DIREITO ADMINISTRATIVO
Segunda parte do primeiro semestre de 2013
(Professora Odete Medauar e Professor Vitor
Schirato)
impor
obrigao
de
pagar.
Objeto deve ser lcito (no pode dar alvar para boca de fumo),
moral (conforme princpios ticos e regras de conduta extradas
da disciplina geral da adm.) e possvel (algo realizvel de fato e
de direito).
d. POR QU?. Motivo: razo pela qual ocorreu, o que levou a
adm. a agir no caso concreto. Objeto o que o ato faz. Motivo
por que o ato o fez. So as circunstncias de fato e os
elementos de direito que provocam e precedem a edio do ato
administrativo. Exemplo da multa de trnsito: motivo a
conduta do particular que passou no sinal vermelho
(circunstncia de fato) que a lei qualificou como infrao
(elemento de direito).
quando ocorre hiptese de incidncia da lei. Para ser
aceitvel, deve ser verdadeiro (motivo deve acontecer no caso
concreto).
Motivo X motivao: motivo a razo por que a adm. agiu de
uma forma no caso concreto. Motivao a exteriorizao do
motivo (no caso concreto eu tomei tal providncia quando onde
e em tal circunstncia).
Vigorava no direito adm. a regra da no obrigatoriedade de
ENUNCIAR motivos do ato, salvo imposio explcita da norma.
A partir da dcada de 70, isso vem se alterando e predomina
exigncia de MOTIVAO dos atos adms., principalmente nos
que restringem direitos e atividades, apliquem sano,
imponham sujeies, anulem ou revoguem deciso, recusem
vantagem ou benefcio qualificado como direito, ou expressem
resultado de concurso pblico. Na CF no temos previso
expressa ao princpio da motivao, mas to s exigncia nas
decises administrativas nos tribunais (art. 93, C, CF). No
estado de SP, contudo, est prevista na sua Constituio, art.
11, a motivao como um dos princpios da Administrao. A
ausncia de previso expressa na CF no impede a exigncia
de motivar, pois ela encontra respaldo na caracterstica do
Estado Democrtico de Direito (art. 1o CF); principio da
publicidade (art. 37); e do contraditrio, nos processos (art. 5 o,
LV).
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Art. 5o, XXXIV, a, direito de petio; e art. 5o , LV, ampla defesa : com
base neles STF decidiu que inconstitucional exigir garantia, cauo,
arrolamento de bens para poder interpor recurso adm. At esta
deciso se exigia que a pessoa arrolasse bens, cauo ou
apresentasse
garantia
para
apresentar
recurso,
criando
condicionamento para algo que era permitido constitucionalmente
(direto a ampla defesa e petio).
Direito da parte de intimao dos atos processuais: parte tem que
ser intimada de todos os atos procecussais e adm. tem que intim-la;
todos os atos devem ser notificados.
Direito da parte de solicitar produo de provas e de v-las
realizadas e consideradas.
Alm disso, qualquer deciso do mbito administrativo pode ser revisto pelo
judicirio (art. 5o, XXXV)!!!
Assim, quaisquer decises administrativas que no obedeam ao
contraditrio e ampla defesa podem ser anuladas judicialmente. H,
portanto, enriquecimento dos direitos das pessoas em seus vnculos com a
administrao. Isso porque, antes da CF, vigorava o "critrio da verdade
sabida", em que a adm. punia pessoas sem que elas ficassem sabendo, nem
antes, nem depois - no havia qualquer garantia.
Aula 21 23/04-professor Vitor
Atos administrativos
Agora veremos extrinsecamente o que diferencia o ato administrativo dos
demais atos jurdicos manifestao exterior dele, diferente dos elementos,
que falei na aula passada.
4. Atributos: relao do ato com mundo exterior. Prof. Odete fala de
Notas peculiares.
i) IMPERATIVIDADE (UNILATERALIDADE): caracterstica da adm.
pblica de poder constituir os particulares unilateralmente em
obrigaes. Ou seja, relao jurdica de direito adm. no vai
depender da aquiescncia do destinatrio do ato. Produz efeito aos
seus destinatrios independentemente da manifestao de
vontade. Ele se encontra automaticamente na obrigao.
Exemplo de quando toma uma multa, ou quando rua fechada
voc no precisa concordar, ato unilateralmente cria relao
jurdica.
ii) AUTOEXECUTOARIEDADE (EXIGIBILIDADE): atos adm. Podem
ter efeitos concretos realizados sem necessidade de deciso
ulterior do poder judicirio (adm no precisa ir ao judicirio para
seus atos terem efeito, eles sao auto-executrios). Exemplo: a
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Contraditrio
Ampla defesa
Durao razovel do processo
Oficialidade
Formalismo moderado
Verdade material
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Art. 70, CF: principio da economicidade segundo o qual adm. tem que
buscar maior economia nas licitaes, obtendo maior custo benefcio
(inerente ideia da licitao, decorrncia lgica do fundamento da licitao).
Princpios especficos que trataremos em casos especficos, como da
preservao ambiental. Veremos com calma no desenvolvimento do tema da
licitao.
Aula 25 06/05-professor Vitor
Licitao Pblica
Qual o tratamento legal? O que a lei fala sobre ela?
VI) Condies Prvias para licitao previstas pela lei, no art. 7o da lei
8666.
Conversaremos sobre 3 mais relevantes:
1- Recursos oramentrios disponveis: deve-se comprovar existncia de
recursos oramentrios. Isso s se aplica a licitaes com dispndio
de recursos oramentrios, se objeto da licitao no gera dispndios,
no precisa comprovar.
2- Descrio pormenorizada do objeto a ser contratado. Por ser muito
voltada obra, lei obriga que exista projeto bsico- termo especfico
de engenharia. Em geral, necessrio memorial descritivo.
3- No podem exigir que licitantes faam investimentos para fornecer
objeto da licitao. Ele j tem que contar com todas as condies
necessrias para fornecer os bens ou servios (deve ter os caminhes
de lixo e etc, por exemplo). Em outras contrataes, como na
concesso de servios pblicos, no s pode como deve fazer
investimento, mas nas licitaes no.
VII) Procedimento (Fases): desenrolar de uma licitao pblica.
Contam com diviso fundamental entre fase interna (ou preparatria) e
externa.
X) MODALIDADES
Lei 8666 traz 5 modalidades divididas em critrios da abrangncia do
procedimento do objeto a ser tratado.
c. contrato
1. origem histrica
Teoria clssica do contrato administrativo vem sendo questionada: no
mais unnime que eles tm caractersticas que doutrina sempre
aventa. Cada vez mais adm. se vale de mecanismos consensuais,
usando contrato administrativo como forma de atuao, em
substituio a forma unilateral de atuao.
Surge da leitura do direito administrativo francs, no qual a adm. era
colocada em patamar de superioridade, dspar em relao ao
particular. Como possvel haver ideia de contrato em partes
desiguais? CC francs diz que base do contrato igualdade entre
partes, ideia de contrato surge como manifestao da igualdade,
fraternidade entre pessoas. Nesse sentido, imposio de uma das
partes quebraria a ideia de contrato, e dizer que a adm. pode contratar
d um certo n na doutrina.
Um doutrinador alemo diz que adm. no pode contratar com sditos,
porque suprema e contrato pressupe igualdade entre partes.
Embora houvesse esse entendimento, ao longo do tempo se verificou
que era indispensvel que adm. contratasse com particulares para
realizar sua atividades.
Casos em que adm. e particulares realizam contratos: primeiro
julgado, fim sculo XIX, que avaliava contrato celebrado entre
prefeitura de Paris e empresa responsvel pela iluminao a gs da
cidade. Conselho admite que adm. tem poderes superiores ao do
particular, no h que se colocar teoria dos contratos tpicos do direito
privado, pois quando a adm. uma das partes, superior em relao
a outra. Comea a se moldada, na Frana, teoria geral do contrato
administrativo.
2. desenvolvimento no direito brasileiro
Essa teoria geral firmada na Frana no encontra ressonncia no
brasil ate dcada de 60. Aqui no havia critrio que os diferenciasse
dos contratos do direitos civil, e a adm. era colocada em carter de
igualdade em relao ao particular, no se atribua a ela poderes
especiais.
Na dcada de 60, STF emite deciso definindo fim da concesso do
Porto de Salvador, decidindo que determinado contrato de concesso
de servio pblico poderia ser rescindido unilateralmente pela adm.
porque ela atua para garantir interesse pblico, e tem que ter poderes
especiais. Esse julgado do supremo foi repetido em casos
semelhantes, sendo formada jurisprudncia no brasil adotando teoria
do contrato administrativo.
Decreto lei 2386: diretrizes positivadas dessa teoria, fixando
prerrogativas especiais nesses contratos da adm. em relao aos
particulares. CF 88 encampa ideia de contrato administrativo,
mencionando obrigao de se preservar condies da proposta. Lei
8666- aumenta incidncia de contrato administrativo no direito
brasileiro.
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Doutrina por vezes fala que por ser precedido de licitao, onde
defino a caractersticas personalssimas. Mas pelo contrrio, tanto no
o que eu tenho que fazer licitao: vejo qual pessoa tem melhor
proposta pela licitao, se ela for embora, posso transferir para outra,
sem problemas. Exemplo do engenhao, quem ganhou originalmente
foi consrcio de 3 empresas e no conseguiu terminar obra. Prefeitura
do RJ obrigou transferncia do contrato para outro consrcio, que
terminou a obra.
CONTRATO ADM NO INTUITU PERSONAE. S SERA EM
CASOS EXCEPCIONAIS, ONDE H INEXIGIBILIDADE DE
LICITAO ( caso do Niemeyer, ou comprar remdio para SUS que
s tal laboratrio tem, ou quando prefeitura contrata luan Santana para
cantar).
Aula 33 27/05-professora Odete
Consrcios pblicos: lei 11.107/05 fixou como sendo contratos.
S so consorciados entes federativos. Unio pode firmar consrcio com
estado, municpio, ou com DF. Estado com estado, estado com Unio, estado
com municpios ou df. Municpios podem entre eles tambm.
Nos consrcios nos quais participem municpios, Unio s poder estar
presente se estado tiver. Impedimento da Unio celebrar com municpio sem
presena do estado onde se situa para no atropelar estados membros sob
ponto de vista poltico.
Consrcios tm que obedecer procedimento complicado demais, que acaba
dificultando sua formao. Pode adquirir, quando se forma, configurao de
associao pblica (tem personalidade jurdica pblica) ou pessoa jurdica
de direito privado (entes pblicos juntados para formar associao privada
chega a beirar o ridculo, ilgico, gritante, mas t na lei).
Consrcio ser institudo por contrato, cuja celebrao depende de prvia
subscrio de protocolo de intenes, que deve ser publicado na imprensa
oficial de todos os entes federativos. Esse protocolo, dentre outras clusulas,
conter:
Forma de eleio e durao do mandato do seu representante legal, que
dever ser chefe do executivo de um dos entes federativos consorciados, e o
consentimento para a gesto associada de servios pblico.
O protocolo tem que ser ratificado por lei, mas se ente federativo j tem
disciplinada por lei a possibilidade de integrar o consrcio, no precisa ter
ratificao. Depois de autorizao, o contrato celebrado e consrcio adquire
personalidade como associao pblica, e passa a integrar adm. indireta de
todos os entes federativos consorciados. No caso de personalidade privada,
deve atender requisitos da legislao civil, MAS tambm vai observar normas
de direito pblico quanto a licitao, contratos, prestao de contas e
ingresso de pessoal, regido pela CLT no propriamente privado,
hbrido.
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Recebimento do objeto:
A administrao proibida de receber objeto desconforme ao contrato (art.
76). Se comprou carros 2.0, no pode receber carros 1.0.
Art. 73:
recebimento provisrio: feito com ressalvas, particular permanece
obrigado perante a administrao. Ao cumprir condies, vem o
recebimento definitivo.
recebimento definitivo: efetiva exonerao do particular em relao a
suas obrigaes, exceto a obrigao de garantia que dever ser
observada pelo tempo que se pactuar, mas o recebimento do objeto j
se deu.
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III)
exemplo, dizer que quanto menos resduo particular soltar mais ela
paga,
ou
quanto
mais
rpido
for
mais
ela
paga.
No existe remunerao pr-determinada, e particular assume risco
(se for bem, ganha mais, se for mal, ganha menos). Ele fica obrigado
a ser eficiente, e se no for, ganha menos dinheiro. Aqui o risco fica
dividido com particular: adm. assume risco de pagar mais se ele for
melhor e ele assume risco de ganhar menos se for pior- equilbrio de
riscos.
Aplicvel em qualquer contrato, mas s quando for possvel antever
onde possvel ganhar e onde possvel perder dinheiro. Exemplo do
contrato para melhoria da rede de internet para alunos da USP, aqui
particular sabe onde pode ganhar dinheiro e onde tem que tomar
cuidado para no perder.
Por trs dessas duas figuras existe lgica clara que implica quebra com lei
8666: particular deve ter muito mais cuidado ao apresentar proposta para
adm.
J na 8666, na maioria das vezes particular manda preo ideal e sabe que
ele vai conseguir arrumar com equilbrio econmico financeiro, fazendo
sucessivos pleitos. No RDC o particular fica mais vinculado ao valor que
apresentar: na contratao integrada, ele no pode pedir equilbrio por falha
de projeto, o que reduz possibilidades para equilbrio econmico financeiro,
s se ocorrer caso fortuito ou forca maior ou se adm. mandar ele mexer no
contrato. Na contratao de eficincia tem menos espao para ajuste ainda,
porque ele assume risco de prazo de execuo contratual, de metodologia,
de materiais e de preservao ambiental, e no pode pedir reequilbrio por
algo que ele mesmo ofereceu.
c. Contratos mltiplos: no muito usado ainda. Possibilidade da adm.,
por uma licitao, dividir objeto em vrios contratos, isolando
diferentes relaes econmicas em diferentes relaes jurdicas. Pela
lgica da 8666 todo objeto contratual tem que ser refletido no mesmo
sistema contratual, o que ruim.
Em sp tem discusso sobre concesso de metr: faz obra e operao
por mesmo contrato, mas risco de obra no tem nada a ver com risco
de operao, teria que ter um contrato para cada um, com logicas e
riscos diferentes. A lei do RDC diz que isso possvel. Ningum usou
ainda mas instrumento vlido, pode ser que mude contrataes no
futuro.
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