del Poder Judicial, trasladando el rol de
supervisor del proceso a una autoridad administrativa especficamente creada para ello:
el Indecopi.
La Ley de Reestructuracin Empresarial plante el concepto de insolvencia, por primera
vez en el Per, como una alternativa de reestructuracin de deudas dentro de una crisis
econmica empresarial. La filosofa de dicho dispositivo legal fue promocionar la
permanencia en el mercado de aquellas empresas econmicamente viables que tenan
condiciones para asumir el reto de la libre competencia y simplificar la salida de aquellas
que no eran econmicamente viables.
De esta forma, se plante que el anlisis de viabilidad del negocio y, en consecuencia, la
decisin sobre el destino de la empresa deudora ya no estuviera ms en manos de un
funcionario estatal sino en la de sus acreedores (trabajadores, proveedores, financieros y
tributarios), quienes son los mayores interesados para una solucin gil, ordenada y
transparente. El Estado pas de ser protagonista principal de los acuerdos, a supervisor
de los mismos y garante de la credibilidad del sistema, posibilitando que los procesos se
desjudicialicen con el objeto de que tuvieran un desarrollo mucho ms gil y eficiente.
Si bien la experiencia adquirida como consecuencia de la aplicacin de la Ley de
Reestructuracin Empresarial demostr la idoneidad del modelo legal adoptado, tambin
sirvi para que se revelaran problemas, dificultades no previstas y sectores empresariales
que no haban sido comprendidos en los supuestos de hecho contenidos en la
legislacin, motivo por el cual resultaba necesaria la implementacin de una reforma
estructural que adecuara los dispositivos de reconversin econmica a la realidad
productiva y empresarial del pas.
En 1996 se public la Ley de Reestructuracin Patrimonial, aprobada por Decreto
Legislativo N 845, la cual cubri los vacos identificados en la ley anterior e impuls de
manera distinta la reestructuracin empresarial en el pas. La nueva Ley introdujo una
serie de reformas en los procedimientos de declaracin de insolvencia, de reconocimiento
de crditos y, en general, en todos los aspectos vinculados al desarrollo del proceso
22
concursal, con el objeto de reducir los costos de los procesos de reconversin

econmica, descentralizar los beneficios de la legislacin en materia concursal, e
incorporar al mbito de aplicacin de la legislacin concursal a aquellos sectores que
antes no se encontraban comprendidos.
Entre las novedades de la Ley de Reestructuracin Patrimonial destaca la creacin del
Procedimiento Simplificado y el Concurso Preventivo. Ambos con la finalidad de permitir a
un deudor en dificultades procurar una reprogramacin de deudas o una reestructuracin
patrimonial sin la necesidad de ser declarado insolvente. Con tales propuestas, se esper
cubrir algunas ineficiencias del antiguo sistema y brindar mayores alternativas al
empresariado peruano para hacer frente a problemas de incumplimiento de pagos.
Asimismo, el Indecopi busc garantizar mayor confianza y rapidez en el sistema de
reestructuracin patrimonial.
Luego de un diagnstico y evaluacin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en julio
de 1999 se emiti la Ley N 27146, Ley de Fortalecimiento del Sistema de
Reestructuracin Patrimonial. A travs de dicha norma se realizaron algunos ajustes para
incentivar un mayor uso de los procedimientos de carcter preventivo, mejorar el sistema
de descentralizacin implementado por el Indecopi y otorgar mayores facultades a la
autoridad concursal para velar por la transparencia en el desarrollo de los procesos de
Reestructuracin Patrimonial. Sin embargo, a fines de los noventa, el Gobierno peruano
comenz a considerar con mayor fuerza la posibilidad de realizar cambios en sus leyes
de Reestructuracin Patrimonial ante la precaria situacin empresarial por la que
atravesaban los principales sectores de la economa peruana. El enfriamiento econmico,
la crisis financieras internacionales y el Fenmeno del Nio contribuyeron a deteriorar la
situacin econmica y financiera de las empresas, lo cual, a su vez, gener un
considerable incremento de la demanda por servicios de reestructuracin.
Es en este contexto, que el 1 de diciembre de 1999 se emiti el Decreto de Urgencia 06499, por el cual se establecieron medidas extraordinarias y transitorias destinadas a crear
las condiciones necesarias para que se
desarrollen programas de saneamiento y fortalecimiento patrimonial en las empresas
econmicamente viables. A tal efecto, se cre el Procedimiento Transitorio con la finalidad
de establecer un marco normativo propicio en que acreedores y deudores negocien
frmulas de capitalizacin, condonacin, reprogramacin de obligaciones u otros, las
23
mismas que, dentro de un esquema concursal tradicional, faciliten a determinadas

empresas la posibilidad de superar la crisis econmica que pudieran estar afrontando.
Finalmente, el marco legal interno sobre reestructuracin se complement con
regulaciones sectoriales que legislaron sobre la reestructuracin de pasivos de las
empresas agrarias azucareras (Decreto Legislativo N 802) y de los pequeos
agricultores (Decreto de Urgencia N 031-2000). Tales normas establecieron polticas
sectoriales destinadas a establecer marcos legales favorables para la reprogramacin de
los pasivos de los negocios de dichos sectores.
1.1 El rol del Indecopi y del Poder Judicial
La transicin de un rgimen basado en la quiebra de la empresa como mejor solucin a la
crisis a uno sustentado en mecanismos de reorganizacin empresarial, signific una
reforma sustancial de los principios rectores del sistema de reestructuracin patrimonial.
Tal reforma alcanz la regulacin de las competencias de la autoridad que deba estar a
cargo de su tramitacin. De acuerdo al nuevo sistema, el proceso de reestructuracin
patrimonial es administrado por el Indecopi. El proceso deja de ser administrado por el
Poder Judicial, con la finalidad de generar un ambiente propicio para procesos ms
expeditivos y con menores costos para los privados, el Estado y la sociedad.
Los procesos dejaron de ser procesos judiciales administrados por un funcionario estatal
denominado sndico, para convertirse en una herramienta eficaz que facilita la adopcin
de acuerdos de reestructuracin de empresas viables o la salida ordenada del mercado
de aquellas empresas que no demuestren viabilidad econmica. En suma, el nuevo
sistema introdujo la desjudicializacin de los procesos concursales y, con ello, promovi
la efectiva privatizacin de las crisis empresariales.
Es pertinente tener en consideracin que si bien los procesos de reestructuracin
patrimonial se han desjudicializado, pasando ahora a ser administrados por el Indecopi,
el Poder Judicial mantiene un papel muy importante en lo que respecta a la posibilidad de
garantizar el correcto funcionamiento del sistema. En este entendido, la intervencin del
Poder Judicial es complementaria para aquellos temas que por razones de competencia
no pueden ser resueltos por la autoridad administrativa a cargo del proceso, o cuando se
impugnan de acuerdo a ley las decisiones adoptadas por la autoridad administrativa o
cuando se declara la quiebra de la empresa.
24
De esta forma, corresponde al Poder Judicial revisar las decisiones del Indecopi si es que
estas son impugnadas a travs de una accin contencioso administrativa. De otro lado,
corresponde al Poder Judicial garantizar el funcionamiento de los mecanismos de
proteccin del patrimonio previstos en la ley, suspendiendo las acciones judiciales
orientadas a ejecutar el patrimonio del deudor cuando se les notifique su declaracin de
insolvencia. Finalmente, corresponde al Poder Judicial declarar la quiebra del deudor
cuando el liquidador designado por la Junta de Acreedores verifique la inexistencia de
activos y la existencia de pasivos pendientes de pago.
Sin embargo, la experiencia demostr que los procedimientos tramitados al amparo de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial resultaron muy vulnerables a la interposicin de
acciones de amparo, fundamentalmente promovidas por acreedores cuya propuesta o
sentido de voto no era atendido en las respectivas sesiones de junta de acreedores o,
inclusive, por el propio deudor. El uso y abuso de medidas cautelares origin una
interrupcin sucesiva y prolongada de planes de reestructuracin, acuerdos de
liquidacin, cambios de administracin y reprogramacin de pagos acordadas en junta de
acreedores.
As, desnaturalizando la va del amparo (diseada por ley para el anlisis de casos de
violacin de derechos constitucionales), se ha observado el uso de esta va para
impugnar decisiones administrativas sustantivas, tales como la declaracin de
insolvencia, el reconocimiento o denegatorias de crditos, y de los acuerdos adoptados al
interior de las juntas de acreedores.
En respuesta a ello, el 29 de junio del 2000 se dict la Ley N 27295, en la cual se regula
claramente cul es la va procesal idnea para promover acciones judiciales que ataen
al mbito de competencia de la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del Indecopi,
cules son los rganos competentes en la solucin de controversias en materia
concursal, as como cules son las instancias competentes para conocer y resolver
acciones de garanta y los efectos de su interposicin.
De acuerdo a dicha Ley, agotada la va administrativa en el Indecopi, el ejercicio de las
pretensiones impugnatorias sobre las materias y resolucin final recada en el
procedimiento administrativo corresponde ser promovida en la va del proceso
contencioso-administrativo. Asimismo, se reitera que en sede administrativa el rgano
con competencia exclusiva es el Indecopi y en sede jurisdiccional lo es la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica, a travs de sus Salas correspondientes (salas civiles).
25
Finalmente, se establece, como medida extraordinaria, que las acciones de garanta que
se interpongan en cuestiones referidas a la Ley de Reestructuracin Patrimonial deban
ser conocidas en primera instancia por la Sala de Derecho Pblico y en segunda
instancia por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica. Esta norma no ha buscado ms que fortalecer el sistema de reestructuracin
patrimonial y garantizar el acceso de los agentes econmicos a los beneficios de los
procedimientos de reestructuracin y saneamiento empresarial, con la finalidad de
asegurar que las decisiones que stos adopten en el marco de los distintos procesos
concursales puedan ser debidamente implementadas, sin perjuicio de la tutela efectiva de
los derechos constitucionales de tales agentes.
Por tanto, se ha establecido un marco legal acorde con los fines del proceso concursal,
en el cual se delimita con precisin el rol del Poder Judicial en los procesos de
reestructuracin.
1.2. Procedimiento de insolvencia: Reestructuracin y Liquidacin
El proceso de insolvencia tiene por finalidad declarar el inicio de un estado excepcional y
transitorio, como consecuencia de la verificacin que efecta la autoridad administrativa
sobre la situacin de cesacin de pagos o reduccin patrimonial en la que se halle
incurso el deudor correspondiente.
El proceso de insolvencia es una alternativa que puede ser utilizada directamente por el
deudor o por alguno de sus acreedores. Cuando es el deudor el que decide acogerse al
proceso, ste debe acreditar ante el Indecopi que tiene ms de las dos terceras partes
del total de sus obligaciones vencidas e impagas por un perodo mayor a treinta das, o
demostrar que tiene prdidas acumuladas que representen ms de las dos terceras
partes de su capital social pagado, debiendo presentar para tales efectos la
documentacin contable y financiera pertinente. En cambio, cuando el proceso es
iniciado a pedido de un acreedor, el acreedor o acreedores que inician el proceso
debern acreditar que se les adeuda un crdito mayor de cincuenta (50) Unidades
Impositivas Tributarias (UIT) y vencido en ms de treinta das calendario.
Acreditada la reduccin patrimonial referida cuando el pedido es presentado por el
deudor, o la cesacin de pago de los crditos mayores a cincuenta (50) Unidades
Impositivas Tributarias (UIT) cuando el proceso se inicia a pedido de acreedores, el
Indecopi procede a declarar la situacin de insolvencia del deudor, expidiendo la
26
resolucin administrativa correspondiente. Una vez consentido dicho pronunciamiento, el

Indecopi procede a efectuar una publicacin a travs de la cual se informa acerca de la
declaracin de insolvencia del respectivo deudor, de forma que a partir de dicho
momento, ste obtiene el beneficio de intangibilidad e inejecutabilidad de su patrimonio.
Ello quiere decir que por el slo mrito de la publicacin antes referida, la autoridad
correspondiente
debe
suspender
todas
las
acciones
judiciales,
arbitrales
administrativas que tuvieran por objeto ejecutar el patrimonio del deudor.

Luego de ello, se convoca a los acreedores del deudor a conformar la junta de
acreedores, la misma que una vez instalada se constituye en la gran protagonista del
proceso, teniendo a su cargo la decisin, por mayora, del destino del patrimonio del
deudor y la adopcin de todos los acuerdos necesarios para el gil desarrollo del
proceso. De esta forma, con el objeto de facilitar la negociacin y generar un ambiente
favorable para la adopcin de acuerdos, la Ley de Reestructuracin Patrimonial precisa
cules son las atribuciones genricas de la junta de acreedores, determinando que las
opciones de decisin sobre el destino de un deudor insolvente son: (i) la continuacin de
las actividades de la empresa, en cuyo caso ingresar a un proceso de reestructuracin
patrimonial; o, (ii) la salida del mercado de la empresa, en cuyo caso ingresar a un
proceso de disolucin y liquidacin extrajudicial.
Cuando la mayora de acreedores considera que la empresa tiene viabilidad econmica,
tendr la opcin de disponer la continuacin de sus actividades acordando la
reestructuracin patrimonial y aprobando el respectivo Plan de Reestructuracin. Este
proceso se ha establecido como un marco de reorganizacin empresarial dentro del cual
los acreedores tienen atribuciones suficientes para adoptar todos los acuerdos
necesarios para la administracin y funcionamiento de la empresa, inclusive aquellos
referidos a la aprobacin de balances, transformacin, fusin o escisin de la sociedad,
cambio de razn, objeto o domicilio social, as como los que importen modificaciones
estatutarias distintas de los aumentos de capital por capitalizacin de crditos. En
cambio, cuando se verifique que lo ms conveniente es la salida del mercado de la
empresa, los acreedores podrn aprobar una liquidacin ordenada acordando el inicio de
un proceso de disolucin y liquidacin. En este caso, la Ley de Reestructuracin
Patrimonial tambin se ha ocupado de incluir reglas claras para a salida del mercado de
aquellas empresas cuyas juntas de acreedores hayan adoptado tal decisin. El primer
paso lo constituye la designacin de un Liquidador que se encargue de conducir el
proceso de disolucin y liquidacin con transparencia y diligencia. Posteriormente, la
27
Junta de Acreedores debe aprobar el respectivo Convenio de Liquidacin como

documento vlido y obligatorio no slo para la empresa, el liquidador y los acreedores
que lo hubieran suscrito, sino para todos los dems acreedores que no hayan asistido a
la junta o se hayan opuesto a dicho convenio.
Analizando en conjunto el proceso de insolvencia, debe concluirse que ste se comporta
como un instrumento que permite facilitar la negociacin entre los acreedores y generar
un marco adecuado en que las transacciones y acuerdos deben producirse. Las
bondades del procedimiento de insolvencia se generan a partir del rol protagnico
concedido a los acreedores, quienes naturalmente cuentan con los mejores incentivos
para tomar decisiones que garanticen una maximizacin de los escasos recursos del
deudor. A ello, debe sumarse el establecimiento de reglas claras para determinar el
derecho que le asiste a cada acreedor involucrado en el proceso, as como la proteccin
del patrimonio del deudor contra ejecuciones individuales, lo cual garantiza que se
mantenga intangible dicho patrimonio escaso mientras los acreedores adopten una
decisin respecto a l y se genere un incentivo para que los acreedores negocien una
solucin colectiva de la crisis que enfrenta su deudor.
No obstante, las crticas planteadas al proceso de insolvencia revelan que dicho
instrumento acusa defectos que podran afectar, en alguna medida, la correcta y eficiente
marcha de los procesos de reestructuracin y liquidacin acordados por los acreedores.
Los mayores cuestionamientos acusan que el proceso de insolvencia es excesivamente
largo y costoso. Tanto la etapa pre-concursal como concursal del procedimiento deben
soportar plazos prolongados y elevadas exigencias que impiden un pago oportuno a los
acreedores afectados por la insolvencia del deudor. Los tiempos que demanda la
verificacin del estado de insolvencia, el reconocimiento de crditos y los previstos para
la toma de decisiones sobre el destino patrimonial del insolvente, elevan an mas los
costos a los acreedores dentro de un proceso en el que stos deben asumir
colectivamente las prdidas generadas por la crisis empresarial del deudor.
En esta lnea, sera conveniente replantear el proceso de insolvencia desarrollando un
modelo basado en menores plazos y con costos reducidos para los acreedores, el deudor
y el propio Estado. Para ello, podra simplificarse la etapa de reconocimiento de crditos,
introduciendo mecanismos que privilegien la conciliacin entre las partes y fortalezcan las
facultades de la autoridad administrativa para ejercer un control ex-post sobre los crditos
verificados a fin de impedir situaciones de simulacin o fraude. Asimismo, podra
28
otorgarse mayores facilidades a los acreedores en la etapa de negociacin de los

acuerdos de reestructuracin y liquidacin, reduciendo los costos de acceder a
informacin relevante para la adopcin de tales decisiones.
Ello permitira que se tomen decisiones informadas en menores plazos, limitando la
amenaza que implica someter un patrimonio escaso a un prolongado estado de
indefinicin.
1.3. Procedimientos preventivos: el concurso preventivo y el procedimiento
simplificado.
La inclusin de procesos preventivos dentro del sistema de reestructuracin patrimonial
atendi a una doble necesidad: de un lado, lograr que el sistema fuera accesible a todos
los agentes econmicos, en funcin a la realidad econmica y patrimonial de cada uno de
ellos; y de otro, regular mecanismos que permitan la aplicacin de soluciones legales
destinadas a tomar medidas tendientes a descubrir a tiempo y a asistir, de modo eficaz, a
las empresas en dificultades. Los procesos de concurso preventivo y procedimiento
simplificado permiten a un deudor en dificultades procurar una reestructuracin
patrimonial. La diferencia principal con respecto al proceso de insolvencia, reside en que
tienen por objeto prevenir situaciones de insolvencia, en el entendido que resulta ms
eficiente y menos costoso prevenir la enfermedad antes que tratarla una vez que sta ya
se ha presentado. En ese sentido, a travs del concurso preventivo o el procedimiento
simplificado, no se declara la insolvencia del deudor sino que se busca prevenir y evitar
tal desenlace. Ambos son procesos de requisitos sencillos y plazos cortos, de tal forma
que por lo reducido de sus costos puedan ser utilizados, sobretodo, por la micro, pequea
y mediana empresa.
El concurso preventivo es un mecanismo de refinanciacin de deuda que se puede iniciar
por cualquier deudor ante el Indecopi a nivel nacional. A su vez, con el objeto de
descentralizar la posibilidad de acceder a una reestructuracin patrimonial a bajo costo, el
procedimiento simplificado se puede iniciar ante cualquier notario pblico del pas por un
deudor cuyos crditos no excedan de las 200 Unidades Impositivas Tributarias (UIT). En
ambos procedimientos,
una
vez verificado
el
cumplimiento
de los
requisitos
correspondientes, el Indecopi o el notario pblico, segn el caso, convoca a los

acreedores del deudor a fin de que conformen la junta de acreedores respectiva.
29
Una vez instalada la junta de acreedores, sta tendr que pronunciarse sobre la
propuesta de refinanciamiento o reprogramacin que deber presentar el deudor.
Aprobada la propuesta por mayora, concluir el proceso, y el acuerdo ser de obligatorio
cumplimiento para el deudor y todos los acreedores, suspendindose la ejecucin de las
obligaciones, de tal forma que su patrimonio no podr ser materia de ejecuciones
individuales.
En el caso del concurso preventivo, se prev la posibilidad de que el deudor obtenga la
proteccin patrimonial anticipadamente. En efecto, a partir de la publicacin del aviso por
el cual se informa la admisin a trmite la solicitud de concurso preventivo, y siempre que
el deudor as lo hubiera solicitado, el solo mrito de dicha publicacin generar la
suspensin de la exigibilidad de las obligaciones que tuviera pendientes de pago el
deudor. Con el objeto de desincentivar un uso inadecuado del concurso preventivo, la Ley
ha establecido que en caso se solicite la proteccin de bienes al inicio del procedimiento
y la Junta de Acreedores desapruebe la propuesta de refinanciamiento presentado por
deudor, stos ltimos puedan iniciar inmediatamente el inicio de un proceso de
insolvencia, siempre que medie el consentimiento del deudor. Sin embargo, pese a las
reformas introducidas a los procesos preventivos, la experiencia ha demostrado que a
pesar de las aparentes ventajas de tales procedimientos frente al proceso de insolvencia,
el mercado ha preferido la utilizacin de los procesos de insolvencia. Debido a la falta de
difusin y a los vacos existentes en la normatividad que los regula, estos procedimientos
no han alcanzado el xito esperado. Ello ha originado que un gran nmero de empresas
no puedan beneficiarse con las virtudes que ofrecen los procedimientos preventivos,
careciendo las medianas y pequeas empresas de una herramienta efectiva para la
reestructuracin empresarial.
Los problemas que enfrentan los acreedores en un concurso preventivo suelen muchas
veces relacionarse con la informacin que manejan en el proceso sobre el estado
patrimonial del deudor. Si bien se critica el tiempo que demanda la aprobacin de un
Acuerdo Global de Refinanciamiento, ello se debe a la carencia de informacin contable y
financiera del deudor, que les permita tomar decisiones adecuadas al caso concreto. El
costo que deben afrontar los acreedores para acceder esta informacin durante el
proceso genera que la negociacin se prolongue innecesariamente, poniendo en riesgo
potenciales acuerdos de refinanciacin.
30
Para que los plazos de negociacin no se vean excedidos desmesuradamente, es

necesario que el acceso a un procedimiento preventivo se encuentre condicionado a la
presentacin de toda informacin que resulte relevante para los acreedores al momento
de tomar decisiones sobre la conveniencia de pactar con su deudor una reprogramacin
de obligaciones. Ello, garantizar que los acreedores tomen decisiones informadas,
oportunas y eficientes.
1.4. Procedimiento de saneamiento transitorio
El procedimiento transitorio constituye una va rpida que permite a un deudor acceder
de manera expeditiva y sencilla al rgimen concursal para que sus acreedores, afectados
por la crisis empresarial del deudor, puedan adoptar las soluciones ms adecuadas para
el pago de sus crditos y la recuperacin econmica de la empresa afectada por la crisis.
A diferencia de los procedimientos tradicionales, el procedimiento transitorio exige
requisitos mnimos para su inicio y permite una inmediata proteccin patrimonial. La idea
es que el procedimiento se constituya en una alternativa gil y rpida que contribuya a la
implementacin de programas de saneamiento y fortalecimiento patrimonial en plazos
relativamente cortos. A la par que se establece una etapa pre-concursal simplificada, el
procedimiento transitorio se caracteriza tambin por una etapa concursal expeditiva en la
cual se privilegia una rpida instalacin de la Junta de Acreedores, a travs del
mecanismo de conciliacin para la constatacin de crditos y la posibilidad de que la
Junta de Acreedores se instale an con crditos discrepantes pendientes de resolver.
En efecto, la verificacin de crditos en el procedimiento transitorio se realiza a travs de
un Fedatario que se encarga de constatar los crditos invocados por los acreedores de
acuerdo a lo declarado por el deudor al momento de presentacin de su solicitud. En el
caso en que el crdito invocado difiera del crdito reconocido por el deudor, se abre una
etapa de conciliacin entre las partes para que, privadamente, se pongan de acuerdo
sobre la cuanta del mismo. En caso de que subsista la diferencia, ser una Comisin Ad
hoc la que se encargar de resolver la discrepancia acontecida. En el caso de la
instalacin de la Junta de Acreedores, el procedimiento transitorio prev que sta se
puede producir pese a que existan crditos discrepantes pendientes de resolver. Si bien
se busca una pronta aprobacin de acuerdos de saneamiento empresarial, en el
procedimiento transitorio se prev que la vigencia de tales decisiones se condicionen a
una prueba de resistencia en la cual se tomen en cuenta, de manera ficta, los crditos
discrepantes que no participaron de la votacin. De esta forma, si an en el caso en que
considerando a los crditos discrepantes como opositores al acuerdo adoptado, ste
31
hubiera sido aprobado, la decisin surtir plenos efectos a partir de su adopcin. De lo

contrario, la vigencia de tales efectos estar condicionada a lo que resuelva
oportunamente la Comisin Ad hoc respectiva. Si bien el procedimiento transitorio permite
un fcil acceso al sistema y, por tanto, una inexistente verificacin por parte de la
autoridad administrativa sobre el estado patrimonial del deudor, se han previsto
mecanismos que desincentiven un uso inadecuado de este procedimiento. En tal sentido,
en aquellos casos en que la propuesta de saneamiento presentada por el deudor sea
desaprobada por la Junta de Acreedores, o esta no es aprobada en los plazos de Ley
(seis meses, prorrogables por seis meses adicionales), el procedimiento transitorio
concluye y los actuados son trasladados a la Comisin de Reestructuracin Patrimonial
correspondiente para que dicho rgano, de oficio, declare en insolvencia al deudor.
En resumen, el procedimiento transitorio busca privilegiar un accionar rpido para atender
situaciones de crisis patrimonial, dinamizando el proceso de negociacin entre
acreedores y empresas deudoras y procurando una pronta aprobacin de programas de
saneamiento y fortalecimiento patrimonial de las empresas eventualmente involucradas
en situaciones de incumplimiento en el pago de sus obligaciones. De esta forma, se
pretende que esta nueva alternativa pueda cubrir las expectativas del empresariado
peruano y permita una recuperacin rpida y ordenada de empresas financieramente
viables.
Sin embargo, esta va rpida es susceptible de generar incentivos para que empresas
interesadas en evadir temporalmente el pago de sus obligaciones se acojan al proceso y
obtengan una rpida proteccin de su patrimonio. Ello, sumado al inexistente control por
parte de la autoridad administrativa para calificar qu empresas deben acogerse al
proceso y la falta de regulacin de las sanciones a imponer a aquellas empresas
deudoras o acreedoras que incurran distorsionar los fines de un proceso destinado a
promover acuerdos de saneamiento financiero.
Adems de ello, debe tenerse en cuenta que los requisitos mnimos de informacin
solicitados para el acogimiento al procedimiento transitorio pueden generar dificultades
para la aprobacin de acuerdos de reestructuracin. En tal sentido, al omitir exigir
informacin financiera y contable al deudor en el momento en que ste solicita acogerse
al procedimiento transitorio, termina por afectar los plazos previstos para la negociacin
del Convenio de Saneamiento, toda vez que en la medida que los acreedores cuenten
con menor informacin relevante que les permita tomar decisiones informadas, mayor
32
tiempo les demandar ponerse de acuerdo en la conveniencia de aprobar un acuerdo de

reestructuracin y negociar los trminos y condiciones que el mismo debe contener.
2. EL MARCO LEGAL INTERNO COMPLEMENTARIO
Habiendo revisado hasta esta parte el marco legal especfico sobre reestructuracin
patrimonial, corresponde ahora en el presente acpite revisar el marco legal que
complementa el sistema peruano de reestructuracin patrimonial. En ese sentido, en la
presente seccin comentaremos la Ley General de Sociedades que regula la vida de una
empresa mientras sta se encuentra sana y en funcionamiento; la Ley de Banca que
regula las posibilidades de las empresas de acceder a crditos financieros; as como la
Ley del Mercado de Valores, que regula los mercados de capitales que bien podran ser
utilizados como una fuente adicional de inversin para negocios en reestructuracin
patrimonial que demuestren viabilidad econmica.
Durante la vida de una empresa puede distinguirse claramente el periodo en que la
empresa se mantiene solvente y en crecimiento, del periodo en que la empresa deviene
en insolvente y enfrenta dificultades para asumir el pago de sus obligaciones.
Es por este motivo que la legislacin empresarial entendida como un todo orgnico,
pretende generar un marco legal que, a partir del reconocimiento de los incentivos de los
agentes de mercado, facilite y coadyuve a la maximizacin del valor del negocio en
ambas etapas: la etapa de solvencia y la etapa de insolvencia. En ese sentido, la
legislacin sobre sociedades (aplicable fundamentalmente a la empresa solvente) otorga
el control del negocio a los socios o accionistas de la empresa; y, la legislacin sobre
reestructuracin patrimonial (aplicable a la empresa que deviene en insolvencia),
concede el control del negocio a la junta de acreedores. Slo un marco empresarial
consistente para ambas etapas de la vida de la empresa, que reconozca adecuadamente
los incentivos de los agentes de mercado involucrados, garantizar el objetivo de
maximizar el valor del negocio a lo largo de toda su existencia.
De otro lado, cuando nace una empresa, el desarrollo de sus actividades y crecimiento
estar condicionado a su capacidad de atraer y acceder a inversin. Los mecanismos
ms comunes que una empresa suele utilizar para acceder a inversin son: (i) aportes de
capital de los propios socios o accionistas; (ii) emisin de obligaciones; (iii) prstamos de
entidades financieras; e, (iv) inversin recurriendo a los mercados de capitales. Vistas as
las cosas, garantizar un ambiente favorable a la maximizacin del valor del negocio
durante toda su vida, es una tarea que no slo corresponder a la legislacin sobre
sociedades y la legislacin sobre reestructuracin patrimonial, sino tambin a la
legislacin bancaria y la legislacin sobre mercados de capitales.
33
La propuesta del Indecopi es que se visualice la reestructuracin patrimonial dentro del

contexto ms amplio de toda la legislacin empresarial. Por ese motivo se ha realizado
un anlisis que involucra no slo una revisin de las normas de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial y su funcionamiento, sino una evaluacin de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial dentro del todo constituido por la legislacin empresarial.
Por ello procederemos a evaluar la legislacin de sociedades, la legislacin bancaria y la
ley de mercado de valores. A partir de una revisin de sus principales disposiciones y de
un mejor entendimiento de su impacto en el sistema de reestructuracin patrimonial,
estaremos en una mejor perspectiva para realizar un diagnstico integral que contribuya
a fortalecer de forma efectiva el sistema de reestructuracin patrimonial peruano.
2.1. La regulacin societaria
2.1.1. Principales tipos societarios.
La regulacin societaria en el Per se encuentra contenida en la Ley General de
Sociedades (Ley N 26887) y contiene los siguientes tipos societarios: sociedad annima
ordinaria; la sociedad annima cerrada; y la sociedad annima abierta.
La sociedad annima ordinaria permite a los accionistas responsabilidad limitada hasta
por el monto de lo aportado y es controlada por los accionistas en junta general que es el
rgano supremo de la sociedad. La sociedad annima cerrada tiene no ms de veinte
accionistas y no tiene acciones inscritas en el registro pblico del mercado de valores.
Tiene adems limitaciones a la libre transmisibilidad de acciones. La sociedad annima
abierta aquella que ha hecho oferta pblica de acciones u obligaciones convertibles en
acciones; tiene ms de 750 accionistas; ms del 35% de su capital pertenece a 175 o
ms accionistas, este tipo de sociedad debe inscribir todas sus acciones en el registro
Pblico del Mercado de Valores y presenta
transmisibilidad y negociabilidad de sus
acciones.
El modelo peruano entonces podra caracterizarse como un modelo enteramente privado,
con modelos societarios propuestos por la legislacin, y con normas de aplicacin
supletoria en caso de falta de pacto de las partes. La intervencin estatal es mnima.
2.1.2. Estn adecuadamente conciliadas la Ley General de Sociedades y la Ley de
Reestructuracin Patrimonial?
Con la dacin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, Decreto Legislativo N 845 y la
posterior Ley de Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial, Ley N
27146, se termin por conciliar en gran medida las disposiciones pertinentes de la Ley
General de Sociedades que guardan relacin con el funcionamiento del Sistema de
Reestructuracin Patrimonial.
34
- Facultades de la junta de accionistas si se ratific la misma administracin. El art.

45 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial precisa que corresponde a la junta general
de accionistas, asociados o titular de la empresa designar a quien cubrir la vacante que
se produzca en un cargo de director, gerente o apoderado, una vez ratificado el mismo
rgimen de administracin por la junta de acreedores. Asimismo, precisa que tal
nombramiento slo tendr eficacia a partir de su ratificacin por la junta de acreedores.
- Control de la junta de acreedores hasta la conclusin del proceso. De otro lado, el
art. 46 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial precisa que durante el proceso de
reestructuracin quedar en suspenso el estatuto, as como la competencia de la junta
general de accionistas, asociados o titular, en todo lo referente a la administracin de la
empresa. Las funciones de administracin sern asumidas por la junta de acreedores
hasta la conclusin del proceso.
- Atribuciones de la junta de acreedores. El mismo art. 46 dispone que la junta de
acreedores, por s sola, podr adoptar todos los acuerdos necesarios para la
administracin y funcionamiento de la empresa durante el proceso: aprobacin de
balances, transformacin, fusin o escisin de la sociedad, cambio de razn, objeto o
domicilio social, as como los que importen modificaciones estatutarias distintas de los
aumentos de capital o por capitalizacin de crditos.
- Procesos de liquidacin bajo la Ley General de Sociedades vs. Procesos de
liquidacin bajo la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Como es sabido, la Ley
General de Sociedades contiene disposiciones que regulan la disolucin y liquidacin de
sociedades. Asimismo, la Ley de Reestructuracin Patrimonial contiene disposiciones que
regulan la disolucin y liquidacin de empresas ante el Indecopi.
El proceso de disolucin y liquidacin bajo la Ley General de Sociedades es un proceso
de menores costos que el proceso ante el Indecopi, pues no requiere la intervencin del
Estado. Es un proceso enteramente privado en el que la decisin la toma la junta de
accionistas y la sociedad es liquidada por los accionistas que la junta designe. Frente a
su principal ventaja de menores costos, cabe mencionar su principal desventaja: quien se
liquida bajo la Ley General de Sociedades no gozar de proteccin del patrimonio frente
a ejecuciones individuales.
El proceso de liquidacin bajo la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en cambio, es
supervisado enteramente por el Indecopi. Quien decida acogerse a la Ley de
Reestructuracin Patrimonial tendr que asumir los mayores costos de la participacin
del Indecopi, pagando los derechos administrativos correspondientes, asumiendo
probablemente mayores costos en asesora legal econmica y financiera, mayores costos
para el pago de los honorarios del liquidador, as como mayores costos de publicacin de
35
avisos de convocatoria a junta de acreedores. La principal desventaja son pues los

elevados costos de la liquidacin. La principal ventaja es la proteccin del patrimonio
frente a ejecuciones individuales, as como el respeto del derecho de preferencia de los
acreedores.
Para que una empresa decida que proceso de liquidacin es el mas adecuado para su
situacin tiene que tener presente lo siguiente:
(i) Costos de negociacin bajos. Cuando los costos de negociacin sean bajos, pues
la empresa tiene pocos acreedores, el deudor no requerir del elemento proteccin del
patrimonio para garantizar una liquidacin ordenada de activos. En consecuencia, una
liquidacin enteramente privada bajo el marco de la Ley General de Sociedades resultar
ms conveniente.
(ii) Costos de negociacin altos. Cuando por la composicin de los acreedores los
costos de negociacin sean identificados como elevados o, dicho en otras palabras,
cuando pueda preveerse que la liquidacin ordenada ser puesta en riesgo por
acreedores que intentarn ejecutar individualmente los activos, lo ms conveniente ser
asumir los costos mayores de ingresar a la Ley de Reestructuracin Patrimonial, a
cambio de una efectiva proteccin del patrimonio.
- Supervisin del desarrollo de las juntas de accionistas vs. Supervisin del
desarrollo de las juntas de acreedores. De acuerdo al marco legal consagrado en la
Ley General de Sociedades, el desarrollo de las juntas de accionistas es enteramente
privado. Las juntas de accionistas se convocan, renen y toman sus acuerdos
privadamente. Solamente se consagra la posibilidad de un control posterior por parte del
Estado, en los casos en que el numero requerido de accionistas presente una
impugnacin de acuerdos ante el Poder Judicial.
En la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en cambio, el desarrollo de las juntas de
acreedores se encuentra constantemente supervisado por el Indecopi, a travs de la
necesaria determinacin de la composicin de la junta reconociendo los crditos
presentados, as como la participacin de un representante de la Comisin de
Reestructuracin Patrimonial en todas las juntas que se celebren. Asimismo, el Indecopi
conocer en sede administrativa de todas las impugnaciones de los acuerdos de junta de
acreedores que se pudieran interponer. En conclusin, la Ley de Reestructuracin
Patrimonial ha consagrado un control anterior y posterior de las actividades de la junta de
acreedores.
2.2. La regulacin del sistema financiero
2.2.1.
Cmo
se
relacionan
solidez
del
sistema
financiero,
inversin
reestructuracin patrimonial?
36
Un sistema financiero que rena las caractersticas de ser competitivo, slido y confiable,
fomentar el ahorro. Fomentar el ahorro tendr como consecuencia a su vez fomentar la
inversin.
En ese sentido, ahorro equivale a inversin: el sistema financiero deber encontrarse
regulado y supervisado de tal forma que se fomente el ahorro, pues sin ahorro, las
entidades financieras no tendrn los recursos que les permitan generar inversin directa
o indirecta.
A su vez, inversin equivale a desarrollo: a travs de la inversin directa o indirecta, las
entidades financieras se constituyen en pieza fundamental en la tarea de contribuir al
desarrollo nacional. Fomentar el ahorro es pues pieza clave para la inversin y la
inversin es pieza clave para desarrollo social.
En un escenario en el cual el modelo de reestructuracin patrimonial establecido no
facilita la recuperacin de los crditos en los casos de insolvencia empresarial, sino que,
por el contrario, la perjudica, el sistema financiero se ver debilitado por su menor
capacidad de recuperar los prstamos otorgados y, con ello, su menor capacidad de
proteger a los ahorristas, por eso el buen funcionamiento del modelo de reestructuracin
patrimonial resulta fundamental para la posibilidad de contar con un sistema financiero
competitivo, slido y confiable, capaz de fomentar el ahorro, ser fuente de inversin y, con
ello, contribuir al desarrollo social. A su vez, un sistema financiero slido y confiable,
resulta fundamental para la posibilidad de contribuir al mejor funcionamiento de la
reestructuracin patrimonial a travs del reflotamiento de los negocios viables.
2.2.2. Cul es el rol asignado al Estado en el sistema financiero?
La ley de Banca asigna al Estado un rol regulador y supervisor a travs de la
Superintendencia de Banca y Seguros (SBS). La misin de la SBS ser proteger los
intereses de los depositantes, preservando la solvencia del sistema financiero. Su labor
abarca las tareas concretas de regular y supervisar. A travs de su rol regulador la SBS
establece las reglas de juego sobre las cuales las empresas supervisadas deben
competir y, a travs de su rol de supervisin, la SBS supervisa el efectivo cumplimiento
de tal regulacin.
El rol asignado a la SBS busca aadir valor al buen funcionamiento del mercado. Si, por
el rol de regulacin y supervisin asignado a la SBS se genera ms confianza en el
pblico respecto de la solvencia del sistema, las entidades financieras se encontrarn en
mejor posicin de atraer ahorro y, con ello, disponer de recursos para intermediar,
generar inversin y contribuir al desarrollo del pas. Por otro lado, si se logra un sistema
de supervisin eficiente, se contribuir a mejorar la percepcin de riesgo-pas frente a la
37
comunidad internacional, trayendo consigo costos de financiamiento menores para los

bancos, empresas aseguradoras, el sector privado y el gobierno.
2.2.3. Estn los bancos limitados para invertir en empresas en reestructuracin?
Las limitaciones para la inversin financiera en empresas en reestructuracin, no se dan
solamente por las dificultades que puedan prever las entidades financieras para el
recupero de su cartera con motivo de la existencia de procesos de reestructuracin largos
y costosos. Las limitaciones a la inversin tambin pueden darse si la legislacin bancaria
limita la capacidad de las entidades financieras de capitalizar sus acreencias en
empresas sujetas a procesos de reestructuracin o si se disponen requisitos de
provisiones muy altas que no se corresponden con el verdadero riesgo del crdito
reestructurado. Tales limitaciones podran tener el efecto no slo de dificultar la
reestructuracin de negocios que demuestren viabilidad econmica, sino adems de
perjudicar la posibilidad de que las entidades financieras utilicen un mecanismo como la
capitalizacin, que les permita recuperar el monto de su inversin, a bajo costo y en
tiempo oportuno.
La Ley de Reestructuracin Patrimonial contempla la capitalizacin de deudas a favor de
empresas del sistema financiero en empresas deudoras cuyos instrumentos de capital
coticen o no en bolsa. En ese sentido la SBS emiti la Resolucin S.B.S. N 1071-99 que
aprob el Reglamento para la Capitalizacin de Acreencias por parte de las empresas del
sistema financiero, este reglamento es de aplicacin a las entidades financieras que
decidan capitalizar sus acreencias en empresas deudoras.
2.3. La regulacin de los mercados de capitales
2.3.1. Cmo se relacionan los mercados de capitales, inversin y reestructuracin
patrimonial?
En el acpite anterior nos hemos referido a la legislacin financiera como un marco legal
orientado a promover el ahorro y, a partir de ello, la inversin financiera en empresas en
marcha o en empresas en reestructuracin. Al igual que la legislacin financiera, la
legislacin sobre mercado de valores tiene por fin ltimo promover un mecanismo
alternativo de financiamiento para el empresario, a travs del uso de los mercados de
capitales.
Con el objeto de proteger de mejor forma al inversionista, la legislacin peruana sobre
mercados de capitales promueve el desarrollo ordenado y la transparencia del mercado
de valores.
Si se logra el desarrollo y fortalecimiento de los mercados de capitales, brindando al
inversionista informacin veraz, suficiente y oportuna, el inversionista encontrar en los
38
mercados de capitales un instrumento idneo para canalizar sus excedentes de recursos

hacia quienes requieran de los mismos. Slo un mercado que garantice transparencia,
suficiencia y oportunidad en la informacin, ser capaz de proteger al inversionista y, con
ello, ser capaz de atraer inversin y canalizarla al empresariado. El resultado ser
mayor inversin y, con ello, mayor desarrollo social.
Tal inversin ser una fuente de recursos muy atractiva para el empresario, por las
mejores condiciones que ofrece respecto de los recursos financieros que brinda el sector
bancario. A travs del desarrollo de los mercados de capitales, los negocios en marcha
que tengan estndares mnimos de informacin capaces de brindar seguridad al
inversionista sobre el riesgo del negocio, tendrn la posibilidad de acceder a esta nueva
fuente de financiamiento. En cambio, aquellos negocios que no dispongan de tales
estndares mnimos de informacin, vern restringida sus posibilidades de financiamiento
a los aportes que puedan efectuar los propios socios o a las alternativas de
financiamiento que les brinde el sector bancario.
En suma, a mejores estndares de informacin sobre el manejo del negocio, mayor
transparencia en el mercado; a mayor transparencia en el mercado, mayores opciones de
atraer inversin a travs de los mercados de capitales; a mayor inversin a travs de los
mercados de capitales mayor crecimiento y menor crisis y, an en la crisis, mayores las
posibilidades de reestructurar exitosamente los negocios que demuestren viabilidad
econmica.
2.3.2. Qu rol ha asignado la legislacin vigente al Estado y a los agentes de
mercado en los mercados de capitales?
Para una mayor claridad en cuanto al rol que corresponde al Estado (a travs de la
CONASEV) en el mercado de valores peruano, es pertinente lo que sobre el particular
dispone la Ley Orgnica de la CONASEV. De acuerdo a dicha ley, corresponde a dicha
institucin velar por el adecuado manejo de las empresas y normar la contabilidad de las
mismas. Asimismo, se establece que son funciones de la CONASEV, entre otras: (i)
estudiar, promover y reglamentar el mercado de valores y controlar a las personas
naturales y jurdicas; (ii) velar por la transparencia de los mercados de valores, la correcta
formacin de los precios en ellos, y la proteccin de los inversionistas, procurando la
difusin de toda la informacin necesaria para tales propsitos; (iii) llevar el registro
pblico del mercado de valores; (iv) supervisar el cumplimiento de la Ley General de
Sociedades por las sociedades annimas abiertas; (v) normar y controlar las actividades
de los fondos mutuos de inversin en valores y de las sociedades administradoras; y, (vi)
controlar el cumplimiento de la normatividad contable por las personas naturales o
39
jurdicas a las que supervisa, reglamentando la presentacin de sus estados financieros,

etc.
Los modelos de regulacin de los mercados de valores se construyen sobre la base de la
combinacin de dos fuentes de regulacin: (i) la regulacin emanada del Estado, que
normalmente incluye a un rgano especial con facultad reglamentaria (como sera el caso
de la CONASEV); y, (ii) la autorregulacin, constituida por un conjunto de normas
emitidas por una serie de organizaciones de autorregulacin, formadas por los propios
operadores del mercado, como son las bolsas de valores.
2.3.3. Qu alternativas de financiamiento empresarial brinda el mercado de
valores?
La Ley del Mercado de Valores distingue entre la oferta pblica primaria de valores y la
oferta pblica secundaria de valores. La oferta pblica primaria de valores es definida
como la oferta pblica de nuevos valores que efectan las personas jurdicas Por su
parte, la oferta pblica secundaria de valores es definida como aquella que tiene por
objeto la transferencia de valores emitidos y colocados previamente.
Teniendo en consideracin que en el mercado peruano existe un nmero predominante
de empresas familiares (sean estas sociedades annimas ordinarias o sociedades
annimas cerradas) que no colocan sus valores en bolsa, dedicaremos el presente
acpite a explicar el funcionamiento de la oferta pblica primaria de valores como
probable fuente de inversin para tales empresas familiares. Ello, con el objeto de, ms
adelante, encontrarnos en aptitud de evaluar la viabilidad de dicho mecanismo de
inversin, para los casos de empresas que enfrentan procesos de reestructuracin
patrimonial.
La oferta pblica primaria de valores tiene como objetivo acceder a los capitales que
pudieran ofrecer potenciales inversionistas, a fin de utilizarlos en la empresa emisora de
tales valores. Los recursos obtenidos a travs del mecanismo descrito, podrn ser
utilizados para capitalizar la empresa, para asumir el reto de nuevos proyectos de
desarrollo o para sustituir otros pasivos que pudieran resultar ms costosos para la
empresa emisora.
La oferta pblica primaria de valores es pues una alternativa interesante para que las
empresas en marcha accedan a fuentes de financiamiento adicionales al financiamiento
que podran obtener a travs de entidades financieras. Es cierto que los requisitos de
informacin que impone la ley al emisor de los valores son de un estndar alto, pero no
es menos cierto tambin que sin informacin clara y confiable sobre el riesgo del negocio,
las posibilidades de atraer inversin sern bastante limitadas.
40
2.3.4. Cules seran las ventajas de utilizar los mercados de capitales como
mecanismos de inversin para empresas en reestructuracin?
Utilizar los mercados de capitales como mecanismos de inversin para empresas en
reestructuracin podra representar claras e importantes ventajas para el mejor
funcionamiento del sistema de reestructuracin patrimonial.
Evaluando el impacto de tal posibilidad desde la perspectiva ex ante la insolvencia, la
empresa en marcha pueda tener la posibilidad de acceder a capital fresco a costos ms
bajos que el financiamiento que se puede obtener a travs del sector financiero. Desde la
perspectiva ex post la insolvencia, acceder a los mercados de capitales brindar el
beneficio de que aquellas empresas que demuestren viabilidad econmica a sus
potenciales inversionistas, podrn acceder a capitales de costos ms bajos que los
costos del capital que pudiera ofrecer el sistema financiero. Con ello, empresas viables
que antes quiz no podan acceder a una reestructuracin exitosa, por los costos ms
elevados del capital financiero, ahora tendrn la oportunidad de implementar con xito el
plan de reestructuracin que propongan a sus inversionistas.
Adicionalmente, de haber informacin clara y confiable sobre el negocio que le permite
acceder a los mercados de capitales, la evaluacin de la viabilidad del negocio ser ms
sencilla y certera. Definir si el negocio vale ms en reestructuracin que en liquidacin no
ser una definicin que requiera de mayor tiempo y recursos. Cumplidos los estndares
mnimos de informacin que requiere la CONASEV, los potenciales inversionistas
privados, analistas de riesgos e inversionistas institucionales, se encontrarn en aptitud
de estudiar rpidamente la viabilidad del negocio y las posibilidades de xito del plan de
reestructuracin que el deudor pudiera haber presentado. En esa medida, la decisin de
reestructuracin podr ser tomada ms rpido. No ser necesario destinar largo tiempo y
muchos recursos para depurar la informacin poco confiable presentada por el deudor
para luego, dedicar an ms tiempo y recursos al anlisis de la viabilidad del negocio. Si
se cumplen con estndares de informacin sobre el manejo del negocio que garanticen
claridad y confiabilidad, las decisiones se podrn tomar ms rpido y el margen de error
ser menor. En esa medida, desde la perspectiva ex post, el sistema funcionar mejor
porque los procesos podrn ser sustancialmente ms cortos y con mayor certeza en la
decisin de reestructurar.
Finalmente, el haber cumplido con estndares mnimos de informacin que permiten a los
deudores acceder a potenciales inversionistas a travs de los mercados de capitales,
permitir que el mercado a travs de los potenciales inversionistas interesados en el
proyecto de reestructuracin propuesto, se encuentre en aptitud de valuar correctamente
la empresa. Ello fortalecer el rol del mercado en la valuacin de la empresa, y reducir
41
la participacin del Estado para esos efectos. De esa forma, se permitir que en el Per
se comiencen a implementar reorganizaciones del tipo de las que ocurren en Alemania,
en las que se somete a subasta pblica la empresa y el proceso concluye cuando el
negocio es vendido al mejor postor y los acreedores son inmediatamente pagados con
los resultados obtenidos. El beneficio claro es un proceso de reestructuracin de costos
muy bajos para el Estado, para los acreedores y que, por ello, garantiza una
maximizacin del valor del negocio en beneficio directo del mejor pago a los acreedores.
Un proceso que, en suma, se convierte en un mecanismo eficaz para el objetivo de
proteger adecuadamente el crdito.
El potencial de mejora del sistema de reestructuracin a partir del uso de la oferta pblica
primaria de valores, en efectividad ex ante y ex post la insolvencia, reduciendo adems
los costos del proceso, es bastante importante. Tal potencial de mejora es an ms claro
si se tiene en consideracin lo que se coment en el acpite anterior, en el sentido de que
existe una demanda potencial de los inversionistas institucionales (fondos de inversin y
fondos de pensiones) que hoy no est satisfecha por la oferta de valores disponible en el
mercado. De lograr canalizar parte de dicha demanda a la reestructuracin de aquellos
negocios que demuestren viabilidad econmica, se lograra fortalecer sustancialmente el
sistema de reestructuracin patrimonial.
2.3.5. Cules son las limitaciones actuales para que las empresas en
reestructuracin accedan a los mercados de capitales como mecanismos de
inversin?
Debido a que los negocios en el Per nacen familiares, crecen como familiares (si es que
logran crecer) y mueren como familiares; hace que no exista en el Per una visin
empresarial de separar el control del negocio de la propiedad del negocio, permitiendo el
acceso de mayores inversionistas (como nuevos propietarios), a partir del acceso a
capitales que brindan los mercados de valores. El empresario peruano se resiste a ceder
parte de la propiedad de su negocio, a pesar que ello le abrira las puertas para acceder a
mayores y mejores fuentes de inversin.
Bajo tal cultura de hacer negocio, sin duda, se limitan las posibilidades de crecimiento
de los negocios y, con ello, las posibilidades de que los empresarios peruanos se
encuentren en aptitud de competir exitosamente en un mercado global que les impone
mayores exigencias de eficiencia. El problema se resume en las siguientes palabras: a
menor informacin clara y confiable sobre el negocio, menores opciones de acceder a
inversin y, por ello, menores opciones de crecimiento.
El problema antes referido se evidencia de manera todava ms clara cuando el negocio
se enfrenta a la necesidad de acogerse a alguno de los procedimientos de
42
reestructuracin patrimonial previstos en la legislacin. Como explicaremos a

continuacin, la informacin sobre el manejo del negocio requerida en la Ley de
Reestructuracin Patrimonial es bastante elemental. Con el objeto de facilitar el acceso
de un mayor nmero de empresas (pequea, mediana y micro empresa) a los
mecanismos de reestructuracin previstos en la ley, se prefiri en su momento un
estndar de informacin bastante bajo, en el entendido que los acreedores, principales
interesados en tomar una decisin eficiente, en coordinacin con el deudor y los
administradores designados, generaran la informacin suficiente para encontrarse en
aptitud de tomar las mejores decisiones.
Sin embargo, no se evalu el impacto de permitir menores estndares de informacin y
transparencia, en la posibilidad de atraer la inversin necesaria para reestructurar
aquellos negocios que demostraran viabilidad econmica.
Los requisitos de informacin para acceder a un proceso de insolvencia establecidos en
el Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial son bsicamente los
siguientes: libros de actas, una breve explicacin de la situacin de la empresa, copia del
balance general, del estado de cambios en el patrimonio neto y del estado de ganancias
y prdidas, fojas del libro de planillas del ltimo mes, y una relacin detallada de activos y
pasivos. Para que tal informacin sea admitida, bastar con que se encuentre suscrita
por el representante legal de la empresa y por contador pblico colegiado. Lo anterior se
complementa con la obligacin del insolvente de presentar una propuesta fundamentada
respecto de la decisin que sobre el destino de la empresa deber adoptar la junta de
acreedores, especificando los mecanismos y requerimientos bsicos que considera
necesarios para la viabilidad de su propuesta, una proyeccin preliminar de resultados;
as como con el contenido del plan de reestructuracin que deber presentar el
administrador designado a la junta de acreedores, de ser el caso.
Por su parte, los requisitos de informacin sobre el negocio para acceder a un concurso
preventivo son an menores. Sobre el particular, la ley dispone que son requisitos de
admisibilidad de la solicitud que se presente un proyecto de acuerdo global de
refinanciamiento del deudor, ms toda la informacin que se exige para el proceso de
insolvencia, pero sin necesidad de presentar copias del balance general, del estado de
cambios en el patrimonio neto, del estado de ganancias y prdidas y de las fojas
correspondientes del libro de planillas.
En el caso del procedimiento simplificado, el requerimiento de informacin es tambin
bastante elemental. Para acogerse vlidamente al proceso se requiere simplemente de la
presentacin de informacin relativa a la empresa, una relacin detallada de
obligaciones, una relacin de activos, y un proyecto del convenio de reprogramacin de
43
pagos, bastando con que la informacin sea suscrita por el representante legal de la
empresa.
El panorama es aun ms preocupante cuando se revisan los estndares de informacin
requerida para el ingreso al procedimiento de saneamiento transitorio. En el Decreto de
Urgencia N 064-99 se dispone que para acogerse al procedimiento transitorio la
empresa acompaar a su solicitud los mismos requisitos establecidos para el
procedimiento simplificado antes referido, con excepcin del convenio de reprogramacin
de pagos. Bastar con que la empresa adjunte a su solicitud una propuesta debidamente
sustentada sobre los trminos generales del programa de saneamiento. Si a estos
estndares de informacin bastante bajos se suma el hecho de que una vez admitida la
solicitud, la empresa obtiene proteccin de su patrimonio a partir de la primera
publicacin del aviso de convocatoria a junta de acreedores, el procedimiento transitorio
se constituye en una alternativa muy atractiva para que, sin mayor evaluacin sobre la
viabilidad del negocio, el deudor proponga una reestructuracin sin sustento real y, a
cambio, obtenga proteccin efectiva de sus activos.
En suma, para acceder al procedimiento de insolvencia previsto en la legislacin vigente,
los negocios bsicamente pueden seguir manejndose bajo los mismos estndares de
informacin que se manejaban antes de que se presentara la crisis. Y para acceder a los
procesos de concurso preventivo, procedimiento simplificado y procedimiento transitorio,
pueden acogerse a la proteccin que les brinda el marco legal, con an menores
requisitos de informacin.
2.3.6. Cmo lograr mayor consistencia entre la Ley de Reestructuracin
Patrimonial y la Ley del Mercado de Valores?
Consideramos que el sistema de reestructuracin patrimonial puede fortalecerse
sustancialmente si se toman los ejemplos que ha introducido la Ley del Mercado de
Valores, en cuanto a la regulacin de la transparencia y confianza en la informacin
En primer trmino, debiera evaluarse la conveniencia de establecer un estndar de
informacin sobre el manejo del negocio nico para acceder a los procesos de
reestructuracin previstos en la legislacin vigente. Tal estndar de informacin deber
ser tal que permita garantizar transparencia y confianza a los que decidirn el destino del
deudor, as como transparencia y confianza a los potenciales inversionistas.
Por otro lado, a partir de un trabajo coordinado entre Indecopi y la CONASEV, habr que
evaluar la conveniencia de que la CONASEV complemente su regulacin sobre las
ofertas pblicas primarias de valores, a fin de adecuarlas a las necesidades de inversin
en empresas en reestructuracin. Obviamente, lo anterior deber hacerse sin descuidar
44
la necesidad de transparencia y confianza en la informacin, indispensable para proteger

adecuadamente a los inversionistas y, con ello, estar en aptitud de atraer inversin.
En adicin a lo anterior, a partir de un trabajo coordinado entre el Indecopi, CONASEV y
la SBS, habr que evaluar la conveniencia de revisar la regulacin vigente sobre las
limitaciones para inversin en ofertas pblicas primarias de valores que se imponen a los
fondos de pensiones, los fondos de inversin y las entidades financieras o de seguros.
Con ello, si la reforma que se propone en la Ley de Reestructuracin Patrimonial y en la
regulacin de la CONASEV garantiza una adecuada proteccin de los inversionistas
institucionales, una revisin de sus limitaciones vigentes para invertir permitindoles
invertir ms en negocios viables, podr orientar tal demanda por inversin a la
reestructuracin de aquellos negocios que demuestren viabilidad econmica.
Finalmente, una vez reducidas las limitaciones a la inversin de los inversionistas
institucionales, con el objeto de canalizar mayor inversin hacia empresas en
reestructuracin que fueron capaces de demostrar su viabilidad econmica, podra
pensarse en la generacin de empresas de riesgo que se especialicen en la compra de
empresas en crisis que tengan el potencial de ser vendidas a una rentabilidad mayor a
travs del mecanismo de los mercados de capitales.
Luego de haber revisado a lo largo de este captulo el marco legal peruano sobre fomento
a
las
inversiones,
apertura
comercial,
reestructuracin
patrimonial
normas
complementarias del sistema de reestructuracin patrimonial (regulacin societaria,

regulacin financiera y regulacin del mercado de valores), en trminos generales, puede
afirmarse que el Per cuenta con un marco legal propicio a la inversin privada nacional y
extranjera que, adems, se complementa adecuadamente con un sistema de
reestructuracin patrimonial que facilita la reorganizacin empresarial en un mercado
abierto de mayores exigencias.
Sin embargo, a pesar de las bondades generales del marco legal vigente sobre
reestructuracin patrimonial, debe destacarse que su efectividad para constituirse en un
instrumento que reduce los costos de acceso al capital protegiendo el crdito, se
encuentra hoy seriamente limitada fundamentalmente por los siguientes aspectos: (i) el
impacto negativo que viene teniendo la aplicacin del procedimiento de saneamiento
transitorio, as como los procedimientos sectoriales de reestructuracin para cooperativas
agrarias azucareras y para pequeos agricultores; (ii) los plazos largos y elevados costos
que los procesos de reestructuracin vienen imponiendo a los privados, al Estado y a la
sociedad; (iii) las repetidas intervenciones del Poder Judicial en los procesos
administrativos de reestructuracin patrimonial, restando predictibilidad al sistema; y, (iv)
la falta de transparencia y confiabilidad de la informacin que presentan los deudores que
45
se acogen al sistema, con las limitaciones que ello impone para que los acreedores
tomen decisiones correctas y oportunas, as como para la posibilidad de atraer inversin
a partir de los mercados de capitales.
IV.
DIAGNOSTICO DE LA EXPERIENCIA DE INDECOPI
En el presente captulo presentaremos las principales estadsticas que maneja el

Indecopi sobre el funcionamiento del sistema de reestructuracin patrimonial. A partir de
la lectura e interpretacin de dichos datos estadsticos, nos encontraremos en aptitud de
bosquejar un diagnstico claro sobre el funcionamiento del sistema de reestructuracin
patrimonial, en sus casi diez aos de vigencia. El objetivo central de este captulo ser
determinar si el sistema de reestructuracin patrimonial peruano, de acuerdo al diseo
legal vigente y a los datos que las estadsticas arrojan sobre su funcionamiento, es un
sistema efectivo para la tarea de reducir los costos de acceso al capital protegiendo
adecuadamente el crdito.
1. Demanda por los servicios de reestructuracin patrimonial
Los cuadros que se muestran a continuacin reflejan que la demanda por los servicios de
reestructuracin patrimonial ha experimentado un incremento sustancial desde la entrada
en vigencia del nuevo sistema en 1992 (con la Ley de Reestructuracin Empresarial, DL
N 26116) hasta la fecha (Ley de Reestructuracin Patrimonial). Como se observar a
continuacin, dicho incremento se refleja en los procesos de insolvencia, el proceso de
saneamiento transitorio, as como en los procesos de reconocimiento de crditos.
1.1 Nmero de solicitudes presentadas
La
demanda
por
servicios
de
reestructuracin
patrimonial
ha
aumentado
considerablemente, sobre todo, en el nmero de solicitudes de insolvencia presentadas.

As, si bien en 1993 se presentaron 85 solicitudes de insolvencia, para el ao 2000 se
proyect que se presentaran 1000 pedidos de insolvencia aproximadamente. En el
procedimiento simplificado y en el de concurso preventivo, en cambio, no se ha
mantenido una tendencia clara a un incremento en los pedidos presentados. As, por
ejemplo, si bien en 1997 se presentaron 10 pedidos de procedimiento simplificado y en
1998 se experiment un pequeo incremento a 12 pedidos de procedimiento simplificado,
en 1999 solamente hubieron 4 casos y para el ao 2000 se proyect un slo caso. El
grfico que se inserta a continuacin refleja una tendencia decreciente en los pedidos de
procedimiento simplificado presentados.
46
En el concurso preventivo tampoco se observa una tendencia al incremento en el nmero

de solicitudes presentadas. Si bien entre los aos 1997 y 1999 se observ un incremento
de 4 solicitudes por ao a 34 solicitudes por ao, en el ao 2000 se proyect que
solamente se presentaran 18 pedidos de acogimiento al concurso preventivo.
En el procedimiento de saneamiento transitorio, en cambio, se proyecta una tendencia al

incremento en el nmero de solicitudes presentadas, tendencia sta inversa a la que se
observ para los procedimientos preventivos (procedimiento simplificado y procedimiento
47
de concurso preventivo) recin comentados. As, en
el grfico que se presenta a
continuacin se observa que si bien en enero del presente ao se presentaron 23

pedidos, en mayo se han presentado 75 pedidos de acogimiento al procedimiento de
saneamiento transitorio.
Finalmente, el grfico que se inserta a continuacin refleja claramente que el nmero de
reconocimientos de crditos ha experimentado tambin un crecimiento exponencial. Si

bien en 1993 se presentaron 93 solicitudes de reconocimiento de crditos, en el ao 1999
se presentaron 12 040 solicitudes de reconocimiento de crditos y, para el ao 2000, se
proyect que se Presentaran 14 500 solicitudes.
La tendencia clara al incremento en los pedidos de acogimiento al procedimiento de
saneamiento transitorio recin comentada, puede ser la explicacin a la tendencia a la
baja observada para los casos del concurso preventivo y el procedimiento simplificado.
Obsrvese al respecto que la fecha de entrada en vigencia del procedimiento de
saneamiento transitorio coincide, aproximadamente, con la fecha en que los procesos de
concurso preventivo y procedimiento simplificado comienzan a decrecer en nmero de
solicitudes presentadas.
En tal sentido, consideramos que los grficos presentados a este respecto, reflejan una
clara preferencia de cierto tipo de deudores por el procedimiento de saneamiento
transitorio, en lugar de los procedimientos de concurso preventivo y
procedimiento
simplificado.
48
Sin perjuicio de la preferencia por el procedimiento de saneamiento transitorio en

comparacin con los otros procedimientos preventivos, debe destacarse que el
procedimiento de insolvencia se mantiene como el proceso -de todos los que ofrece la
ley- con mayor acogida entre deudores y acreedores. La tendencia al incremento de
solicitudes en este proceso se ha mantenido creciente y se proyecta en ese mismo
sentido para el presente ao.
Lo que corresponde evaluar a partir de estos resultados es si la preferencia por el
procedimiento de saneamiento transitorio se fundamenta en una mayor idoneidad del
proceso para cumplir con los fines del sistema de reestructuracin patrimonial o si, en
cambio, tal preferencia encuentra otro tipo de sustento.
Nuestra sensacin al respecto es que la cada vez mayor aceptacin de los
procedimientos de saneamiento transitorio no debe ser tomada como un sntoma de que
el diseo legal adoptado a este respecto es adecuado para la tarea de proteger el crdito.
Por el contrario, nuestra opinin, es que tal mayor aceptacin se debe fundamentalmente
a que el proceso resulta en extremo favorable al deudor y perjudicial a los acreedores.
El diseo legal adoptado permite la admisin a trmite del pedido sin mayores requisitos
de informacin sobre el manejo del negocio y su viabilidad econmica, otorgando adems
una efectiva proteccin inmediata de los activos del deudor. Adicionalmente, el deudor
dispone de un plazo de seis meses para la presentacin de un plan de reprogramacin
de pasivos, prorrogable a seis meses adicionales.
En suma, el proceso de saneamiento transitorio, tal como ha sido diseado, le permite al
deudor en crisis obtener, sin mayores requisitos, un ao adicional de permanencia
artificial en el mercado, postergando el pago de sus pasivos, a pesar de que el negocio
carezca de viabilidad econmica.
Desde la perspectiva ex ante, el proceso es sin duda ineficaz, pues nadie prestar dinero
o, en todo caso, prestar mas caro, si el sistema de reestructuracin patrimonial permite
que el deudor en crisis defina cundo paga y con ello, pueda permanecer artificialmente
en el mercado por el plazo de un ao.
Nos preguntamos quin prestara dinero si el contrato de prstamo estableciera que, en
caso de presentarse una crisis, el deudor decidir cundo paga. Sin duda, bajo tales
condiciones, las posibilidades del empresariado de acceder a capital a bajos costos sern
sustancialmente limitadas.
Desde la perspectiva ex post, el proceso de saneamiento transitorio tambin resulta
ineficaz, pues le da al deudor (que no cuenta con los incentivos adecuados para ello) la
posibilidad de determinar cmo y cundo paga en caso de que se presente la crisis.
49
En ese sentido, consideramos que el proceso de saneamiento transitorio ha distorsionado

el marco legal que inicialmente estableci la Ley de Reestructuracin Empresarial y
posteriormente fortaleci la Ley de Reestructuracin Patrimonial, consagrando finalmente
un proceso que en vez de reducir los costos de acceso al capital protegiendo
adecuadamente el crdito, termina por proteger en extremo al deudor brindndole carta
blanca para no pagar sus obligaciones a pesar de su inviabilidad econmica.
1.2 Usuarios del sistema de reestructuracin patrimonial
Las solicitudes de insolvencia presentadas por personas naturales y jurdicas dentro de
1993 hasta el 2000, se puede reflejar de acuerdo al siguiente grfico.
En dicho grfico se observa que el 60% de los casos de insolvencia iniciados

corresponden a personas jurdicas y el 40% a personas naturales.
En el caso del procedimiento transitorio la distribucin mantiene las mismas proporciones.
Como se observa en el grfico que se muestra a continuacin, el 66% de los casos de
procedimiento transitorio iniciados corresponde a personas jurdicas, el 17% a personas
naturales y el 17% a sociedades conyugales.
50
Otro dato estadstico interesante a tener en cuenta cuando se analiza como se encuentra
distribuida la demanda por los servicios de reestructuracin, es el dato respecto a los
sectores econmicos involucrados en procesos de insolvencia. El cuadro siguiente refleja
los sectores econmicos involucrados en procesos de insolvencia desde 1993 hasta
1999.
51
En el ao 2000, se mantiene una tendencia similar a la sealada en el cuadro anterior en

cuanto a los sectores econmicos involucrados en procesos de insolvencia.
En el procedimiento de saneamiento transitorio los sectores econmicos involucrados

que destacan son tambin Industria (16%), Servicios (20%) y Comercio (23%).
Qu acreedores son los que ms solicitudes de reconocimiento de crditos presentan es
el dato que se refleja en nuestro siguiente grfico. Desde 1993 hasta 1999 se observa
que el acreedor laboral es claramente el acreedor que presenta un mayor nmero de
solicitudes de reconocimiento de crditos. En el ao 1999, por ejemplo, las solicitudes de
reconocimiento de crditos laborales representaron el 58% del total de solicitudes de
reconocimiento presentadas,
mientras que las solicitudes
de los proveedores
representaron solamente el 18% y las de los bancos el 10%.

Lo anterior no significa que la acreencia laboral, si es considerada por monto, sea la que
tenga mayor peso proporcional dentro de las juntas de acreedores. El dato recin
52
mostrado nicamente nos dice que los acreedores laborales son los que presentan ms
pedidos de reconocimiento de crditos. Este dato resulta de suma relevancia si se intenta
evaluar los costos de administracin del sistema de reestructuracin patrimonial.
1.3 Principales acreedores del sistema de reestructuracin patrimonial
Teniendo en consideracin las acreencias presentadas, pero esta vez por monto
reconocido, la acreencia reconocida a favor de las entidades bancarias es sin duda la
ms importante dentro de las juntas de acreedores correspondientes a los

procedimientos de insolvencia. As, el grfico que se presenta a continuacin refleja que
el monto de las acreencias de los Bancos en procedimientos de insolvencia representan
el 32% del total reconocido, mientras que los acreedores comerciales representan el
30%, los acreedores tributarios el 14% y la acreencia laboral el 8%.
En el caso de los procedimientos transitorios la predominancia de la acreencia financiera
es an ms marcada. As tenemos que los montos de las acreencias financieras
representan el 51%, las acreencias comerciales el 19%, la acreencia tributaria el 12% y la
acreencia laboral el 1%.
Dentro de las entidades bancarias que predominan en las juntas de acreedores
correspondientes a procedimientos de saneamiento transitorio tenemos: al Banco de
Crdito, entidad financiera con mayor participacin en las juntas de acreedores,con un
30%, seguido del Banco Wiese Sudameris con un 18%, el Banco Continental con un 13%
y el Banco Santander con un 12%.
53
1.4 Decisiones sobre el destino

Cuntas de las empresas que ingresan a procesos de insolvencia se reestructuran y
cuntas otras se liquidan es la pregunta que respondemos en el grfico siguiente. Como
se podr observar, desde 1993 hasta el ao 2000, por ao, se mantiene una tendencia a
decidir por la reestructuracin que oscila entre el 20% y 30% del total de los casos
presentados.
En el caso de los procedimientos transitorios iniciados se observa que se han aprobado

reestructuraciones solamente en el 11% de las juntas de acreedores instaladas. De otro
lado, es importante tener en cuenta que el 82% de los casos de procedimiento transitorio
iniciados se encuentran suspendidos. Asimismo, se sabe que el promedio histrico de las
decisiones de junta de acreedores han sido mayoritariamente a favor de la liquidacin de
empresas. En el siguiente grfico se muestra que de 1993 al ao 2000 se acord
reestructuracin en el 25% de los casos, y se acord liquidacin en el 75% de los casos.
54
Para efectos de evaluar con mayor precisin el porcentaje de empresas que son
realmente reestructuradas, es pertinente tener en consideracin, adems, qu proporcin
de las empresas en las que inicialmente se acord la reestructuracin, luego, devienen
en un proceso de liquidacin por decisin de la propia junta de acreedores.
Las estadsticas revisadas al respecto nos muestran claramente que no todas las
empresas que se encuentran dentro de un proceso de reestructuracin, terminan su
proceso. El cuadro que se inserta a continuacin evidencia que del 100% de los casos en
que se acord reestructuracin, en el 24,9% de los casos la decisin es posteriormente
modificada a una decisin de liquidacin de activos.
55
Para efectos de la elaboracin de esta estadstica, se ha considerado que los planes de

reestructuracin se realizan en promedio en 8 aos (el promedio considerado para
empresas pequeas es de 7 aos y para empresas grandes es de alrededor de 10 aos).
2. Descentralizacin del sistema de reestructuracin patrimonial
En el presente acpite evaluaremos los avances alcanzados hasta la fecha en lo que
respecta a la descentralizacin del sistema de reestructuracin patrimonial.
2.1 Distribucin de la carga procesal
Como puede observarse en el cuadro que se inserta a continuacin, la presentacin de
solicitudes de declaracin de insolvencia a mayo del ao 1999 se mantiene
principalmente concentrada en Lima, donde se presentaron el 87% de los casos,
mientras que en provincias se han presentado solamente el 13% de los casos. A ese
respecto, es de destacar que el procedimiento de saneamiento transitorio, en cambio, ha
logrado tener una mayor acogida en provincias que la acogida que ha tenido en Lima.
En el caso del procedimiento de saneamiento transitorio, se sabe que en Lima solo se ha

concentrado el 48% de los casos, mientras que en provincias se encuentra el 52% (el 8%
en Piura, el 8% en Arequipa, el 10% en Chiclayo, el 9% en Chimbote y el 17% en otros
lugares).
Otro dato importante respecto de los altos niveles de descentralizacin del procedimiento
de saneamiento transitorio, lo constituye el hecho de que un gran nmero de solicitudes
de procedimiento de saneamiento transitorio se hayan presentado en ciudades en las
cuales el Indecopi no tiene una Comisin de Reestructuracin Patrimonial.
2.2 Avances en la descentralizacin de funciones de la sede central de San Borja
56
En el ao 1997, en la Comisin Central de Reestructuracin Patrimonial con sede en San

Borja, se tramitaban el 47% de los casos, mientras que el saldo de 53% de los casos se
tramitaba en las llamadas Oficinas Descentralizadas. La privatizacin de las funciones
del Estado, como podr observarse, ha sido bastante acentuada. Si bien en el ao 1997,
el 47% de los casos de reestructuracin patrimonial se tramitaban en la sede central de
San Borja, en el ao 1998, solamente el 17% de los casos se tramitaron en la sede
central, y en el ao 1999, solamente el 5%. El resultado final es que hoy, la Comisin
Central de Reestructuracin Patrimonial no tramita procesos de reestructuracin
patrimonial. El 100% de los casos de reestructuracin patrimonial son tramitados por las
Comisiones Delegadas de Reestructuracin Patrimonial. La descentralizacin ha sido
pues efectiva.
3. Celeridad del sistema de reestructuracin patrimonial
El anlisis de cunto demoran los procesos de reestructuracin patrimonial resulta de
fundamental importancia. Como se ha explicado anteriormente, para garantizar la
eficiencia ex ante la insolvencia, la eficiencia ex post la insolvencia y, asimismo, reducir
los costos de tramitacin del proceso, el sistema de reestructuracin patrimonial que se
disee debe tender a garantizar que los procesos sean cleres. Slo en la medida que
los procesos de reestructuracin patrimonial tiendan a ser cleres, el sistema podr
mostrarse como efectivo para la tarea de proteger el crdito y, con ello, reducir los costos
de acceso al capital para el empresariado.
Respecto al tiempos promedio que duran las distintas etapas del procedimiento de
insolvencia, es de destacar que si bien desde el ao 97 hasta la fecha hay una tendencia
a reducir los plazos del proceso, los plazos an siguen siendo muy extensos. En el ao
99 una declaracin de insolvencia demoraba 65 das calendario, una publicacin de
convocatoria a junta de acreedores tomaba 60 das calendario, la instalacin de la junta
50 das calendario, y la decisin de la junta de acreedores 75 das calendario.
Otro dato interesante para la evaluacin de los plazos de los procesos de
reestructuracin es evaluar cunto suelen demorar, en promedio, las reestructuraciones
acordadas por la junta de acreedores. De acuerdo a la data manejada por el Indecopi, y
tomando como fuente de informacin los plazos de pago de las obligaciones que
aparecen en los planes de reestructuracin aprobados, los procesos de reestructuracin
patrimonial se proyectan a durar en promedio ocho aos.
La etapa de reconocimiento de los crditos es tambin una etapa de fundamental
importancia en los procesos de reestructuracin patrimonial, pues a partir de ella, se
determina quines sern los acreedores que tendrn derecho a conformar la junta de
57
acreedores y decidir el destino del deudor. Esta etapa es la que suele representar la
mayor carga procesal en los procesos y la que, en consecuencia, tiende a hacer ms
largos los procesos y, con ello, generar los mayores costos de administracin del sistema
de reestructuracin patrimonial.
El cuadro que se inserta a continuacin refleja que el procedimiento de saneamiento
transitorio, en comparacin con el procedimiento de insolvencia, se ha demostrado como
ms efectivo para la tarea de garantizar que la etapa de reconocimiento de crditos
transcurra de la forma ms clere posible. Mientras que en un procedimiento de
insolvencia la etapa de reconocimiento de crditos demora 56 das calendario, en un
procedimiento de saneamiento transitorio el reconocimiento de crditos por conciliacin
total o parcial suele demorar tan slo 27 das calendario.
4. La predictibilidad del sistema de reestructuracin patrimonial
La predictibilidad del sistema de reestructuracin patrimonial ha sido seriamente limitada
por el incremento de las acciones de amparo que se interponen frente a procesos de
reestructuracin patrimonial. As tenemos que en el ao 1993 solamente se presentaron 3
acciones de amparo frente a procesos de reestructuracin patrimonial, en el ao 1999 ,
18 acciones de amparo, y en el ao 2000, hasta el mes de mayo se han presentado 14
acciones de amparo. A pesar de que los esfuerzos promovidos por el Indecopi para que
el Congreso aprobara una legislacin tendiente a delimitar con mayor claridad las
competencias del Poder Judicial para pronunciarlas
sobre los procedimientos de
reestructuracin patrimonial, terminaron en la aprobacin y publicacin de una ley

especial al respecto, se han seguido presentado acciones de amparo que continan
entorpeciendo el buen funcionamiento del sistema, su predictibilidad y, con ello, su
capacidad de ser un instrumento que garantice una efectiva proteccin del crdito.
5. Costos del sistema de reestructuracin patrimonial
En el presente acpite presentamos cifras que reflejan los costos promedio de los
procesos de reestructuracin patrimonial y los procesos de liquidacin, segn el nmero
de acreedores que tenga el deudor. Sobre el particular, debe tenerse presente que en el
costeo de los procesos no se han considerado los costos de las impugnaciones, sean
estas administrativas o judiciales. De incorporarse dichos costos, los costos totales seran
an mayores.
Para la evaluacin de los costos de los procesos de liquidacin en un promedio de
duracin del proceso de 3.5 aos son tambin bastante elevados. As, para un proceso
de liquidacin pequeo de 5 acreedores, se calcula que el costo total es de US$ 27 258.
Para el caso de un proceso mediano de 10 acreedores, se calcula que el costo total es de
US$ 34 461.
58
Finalmente, para el caso de procesos de liquidacin grandes de hasta 200 acreedores, se

calcula un costo total es de US$ 350 000.
Frente a este elevado costo que representa el proceso de administrar el proceso de
reestructuracin o liquidacin, el Indecopi propone que se rediseen los procesos de
reestructuracin patrimonial de tal forma que a partir de una an menor participacin del
Estado y una mayor privatizacin del proceso, se contribuya en forma sustancial a una
reduccin de los costos del proceso para el Estado, los privados y la sociedad. Para tales
efectos, han
propuesto que los procesos de reestructuracin patrimonial del nuevo
diseo legal, limiten la participacin del Indecopi a proteger efectivamente los activos del
deudor, reconocer los crditos presentados, y participar solamente en la primera junta de
acreedores en la que se decide el destino del deudor y se aprueba el plan de
reestructuracin correspondiente, de ser el caso. Asimismo,
han propuesto que los
reconocimientos de crditos se lleven a cabo de forma ms gil promoviendo el

mecanismo de conciliacin de crditos que ya ha demostrado buenos resultados en el
procedimiento de saneamiento transitorio. Tal sera a grandes rasgos el nuevo
procedimiento de reestructuracin patrimonial que propone el Indecopi, un proceso que
segn el caso podra culminar en tres o seis meses despus de aprobada la
reestructuracin patrimonial ante el Indecopi. Lo siguiente, sera un juego enteramente
privado, en el que el Indecopi solamente intervendra en caso de presentarse
impugnaciones por alguna de las partes o, en caso de considerarlo necesario,
intervendra de oficio por las particularidades del caso.
Al proceso de reestructuracin patrimonial de menores costos recin comentado, se
sumara una opcin adicional: la opcin de que el deudor al momento de constituirse
decida en sus estatutos renunciar a su derecho de acogerse al proceso de
reestructuracin comentado, y opte por alguna de las alternativas detratamiento de la
crisis que le brinde el men de opciones explicado en el captulo I acpite 4.4. Bajo esta
opcin el deudor determinara en sus estatutos que en caso de crisis no se le aplicarn
las disposiciones del proceso de reestructuracin patrimonial comentado, sino que su
crisis ser resuelta a travs de la cancelacin automtica de sus obligaciones, canjeando
deuda por acciones; o a travs de una subasta pblica de la empresa, o, finalmente, a
travsde una proteccin selectiva del patrimonio, en la que el banco acreedor principal
decidir el destino del negocio. Si el deudor opta por renunciar al proceso de
reestructuracin patrimonial de siempre, y se obliga en sus estatutos a alguna de las
opciones que le ofrece el men recin comentado, quienes contraten con el deudor y
definan otorgarle un prstamo o invertir en su negocio, se encontrarn en una
inmejorable posicin para evaluar ex ante la crisis el riesgo de su crdito. As las cosas,
59
seguramente el deudor, segn el caso, podr obtener un crdito ms barato si decidi

renunciar al proceso de reestructuracin patrimonial y, en su lugar opt por el istema de
subasta pblica de la empresa o por el sistema de cancelacin automtica de
obligaciones. Una vez implementado el men de opciones propuesto, el mercado
valuar cada sistema segn su efectividad para proteger el crdito y, a partir de ello,
pondr diferentes tasas de inters para prstamos o inversiones segn el sistema que en
la prctica se demuestre ms efectivo. Deudor y acreedores se encontrarn en aptitud de
escoger, ex ante la crisis, cual es la opcin del sistema que les ofrece las mejores
condiciones. Los deudores por su parte, seguramente tendern a acogerse al sistema
que les permite acceder a un crdito ms barato (por las menores tasas de inters que
impone), y los acreedores por su parte, seguramente buscarn contratar por el sistema
que les ofrezca una mejor proteccin para su crdito en caso de presentarse la crisis.
El men de opciones comentado es, en ese sentido, una alternativa que, complementada
con las mejoras que se proponen para el proceso de reestructuracin patrimonial,
contribuir en forma ms eficaz a promover una an mayor privatizacin de las crisis
empresariales, reduciendo el rol del Estado. Con ello, se garantizar mayor eficiencia del
sistema ex ante la insolvencia, ex post la insolvencia y, finalmente, se reducirn
sustancialmente los costos de administracin, logrndose a partir de todo lo anterior, que
el sistema de reestructuracin patrimonial peruano sea sumamente efectivo para la tarea
de proteger el crdito y, con ello, reducir los costos de acceso al capital para el
empresariado.
Habiendo concluido nuestro diagnstico de la experiencia del Indecopi en materia de
reestructuracin patrimonial y, a partir de ello, esbozado las principales propuestas que
pueden contribuir a una mejora del sistema, el siguiente captulo lo dedicaremos a
presentar en forma integral la propuesta del Indecopi para perfeccionar el sistema de
reestructuracin patrimonial peruano.
60
IV.
PROPUESTA DE PERFECCIONAMIENTO DEL SISTEMA DE

REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Teniendo en consideracin los problemas observados a partir del diagnstico de situacin

del presente documento durante la vigencia del sistema de reestructuracin patrimonial
en el Per, a continuacin se presenta la propuesta de reforma legislativa elaborada por
el Indecopi.
1. Simplificacin de los procesos de reestructuracin patrimonial
En la actualidad, la legislacin peruana en materia de reestructuracin patrimonial
contempla una diversidad de procesos destinados al tratamiento de crisis empresariales
por las que atraviesa un deudor cuando se encuentra en una situacin de imposibilidad
temporal o definitiva para asumir el pago de sus obligaciones.
As, el marco legal interno sobre reestructuracin patrimonial, adems del procedimiento
de declaracin de insolvencia, del concurso preventivo y del procedimiento simplificado
establecidos en el Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, se
suman el proceso de saneamiento transitorio, que busca constituirse en un mecanismo
de reestructuracin alternativo a los antes citados, y los procesos para cooperativas
agrarias azucareras y pequeos agricultores, que otorgan un tratamiento especial a la
refinanciacin de los crditos agropecuarios.
En nuestra opinin, no se toman decisiones de reestructuracin como se prevea, por que
el diseo del proceso transitorio ha flexibilizado en extremo los requisitos de informacin
sobre el manejo del negocio. Un proceso, en conclusin, es en extremo favorable al
deudor y, con ello, en extremo perjudicial a los acreedores.
Las mismas crticas recin mencionadas para el procedimiento de saneamiento
transitorio, son aplicables al procedimiento de reestructuracin para cooperativas agrarias
azucareras y al procedimiento de reestructuracin para pequeos agricultores.
Por todo lo anterior, se propone la simplificacin de los procesos de reestructuracin
patrimonial a un slo proceso en el que la junta de acreedores decidir si el destino del
deudor es un acuerdo preventivo de reorganizacin o un proceso de liquidacin. Para ese
fin, se propone eliminar el proceso simplificado, el concurso preventivo, el proceso de
saneamiento transitorio y los procesos especiales para cooperativas agrarias azucareras
y pequeos agricultores.
2. Estndares de informacin
Flexibilizar los requisitos de informacin para ingresar a los procesos regulados en la Ley
de Reestructuracin Patrimonial, con el principal objeto de facilitar el acceso a la
61
reestructuracin y reducir los costos del proceso es inconsistente con los objetivos de la
Ley.
Cuando un deudor se ve en la necesidad de acogerse a la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, es su inters y el de sus acreedores el encontrarse en aptitud de tomar en
forma oportuna una decisin sobre el destino del negocio.
Deudores y acreedores terminarn finalmente pagando el costo de haber presentado
menor informacin al inicio del proceso. Uno de los problemas que han
venido
enfrentando los procesos de reestructuracin patrimonial en nuestro pas, lo ha

constituido la existencia de distintos estndares de informacin exigidos para la apertura
del procedimiento de insolvencia, concurso preventivo, procedimiento
simplificado y
procedimiento de saneamiento transitorio.

A diferencia de los requisitos de informacin para acceder a un proceso de insolvencia
establecidos en el artculo 5 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, que por lo dems son bastantes elementales, los requisitos de informacin
sobre el negocio para acceder a un concurso preventivo, procedimiento simplificado y
procedimiento de saneamiento transitorio, son an menores.
La insuficiente informacin sobre el negocio del deudor con la cual se accede a los
procesos preventivos, termina por entorpecer los esfuerzos de acreedores y deudores por
encontrar soluciones colectivas a la crisis, dificultando que se puedan adoptar, en plazos
razonables, decisiones informadas y eficientes.
A partir de tales argumentos, es que se hace indispensable la exigencia de un estndar
mnimo de informacin para que un deudor pueda acceder al proceso de reestructuracin
patrimonial que se propone. Dicho estndar mnimo debe ser consistente con la funcin
atribuida al sistema de reestructuracin patrimonial (reduccin de los costos de acceso al
crdito), dado que al concurrir informacin clara y confiable sobre el negocio, mayores
sern las posibilidades de que la empresa pueda acceder a los mercados de capitales y
mayor, tambin, la oportunidad para implementar con xito un programa de
reestructuracin. En atencin a lo sealado, se propone que para acceder al proceso se
exija un estndar mnimo de informacin sobre el negocio del deudor.
3. Disposiciones que garanticen una mayor efectividad del sistema de
garantas reales
Hoy en da en el Per la extensin del primer orden de preferencia consagrada a favor de
los crditos de origen laboral, es una preferencia oculta (pues no se publica o registra)
que no encuentra ningn lmite por tiempo de devengue, ni por monto mximo, ni por tipo
de acreedor laboral.
62
En ese sentido, la existencia de una preferencia oculta de primer orden, sin ningn tipo
de lmites, genera un escenario en el cual los acreedores laborales vinculados al deudor
tendrn los incentivos para incrementar artificialmente el monto de sus obligaciones,
perjudicndose con ello las posibilidades de cobro de los dems acreedores de
naturaleza laboral, as como tambin ponindose seriamente en riesgo la efectividad del
sistema de garantas reales peruano y, con ello, la solidez del sistema bancario.
Por todo lo anterior, consideramos necesario limitar la extensin de la preferencia de
primer orden consagrada. Para esos efectos, se propone que en el caso de acreedores
laborales cuya vinculacin con el deudor haya quedado debidamente acreditada en el
proceso, el primer orden de preferencia slo alcanzar a aquellos crditos verificados que
se hayan devengado dentro del ao inmediatamente anterior a la fecha de presentacin
de la solicitud para el inicio del proceso.
4. Disposiciones que promuevan la reorganizacin empresarial de empresas en
reestructuracin patrimonial
4.1. Determinacin de la composicin accionaria en los casos de reorganizacin
empresarial bajo la supervisin del Indecopi
En su artculo 46, la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que la junta de
acreedores cuenta con atribuciones para aprobar la fusin o escisin de la sociedad. La
Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que la junta de acreedores cuenta con
atribuciones para adoptar dicho tipo de acuerdos bajo el marco de un proceso de
reestructuracin. Sin embargo, la Ley de Reestructuracin Patrimonial no regula
expresamente el derecho de separacin de los socios o accionistas en estos casos. Por
lo anterior, y con el principal objeto de promover que los acreedores reunidos en junta
aprueben reorganizaciones empresariales cuando la empresa deudora demuestre
viabilidad econmica, se requiere de una regulacin especial del derecho de separacin
para los casos de reestructuracin patrimonial que proteja adecuadamente los intereses
de los acreedores.
4.2. Derecho de separacin vs. orden de prioridad
El artculo 200 de la Ley General de Sociedades dispone que conceden el derecho de
separarse de la sociedad los acuerdos de cambio de objeto social, traslado de domicilio
al extranjero, de creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones, as como
de los dems casos que establezca la ley o el estatuto. Otros casos que conceden el
derecho de separacin a los socios son los casos de acuerdos de transformacin, fusin
y escisin.
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La Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que la junta de acreedores cuenta con

atribuciones para adoptar dicho tipo de acuerdos bajo el marco de un proceso de
reestructuracin. Sin embargo, la Ley de Reestructuracin Patrimonial no regula
expresamente el derecho de separacin de los socios o accionistas en estos casos.
Corresponde entonces preguntarse si la regulacin del derecho de separacin contenida
en el artculo 200 de la Ley General de Sociedades es de aplicacin supletoria a los
casos tramitados bajo la Ley de Reestructuracin Patrimonial o si, por el contrario, se
requiere de una regulacin especial.
En nuestra opinin, una regulacin especial del derecho de separacin es necesaria.
Teniendo en cuenta que por el ejercicio del derecho de separacin contenido en la Ley
General de Sociedades el accionista o socio que ejercita el derecho tiene derecho al
reembolso del valor de sus acciones; la aplicacin automtica de dichas disposiciones
bajo el marco de la Ley de Reestructuracin Patrimonial entrara en conflicto con la
prelacin en el pago de los crditos consagrada en el artculo 24 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial. Dicho en otras palabras, no sera consistente con la
prelacin de pagos establecida, el que por el ejercicio del derecho de separacin el
accionista pueda terminar recuperando su inversin antes que los acreedores. Por lo
anterior, y con el principal objeto de promover que los acreedores reunidos en junta
aprueben reorganizaciones empresariales cuando la empresa deudora demuestre
viabilidad econmica, se requiere de una regulacin especial del derecho de separacin
para los casos de reestructuracin patrimonial que proteja adecuadamente los intereses
de los acreedores.
5. Mecanismos que brinden celeridad de los procesos
La mayor crtica que se formula a los procesos tradicionales de reestructuracin seala
que los mismos constituyen procesos muy costosos y excesivamente largos. La
explicacin es simple: los crditos discrepantes provienen en su gran mayora de
acreedores bancarios y comerciales, que a su vez suelen ser los principales acreedores
en los concursos. En la medida que el concurso produce una mutacin del derecho a
perseguir el pago de un crdito por el derecho a participar en Junta de Acreedores, se
establecera que el apersonamiento al proceso constituye una carga para el acreedor,
con lo cual se privilegiara la accin del acreedor diligente que se apersona
oportunamente.
La propuesta implicar quiz asumir un mayor plazo al inicio del proceso.
5.1. Instalacin de la Junta de Acreedores
Tanto el procedimiento de declaracin de insolvencia, como el concurso preventivo y el
procedimiento transitorio, prevn que una vez declarada la insolvencia del deudor o
64
admitido a trmite el pedido para acogerse a stos ltimos, segn el caso, la autoridad a
cargo del procedimiento deber efectuar una publicacin difundiendo tal situacin y
convocando a los acreedores del deudor concursado para que se apersonen solicitando
el reconocimiento de sus crditos.
En el caso del procedimiento de declaracin de insolvencia, la instalacin de la Junta de
Acreedores se producir con la participacin de los acreedores que se hayan apersonado
al proceso hasta el vigsimo da hbil posterior a la publicacin mencionada en el prrafo
anterior, siempre que sus crditos hayan sido reconocidos por la Comisin. Este
procedimiento, que constituye una va rpida alterna al tradicional procedimiento de
declaracin de insolvencia, privilegia una pronta instalacin de la Junta de Acreedores
para que puedan adoptarse decisiones de negocio oportunas. La explicacin es simple:
los crditos discrepantes provienen en su gran mayora de acreedores bancarios y
comerciales, que a su vez suelen ser los principales acreedores en los concursos.
Con ello se generara un ambiente de confianza y seguridad propicio para la negociacin
entre los acreedores, y se eliminara la posibilidad de que acreedores tardos puedan
variar las decisiones que oportunamente tomaron los acreedores ms diligentes. En la
medida que el concurso produce una mutacin del derecho a perseguir el pago de un
crdito por el derecho a participar en Junta de Acreedores, se establecera que el
apersonamiento al proceso constituye una carga para el acreedor, con lo cual se
privilegiara la accin del acreedor diligente que se apersona oportunamente.
La bondad de la propuesta se centra en que existira una etapa procesal claramente
identificada en los procesos preventivos de reorganizacin y en los procesos liquidatorios,
en la que los acreedores deben apersonarse para solicitar la verificacin de sus crditos.
Una vez precluida sta etapa, los acreedores que no verificaron sus crditos perderan el
derecho a integrar la masa de acreedores para efectos de participar en las decisiones de
la Junta de Acreedores, sin que ello signifique que pierdan su legtimo derecho de cobro,
el cual se subordinar a las condiciones que se pacten en el respectivo plan de
reestructuracin o convenio de liquidacin. De esta forma, la Junta de Acreedores se
instalara solamente cuando la autoridad concursal hubiera concluido su labor de
verificacin de los crditos apersonados oportunamente.
La propuesta implicar quiz asumir un mayor plazo al inicio del proceso.
5.2. Reconocimiento de crditos
En los procedimientos de declaracin de insolvencia y concurso preventivo contenidos en
el Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, el reconocimiento de
los crditos que formarn parte de la masa concursal se encuentra a cargo de las
65
Comisiones de Reestructuracin Patrimonial. Para efectos del reconocimiento de los

crditos que deben participar en la instalacin de la Junta de Acreedores, la propia Ley ha
impuesto a la Comisin la obligacin de pronunciarse sobre la totalidad de solicitudes
presentadas dentro del plazo de Ley. En la actualidad, el problema se origina con los
denominados crditos tardos cuyo reconocimiento se produce en plazos excesivamente
largos, dado que instalada la junta de acreedores, la urgencia de pronunciarse sobre
crditos disminuye. Frente a esta situacin, el procedimiento de saneamiento transitorio
apuesta por un sistema ms expeditivo de reconocimiento de crditos, el cual consiste,
en un primer momento, en una simple constatacin de los crditos declarados por el
deudor e invocados por el acreedor. En caso de existir alguna discrepancia, se abre una
etapa enteramente privada de conciliacin, en donde las partes deben ponerse de
acuerdo sobre la cuanta del crdito. El mecanismo de constatacin y conciliacin de
crditos viene demostrando ser un mecanismo efectivo para incorporar en plazos cortos a
los acreedores dentro del procedimiento. En este extremo, el reconocimiento de crditos
del procedimiento transitorio es de valiosa utilidad pues contribuye a un proceso bastante
rpido y expeditivo, en el que los acreedores pueden encontrar un ambiente propicio para
negociar. En dicha medida, se propone que la verificacin de crditos en el proceso
preventivo de reorganizacin y en el proceso liquidatorio, recoja la constatacin y
conciliacin de crditos como mecanismos que permitan brindar celeridad a los procesos,
reforzndose las facultades de la autoridad administrativa para ejercer
un eficiente
control ex-post sobre los crditos reconocidos a fin de impedir situaciones de simulacin
o fraude.
Bajo el nuevo modelo de reestructuracin patrimonial, las Secretaras Tcnicas de las
Comisiones de Reestructuracin Patrimonial evaluaran las solicitudes de reconocimiento
de crditos y procederan al reconocimiento de los mismos siempre que lo declarado por
el deudor coincida con lo solicitado por el acreedor (constatacin de crditos). En caso
que no exista coincidencia entre ambos montos, se abrira una etapa similar a la del
procedimiento transitorio en la que se pondra en conocimiento del deudor las solicitudes
de reconocimiento de crditos cuyos montos diferiran con su posicin, para que en un
plazo perentorio manifieste su conformidad o disconformidad sobre tales crditos
(conciliacin de crditos), indicando, de ser el caso, el monto coincidente diferenciando
capital, intereses y gastos, as como el orden de preferencia de los crditos.
Con la finalidad de dotar al procedimiento de reconocimiento de crditos de mayores
seguridades que garanticen un adecuado uso de los mecanismos de constatacin y
conciliacin de crditos, se propone que en los casos de crditos invocados por
acreedores vinculados al deudor y en los casos que surgiera alguna controversia o duda
66
sobre la existencia, origen, legitimidad o cuanta de los mismos, la verificacin sera

efectuada por las Comisiones de Reestructuracin Patrimonial.
De esta forma, al solicitar el reconocimiento de sus crditos, el acreedor deber presentar
toda aquella documentacin que sustente su pedido y deber informar sobre la existencia
o no de vinculacin con su deudor. Un anlisis con mayor detenimiento y detalle sobre los
crditos vinculados y sobre aquellos cuya existencia, origen, legitimidad o cuanta
generen duda, permitir garantizar un efectivo control administrativo que impida
situaciones de simulacin de crditos o de fraude entre el deudor y sus acreedores. Y
para acceder a los procesos de concurso preventivo, procedimiento simplificado,
procedimiento de saneamiento transitorio, procedimiento para cooperativas agrarias
azucareras y procedimiento para pequeos agricultores, los deudores pueden acogerse a
la proteccin que les brinda el marco legal, con an menores requisitos de informacin.
Sin informacin confiable y transparente sobre el manejo del negocio, los acreedores no
podrn valorar cmo maximizar el negocio sobre una base cierta. Por ello, invertir en
empresas en reestructuracin ser impensable.
Es esta falta de informacin clara y confiable sobre el negocio, la que genera que hoy los
procesos de reestructuracin sean largos y costosos. En conclusin, es esta falta de
informacin clara y confiable, la que se constituye en el principal limitante para que las
empresas en reestructuracin se encuentren en aptitud de atraer inversin a partir de los
mercados de capitales y, con ello, en aptitud de convertir los procesos de reestructuracin
en procesos de plazos ms cortos y exitosos para el fin de proteger de forma adecuada el
crdito.
En primer trmino, como ya se propuso, debiera evaluarse la conveniencia de establecer
un estndar de informacin sobre el manejo del negocio nico para acceder a los
procesos de reestructuracin previstos en la legislacin vigente.
6. Predictibilidad
La predictibilidad del sistema de reestructuracin patrimonial se ha visto afectada por la
inapropiada intervencin del rgano jurisdiccional en las decisiones de las Juntas de
Acreedores, originando la paralizacin de acuerdos de reestructuracin y liquidacin con
el evidente perjuicio de los acreedores. Tal interferencia resta predictibilidad a los agentes
sobre el desarrollo de los procesos y eleva considerablemente los riesgos de procesos de
reestructuracin largos por intervenciones del Poder Judicial. Concretamente, un sin
numero de litigantes ha optado por cuestionar aspectos directamente relacionados a la
Ley de Reestructuracin Patrimonial a travs del proceso de amparo, convirtiendo a ste
67
en una indebida va para discutir la validez de resoluciones recadas en procedimientos

de reestructuracin seguidos ante Indecopi.
En consecuencia, se propone que el modelo de reestructuracin fortalezca la limitacin
del rol del Poder Judicial en los procesos de reestructuracin, ratificando que una vez
iniciado cualquier proceso de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, el Indecopi es la
nica entidad competente para conocer sobre todos los asuntos relacionados con el
proceso.
7. Reduccin de los costos de administracin

7.1. Limitacin de la participacin del Estado y mayor privatizacin de las
crisis empresariales
Una vez declarada la apertura del concurso, los protagonistas del proceso son los
acreedores. A ellos les corresponde decidir en Junta de acreedores el destino patrimonial
del deudor en crisis, la forma de pago de los crditos afectados por la cesacin de pagos,
as como supervisar que tales decisiones se ejecuten de la manera previamente
convenida. En este orden de ideas, se propone limitar la participacin del Indecopi en el
proceso a la supervisin de la junta de acreedores de instalacin, toma de decisin del
destino del deudor y aprobacin del plan de reestructuracin o convenio de liquidacin,
de forma que el manejo posterior de la junta de acreedores estara enteramente a cargo
de los privados. Tal sera a grandes rasgos el nuevo procedimiento de reestructuracin
patrimonial que se propone, un proceso que segn el caso podra culminar en tres o seis
meses despus de aprobada la reestructuracin patrimonial ante el Indecopi. El resultado
sera un modelo de reestructuracin patrimonial que contribuye de forma ms efectiva a
proteger el crdito y, con ello, a reducir los costos de acceso al capital para el
empresariado. As las cosas, seguramente el deudor, segn el caso, podr obtener un
crdito ms barato si decidi renunciar al proceso de reestructuracin patrimonial y, en su
lugar opt por el sistema de subasta pblica de la empresa o por el sistema de
cancelacin automtica de obligaciones.
Deudor y acreedores se encontrarn en aptitud de escoger, ex ante la crisis, cul es la
opcin del sistema que les ofrece las mejores condiciones.
68
V.
CONCLUSIONES
La Reestructuracin patrimonial es el proceso por la que pasan las empresas que

tienen problemas econmicos y financieros y esta comprende cuatro procedimientos
como son: el proceso de insolvencia, el concurso preventivo, el proceso simplificado y
el proceso transitorio.
El sistema de reestructuracin debe tener como funcin de proteger a la empresa

que se encuentra en el proceso y evitar su canibalizacin y adems proteger de
manera indirecta el empleo, los crditos de los acreedores y los intereses de la
comunidad; para ello debe de intervenir el estado como un ente regulador que vele
por que se cumplan los acuerdos de acuerdo a ley y con esto evitar que los
acreedores liquiden una empresa que es viable es decir la empresa que se puede
recuperar y que solo pasa por un mal momento.
La importancia de contar con un sistema de reestructuracin patrimonial es que se

evita la liquidacin de la empresa viable, a travs de los acuerdos de las partes
afectadas esto trae como consecuencia a que los acreedores puedan recuperar sus
crditos prestados y mucho ms, tambin se evita el desempleo masivo.
La ley de reestructuracin patrimonial marc un cambio radical en el modelo peruano

de Reestructuracin Empresarial, basndose de un modelo fundamentalmente
legislativo y judicializado a un modelo privado que promovi la reestructuracin de
negocios viables.
La filosofa de esta ley de Reestructuracin Patrimonial fue la de promocionar la

permanencia en el mercado de aquellas empresas econmicamente viables que
tenan condiciones para asumir el reto de la libre competencia y simplificar la salida
de aquellas que no sean econmicamente viables.
El Instituto Nacional de Defensa al Consumidor y cada propiedad privada es la

autoridad competente encargada de realizar a cargo la tramitacin del proceso de
reestructuracin patrimonial.
Adems corresponde al Poder Judicial garantizar el funcionamiento de los

mecanismos de proteccin del proceso de reestructuracin patrimonial.
El Proceso de insolvencia sobre reestructuracin y liquidacin declara un estado

excepcional y transitorio sobre la situacin de reduccin patrimonial en la que se halle
las empresas deudoras correspondientes. Con esto el Proceso de insolvencia busca
regular la situacin econmica de empresas deudoras para establecer su
permanencia en el mercado.
69
En cuanto a los procesos preventivos , concluimos que responden a dos necesidades

bsicas: Lograr que el sistema de Reestructuracin Patrimonial sea accesible a todos
los agentes econmicos, en funcin a su realidad econmica y patrimonial, as como
regular mecanismos que permitan la aplicacin de soluciones legales que asistan
adecuadamente a las empresas en dificultades.
El procedimiento simplificado es el que permite un trmite rpido
y de costos
menores que los de un procedimiento de declaracin de insolvencia . El concurso

preventivo es un mecanismo que permite la refinanciacin de la deuda ante Indecopi
y as obtenga proteccin patrimonial anticipadamente. El proceso transitorio es el que
permite rpidamente acceder al rgimen concursal para que sus acreedores puedan
tomar las decisiones ms adecuadas para el pago de sus crditos y recuperacin
econmica.
En trminos generales existe una adecuada conciliacin entre las normas de la Ley
General de Sociedades y la Ley de Reestructuracin Patrimonial ya que la regulacin
societaria
brinda un marco que favorece y promueve la eficiencia ex ante la
insolvencia, y la Ley de Reestructuracin Patrimonial ha consagrado un control de la

empresa producida la insolvencia. Sin embargo, se requiere an introducir algunos
ajustes en la Ley de Reestructuracin Patrimonial que promuevan, una mayor
informacin sobre el manejo del negocio que ingresa a reestructuracin y que
demuestre a sus acreedores viabilidad econmica.
La Ley de Banca y la Ley de Reestructuracin Patrimonial son hoy un sistema

orgnico y consistente, que protege el crdito y fomenta la inversin tan necesaria
para el desarrollo nacional. Debido a que el marco legal financiero vigente es idneo
para garantizar la recuperacin de los crditos otorgados por las entidades
financieras, tiene como consecuencia el buen funcionamiento del modelo de
reestructuracin patrimonial, ya que un sistema financiero slido y confiable, resulta
fundamental para la posibilidad de contribuir al mejor funcionamiento de la
reestructuracin patrimonial a travs del reflotamiento de los negocios viables.
La Ley del Mercado de Valores ha asignado tanto al Estado (CONASEV) como a los
agentes de mercado (Bolsa de Valores) un doble rol el de regular y supervisar Sin
embargo, el marco legal deja un espacio importante a los agentes de mercado en la
tarea de regulacin que ejerce la Bolsa de Valores de Lima, autorregulando sus
actividades y las de sus asociados.
70
En el captulo del Diagnstico de Indecopi hemos apreciado que las solicitudes de

reconocimiento de crditos laborales representan a la mayora en nmero de casos
por lo que constituye la mayor carga procesal para esta institucin.
Respecto al proceso de insolvencia, resulta preocupante que solamente el 2.8 % de

las reestructuraciones concluyan y cerca de la cuarta parte sean luego revertidas a
liquidacin. Si a estos datos le sumamos el hecho de que las reestructuraciones se
proyecten a durar un promedio de 8 aos, podemos concluir que la efectividad del
sistema de Reestructuracin patrimonial se encuentra seriamente limitada.
El procedimiento de saneamiento transitorio no est funcionando como se prevea.

Hemos visto que solamente el 11% de las Juntas de Acreedores instaladas se han
aprobado reestructuraciones y el resto se encuentran suspendidas.
A pesar de las bondades del marco legal vigente sobre reestructuracin patrimonial,
debe destacarse que su efectividad se encuentra hoy seriamente limitada por los
siguientes aspectos:
el impacto negativo que viene teniendo la aplicacin del
procedimiento de saneamiento transitorio, los plazos largos y elevados costos que los
procesos de reestructuracin vienen imponiendo a los privados, al Estado y a la
sociedad; las repetidas intervenciones del Poder Judicial en los procesos
administrativos de reestructuracin patrimonial y la falta de transparencia y
confiabilidad de la informacin que presentan los deudores que se acogen al sistema.
Para hacer frente a los problemas observados a partir del diagnstico del presente
sistema de Reestructuracin
Patrimonial se present la propuesta de Reforma
Legislativa, eleborada por Indecopi, en la que se ha planteado varios puntos de

reforma, como son: La simplificacin de los procesos de Reestructuracin a un solo
proceso, donde la junta de acreedores
decidir si el destino del deudor
es un
acuerdo preventivo de reorganizacin o proceso de liquidacin. Estandarizacin de la

informacin, de modo que la informacin presentada a la Junta de acreedores no sea
insuficiente y se tomen las decisiones eficientemente, Disposiciones que garanticen
una mayor efectividad de un sistema de garantas reales, As como las que
promuevan la reorganizacin empresarial
de empresas en Reestructuracin
Patrimonial. Tambin se especificaron Mecanismos que aceleren los procesos, de

modo que se privilegiara la accin del acreedor que se apersona oportunamente.
71
VI.
BIBLIOGRAFIA
Textos
-
BENAVIDES DAZ, CESAR MARTN; El Derecho Comercial en la Legislacin

Peruana, Problemtica y Alternativas, Edicin Grfica Horizonte, Lima-Per 2000.
CORCUERA GARCA, MARCO; Reestructuracin Patrimonial Marsal Per Editores

S.A. Trujillo-Per, 1997.
INDECOPI; Seis experiencias empresariales de Reestructuracin Patrimonial,

Editorial Fondo Editorial PUCP, 1ra Edicin 2000.
MUOZ AGUILAR, ESTUARDO; Reestructuracin Patrimonial, Editorial Rodhas,

Lima-Per , 1ra Edicin 1998.
SOBREVILLA ENCSO, TOMAS; El Proceso Concursal Peruano, Pontificia

Universidad Catlica del Per, Lima-Per 1998.
Revistas y Peridicos
EL PERUANO, Normas Legales, pag 192154-192163 Lima, 27 de Agosto de 2000.
PER ECONMICO, Tiempos de Insolvencias Volumen XXII N 5 Mayo 1999 LimaPer.
PER EXPORTA, ECONOMA Y NEGOCIOS; Los retos del sistema de

Reestructuracin Patrimonial en el Per N 287 Enero 2001.
PER EXPORTA, ECONOMA Y NEGOCIOS; Reestructuracin Empresarial, N

288, Febrero 2001.
Pginas Web (Internet)
www.indecopi.gob.pe
www.congreso.gob.pe
72
ANEXO
73
Anexo 1: Propuesta de Reforma Legislativa para el perfeccionamiento del sistema

de reestructuracin patrimonial
1. Propuesta normativa para la simplificacin de los procesos concrsales
INICIO DEL PROCEDIMIENTO.- El Procedimiento nico podr ser iniciado por el propio
deudor o por sus acreedores, siempre que cumplan con los requisitos establecidos en la
Ley para tales efectos, la Comisin deber requerir al acreedor accinante en va judicial
para que cumpla con los requisitos conocidos en el Texto nico de Procedimientos
Administrativos del INDECOPI a fin de dar trmite a dicho pedido. Una vez realizado el
cumplimiento de los requisitos, la Comisin deber declarar, sin ms trmite, el inicio del
Procedimiento nico.
DECLARACION DE APERTURA DEL PROCEDIMIENTO UNICO .- La Comisin
declarar el inicio del Procedimiento nico en los siguientes casos:
1. En caso el proceso sea iniciado por el propio deudor, cuando ste haya cumplido con
los requisitos previstos.
2. En caso el proceso sea iniciado por uno o ms acreedores, cuando el citado no
acredite capacidad para cumplir con el pago de sus crditos exigibles y vencidos o no
acredite su solvencia, conforme lo establecido en los artculos correspondientes de la
Ley, o ste no se hubiese apersonado al proceso.
3. En caso el proceso se inicie en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 703del Cdigo
Procesal Civil, cuando el acreedor solicitante haya cumplido con los requisitos previstos
en el artculo correspondiente de la Ley.
VIGENCIA DEL PROCEDIMIENTO TRANSITORIO Y DEL PROCEDIMIENTO DE
REPROGRAMACION
DE
CREDITOS
AGROPECUARIOS .-
Confrmese
que
el
Procedimiento Transitorio para el desarrollo de programas de saneamiento y
74
fortalecimiento patrimonial en las empresas, como el Procedimiento para el desarrollo de

programas de reprogramacin del pago de crditos agropecuarios, estarn vigentes para
las solicitudes de agocimiento a los mismos que se presenten hasta el 31 de diciembre
del ao 2000.
2. Propuesta normativa para la estandarizacin de la informacin requerida en el
procedimiento nico
INICIO DEL PROCESO A SOLICITUD DEL DEUDOR.- Cualquier deudor que se
encuentre en situacin de incumplimiento en el pago de sus obligaciones, deterioro
patrimonial o que prevea que no pueda afrontar oportunamente el pago de sus
obligaciones, podr solicitar el inicio del Procedimiento nico. El deudor deber aadir a
su solicitud un Resumen Ejecutivo en el
que explique las causas para el inicio del
proceso, es decir los factores que afectan la marcha del negocio. Igualmente, deber
presentar, en lo que resulte aplicable, la siguiente documentacin:
1) Copia del acta de la Junta de Accionistas o del rgano correspondiente en la que
conste el acuerdo para acogerse al Procedimiento nico.
2) Informacin de la empresa sealando su nombre o razn social, su actividad
econmica, su domicilio y las provincias en las que mantenga sedes administrativas o
realice actividades productivas, la identidad de su(s) representante(s) legal(es) y copia de
los poderes con los que est(n) facultado(s).
3) Copias del Balance General, del Estado de Cambios en el Patrimonio Neto y del
Estado de Ganancias y Prdidas de los ltimos dos ejercicios y de un cierre mensual con
una antigedad no mayor de dos meses a la fecha de presentacin de la solicitud, as
como el flujo de caja de los ltimos dos ejercicios.
4) Informacin detallando en que se aplico de los fondos generados por la empresa y el
origen de los mismos durante los dos ltimos ejercicios.
5) Informacin acerca de las fuentes de financiamiento a que ha accedido la empresa
durante los dos ltimos ejercicios, as como sobre la forma en que se ha acordado el
retorno de dicho financiamiento y el tiempo que se ha destinado para ello.
75
6) Copia de las hojas del libro de planillas correspondientes al ltimo mes.

7) Una relacin detallada de sus obligaciones de toda naturaleza, indicando la identidad y
domicilio de cada acreedor, los montos adeudados por concepto de capital y la fecha de
vencimiento de cada una de dichas obligaciones. La informacin referida debe reflejar los
pasivos de la empresa con una antigedad no mayor de dos meses de la fecha de
presentacin de la solicitud.
8) Una relacin detallada de sus bienes muebles e inmuebles indicando las cargas y
gravmenes que pesan sobre ellos, as como los titulares y montos de los mismos.
9) Una relacin detallada de sus crditos por cobrar, indicando sus posibilidades de
recuperacin.
La informacin y documentacin presentadas debe ser suscrita por el representante legal
de la empresa. La documentacin identificada en el numeral 3) y 4), deber ser suscrita
adems por contador pblico colegiado.
La totalidad de la informacin sealada en el presente artculo debe ser presentada,
adems, en disco magntico u otro medio anlogo segn las especificaciones que d la
Comisin. El deudor deber presentar, asimismo, una propuesta fundamentada sobre la
decisin que deber adoptar la Junta acerca del destino de la empresa.
Si el solicitante fuera persona natural, sociedad irregular, sociedad conyugal que realice
actividad empresarial, deber presentar adicionalmente una relacin de la totalidad de
sus ingresos, incluyendo los que no deriven de su actividad principal. Si se tratase de
persona natural que realiza actividad empresarial debe presentar adems, la
documentacin financiera y contable sealada en los numerales anteriores.
INICIO DEL PROCESO A SOLICITUD DE ACREEDORES.- Uno o varios acreedores
impagos cuyos crditos exigibles se encuentren vencidos, no hayan sido pagados dentro
de los treinta (30) das siguientes a su vencimiento y que en conjunto superen en total el
equivalente a cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la fecha de
presentacin de la solicitud, podrn solicitar el inicio del Procedimiento nico de un
deudor ante la Comisin. La solicitud presentada por los acreedores deber indicar el
nombre, razn o denominacin social del emplazado, su domicilio real y la actividad
76
econmica a la que se dedica. Adicionalmente, deber acompaar una copia de la

documentacin sustentatoria de los respectivos crditos, e indicar el nombre o razn
social, domicilio y, de ser el caso, el nombre del representante legal del o de los
solicitantes.
EMPLAZAMIENTO AL DEUDOR.- Recibida la solicitud y verificada la existencia de los
crditos invocados, la Comisin requerir al emplazado para que dentro de los diez (10)
das hbiles siguientes, acredite su capacidad de pago. Por nica vez, la Comisin podr
prorrogar el plazo, a su criterio, hasta por un mximo de diez (10) das hbiles
adicionales.
A solicitud del emplazado, la informacin relativa a los estados financieros de la empresa
podr ser declarada reservada por la Comisin, siendo obligacin de dicho rgano
funcional tomar todas las medidas que sean necesarias para garantizar la reserva y
confidencialidad de la misma. No obstante, en aquellos casos en que se declare el inicio
del Procedimiento nico, dicha informacin deber ser puesta a disposicin de los
acreedores
para
que
se
adopten
los
acuerdos
correspondientes,
quedando
automticamente sin efecto la declaracin de reserva anteriormente mencionada.

OBLIGACION DEL DEUDOR DE PRESENTAR INFORMACIN .- Declarada la apertura
del Procedimiento nico, el deudor deber presentar a la Comisin, en un plazo no
mayor de cinco (5) das hbiles, la totalidad de la informacin y documentacin sealadas
en el artculo que regula el inicio del proceso a solicitud del deudor. La documentacin
financiera y patrimonial presentada por el deudor estar a disposicin de los acreedores
en las oficinas de la respectiva Comisin.
3. Propuesta normativa para promover la reorganizacin empresarial de empresas
en reestructuracin patrimonial
ATRIBUCIONES DE LA JUNTA DE ACREEDORES DURANTE EL PROCESO .Durante el proceso de reestructuracin, quedar en suspenso el estatuto, as como la
competencia de la Junta General de Accionistas o el titular, en todo lo referente a la
administracin de la empresa, cuyas funciones sern asumidas por la Junta hasta la
conclusin de dicho proceso.
En este sentido, la Junta podr adoptar todos los acuerdos necesarios para la
administracin y funcionamiento de la empresa durante el proceso, inclusive la
77
aprobacin de balances, transformacin, fusin o escisin de la sociedad, cambio de

razn, objeto o domicilio social. Sin perjuicio de lo anterior, en los casos en que la junta
de Acreedores haya acordado la fusin o escisin, corresponder a la Junta General de
Accionistas o al rgano que haga sus veces reunirse a efectos de determinar la nueva
composicin del accionariado de la empresa.
DERECHO DE SEPARACION DE LOS ACCIONISTAS.- El derecho de separacin de
los accionistas slo podr ejercerse dentro del plazo de diez (10) das hbiles posteriores
a la publicacin del aviso mencionado en el artculo anterior, a travs de carta notarial
dirigida al Administrador designado por la Junta. El reembolso del valor de las acciones
de los accionistas que realicen la separacin slo podr hacerse efectivo luego de
concluido el pago de la totalidad de crditos contenidos en el correspondiente
cronograma de pagos del Plan de Reestructuracin. Para efectos de determinar el valor
de las acciones se sujetar a las disposiciones establecidas en el artculo 200 de la Ley
General de Sociedades.
4. Propuesta normativa para el establecimiento de mecanismos que brinden
celeridad a los procesos
CONVOCATORIA A LA INSTALACION DE LA JUNTA.- Dentro de los cinco (5) das
hbiles posteriores a la publicacin de la resolucin de verificacin de crditos
acomodados emitida por la Secretara Tcnica , en el caso de existir crditos no
conciliados, dentro de los cinco (5) das hbiles posteriores a la fecha de conclusin del
plazo previsto para que la Comisin se pronuncie sobre la totalidad de dichas solicitudes,
la Comisin requerir al solicitante del inicio del procedimiento, para que publique la
convocatoria a la instalacin de la Junta de Acreedores, sealando el lugar, da y hora en
que sta se llevar a cabo, tambin el lugar, da y hora para la segunda convocatoria, en
caso que no hubiera qurum en la primera. Entre cada convocatoria deber mediar dos
(2) das hbiles.
La citacin se har por medio de avisos que se publicarn simultneamente y por una
sola vez en el diario oficial El Peruano y en un diario de circulacin nacional. Entre la
publicacin del aviso y la fecha prevista para la realizacin de la Junta en primera
convocatoria debern haber no menos de diez (10) das hbiles. En caso el solicitante del
inicio del procedimiento no efectuara la publicacin de la convocatoria a Junta, la
Comisin se har cargo de dicha publicacin y sancionar al solicitante con una multa de
78
hasta cinco (5) Unidades Impositivas Tributarias, adicional a los gastos que ocasione para
la Comisin la publicacin de la convocatoria.
ETAPA DE APERSONAMIENTO DE ACREEDORES AL PROCESO.- Slo tendrn
derecho a solicitar la verificacin de sus crditos los acreedores que se presenten al
procedimiento dentro del plazo de cuarenta y cinco das hbiles posteriores a la fecha de
publicacin del aviso que informa sobre el inicio del Procedimiento nico. Las solicitudes
de verificacin de crditos presentadas con posterioridad al plazo antes mencionado, as
como cualquier pedido de ampliacin de crditos, sern declarados improcedentes por la
Comisin. Ello no implica que los crditos presentados en forma extempornea no sern
considerados para efectos de su pago en el Plan de Reestructuracin o el Convenio de
Liquidacin respectivo. Si el crdito no es considerado en el Plan de Reestructuracin o
Convenio de Liquidacin, no fue declarado por el deudor en su relacin de obligaciones,
ste ser exigible una vez concluido el plazo previsto para el pago de los crditos que
formen parte del proceso.
PROCESO DE VERIFICACION DE CREDITOS.- La Secretara Tcnica constatar los
crditos presentados dentro de la etapa de presentacin de los acreedores al proceso,
determinando si existe coincidencia entre lo declarado por el deudor y lo solicitado por el
acreedor. En caso no exista coincidencia entre lo declarado por el deudor y lo invocado
por el acreedor, la Secretara Tcnica, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la
conclusin del plazo previsto para el apersonamiento de los acreedores al proceso,
requerir al deudor para que, en un plazo no menor de tres (3) das ni mayor de diez (10)
das hbiles de recibida la notificacin, manifieste su posicin respecto de los crditos
invocados por dichos acreedores.
El pronunciamiento del deudor deber hacerse, adems, en disco magntico u otro medio
anlogo segn las especificaciones que seale la Secretara Tcnica. Recibido el
pronunciamiento del deudor, la Secretara Tcnica, dentro del plazo de cinco (5) das
hbiles, emitir una resolucin de verificacin de crditos en la que se detallar la
relacin de todos las obligaciones con las que el deudor haya manifestado conformidad,.
Adems de ser notificada a cada uno de los interesados y al deudor, dicha resolucin
ser publicada en el local de la Secretara Tcnica dentro del plazo mencionado
precedentemente.
79
Sin embargo, en los casos de crditos invocados por acreedores vinculados al deudor y
en aquellos en que surja alguna controversia o duda sobre la existencia de los mismos, la
verificacin de dichos crditos ser evaluada por la Comisin. La Comisin realizar el
anlisis de los crditos presentados para su verificacin, investigando su origen,
legitimidad.
La Comisin se pronunciar teniendo en consideracin nicamente la
documentacin presentada por las partes, que obre en sus archivos hasta la fecha en
que la Secretara Tcnica efecta la publicacin de la resolucin que se pronuncia sobre
el reconocimiento de crditos constatados y conciliados por el deudor. Sin perjuicio de lo
anterior, la Comisin podr requerir informacin adicional cuando lo considere
conveniente. En cualquier caso, la Comisin deber pronunciarse sobre la totalidad de
las solicitudes de verificacin de crditos en un plazo que no exceder de treinta (30) das
hbiles.
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL Y MERCADOS DE CAPITALES.- La Comisin
Nacional Supervisora de Empresas y Valores - Conasev emitir las normas necesarias
para complementar la regulacin sobre las ofertas pblicas primarias de valores, a fin de
adecuarlas a las necesidades de inversin en empresas en reestructuracin. Asimismo, la
Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores - Conasev y la Superintendencia
de Banca y Seguros - SBS, adecuarn a dicha necesidad la regulacin vigente sobre las
limitaciones para inversin en ofertas pblicas primarias de valores que se imponen a los
fondos de pensiones, los fondos de inversin y las entidades financieras o de seguros.
5.
Propuesta
normativa
para
mejorar
la
predictibilidad
del
sistema
de
reestructuracin patrimonial
AUTORIDAD CONCURSAL.- Los rganos con preferencia para conocer los
procedimientos y, en general, todos los asuntos regulados en la Ley, as como para velar
por el cumplimiento de las normas que regulan el Sistema de Reestructuracin
Patrimonial son las Comisiones de Reestructuracin Patrimonial o el Tribunal del
INDECOPI, en sede administrativa, y las Salas correspondientes de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, en sede jurisdiccional. Las resoluciones que agoten la va
administrativa que se emitan en materias de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, slo
pueden ser impugnadas en la va del proceso contencioso administrativo. No procede el
uso de vas procsales distintas para impugnar asuntos derivados de la aplicacin de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial y sus normas complementarias.
80
Corresponde a la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del INDECOPI regular y

fiscalizar el Sistema de Reestructuracin Patrimonial a nivel nacional, para lo cual podr
expedir directivas destinadas a regular su funcionamiento.
6. Propuesta normativa para reducir los costos de administracin del proceso
PARTICIPACION DEL REPRESENTANTE DE LA COMISION.- La participacin del
representante de la Comisin solamente ser obligatoria en las reuniones de Junta donde
se trate la decisin sobre el destino del deudor, la aprobacin del Plan de
Reestructuracin o Convenio de Liquidacin. No obstante lo anterior, la Comisin podr
enviar a las dems Juntas a un representante para que acte como observador y recoja
informacin sobre lo acontecido en tales reuniones.
FACULTADES DEL REPRESENTANTE DE LA COMISION EN JUNTA. - En reuniones
de Junta en que participe obligatoriamente el representante de la Comisin, ste podr
intervenir con derecho a voz, pero sin voto, y deber verificar el cumplimiento de los
qurum de instalacin y las mayoras exigidas por la Ley en la adopcin de los acuerdos.
El representante de la Comisin tendr facultad para informar a la Junta respecto de la
ilegalidad que pudieran contener las propuestas sometidas a consideracin de los
acreedores y para emitir opinin respecto de los asuntos que la Junta decidiera
consultarle. Sin embargo, la opinin del mencionado representante podr ser rectificada
por la Comisin mediante resolucin. En las reuniones de Junta donde no participe el
representante de la Comisin, corresponder al Presidente de la Junta verificar el
cumplimiento de los qurum de instalacin y las mayoras exigidas por la Ley en la
adopcin de los acuerdos.
El Administrador o Liquidador, segn corresponda, estar obligado a elaborar las
respectivas actas de Junta y mantener actualizado el listado de acreedores que
intervendrn en las deliberaciones de la Junta.
AMBITO DE APLICACION DE LA NORMA Y APLICACIN PREFERENTE .- La

Ley establece las normas aplicables al Sistema de Reestructuracin Patrimonial, el cual
comprende la reestructuracin econmica y financiera, disolucin y liquidacin, y quiebra
de las empresas. No estn comprendidas en los alcances de la Ley, las empresas y
entidades sujetas a la supervisin de las Superintendencias de Banca y Seguros. La
81
reestructuracin y liquidacin de las Sociedades Agentes de Bolsa se rige por sus normas
especiales y, supletoriamente, por lo dispuesto en la presente Ley, en lo que fuere
aplicable.
Asimismo, no se encuentran comprendidas las empresas que al momento de constituirse
hubiesen renunciado expresamente en sus estatutos, a la posibilidad de acogerse al
Procedimiento nico contenido en la presente Ley, optando, para solucionar situaciones
de crisis, por la cancelacin automtica de sus obligaciones a travs de canje de deuda
por acciones, subasta pblica de la empresa o proteccin selectiva del patrimonio.
La renuncia al Procedimiento nico, as como los procedimientos de cancelacin
automtica de obligaciones, subasta pblica de empresas y proteccin selectiva del
patrimonio, sern reglamentados dentro de los 90 das posteriores a la entrada en
vigencia de la presente Ley. Tratndose de deudores sujetos al Procedimiento nico
previsto en la Ley, las disposiciones de sta se aplicarn preferentemente a cualquier otra
que contenga disposiciones distintas.
82
ANEXO 2: TRES EXPERIENCIAS EMPRESARIALES DE REESTRUCTURACION

PATRIMONIAL
El total son tres experiencias empresariales peruanas que tuvieron la visin de saber
cuando las cosas no iban bien, la madurez para tomar la decisin oportuna y la
capacidad de vender a sus acreedores confianza en la viabilidad de la empresa .
Las empresas son :
Saga Falabella, Bakelita y Anexos S.A (BASA), Compaa
Embotelladora del Pacifico S.A.(CEPSA)
Cada caso es presentado con una sntesis histrica de la empresa, un anlisis financiero
de su situacin cuando se acoge al sistema de reestructuracin patrimonial, y una breve
referencia de su situacin actual.
1. -SAGA FALABELLA
1.1 Resea de la empresa
La empresa Sears Roebuck del Per S.A. inicio sus operaciones en 1955, inaugurando
una tiendo en el distrito de San Isidro, Lima. Dicho establecimiento contaba con una
ubicacin estratgica, con grandes playas de estacionamiento, escaleras mecnicas, aire
acondicionado y un novedosos sistema de venta al crdito que constituyo una gran
innovacin en el mercado.
El xito de dichas estrategias motivo la inauguracin de tres nuevas tiendas en los
siguientes aos. A principios de la dcada de los 80s Sears Roebuck & Co., la casa
matriz, decidi retirarse del mbito internacional, con excepcin de Norteamrica, por lo
que puso en venta todas sus subsidiarias internacionales. En 1984, vendi la empresa al
Grupo Roca, y estableci un contrato de uso del nombre Sears por cuatro aos, al
termino de los cuales se comenz a utilizar comercialmente el nombre de Saga
(Sociedad Andina de Grandes Almacenes)
En 1988, por efecto de la aguda recesin econmica del pas , Saga sufri una grave
contraccin de sus ventas(en mas del 80%), determinando que sus ingresos no fuesen
suficientes para atender a sus obligaciones corrientes.
Despus de consolidarse la
reestructuracin de Saga, a travs del Sistema de Reestructuracin Patrimonial , en

1995, la corporacin Empresarial chilena Falabella ingresa a Per mediante la
adquisicin de Saga y cambie la razn social por la de Saga Falabella.
83
1.2 Anlisis econmico financiero

La empresa Saga ingreso al Sistema de Reestructuracin patrimonial en 1993, debido a
la aguda recesin econmica del pas, al dao ocasionado por el incremento del
comercio informal , a la contraccin de ventas. Al momento del ingreso, Saga haba
perdido ya las 2/3 partes de su patrimonio y sus deudas ascendan a S/. 12 672 323,61 y
US$ 15 166 631,25.
El problema principal de Saga fue operativo. El siguiente cuadro presenta la dura
contraccin de ventas durante aos previos al ingreso de la tiendo comercial al proceso
de reestructuracin patrimonial.
Cuadro 1: Ventas de Saga en Soles Corrientes
Ao
Ventas en Soles
Variacin Anual
1982
217.508.952
1983
160.887.258
-26,0%
1984
161.320.558
0,3%
1985
179.016.388
11,0%
1986
240.975.853
34.6%
1987
294.545.340
21,0%
1988
201.095.108
-31,0%
1989
86.711.276
-56,9%
1990
58.049.838
-33,1%
1991
37.427.287
-35,5%
1992
30.614.849
-18,2%
Fuente : Plan de Reestructuracin y bases de Reflotamiento , Junio 1993
Del cuadro se entiende que a partir de 1987 las ventas se contrajeron drsticamente, y
que en una dcada, estas cayeron en mas del 855. De esta forma se entiende que el
problema fue mas de demanda (operativa) que de refinanciacin. Experiencias similares
motivaron la salida del mercado de empresas de giro similar tales como: Oeschle,
Monterrey, Galas y Todos. Sin embargo, este no fue el nico problema de Saga, los
excesivos gastos financieros que el ocasionaron la falta de pago de clientes que
mantenan deudas a plazo ( si se toma en cuenta que la mayora de venta a plazos se
encontraba en soles y con la inflacin de esos aos y la devaluacin de la moneda a
inicios de dcada) , tornaron la situacin de la tienda comercial en una situacin mas
difcil aun.
En 1991 y 1992 los gastos financieros de la empresa aumentaron en mas del 35%. En
1991, Saga solo era capaz de pagar el 81% de su deuda corriente (deuda de corto plazo)
y para 1992 solo poda cumplir con el 51% de sus obligaciones mas cercanas. Asimismo
84
los ratios de endeudamiento
(1)
para Saga sealaban que en 1991 los activos totales
apenas superaban a los pasivos totales(en 13% aproximadamente).

Sin embargo, la situacin empeoro en 1992 sonde los pasivos se encontraban por
encima de los activos (los pasivos totales superaron el 90% a los activos totales).
Finalmente, en 1991 la empresa paso de un apalancamiento (2) de 4,13 a uno de 6,75 en
1992. es decir en 1992 la empresa se endeudo en casi siete veces mas que el total del
valor del capital aportado.
Por otro lado , Saga en medio de esta crisis busco disminuir los gastos operativos
reduciendo en numero de trabajadores en casi 70%. Bajo este escenario, Saga ingreso al
Sistema de reestructuracin Patrimonial.
La importancia econmica de la empresa as como las perspectivas financieras de la
misma hicieron que los acreedores de saga decidieran rpidamente su reestructuracin .
En la primera convocatoria a Junta de Acreedores, esta se instalo, y en el mismo da el
86,49% del total de acreedores decidi la reestructuracin de la empresa.
Al mes siguiente a la instalacin de la Junta de acreedores, se aprob el plan de
Reestructuracin Patrimonial. Los puntos ms importantes del Plan de reestructuracin
fueron:
1.- El Plan de reestructuracin tendran el plazo de un ao.
2.- Para efectos de reducir las cargas financieras de Saga y proveerle recursos frescos
para capital de trabajo, saga deba vender a los Bancos Wiese, Latino, mercantil, de
Lima, Extebandes y del Sur, la propiedad inmobiliaria de San Isidro por un valor de
US$ 12 747 000,00. (con lo cual cancelaban su deuda con dichos bancos valuada en
US$ 8 175 575,00 y S/. 4617 695,00 ) , quedando US$ 2 215 000.00 para hacer frente a
gastos de capital de trabajo y reduciendo los costos financieros que hacan inviable a la
empresa.
3.- La venta del depsito de San Luis al Banco Continental a un valor de US$ 1 097
176,00 (lo que restaba de la deuda que ascenda a US$ 707 824, 00 seria cancelada en
los siguientes cuatro meses a una tasa anual del 13,5%)
4.- La venta del centro de Distribucin de San Luis al banco Regional del norte por un
valor de US$ 160 420, 00. El saldo que mantena con dicho banco, US$ 269 117,00 ,
seria capitalizado con acciones por parte de Saga.
_______________________________________________________________________________
1
2
Por ratio de endeudamiento se entiende la razn entre activo total y pasivo total. En la
literatura financiera se entiende que no existe indicadores financieros ideales.
Por ndice de apalancamiento se entiende por la razn entre el pasivo y el capital social
de la empresa.
85
5.- Capitalizacin de Acreencias , aproximadamente cerca de 600 acreedores se

convertan en accionistas. La nueva propiedad accionara de Saga quedara distribuida
segn aparece en el cuadro 2.
Cuadro 2: Composicin del Nuevo Accionario de SAGA
Accionistas
Necton trust
IASA
Fundacin para la Part. Trab.
Acreedores
TOTAL
Total de Acciones
Antes
Plan
54,69%
23,42%
21,94%
21%
9%
9%
61%
100%
7 846 948
100%
3 015 793
6.- La Capitalizacin contemplaba la inscripcin de las acciones en la Bolsa de Valores de

Lima.
7.-El total de la deuda tributaria se pagara en 48 cuotas mensuales iguales, incluyendo el
capital y los intereses (esta deuda ascenda aproximadamente a los 3 700 000,009)
8.- El total de la deuda laboral se cancelara en un plazo mximo de 2 aos.
9.- Se mantendran la administracin.
Con estas medida era bastante factible la reestructuracin de la empresa debido a que el
plan de Reestructuracin saneaba financieramente la empresa y permita la inversin
requerida. Saga planeo quedarse nicamente con las tiendas de San Isidro y San Miguel
(dejando de lado la del centro de Lima ) y redujo sus altos costos operativos al
deshacerse de los locales de San Luis, al incorporar nuevos concesionarios y al reducir
los gastos publicitarios.
Por el laso financiero, si bien saga reporto perdidas desde 1988 su entrada al sistema de
Reestructuracin patrimonial no fue tarda puesto que pudo sanear sus deudas a tiempo
por contar con activos y herramientas de inters para sus acreedores. Asimismo el
intento de negociar con sus acreedores, de forma previa a la presentacin de la solicitud
de insolvencia, tambin motivo mayor confianza en la administracin y su intento de
sanear la empresa en concordancia con sus acreedores.
1.3 SITUACION ACTUAL
En los dos ltimos aos Saga ha mostrado una recuperacin impresionante en todos los
aspectos. Lejos de ser la empresa con dificultades financieras de 1993, el panorama de
Saga en esto aos es bastante distinto. Actualmente, Saga Falabella S.A es la empresa
lder del mercado con proyecciones internacionales. Solo 1999 obtuvo 513 millones de
86
soles de ventas netas de mercaderas, superior a los 438 millones de soles en 1998. Para
el ao 2000 pretende alcanzar los 170 millones de dlares en ventas, as como inaugurar
una nueva tienda. De esta forma se puede observar que de no haber existido un sistema
como el de reestructuracin patrimonial, probablemente saga hubiese salido del mercado
y se hubiese perdido la posibilidad de continuar con la inversin productiva.
2.- BAKELITA Y ANEXOS S.A. (BASA)
2.1.- Resea de la empresa
En abril de 1949, los accionistas fundadores de Basa, los seores Julio Deneumostier
Carrizales, David Ravanetos Beddigews y Miguel Claro Serrano, decidieron constituir una
empresa, bajo la forma de Sociedad Annima, con el objeto principal de fabricar bienes
de material plstico en sus diversas modalidades y el desarrollo de actividades
comerciales tanto nacionales como internacionales.
A la fecha Basa tiene 52 aos al servicio de la Industria nacional, habindose mantenido
al margen de los cambios que se haban venido experimentado en el pas desde los aos
1990-1992.
Sin embargo, el cambio en la poltica econmica determinado por la globalizacin y la
libre competencia al interior del mercado peruano generaron que basa, se viera obligada
a invertir fuertes cantidades de dinero para incrementar su productividad va la
adaptacin de su tecnologa a los estndares internacionales, el cierre de algunas lneas
de produccin, as como un programa de reingeniera al interior de la empresa.
Este proceso genero la necesidad de realizar inversiones del orden de los US$
4000000,00 que fueron necesarios para el reequipamiento y modernizacin de la planta,
lo cual genero en Bakelita y Anexos S.A., una aguda crisis financiera. En atencin a dicha
situacin la empresa junto con la mayora de sus acreedores, evaluaron la factibilidad de
recuperar el nivel y posicin en el mercado nacional a travs del acogimiento a la ley de
reestructuracin patrimonial va Concurso Preventivo
(1)
. Sin embargo dicho proceso no
tuvo xito dado que la junta de Acreedores reunida el 27 de noviembre de 1997

desaprob el Pre Acuerdo Global de refinanciamiento (2).
_______________________________________________________________________________
1 El Concurso preventivo es un procedimiento preventivo cuyo objetivo es evitar la
insolvencia del deudor a travs de la refinanciacin de deudas pendientes o
reprogramacin de pago de las mismas.
2 El Acuerdo Global de Refinanciacin es el documento elaborado por el deudor y que
debe ser aprobado en la Junta de Acreedores, con el fin de reprogramar el pago de las
obligaciones.
2.2 .- Anlisis econmico financiero
87
BASA ingreso al procedimiento de insolvencia el 03 de diciembre de 1997 a pedido del

representante del Banco de Lima. Previamente, BASA se haba acogido al concurso
Preventivo, en el cual no aprobaron su Acuerdo Global de Refinanciacin.
BASA no se opuso a la solicitud de declaracin de insolvencia, pues era consciente de la
difcil situacin financiera por la que atravesaba la empresa, lo cual facilito su declaracin
de insolvencia, la que hizo efectiva el 09 de enero de 1908. Los factores que motivaron el
deterioro financiero de BASA se pueden descomponer en dos : coyunturales y
estructurales.
Los primeros se referan al dao ocasionado por el contrabando , la subvaluacin y la
piratera de productos similares a los ofrecidos
por la empresa. Por ejemplo, las
importaciones subvaluadas y las ventas de juguetes informales se estimaba que

superaban en mas de tres veces las ventas formales en el Per. Esto evidentemente,
provoco que los inventarios de BASA aumentaran excesivamente, lo cual origino mayores
gastos financieros (si se toma en cuenta que los inventarios se liquida al siguiente ao).
Por otro lado, el enfriamiento econmico llevo a una fuerte contraccin de la demanda de
los productos ofrecidos por la empresa, y por consiguiente una disminucin en las ventas
(inclusive la devolucin de mercaderas aumento considerablemente) .
Entre los factores estructurales, esta la apertura comercial que obligo a BASA, a
mediados de los noventa , a realizar inversiones para obtener mayor productividad y
adaptar su tecnologa a estndares internacionales . Asimismo, esto motivo la realizacin
de programas de reingeniera empresarial y cierre de algunas lneas de produccin. Por
ejemplo se invirti 4 millones de dlares en reequipar y modernizar la planta, as como 2
millones de dlares en racionalizacin de personal.
Sin embargo, estas nuevas inversiones no brindaron los resultados esperados y las
ventas disminuyeron consistentemente desde el ao 1994, tal como lo muestra el
siguiente grafico:
88
Grafico 1: Ventas totales de BASA
Miles de US$
30.000
25.000
20.000
(En miles de US$)
23.990
21.330
19.630
13.880
15.000 10.77013.680
10.000
5.000
0.000
1992 1993 1994 1995 1996 1997

aos
Fuente : BASA
En el ao previo al ingreso de BASA al procedimiento de insolvencia, las ventas totales
de la empresa disminuyeron en 30%, pero este no era el nico problema financiero que
tenia la empresa. Por otro lado, en 1997 su ndice de apalancamiento financiero aumento
en mas de un punto. El ndice de endeudamiento (pasivo totales entre activos totales)
aumento a 0.95 debido principalmente al aumento en los pasivos totales en mas de 30%.
Al entrar al procedimiento BASA tenia una deuda de S/. 85 594 647 nuevos soles con sus
acreedores. De esta forma, se puede comprender la difcil situacin que atravesaba
BASA en 1997, y la decisin de esta, a fines del mismo ao de buscar una
reestructuracin de pasivos o reprogramacin de deudas con sus acreedores. Sin
embargo la Junta de Acreedores, presidida por el representante del Banco de Crdito
decidi reestructurar la empresa el 15 de junio de 1998 debido a la futura viabilidad de la
empresa y como una mejor opcin ante una salida del mercado.
La decisin de la Junta se fundamento en una propuesta presentada por BASA ante la
Junta de Acreedores, en la cual se detallo la conveniencia de seguir con la empresa. En
caso de que la empresa se reestructurara esta tendra un valor de mercado de 24 663
miles de dlares, en cambio si se decide por la liquidacin esta nicamente tendra un
valor de mercado de 16 208 miles de dlares. Ante estas alternativas, la Junta de
Acreedores opto por la reestructuracin de la empresa proponiendo una administracin
mixta para el proceso. En este sentido, se conservaba la antigua administracin pero la
89
junta de Acreedores se reservo el derecho de designar a personas naturales o jurdicas

en la participacin de la misma. Asimismo la empresa aplico un programa de
sinceramiento de las cifras financieras y contables, con el fin de facilitar una mejor forma
de decisiones.
Finalmente el plan de reestructuracin patrimonial se aprob el 28 de septiembre de
1998. Los puntos mas relevantes del plan fueron los siguientes:
1.-
Se canjearan las obligaciones laborales por bonos llamados Bonos de
reestructuracin
2.-
La deuda tributaria se convertira en dlares y esta se cancelara en quince pagos
iguales y semestrales considerando una tasas de inters nominal del 5% anual.

3.-
Para el financiamiento de sus ventas, BASA requerira de parte de sus bancos
acreedores la confirmacin de la extensin de lneas resolventes (3) de descuento de

letras, as como lneas de capital de trabajo resolventes por US$ 500 000,00.
4.-
Se solicito que el sistema financiero concediera a favor de BASA lneas de cartas
de crdito de importacin de hasta US$ 1 500 000,00 o su equivalente en moneda

nacional. Esta se utilizara para la importacin de materias primas, como contrapartida a
todas las facilidades financieras se daran en esos casos garantas.
5.-
Debido a la nueva estructura de la administracin(mixta) se nombrara a personas
naturales para que ocupen los cargos de gerente General, Gerente de Finanzas, Gerente
Comercial y Contador general.
6.-
Durante la vigencia del plan, la empresa no efectuara adelantos a cuenta o
utilidades a accionistas, por lo que la empresa y los accionistas quedaban obligados a

capitalizar las utilidades que se generasen.
_______________________________________________________________________________
3 El crdito resolverte se define como una lneas de crdito en cuenta corriente, al cual
puede ser utilizada en varias oportunidades, con la caractersticas principal de que por
medio de sucesivas reposiciones de fondos, se hace retornar el monto a su importe inicial.
Por ejemplo en el caso de las tarjetas de crdito se aprueba al cliente una lnea de
S/. 5 000,000 el cliente puede utilizar en compras sucesivas S/. 3500,00 y debe depositar a
fin de mes este monto mas intereses para recuperar el monto original de su lnea.
90
7.-
El conjunto de los bancos participantes del presente plan, con conocimientos del
supervisor o empresa supervisora designado , revisara al menos al cierre de cada

semestre de cada uno de los ejercicios considerados en el Plan , si las condiciones
financieras y econmicas de BASA correspondan a las estimadas.
El 9 de Febrero de 1999, la Junta de Acreedores aprob la reduccin de capital a fin de
restablecer progresivamente el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto. Asimismo
se aprob el restablecimiento de una reserva legal denominado Reserva Especial de
Garanta a Acreedores, al cual se hara con cargo a las futuras utilidades una vez que se
hubieran amortizado completamente las perdidas. El 18 de Junio de 1999 la Junta de
Acreedores de BASA acord prorrogar por un ao mas, el proceso de reestructuracin
patrimonial de la empresa, esto es, hasta el 15 de junio del 2000.
En sntesis la reestructuracin de BASA fue bastante efectiva debido a la viabilidad de la
empresa y por el inters mostrado hacia ella por parte de sus acreedores. Por su parte
durante todo el proceso de reestructuracin BASA procuro mejorar el orden y la disciplina
financiera que a la larga repercuti en una mayor confianza de sus acreedores.
Evidentemente, el valor de la empresa en el programa de reestructuracin era mayor que
dentro de un proceso de liquidacin, con la consiguiente mayor posibilidad de cancelar
sus deudas y dejar mejor satisfechos a sus acreedores.
2.3 Situacin Actual
En la actualidad Basa ha recuperado la participacin de mercado que gozaba antes de su
ingreso al sistema de reestructuracin patrimonial. El hecho de que la empresa no
suspendiera sus actividades productivas le permiti continuar con el liderazgo qn el
mercado del plstico. Actualmente, Basa es el lder en el mercado del plstico.
En el largo plazo Basa buscara continuar con el liderazgo en el mercado y aumentar su
nivel de exportaciones. No solo producimos para cubrir la demanda interna, sino que
estamos exportando a pases como Bolivia, Ecuador, Chile y centro Amrica dijo el
actual gerente general de BASA(4)
_____________________________________________________________________________
4 El actual Gerente general de Basa es el seor Miguel Pinasco Limas
91
3.- COMPAA EMBOTELLADORA DEL PACIFICO DEL PACIFICO S.A (CEPSA)

3.1 Resea de la empresa
Compaa Embotelladora del Pacifico S.A, Cepsa, tenia como actividad principal el
embotellamiento de bebidas gaseosas de importantes marcas tanto internacionales como
locales. La misin de la empresa consista en producir a un costo menor que la
competencia, alcanzando y superando estndares internacionales.
Desde 1952, PEPSICO INC, ha venido suministrando a CEPSA las unidades
concentradas indispensables para la preparacin de bebidas gaseosas como Pepsi y
7up, en base a un contrato de Nombramiento de Embotelladora Exclusiva. Esta relacin
se mantuvo durante muchos aos de manera exitosa. Asimismo la empresa produjo y
comercializo exitosamente marcas propias tales como Kola Inglesa y San Luis, marcas
que posteriormente vendi a la competencia.
A partir de 1998 Cepsa reflejo una etapa de crisis originada bsicamente a partir del ao
1992, dado que el pas ingresaba a una competencia de libre mercado y por tanto a un
mercado mas competitivo. En respuesta a esto, Cepsa elaboro una estrategia con el
objeto de mejorar su nivel de ventas en el mercado, ofrecer a sus distribuidores
condiciones de venta y entrega que resulten eficientes y competitivas y mejor calidad de
sus productos.
Sin embargo, no obstante que cepsa haba venido dedicndose con xito por varios
aos a la elaboracin y distribucin de bebidas gaseosas sobre la base de contratos
suscritos con las empresas transnacionales que le provena de concentrados, en los
ltimos aos haba enfrentado diversos problemas que generaron una falta de liquidez, lo
que hizo imposible hacer frente a las obligaciones con sus acreedores.
3.2 Anlisis econmico financiero
El 14 de abril de 1999, Cepsa ingreso al procedimiento de insolvencia a pedido de los
acreedores centro Qumica S.R. Ltda. y Policel del Per S.A. por deudas vencidas e
impagas por un monto de US$ 54 133,97. CEPSA con conocimiento de su difcil situacin
econmica, acepto la solicitud iniciada por sus deudores, lo cual agilizo la declaracin de
su insolvencia que se dio el 12 de junio del mismo ao.
92
CEPSA ingreso al Sistema de Reestructuracin patrimonial con graves problemas

operativos y financieros originados por factores internos y externos a la empresa. Dentro
de los factores internos que desencadenaron la crisis de CEPSA se encontraba la
adquisicin de activos en 1992 (nueva lnea de embotelladoras, tanques dispensers,
cilindros de CO2, camiones, sistemas de computo, entre otros) para obtener mayor
competitividad, sin embargo estas adquisiciones aumentaron la deuda corriente que
posteriormente no pudieron cubrir.
Los principales factores externos del deterioro de CEPSA se pueden resumir en los
siguientes puntos: primero, PEPSICO, le dio la exclusividad territorial en una zona muy
limitada para el embotellamiento de las conocidas bebidas gaseosas PEPSI y 7up ;
dejando de dar aportes para publicidad y promociones a las que estaba obligado.
Segundo, el fracaso del lanzamiento de la bebida gaseosa PEPSI MAX. Por otro lado ,
ingresaron a su zona de influencia nuevas distribuidoras de otros productos, con algunos
beneficios tributarios, los cuales les permitieron disminuir costos y reducir el mercado de
CEPSA, Asimismo, PEPSICO incluyo un sobreprecio agudizando aun mas la
competitividad de la empresa.
Previendo la difcil situacin CEPSA informo a sus acreedores las circunstancias por las
que atravesaba la empresa y solicito a los mismos evitar cualquier accin de cobranza
que paralice las operaciones. Ante ello, las posibilidades de una posible reestructuracin
disminuyeron al conocer la intencin de concluir el contrato por el lado de PEPSICO(retiro
de franquicia) lo cual origino que los volmenes de venta no cubrieran los gastos y la
estructura operativa se volviese inadecuada para la nueva realidad.
De esta forma, la situacin se deterioro en Cepsa y la posibilidad de reflotamiento se
presentaba muy difcil debido a la perdida de la posicin estratgica de comercializacin y
distribucin de la empresa .
Al entrar al proceso de insolvencia, Cepsa tenia pasivos cercanos a los 40 millones de
dlares, los cuales se encontraban distribuidos de la siguiente manera:
93
Grafico 1: Distribucin por tipo de

Acreedor (CEPSA)
9%
6%
85%
comerciales
laborales
tributarios
Es de esta forma, que dentro del proceso , Cepsa presento una propuesta de liquidacin
ante la Junta de acreedores frente a la inviabilidad de una posible reestructuracin . Los
principales puntos que expuso CEPSA a la Junta fueron: la incertidumbre que las
contingencias de CEPSA puedan eliminar los flujos futuros , los gastos de
reestructuracin y racionalizacin eran muy altos y existan
serias limitaciones al
desarrollo de nuevos productos en CEPSA, dado los contratos generados con la venta de
marcas propias a la competencia. Con estos argumentos, la Junta de Acreedores de la
empresa, presidida por un representante del Banco Latino, aprob la liquidacin de la
misma el 11 de noviembre de 1999. Asimismo la entidad liquidadora elegida para el caso
fue CBH Consultores S.A.
Dentro de la estrategia de liquidacin presentada por CEPSA, se incluyo la
implementacin de una novedosa Unidad Operativa Bsica (UOB) que seguira
funcionando a la par que se tramitara el proceso de liquidacin para asegurar los flujos
futuros de la empresa.
Finalmente el 22 de febrero del 2000 se aprob el convenio de liquidacin . Los puntos de
mayor relevancia dentro del convenio de liquidacin fueron los siguientes:
1. El plazo del convenio de liquidacin se fijo en un ao
2.- Transferencia en una sola operacin de los activos y pasivos de CEPSA bajo un
esquema de reorganizacin simple, los cuales en conjunto conformaban una unidad de
94
produccin y comercializacin (UOB), ello con el fin de continuar con la explotacin de la

actividad econmica a la cual estaba destinados. Esta transferencia se realizara debido a
que el conjunto de activos a la fecha no cubra el total de pasivos reconocidos en el
procedimiento.
3.- Aplazamiento del cobro de los crditos garantizados, por ser algunos activos tiles en
la viabilidad de la UOB
4.- Se venderan inicialmente todos los activos no transferidos cuyo valor unitario fuese
menor a US$ 30 000,00. Posteriormente la entidad liquidadora vendera los de mayor
valor, si los hubiera.
5.- El pago de deudas a los acreedores tendran un plazo de reembolso de siete aos.
El presente caso es un buen ejemplo de cmo las empresas que muestran inviabilidad
econmica pueden acceder a un mecanismo ordenado de salida del mercado con la
satisfaccin de sus acreedores.
En caso de que se hubiere liquidado la empresa de forma tradicional, los activos no
hubiesen alcanzado para cumplir con el pago de todas la deudas pendientes, lo cual
hubiese sido perjudicial para los acreedores. Sin embargo, la creacin de la Unidad
Operativa Bsica permiti generar mayores flujos de ingreso y en el tiempo cumplir con
todas las obligaciones reconocidas dentro del procedimiento.
Por otro lado , la nueva UOB permite mejorar niveles de eficiencia, reducir costos y
preservar el empleo de algunos trabajadores de CEPSA, lo cual beneficia a todas las
partes involucradas dentro del proceso. Con una organizacin mas pequea y eficiente,
las posibilidades de obtener un mayor xito se incrementan, lo cual financieramente no
era sostenible bajo la estructura y enfoque de negocios de CEPSA.
Asimismo habra que mencionar que la entrada de CEPSA al Sistema de
Reestructuracin Patrimonial
pudo haberse dado un ao antes, de acuerdo a sus
indicadores financieros (el peor ao de la empresa fue en 1998, a pesar de que a partir
de 1997 ya exista sntomas de deterioro financiero), de tal forma que se pudo haber
convenido de mejor forma y en mejor posicin el destino futuro de la empresa.
95
3.3 Situacin Actual

Hoy en da Cepsa se encuentra en proceso de liquidacin, el cual esta a cargo de la
empresa CBH Consultores S.A. Se debe destacar que a pesar que aun quedan activos
por realizar, tales como maquinas dispensadores y algunos bienes muebles como
envases de vidrios, se ha constituido una nueva empresa Embotelladora Fnix S.A
(EMFESA), la cual continuar con la actividad econmica de CEPSA .
Situacin EMFESA
La empresa se constituye como parte del Convenio de Liquidacin de CEPSA por el cual
se origina una nueva unidad productiva con los Activos Fijos necesarios de CEPSA para
poder producir bebidas gaseosas, asumiendo al mismo tiempo los pasivos de CEPSA. La
deudas de EMFESA son principalmente financieras y han sido reestructuradas a un plazo
de siete aos con tasas de inters anuales de 10% en dlares y 16% en soles.
La empresa iniciara sus operaciones con personal en su mayora de CEPSA pero con
condiciones laborales nuevas y sin los pasivos laborales de CEPSA.
BALANCE GENERAL DE APERTURA- EMFESA
En Miles
Activos
de US$
En Miles
Pasivos y Patrimonio
de US$
Activos Fijos
Inmuebles
10 084
Pasivos
Pasivos Financieros-
5 308
Equipo, Maquinaria y Otros

Total Activo Fijo
3 438
13 522
LP
Otros LP
Total Pasivos-Largo
464
11 970
Plazo
Patrimonio
Capital Social
Total Patrimonio
Total Activos
13 522
Total Pasivo y
1 552
1 552
13 552
Patrimonio
Actualmente EMFESA cuenta con los siguientes productos:
1.- Franquicia de Casbury Schweppes (Orange Crush, Pia, Agua Tnica y Ginger Ale de
Canad Dry)
96
2.- Marcas B (Bingo Club Twist)

Asimismo EMFESA se encuentra operando a travs de un contrato de servicios con
CEPSA, Al momento de realizarse la inyeccin de capital de trabajo requerido para la
implementacin
del
plan
de
negocios
de
EMFESA,
esta
operara
totalmente
independientes de CEPSA y ser capaz de cumplir con los requerimientos financieros

acordados en el convenio de liquidacin de CEPSA. Por el momento , EMFESA opera
con una administracin diferente a la de CEPSA.
4. CONCLUSIONES DEL CASO
En el Caso de Saga sin duda es una excelente muestra de como puede ser aprovechado
el Sistema de Reestructuracin Patrimonial. No solo la empresa pudo reestructurar sus
pasivos de forma adecuada sino que cont con una herramienta til y ordenada para
mantener el liderazgo en el mercado nacional. Saga cumpli con todos los acreedores
involucrados dentro del proceso y resulta un modelo a seguir en futuros casos del
sistema de reestructuracin Patrimonial.
En el caso de BASA , la existencia de un procedimiento flexible y ordenado permito la
permanencia en el mercado de esta, quien ocupa en la actualidad el liderazgo del
mercado del plstico. BASA para hacer efectiva su reestructuracin , adems de contar
con el apoyo de sus acreedores, cont con una legislacin adecuada para su
recomposicin financiera. La proteccin legal oportuna, permiti la continuacin de la
empresa y creo el marco para una negociacin equitativa entre las partes, llegndose a
un acuerdo que beneficie a los acreedores , consumidores de BASA
El caso de CEPSA es un claro ejemplo de cmo una empresa puede emplear el Sistema
de Reestructuracin Patrimonial, para salir del mercado ordenadamente y cumplir con
todos sus acreedores. Al no mostrar ninguna viabilidad econmica la empresa, CEPSA
sale del mercado con el apoyo mayoritario de sus acreedores, adoptando un Convenio de
Liquidacin, que mantiene una pequea unidad operativa rentable y a bajo costo.
Lo interesante de la liquidacin de CEPSA es que se rescato una unidad pequea y
eficiente que puede continuar
empleando trabajadores, pagando impuestos y
produciendo productos con los mismos estndares de calidad.
97
98

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empresas en Reestructuracin Patrimonial.

presente legislacin en la prctica. Se dan algunas

propuestas como la Simplificacin de los Procesos, Estndares de informacin, Garantas

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reorganizacin empresarial de empresas en Reestructuracin, Mecanismos de celeridad

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