AnaLisis CriTico Que Deroga La Ley de Quiebras.

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.
Estudio Jurdico
ANALISIS CRITICO DEL PROYECTO QUE DEROGA

LA LEY DE QUIEBRAS
I.-
Consideraciones Generales del Proyecto
1.- El juicio concursal no es un Fenmeno Econmico:

El Proyecto que deroga la Ley de Quiebras ha sido elaborado,
en el entendido que el juicio concursal es meramente un
fenmeno de carcter econmico y como tal, habr de ser un
procedimiento destinado a propender a: Reducir los riesgos asociados
a la creacin de nuevas empresas, incentivando la innovacin
empresarial, aparte de otra serie de consideraciones que haremos
presente.
2.- El
Proyecto
es
inconsecuente
con
los
antecedentes
econmicos en que se fundamenta:

Este miramiento puramente economicista que el Proyecto le
atribuye al juicio de quiebra resulta superficial y carece de significado
jurdico, pero es ms sorprendente todava, que la iniciativa ni siquiera
sea consecuente con sus propias motivaciones econmicas, segn
fluye de su sola lectura, lo que no guarda relacin con los
antecedentes de la historia fidedigna de su establecimiento.
3.- Imprecisiones y vaguedades del Proyecto:

Se torna confuso el anlisis del Proyecto, dada la terminologa
econmica empleada; las imprecisiones y vaguedades de su
redaccin, y la existencia de errores jurdicos, por lo que es necesario
dilucidar las dudas y dificultades que suscita la inteligencia de sus
reglas, as como los vacos que se notan en ellas, a riesgo que sus
ambigedades conciten serios tropiezos en su aplicacin prctica.
Ahumada 312, oficina 505 Santiago Fonos: 269 84963 269 66774
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4.- Dificultad que tiene la regulacin del derecho concursal:

Se agudiza esta dificultad, si se considera que el derecho
concursal comprende: Una de las materias mas graves, difciles e
importantes de cuantas abraza la Legislacin Mercantil, como lo
vaticin el Mensaje del Ejecutivo con que se envi el ao 1865, el
Cdigo de Comercio para su aprobacin al Congreso.
De ah que un conocido autor espaol como Jos Antonio
Ramrez, en su Tratado de Quiebra, sintetiza este alcance con la
siguiente reflexin: Que la sola fuerza de lo arduo y azaroso es lo
que sirve de estmulo para desentraar el embrujo que tiene el
misterio que guarda consigo el universo del derecho concursal.
Para nadie es una novedad si se considera: La dificultad de su
regulacin Jurdica; la vastedad de su contenido; la ndole de los
conflictos que suscita la falencia; el choque de intereses que ha
de conjurar; la repercusin que tiene en la vida social y
econmica, as como las secuelas de insatisfaccin general que
provoca la quiebra.
George Ripert, conocido autor francs, en el Tomo IV de su
obra de Derecho Comercial, considera que la quiebra: Ms que una
desgracia colectiva constituye una verdadera catstrofe, porque
sencillamente el infortunio sepulta todas las ilusiones en un intil
desconsuelo.
5.-
La legislacin concursal debe cautelar la Par Condictio

Creditorum
Por lo mismo, entonces, que si la ley no puede evitar la
adversidad que la falencia entraa, sus normas han de propender a

moderar, con prudencia y equilibrio, la desgracia: Esto es en esencia
lo que ha de inspirar y vivificar propiamente al derecho concursal,
para salvaguardar la Par condictio creditorum.

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6.-
La regulacin del proceso concursal es fundamental:

Este objetivo impide que en los procesos concursales, -como lo
observa el jurista Salvador Satta, en su obra sobre: Instituciones

sobre el Derecho de Quiebra-, pueda el derecho sucumbir ante el
proceso, sea por una aplicacin deficiente del procedimiento concursal
o por la desnaturalizacin de sus objetivos, porque as se desvirtuara
a tal punto la institucin como que se yuxtapondra encima de la
desgracia que la falencia entraa otra desgracia, transformando el
infortunio en una verdadera fatalidad.
7.-
El Derecho Concursal requiere de un estudio sereno y

reflexivo
De ah que resulta aventurado adentrarse en materias tan
severas como son las consagradas al derecho concursal, sin

mediar antes un estudio riguroso, sereno y reflexivo, para no
dejarse llevar por arrestos legislativos, ni darle asidero a impulsos que
sean de efmera y pasajera perdurabilidad en el tiempo, acorde con la
mxima a la que aluda don Andrs Bello del emperador Augusto,
Festina Lente, apresrate lentamente.
II.- Antecedentes del Mensaje sobre el Proyecto

que regula el Procedimiento Concursal
8.-
Enunciado bsico de la iniciativa:

La gnesis del Proyecto, segn los antecedentes que se
sealan en el propio Mensaje para derogar el juicio de quiebra y

reemplazarlo por el procedimiento de Reorganizacin y Liquidacin
de Empresas y Personas, en lo que interesa, mira a lo siguiente:
Dice textualmente la iniciativa que: La ley que hace 30 aos
era perfecta para la realidad nacional hoy se comprueba
anacrnica; una legislacin en que la reorganizacin y el salvataje
no son el propsito general del legislador y donde incluso la
misma liquidacin se encuentra sometida a trabas sistemticas
carentes de justificacin prctica y legal. A ttulo ejemplar, dice

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seguidamente el Proyecto que: Podemos citar ciertos puntos de

insoslayable necesidad de corregir,
que se analizarn ms
adelante y que no son tales, como quedar de manifiesto.
9.-
El
enunciado
general
de
la
iniciativa
prescinde
del
significado jurdico:
Este solo enunciado que da el Mensaje respecto del objetivo
fundamental que tiene el Proyecto, denota un inexplicable desacierto
y lo ms lamentable todava, es que la visin que tiene del juicio
concursal como lo expusimos al comienzo es la de darle un
tratamiento de carcter netamente econmico, con prescindencia del
trascendental significado jurdico que tiene su regulacin y con grave
menoscabo de la finalidad institucional que caracteriza a la quiebra.
10.- La reorganizacin y salvataje no es la finalidad esencial del

juicio concursal:
Con todo, desde luego, es un contrasentido sostener que la
ley en vigencia es anacrnica, por no ser su propsito esencial
preocuparse de la reorganizacin y salvataje, como quiera que
ninguna ley concursal en el concierto de la legislacin comparada ha
tenido jams ese objetivo central como fin esencial del concurso. Una
aseveracin as implicara desconocer el fundamento en que se inspira
la institucin de la quiebra, cual es cautelar el inters pblico, a travs
de un procedimiento que reabsorba las acciones individuales de los
acreedores mediante una sola accin conjunta, a fin de sustituir el
inters particular por el inters colectivo de la masa de
acreedores, de modo de imponer una tutela jurdica de proteccin
al patrimonio del deudor, para impedir que sea liquidado por el
titular en su beneficio propio o en provecho de ciertos
acreedores, en resguardo de la: PAR CONDICTIO CREDITORUM.
De ah que el legislador consagre como efecto inmediato el
desasimiento, que inhibe al deudor de la administracin de sus

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bienes y a la vez suspenda el derecho de los acreedores para

ejecutar individualmente al fallido.
11.- Proteccin de la unidad econmica del patrimonio del

deudor fallido:
Ahora bien, si el patrimonio del deudor estuviese constitudo
por unidades productivas y la viabilidad de sus operaciones
admitiese la marcha econmica de sus actividades, habr
necesidad de impedir su desintegracin y evitar la paralizacin de
las empresas, porque de otra forma el remedio sera peor que la
enfermedad.
En
estas
hiptesis
resulta
procedente
salvaguardar
la
prosecucin del giro y la enajenacin de los bienes como un conjunto

o unidad econmica, velando por la proteccin de los derechos
impagos de la masa de acreedores y no en funcin de un
proteccionismo enfermizo del deudor. Se evita as el perjuicio
que
los
acreedores
les
irrogar
la
inmovilizacin
descomposicin del patrimonio del titular, porque el deudor ya ha

sido separado del negocio.
Precisamente sobre la continuacin del giro y la enajenacin
de los bienes como unidad econmica es de lo que se ocupa en
forma clara, precisa y ordenadamente la Ley de Quiebra, en los
artculos 99, 100, 112, 113, 114, 115, 116, 124, 125, 126, 127, 128 y
129.()
12.- Regulacin de la continuidad del giro en la ley N 18.175:

En cada una de estas normas el legislador sienta dictados sabios
sobre el giro provisional y el giro efectivo, sea transitorio o definitivo,
total o parcial, distinguiendo sus formalidades, objeto y efectos,
incentivando su continuidad entre otras medidas- al facilitar la
exclusin de los acreedores disidentes y velando por el resguardo de
los crditos del giro, con normas que han merecido el ms amplio y
() Todas estas disposiciones se han ido perfeccionando por las leyes N 18.598, 19.144
y N 20.004.

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fundado respaldo de todos aquellos a quienes les alcanzan sus

consecuencias.
13.- Regulacin de la realizacin del activo como unidad

econmica en la ley N 18.175:
As, tambin, respecto de la realizacin del activo como un
conjunto o unidad econmica
(*)
en proteccin del inters que reviste
para no malograr el mayor valor de la organizacin, incluyendo en su

activo sus bienes intangibles, como son el derecho de llaves, el good
will, el know how, as como las patentes, licencias y privilegios
industriales, ha de tenerse presente que la actual ley que se critica ha
reglado las bases del acuerdo como una unidad productiva, en
funcin de los bienes que integran el conjunto; el precio mnimo,
forma de pago; plazos; garantas y dems modalidades y
condiciones de enajenacin; las formalidades de la enajenacin y
las garantas para caucionar los crditos de la masa.
En las deliberaciones y acuerdos, la actual ley le ha dado amplia
cabida a todos los acreedores para que decidan cuanto ms convenga
en proteccin de sus derechos, en el marco legal de la competencia
que tiene la Junta de Acreedores.
14.- El Proyecto transcribe las normas de la actual ley al regular

la continuacin del giro:
Desazn causa analizar el prrafo del Proyecto relativo a la :
Continuacin de actividades econmicas a que se refieren los
artculos 231 al 241, por la sencilla razn que el acpite se limita a
copiar literalmente los preceptos de la propia ley que se ha
reputado anacrnica en el Mensaje y para el colmo todava en
aquellas escasas materias en que procura innovar, cae en
impresiciones y errores de concepto que afloran de su sola lectura,
como es confundir la continuacin provisoria con la definitiva
transitoria del giro, cuyo equvoco obscurece sus efectos.
(*)
Su disciplinamiento viene del D.L 1509 de 1976 y de sucesivas normas que le han dado
a su modalidad gran aplicacin prctica

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15.- El Proyecto reproduce las normas de la ley al tratar la

realizacin de la unidad econmica:
A su vez, en otro prrafo que versa sobre: la venta como
unidad econmica, que comprende los artculos 218 al 222, el
Proyecto vuelve a calcar las normas de la ley vigente que reputa
anacrnicas y ocurre tambin que en las pocas salvedades que
no imita, introduce ciertos yerros inexcusables, como son los de
suprimir la venta en pblica subasta de la unidad econmica, que
es la nica forma de cautelar los intereses de la masa y evitar las
presiones y corruptelas(*), as como el alcance que resulta
ininteligible que establece el artculo 221.
16.- Carece de fundamento el reparo del Mensaje a la falta de

resguardo de las empresas que se le formula a la ley
N 18.175
En lo que se refiere a los pasajes del Mensaje, relativos a la
cida crtica que se le formula a la actual legislacin concursal de
prescindir del resguardo de las empresas, da la impresin que al
formularse la observacin no se tuvo presente que el Ttulo XII de la
Ley N 18.175, fue sustituido por la Ley N 20.073, de fecha 29 de
Noviembre de 2005, que versa sobre: Los acuerdos Extrajudiciales
y los Convenios Judiciales, cuyo principal objetivo fue justamente
facilitar la celebracin de estas convenciones, con el propsito de ir
en auxilio de las empresas, al permitirles remontar la crisis financiera
que las afectare mediante el respaldo de sus acreedores, sea
previniendo o bien alzando la quiebra, segn la ndole que revista el
arreglo, para evitar en definitiva las secuelas de una liquidacin
forzosa.
Queda de relieve este objetivo, si se considera que el Prrafo II,
del Ttulo XII, dedicado al Convenio Judicial Preventivo, luego de
dar en el artculo 171 una amplia nocin de este tipo de convenio:
1) Faculta incluso a los acreedores en el artculo 172 para que tengan
(*)
Para reprimir estos excesos, se dict la ley N 19.144, de 13 de Junio de 1992, que
modific el artculo 124 de la ley N 18.175.

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la iniciativa de solicitarle al tribunal que le ordene al deudor

proponer
un convenio,
en los trminos
a que refiere este
precepto; 2) Seguidamente, entre las primeras decisiones que adopta

el tribunal que se pronuncia sobre una proposicin de convenio
preventivo, figura la exigencia al sndico recin nombrado, para que en
el informe que debe rendir al tribunal, de su apreciacin sobre si el
convenio resulta ms conveniente para los acreedores que la
respectiva quiebra del deudor, como se establece el artculo 174,
N 2, letra b;. 3) Se refuerza este alcance de la ley en el artculo
177 bis, en relacin con el precepto 177 quter, que tratan sobre el
apoyo por los acreedores a la proposicin del convenio que presenta
el deudor para contener la quiebra y las ejecuciones individuales;
4) Consagra la ley la figura del experto facilitador, para que con su
gestin y aporte pueda mediar por las ventajas que podrn reportar las
proposiciones que contiene la oferta de convenio que ha formulado el
deudor y que regula el artculo 177 ter; 5) La ley traza en el artculo
178 un amplio campo al objeto sobre que puede versar una
proposicin de convenio, para evitar la quiebra; 6) Estableci el
legislador la procedencia del arbitraje a que se puede someter el
conocimiento de las proposiciones del convenio, que ha de infundirle
un tratamiento personalizado, preferente y tcnico a su estudio y
tramitacin, segn los artculos 180 y siguientes; 7) Indudablemente
que es prueba del propsito de facilitar su celebracin, el derecho que
se le confiere a cada acreedor para excluir a los disidentes, a fin de
allanar su aprobacin, mediante el pago por consignacin del valor
mnimo de los crditos que contempla la ley en el artculo 190; 8) Se
facilita la entrada en vigencia del convenio, al punto que no ser
inconveniente para ello que est impugnado, si tales impugnaciones
no tienen el apoyo de al menos el 30% del pasivo con derecho a voto,
y 9) Asimismo, se contrarresta el descontrolado ejercicio de acciones
que impidan darle eficacia al convenio.

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Cmo puede as sostenerse tan livianamente que no se ha

resguardado a las empresas en la actual legislacin
concursal!
17.- Puntos que considera el Mensaje que son de insoslayable

necesidad de corregir:
A su vez, en lo que toca al alcance del Mensaje respecto a
ciertos puntos que considera de insoslayable necesidad de corregir, la
iniciativa cita los siguientes:
17.1.-
La correccin del derecho a defensa del deudor cuya
quiebra se reclama, que critica el Mensaje:

No es tal esta inquietud del Proyecto, si se considera que
la proteccin del deudor en la apertura del concurso est en que la
ley supedita la solicitud de quiebra a ciertos requisitos perentorios a
que ha de ceirse la accin, entre los cuales figuran: la causal que
la justifica; los hechos constitutivos que la ilustran; los
antecedentes que la prueban y especialmente, los fundamentos
de la peticin que han de acreditarse segn el artculo 44, para
evitar naturalmente que el juicio de quiebra se desnaturalice en un
vulgar juicio de cobro de pesos. A su vez, el artculo 45, le ordena
al juzgado pronunciarse sobre la solicitud de quiebra: A la
brevedad posible,
con audiencia
del
deudor y deber
cerciorarse, por todos los medios a su alcance, de la

efectividad de las causales invocadas Agrega el inciso 3 que:
Si la solicitud fuere desechada en definitiva el deudor podr
demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si probare
que ste ha procedido culpable o dolosamente.
Desentendindose de estos postulados, el Proyecto regula
un juicio de oposicin para dar cabida a la apertura del
procedimiento concursal de Liquidacin, con la sorprendente
aparatosidad de la tramitacin que regula en los artculos 123 y
siguientes e incurre en el contrasentido de considerar como
partes al acreedor que presenta la demanda y al deudor contra

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el cual se dirige, como si fuese esta inconsulta instancia una

vulgar cobranza ejecutiva, sin atender a que el acreedor que
insta por la apertura del concurso lo hace en inters de la masa
y no del suyo propio, al punto que se establece que la
oposicin del deudor podr fundarse en las causales del
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil y se le da al
deudor todava la oportunidad de consignar el pago del crdito
demandado, segn resulta del artculo 121, N 2, letras d y a,
sin reparar que el acreedor que insta por la apertura del concurso
no ejerce una accin destinada al pago de su crdito, porque no es
una accin individual que ceda en su beneficio privado sino que la
accin que ejerce es de carcter concursal, que cautela el inters
colectivo de la masa de acreedores.
Ante la reserva del Mensaje de la proteccin del deudor,
no podemos omitir que durante la tramitacin del juicio de
oposicin, el deudor queda sujeto a la intervencin de un veedor,
remunerado por el acreedor y ms encima se podrn decretar todas
las medidas precautorias que sean procedentes en su contra.
Tan grave es el desacierto de esta regulacin, como que
entre los requisitos que ha de contener la demanda de liquidacin,
como ahora se le denomina, deliberadamente se omiti la
exigencia de comprobar los fundamentos de la peticin y la
legitimacin del que invoca la accin, como lo requiere la ley
vigente, para evitar que se desvirte el procedimiento
concursal en un abusivo juicio de cobranza del crdito
adeudado por el respectivo acreedor.
17.2.-
La correccin de la necesidad de contar con la
aprobacin del deudor para vender los bienes sujetos al

procedimiento concursal en la gran mayora de los casos, que
repara el Mensaje:
Nos sorprende esta errtica observacin que se plantea en
el Mensaje respecto del procedimiento concursal que nos rige,
porque la advertencia es inefectiva, dado que el nico caso en
10

Estudio Jurdico
que se requiere el voto del fallido es aquel en el cual la Junta

pretenda realizar los bienes en otra forma diferente a la
establecida en la ley, pero no rige la exigencia si se acuerda
variar la modalidad para realizar los bienes en pblica subasta,
al mejor postor y ante el juez de la causa. As se estable en el
artculo 123, segn la reforma que se le introdujo al precepto en la
ley N 19.144, lo que demuestra una vez ms que el Mensaje se
bas en un texto desactualizado de la ley al formular la indicacin.
Se incorpor este alcance al artculo 123, para evitar que
se desnaturalizaran las formalidades que revisten las realizaciones,
segn el tipo de bienes, como lo fueron en su poca los remates de
bienes que hacan directamente los sndicos en sus oficinas,
cobrando encima los derechos de martillo, y los llamados a formular
ofertas para adquirir bienes de la masa en que intervenan tambin
los sndicos para enajenar bienes en licitaciones, sin ceirse a
ningn procedimiento licitatorio y al que llegaba cada oferente
portando diferentes sobres con distintas alternativas de precio para
una misma oferta.
El Proyecto ha dejado ahora en manos de la Junta la
forma de realizacin de los bienes, sus plazos, condiciones y
dems caractersticas, segn los artculos 208 y siguientes, lo
que habr de ser fuente de excesos, atropellos y abusos, al
prescindir de las formalidades legales para realizar los bienes y que
son por lo dems, las del procedimiento de apremio del juicio
ejecutivo, que regla el Cdigo de Procedimiento Civil.
17.3.-
La correccin a la estrechez o inflexibilidad de los
convenios
judiciales
preventivos,
dado
que
no
parece
justificado el llamamiento genrico a los acreedores valistas

que observa el Mensaje:
A lo que se refiere esta crtica, es a que la ley vigente ha
sustrado a los acreedores preferentes del derecho a participar en
la votacin de un convenio, a menos que los respectivos
acreedores renuncien a sus privilegios e hipotecas y por lo mismo,
11

Estudio Jurdico
han quedado estos acreedores excludos del mbito de aplicacin

de los convenios.
La explicacin que se da, es que los acreedores
preferentes, al gozar de los privilegios o hipotecas que protegen sus
derechos, pierden inters en el convenio y por lo mismo, no sufren
la suerte que corre el patrimonio del deudor, como ha de soportarla
el resto.
Para enmendar la ley bastaba corregir los artculos 190 y
200, estatuyendo que el voto del acreedor preferente no importar
la prdida de su privilegio o de la hipoteca y por lo mismo, tendr
derecho a participar en el convenio, con la preferencia que tiene su
crdito.
Pues bien, en lugar de subsanar as de simple esta
observacin, el Proyecto ha discurrido como solucin separar el
convenio en clases o categoras
diversas
de acreedores,
acentuando ms todava as la distincin entre unos y otros, en

circunstancias que en la quiebra no existe tal disensin y los
acreedores valistas y preferentes coparticipan por igual en todo
cuanto diga relacin con la marcha del juicio concursal.
El Proyecto no ha de excluir del acuerdo a los acreedores
que gocen de un privilegio o de hipoteca, porque de otra forma la
convencin pierde todo significado e inters y si se separa a los
acreedores en distintos acuerdos, se va contra la unin de los
acreedores y se vulnera con estos arreglos una regla de oro de
todo convenio, cual es la que ha de regirlos a todos por igual.
17.4.-
La inexistencia de una normativa especial para la
persona natural que desaprueba el Mensaje:

La ley vigente somete a un trato ms estricto al sujeto que
falta al cumplimiento de sus obligaciones en el mbito de una
actividad considerada de importancia econmica, como lo es
la consagrada al ejercicio del comercio, la industria, la minera
Este principio lo establece el artculo 190 y lo remarca el artculo 200; antes lo estatua
la ley N 18.175, en los artculos 180,181 y 190; se consagraba antes en la ley N 4558
del ao 1929, que los haba recogido de los artculos 1460 y 1478 del antiguo Cdigo
de Comercio y ste del artculo 508 del Cdigo de Comercio francs, del ao 1807.
12

Estudio Jurdico
y la agricultura, respecto de aquel que no la ejerce, por la

repercusin que tiene en la circulacin de la riqueza y en el crdito
pblico la cesacin de pagos que se incurra en esta clase de
actividades.
No cristaliz en la ley vigente la idea de distinguir al
empresario del no empresario por ser la empresa un concepto
de ndole econmico y no de carcter jurdico y por lo mismo, al
no tener la empresa un significado legal, se prefiri distinguir entre
el que ejerce una actividad de inters econmico de aquel otro que
no la ejerce.
El Proyecto cae en el error de distinguir en el artculo 1
entre la empresa deudora y la persona natural, sin reparar en
que el titular de una empresa puede ser una persona natural o
jurdica.
El artculo 2, en la definicin de varias palabras del
Proyecto, dice en el N 13 que se entiende por Empresa deudora
toda persona jurdica privada, con o sin fines de lucro, y toda
persona natural contribuyente de primera categora, con lo que
sutiliza el distingo y por lo mismo pierde sentido e inters.
17.5.-
La inadecuacin de los tipos penales ligados a la
quiebra que el Mensaje censura:

Desde luego, ha de advertirse que la severidad de las
penas establecidas por la Ley de Quiebras guarda ntima
relacin con el bien jurdico tutelado en esta clase de delitos,
dado que no constituyen hechos que entraen una mera
defraudacin, sino que son ilcitos que afectan al orden pblico
econmico, as como a la fe y credibilidad en que se sustenta
la vida de los negocios, aparte naturalmente del dao
patrimonial que sufren los acreedores. Sebastin Soler en su
proyecto de Cdigo Penal para la Repblica Argentina del ao
1960 lo ubica entre los delitos contra la fe pblica en los
negocios. Carrara expresaba a su vez que son delitos que
13

Estudio Jurdico
afectan al alma, la sangre y la vida del comercio, al menos en

los pueblos cultos.
La ley no ha dado una definicin de lo que deba
entenderse por quiebra culpable o quiebra fraudulenta, pero de los
artculos 219 y siguientes se desprende que el legislador en lugar
de tipificar la figura propia de delito, ha previsto en uno y otro caso
diversas conductas que describe en una enumeracin y de las
cuales se deduce la ocurrencia del delito, lo que constituye una
presuncin legal. No debe esto ser considerado como una
extraeza, pues el propio Cdigo Penal admite en el artculo 1
que: Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan
siempre voluntarias, a no ser que conste lo contrario. Adems
se estima que al reafirmarse en el tipo concursal la presuncin
general del Cdigo Penal, se le da un matiz tutelar especial al
precepto, frente a la indefensin de los acreedores ante la variedad
de arbitrios ruinosos con que los suelen sorprender los deudores
fallidos.
Pues bien, el artculo 220 de la ley en vigencia dice que
constituye una hiptesis de quiebra fraudulenta del deudor, N 16:
En general, siempre que hubiere ejecutado dolosamente una
operacin cualquiera que disminuya su activo o aumente su
pasivo.
Sin haber dado el legislador una definicin del delito de
insolvencia punible, de la figura descrita recin del N 16 del
artculo 220 se infiere claramente el concepto del respectivo
hecho ilcito que la ley castiga, con lo que se ha obviado en la
ley actual fijar su significado legal.
De ah que no compartimos las crticas del Mensaje, ni
menos el propsito de incluir entre las defraudaciones del Cdigo
Penal estas figuras constitutivas del delito de insolvencia punible,
porque son conductas atpicas que afectan al orden pblico
econmico, aparte de conculcar la fe y credibilidad en que se
sustenta la vida de los negocios, dado su carcter de delitos
14

Estudio Jurdico
concursales, con lo que atendida su naturaleza no son delitos que

miran el inters individual de uno o ms acreedores, cuya es la
ndole que les atribuye la reforma que se pretende implantar.
17.6.-
El tratamiento de la Superintendencia de Quiebras,
cuyo rgano fiscalizador tiene hoy limitadas sus potestades

pblicas que el Mensaje reprocha:
La ex Sindicatura General de Quiebras fue declarada en
extincin tras 50 aos de vigencia de la Ley N 4558 del ao 1929,
que tena como funcin la de administrar las quiebras con el
carcter de servicio auxiliar de los Tribunales de Justicia.
Con la dictacin de la Ley N 18.175 del ao 1982, la ex
Sindicatura que se declar en extincin fue subrogada por la
Fiscala
Nacional
de
Quiebras,
hoy
denominada
Superintendencia de Quiebras, que tiene como funcin pblica

supervigilar y controlar las actuaciones de los Sndicos.
La sola existencia de esta entidad, que es una institucin
autnoma del Estado, demuestra el significado de inters general
que tiene el juicio de quiebras y queda reafirmado este criterio, con
la Ley N 20.004, del ao 2005, que acentu sus facultades para
resguardar las actuaciones de los Sndicos.
El
Proyecto
Superintendencia
persigue
incluyendo,
darle
aparte
ms
de
facultades
sus
funciones
la
de
fiscalizacin, las de intervenir en los procesos concursales con

facultades que se sustraen del conocimiento de los rganos de
carcter jurisdiccional, como resulta de lo dispuesto en los
artculos 262 y siguientes y con arreglo a los cuales ante la
Superintendencia se ventila el procedimiento de renegociacin; esta
entidad declara o deniega su admisibilidad, dicta diversos tipos de
resoluciones y las notifica, algunas de gran complejidad que afectan
incluso a derechos de terceros etc, actuaciones y decisiones
El distinguido profesor Vivian Bullemore G., ha sostenido al respecto que:

Evidentemente, la proteccin penal es fundamental, ya que se trata de bienes jurdicos
que son del ms alto valor de entre los de carcter patrimonial, que se ven lesionados
ante ataques de la mayor importancia y que dicen relacin adems, con un nmero
considerable de personas o sujetos pasivos afectados.
15

Estudio Jurdico
todas las cuales que habrn de revestir el carcter de ser actos

administrativos
con
ello,
quedarn
sujetos
los
procedimientos y recursos que regula la Ley N 19.880, relativa

a las Bases de los Procedimientos Administrativos que
rigen a los rganos de la Administracin del Estado,
independientemente de los propios recursos que consagra el
Proyecto en el artculo 4 contra las resoluciones que se dicten en
los procedimientos concursales.
Ciertamente, descoordinaciones de esta ndole habrn
de incidir obviamente en la menor rapidez, agilidad u
oportunidad que persigue infundirle con esta regulacin el
Mensaje a la marcha del proceso concursal.
Dotar de ms facultades a la Superintendencia y
desnaturalizar
sus
denominacin por
funciones,
cambindole
el apelativo de
incluso
su
Superintendencia
de
Insolvencia y Re-emprendimiento, es volver a la Sindicatura

Nacional de Quiebras, que fue una onerosa carga para el erario
nacional y burocratiz el rgimen concursal, lo que concluy
con su declaracin en extincin. (*)
17.7.-
Los datos del informe DOING BUSINESS 2012 del
Banco Mundial que cita el Mensaje sobre los procedimientos

concursales, segn los cuales en Chile tienen un promedio de
4,5 aos de duracin; el porcentaje de recuperacin es del
25,5% y el costo de tramitacin del juicio corresponde al 15%
del valor de realizacin de los activos, lo que es necesario
corregir.
a)
Al respecto, ha de tenerse presente que el clculo de
duracin de los procedimientos de quiebra dista mucho de lo

que indica la estadstica citada del Banco Mundial, si se
(*)
Con motivo de la reforma procesal penal perdi la Superintendencia el carcter que

tena antes de ser un rgano cautelar de los delitos de insolvencia punible y su actuacin
actualmente es superflua, sin considerar que esta clase de ilicitudes compromete
gravemente los intereses generales y el orden pblico econmico, por lo que resulta
importante enderezar sus funciones para restaurar esta facultad de la que nunca hubo de
ser privada, que tiene una fundamental connotacin en la proteccin del inters de la
comunidad.
16

Estudio Jurdico
considera que desde que la sentencia que declara la quiebra queda

firme hasta que los Sndicos proceden a la realizacin de los
bienes, no transcurren ms de 6 a 12 meses, como lo demuestra la
realidad.
Si el tiempo se mide desde que se dicta la sentencia que
declara la quiebra y hasta que el sndico rinda la cuenta definitiva,
el promedio es superior, pero la medicin estara mal calculada.
Para contrarrestar la demora en la rendicin de la cuenta
final del Sndico, por lo dems, la Superintendencia cuenta ahora
con mayores y ms eficaces facultades de las que tena antes
de la dictacin de la Ley 20.004, de 8 de marzo de 2005, al estar
dotada de la atribucin de poder imponerle sanciones a los
Sndicos que sean renuentes en rendir las cuentas de sus
gestiones.
b)
En cuanto al nivel de recuperacin de los crditos, ese
ndice depender de la suficiencia de los bienes que

comprenda la masa del activo y de la conducta que hubiese
observado el deudor en el perodo que precede a la
declaracin de la quiebra, porque el deudor falente puede
haber abusado de sus acreedores, menospreciando la confianza
que le hayan dispensado, al valerse de actuaciones indignas y de
arbitrios ruinosos para deteriorar el acervo de sus bienes; de ah
que el trato de proteccin que se le brinda al deudor en el Proyecto
no resulta conveniente sin antes constatar que sea un sujeto digno
de crdito, para tener la oportunidad de contar con el respaldo que
reclama de sus acreedores.
c)
Por ltimo, si el Mensaje reputa que es de un alto costo
la tramitacin del juicio de quiebra, con qu objeto el Proyecto

entonces grava al que solicita el procedimiento concursal y
eleva al doble la consignacin para subvenir a los gastos
iniciales del juicio y ms encima todava aumenta la escala de
honorarios del liquidador, en comparacin con la que rige para
17

Estudio Jurdico
los Sndicos, al incrementar el primer tramo desde el rango de

un 1,5% al 20%.
Hasta aqu el anlisis de los antecedentes infundados e
inexactos que tuvo en vista el Mensaje para la elaboracin del
Proyecto que deroga el juicio de quiebras y que por lo mismo,
no justifican su derogacin.
III.- Efectos perjudiciales y desfavorables que la

supresin del juicio de quiebra ha de provocar
18.- La quiebra moraliza y ejemplariza la vida del comercio:
Frente a la alarma provocada por ciertos escndalos financieros
que han sacudido a la opinin publica mundial cuyas secuelas han
afectado a importantes empresas de auditora, inmobiliarias y otras
entidades multinacionales, algunas de ellas con agencias en Chile
resulta imperioso estar vigilante para reprimir en la forma ms enrgica
los brotes de corrupcin que puedan corroer nuestros mercados y
conculcar la tica que ha de imperar en la vida de los negocios.
Por eso, ms que las estadsticas mal calculadas por lo
dems- del informe DOING BUSINESS de 2012 del Banco Mundial
que cita el Mensaje, nos preocupa la grave consecuencia que
tendr en los ndices de anticorrupcin suprimir el juicio de
quiebras frente a los abusos de ciertos deudores inescrupulosos,
cuyas conductas pueden constituir una grave amenaza al orden
pblico econmico.
La Quiebra rodea de la ms extrema rigidez y severidad los
trminos o plazos para los pagos, porque se considera un hecho
grave en el mbito comercial la simple falta de cumplimiento del
deudor. Cada hombre de negocios ha de contar con el cobro de
sus crditos para pagar sus dbitos. De ah que suspender el
pago en el comercio concita un efecto en cadena, que arrastra a
otros, lo que interrumpe la circulacin de la riqueza y conculca la
credibilidad en el desarrollo de la actividad mercantil.
18

Estudio Jurdico
Estos principios estn consagrados en las normas de la actual

Ley de Quiebras y han sobrevivido y persistirn como mximas
esenciales en las que ha de desenvolverse el comercio honesto y
serio, como lo dej as trazado el autor del Cdigo de Comercio, don
Jos Gabriel Ocampo y Herrera.
De ah que el juicio de quiebras, entonces, entre otras
finalidades que le son inherentes, sea una institucin legal que
tiene por objeto ejemplarizar y moralizar la vida del comercio.
No puede dejarse de lado la necesidad de asegurar la
responsabilidad del que se haya aprovechado de sus acreedores,
menospreciando la credibilidad y confianza que le hayan
dispensado en sus negocios.
La justicia no puede quedar impotente frente a los que
abusan de sus acreedores.
Si la institucin de la quiebra no impusiera una tutela
jurdica, la que todo Estado en cuanto Estado ha de imponer para
reprimir las conductas abusivas de los deudores, quiere decir que
no habra ningn freno contra el que hubiere contrado
obligaciones para rehusar olmpicamente su cumplimiento, ante
una situacin agnica y desesperada de los negocios, ni para
ejecutar cualquier clase de actos o contratos que importen
arbitrios ruinosos y eludir as las consecuencias legales de la
cesacin de pagos, por la va de figuras aparentes, imaginarias o
indirectas, con las ms heterogneas finalidades y nefastas
consecuencias, como son en ltimo trmino las maniobras
tendientes
ocultar
el
activo
exagerar
el
pasivo
deliberadamente.
Por eso, cabe preguntarse: Qu hacer ante la situacin
anormal de un deudor; que atraviesa por una crisis de
insolvencia; cuya masa se reduce a un magro residuo;
vilipendiado su activo por ejecuciones individuales; agravado su
estado por arbitrios ilcitos, con el nimo de escamotear el
deterioro de su hacienda?
19

Estudio Jurdico
Podemos ser tan ingenuos en pensar que el procedimiento

que ha ideado el Proyecto sea la solucin para suplir el juicio de
quiebra ante la situacin anormal del patrimonio de un deudor
que de mala fe ha cado en un estado de cesacin de pagos y que
ha defraudado a sus acreedores, con su conducta ilegtima.
19.- No ha de darse cabida a transiciones irreflexivas y violentas

de una legislacin a otra.
Dadas estas observaciones, el Proyecto lejos de pretender
aligerar
la
marcha
de
los
procesos
concursales,
inexplicablemente tiende a retardarlos ms todava, sembrando

fundadas dudas y dificultades que se desprenden de su
regulacin y de las modalidades que introduce para reemplazar la
quiebra y que provienen ms encima de otras legislaciones,
cuyas tradiciones y costumbres son muy distintas a las nuestras.
No se ha reparado suficientemente en la gravedad que
entraa suprimir el juicio de quiebra, como freno para resguardar
la moralidad en la vida de los negocios y del peligro que significa
darle asidero a las transiciones irreflexivas y violentas de una
legislacin a otra, que recoge como leccin y sabia enseanza el
Cdigo de Comercio en su Mensaje.
IV.- Observaciones generales que suscita la

regulacin jurdica del Proyecto
Siguiendo el anlisis crtico del Proyecto que deroga la ley de
Quiebras, nos referiremos a continuacin someramente a los
principales aspectos de su regulacin que nos merecen observaciones
y que naturalmente es importante considerar, a fin de evitar las
inconsecuencias
que
traera
consigo
pretender
implantar
un
procedimiento concursal, sin un acabado estudio. Analizaremos a

grandes rasgos el articulado del captulo primero del Proyecto y del
20

Estudio Jurdico
resto
de
los
captulos,
solamente
examinaremos
aquellas
disposiciones de las cuales abrigamos serias advertencias, lo que no

significa bajo respecto alguno compartir las otras.
Captulo I del Proyecto: Disposiciones Generales

20.- Artculo 1, que dice relacin con el mbito de aplicacin de
la ley,
20.1.-
Como observacin general, ha de considerarse que si el
Proyecto tiene por objeto derogar la Ley de Quiebras y

reemplazar su regulacin por procedimientos concursales de
Reorganizacin y Liquidacin de Activos y Pasivos, como lo
remarca el artculo 1, es de absoluta lgica entender que ha de
supeditarse la vigencia de esta ley que consagra un procedimiento
especial, a la necesidad de aguardar previamente la dictacin de la
ley general que ha de regir el procedimiento comn y ordinario,
como lo habr de ser la aprobacin del nuevo Cdigo Procesal
Civil, cuya reforma se encuentra en pleno trmite legislativo, como
quiera que el propio Proyecto se remite constantemente al Cdigo
de Procedimiento Civil.()
20.2.-
A su vez, se distingue en este mismo precepto, entre el
procedimiento concursal aplicable a una empresa deudora y al que

se ajusta a una persona natural.
20.3.-
Esta diferencia que anunci el Mensaje para darle un trato
en especial a la persona natural es incorrecta como se dijo

() Algunas de las referencias expresas son: Artculo 5, relativo a los incidentes; Artculo
24, del cese anticipado del cargo de veedor; Artculo 70, de las facultades del interventor;
Artculo 120, sobre la notificacin de la demanda; Artculo 121, de las causales de
oposicin a la demanda de liquidacin forzosa en la audiencia inicial; Artculo 129, sobre
la sentencia definitiva que acoja la oposicin del deudor; Artculo 130, de la resolucin de
liquidacin; Artculo 235, relativa a las facultades del liquidador en la administracin
separada; Artculo 270, sobre las sanciones establecidas en el trmino anticipado del
procedimiento concursal de renegociacin; Artculo 277, relativo a la inembargabilidad;
Artculo 284, sobre las medidas prejudiciales y precautorias; Artculo 285, respecto de la
liquidacin forzosa de bienes, en cuanto a su notificacin y causales de oposicin;
Artculo 316, sobre la solicitacin de reconocimiento de un procedimiento extranjero;
Artculo 350, que le introduce diversas modificaciones al Cdigo de Procedimiento Civil.
21

Estudio Jurdico
anteriormente al plantear nuestras crticas al Mensaje del Proyecto

dado que es un contrasentido distinguir entre una empresa y
una persona natural. La empresa requiere de un titular para
tener un significado jurdico y no reducir su sentido a un
carcter meramente econmico y ese titular puede ser a su vez
una persona jurdica como una persona natural. (*)
La definicin que de la empresa deudora da el N 13 del
Artculo 2 ahonda ms el desacierto, al incluir en el rango de
empresas a las corporaciones y fundaciones, con lo que as ya
no se justifica la diferencia y resulta ms encima ininteligible y
oscura la disimilitud que se pretende introducir.
El distingo guardara cierto significado si se diferenciase entre las
personas jurdicas que tengan como giro u objeto desarrollar una
actividad econmica o comercial del resto de las otras personas,
sean jurdicas o naturales, para que exista una disimilitud en la
comparacin y cuya diversidad adems guarde relacin con las
consecuencias ms graves que irroga para el inters general
cesar en los pagos cuando se ejerce precisamente una
actividad que sea econmica o comercial, como lo ilustra el
devenir que ha caracterizado el rgimen de la legislacin
concursal en Chile, a travs de los tiempos.
21.- Artculo 2, que contiene ciertas definiciones:

-
Define que los acuerdos de reorganizacin tienen el fin de:
reestructurar activos y pasivos expresin que no tiene un

significado jurdico y suscita confusiones.
-
Define a la Comisin de Acreedores, como aquella que
puede designarse, lo que est dems.

-
Define al Deudor como toda Empresa Deudora o Persona
Deudora, lo que es una desprolijidad.
(*)
Este tipo de contrariedades que se contienen en las leyes que se dictan a la ligera, es lo
que entorpece su aplicacin y representa una sobrecarga en la labor de los tribunales de
justicia.
22

Estudio Jurdico
Define
la
Liquidacin
Forzosa
como
una
demanda
presentada por cualquier acreedor del deudor, lo que es un

disparate procesal.
-
Al definir al Liquidador alude a la misin de propender al
pago de los crditos de los acreedores, lo que denota una

redundancia.
-
Define la Proteccin Financiera Concursal como aquel perodo
que esta ley otorga al deudor que se somete al Procedimiento

Concursal de Reorganizacin y se emplea la expresin Financiera
con un significado equvoco.
He aqu solamente algunas observaciones a las definiciones.
22.- Artculo 3, relativo a la competencia:

Radica la competencia de los procedimientos concursales en los
jueces de letras del domicilio del deudor y agrega que lo es: Sin
perjuicio de las prrrogas de la competencia, que no condicen
con esta clase de concursos, que son de inters general.
Adems, no es propio que una ley caiga en el detalle del inciso
final del artculo 3, por el cual se le ordena a la Academia Judicial
que coordine cursos de capacitacin sobre derecho concursal para los
jueces y secretarios, ms todava si las facultades de los tribunales de
justicia se han reducido en el Proyecto a la mnima expresin,
perdiendo el Juez de la Quiebra el carcter que tiene de ser el rgano
rector y supremo del concurso.
23.- Artculo 4, relativo a los recursos:

Se le da en el Proyecto al recurso de reposicin el carcter
de ser de general aplicacin, al disponerse que proceder contra
cualquier resolucin, as como que deber interponerse dentro de 3
da desde la notificacin de aquella y que podr resolverse de plano.
Contra la resolucin que resuelva la reposicin, no proceder recurso
alguno.
23

Estudio Jurdico
No compartimos este criterio, porque este recurso es el medio

que tiene el agraviado para que los jueces modifiquen o revoquen un
tipo de providencias muy sencillas, como son los autos o decretos que
se dictan para darle curso progresivo a los autos.
De ah que este recurso resulta totalmente insuficiente para
impugnar resoluciones, como son las que se pronuncian para
zanjar las disputas en materia concursal, si se considera adems
la complejidad que tienen las controversias que en este mbito se
ventilan; los frecuentes choques de intereses que han de
dirimirse; la vastedad de materias que abarca su regulacin y la
repercusin socio-econmica que concita la falencia de un
deudor.
La prctica llevar a la proliferacin de los recursos de queja, de
nulidad de lo obrado y dems otros remedios procesales que suplan
las resoluciones dictadas de plano e inapelables de los jueces y otros
rganos a los cuales se les ha dotado de ciertas funciones
jurisdiccionales, como ocurre con la Superintendencia y con los
veedores,
por
citar
algunos
casos,
aparte
de
los
recursos
administrativos que regula la ley N 19.880.
24.- Artculo 5, sobre los incidentes:

Se le da un tratamiento de excepcin a los incidentes, al
establecer el Proyecto que slo podrn promoverse incidencias en
aquellas materias en que la ley lo permita expresamente, lo que
constrie los derechos que tienen los acreedores y el deudor en
proteccin de sus intereses, estableciendo una grave excepcin a las
reglas generales.
De ah que sea mucho ms razonable la norma que rige el
artculo 5 de la actual ley, que establece que toda cuestin que
se suscite se tramitar como incidente, a menos que la ley seale
un procedimiento diverso.
24

Estudio Jurdico
25.- Artculo 6, que versa sobre las notificaciones:

Desde luego, la notificacin constituye la forma de comunicar a
las partes una resolucin, para que produzca efectos procesales y que
ciertamente le da significado legal al principio del debido proceso, que
est consagrado en el artculo19, N 3 de la Constitucin Poltica de
la Repblica.
El Proyecto contempla tres tipos de notificaciones:
a) Publicacin en el Boletn Concursal,
b) Correo Electrnico y
c) Carta Certificada.
a)
En cuanto a la notificacin mediante la Publicacin en el
Boletn Concursal, ha de acotarse que segn el Proyecto se

aplicar esta notificacin, salvo que se seale otra distinta. Es grave
que el Proyecto sustituya a la notificacin por aviso que debe
publicarse en el Diario Oficial, por la va de consagrar un tipo
diferente de notificacin y omita su regulacin, al supeditar su
forma, requisitos, contenido y dems exigencias a una norma
de carcter general, que habr de dictar la Superintendencia en
su oportunidad. No se garantiza as el mnimo de seguridad
jurdica que ha de revestir la digitalizacin de una notificacin
por aviso de tanta importancia, como es la que recae en un
proceso concursal, cuyas consecuencias afectan erga omnes,
porque alcanza a todo aquel a quien le concierna el concurso,
sea el deudor, sus acreedores, los terceros interesados, as
como a la comunidad en general.
b)
Respecto de la notificacin por Correo electrnico, su
desregulacin es tal como que quedar entregada tambin a

una norma de carcter general que fije la forma de efectuarla,
con lo que su incertidumbre gravitar en la desproteccin del
principio de resguardo al debido proceso, por el que ha de velar
el legislador muy en especial.
25

Estudio Jurdico
c)
En caso que no sea posible practicar la notificacin por
Correo electrnico, se notificar por carta certificada.

Aparte de las observaciones que se han planteado, es
claramente irregular que se pretenda validar una notificacin
sabiendo o debiendo saber que el destinatario no ha podido
imponerse de la notificacin, como lo establece el inciso 6.
Ms irregular es todava consagrar que de las notificaciones se
pueda dejar constancia en el expediente, sin que sea necesario que
un ministro de fe lo certifique, como lo estatuye el inciso
penltimo del artculo 6.
26.- Artculo 7, respecto del cmputo de los plazos.

La segunda parte del inciso primero y el inciso segundo de este
precepto, estn absolutamente dems, como quiera que el Cdigo
Civil regula el cmputo de los plazos en los artculos 48, 49 y 50.
El Proyecto est invadido de plazos perentorios para dictar
resoluciones y ejecutar actuaciones, que obviamente no son fatales y
respecto de aquellos a quienes les pesa su cumplimiento, bien podrn
dejar pasar los plazos sin que precluya el derecho para reclamar la
resolucin o la actuacin consiguiente, o que no produzca efectos si
se dictase o ejecutase fuera de plazo, Qu se gana entonces con la
fijacin de estos plazos?
27.- Artculo 8, respecto de la exigibilidad.

El alcance a la exigibilidad ha de entenderse referido a la
especialidad y debe eliminarse el precepto, por ser francamente intil.
El Cdigo Civil salva la regla en el artculo 13 y su redaccin es clara
y no confusa, como la que se propone emplear en el Proyecto.
Bien pudo el Proyecto haber seguido de cerca lo dispuesto en el artculo 11 del Cdigo
Tributario.
26

Estudio Jurdico
Captulo II del Proyecto: Dice relacin con los Veedores y

Liquidadores
Comprende los artculos del 9 al 53, materia que al regular los
sndicos la actual ley de Quiebras reduce a poco ms de 20 artculos.
28.- La regulacin cae en el detalle de un reglamento:

Como observacin general, considero que habr que hacer un
esfuerzo de sistematizacin en la regulacin de esta materia y no caer
en una minucia que exaspera, como quiera que las leyes deban ser lo
ms generales posibles, dado lo general que son sus efectos y los
objetivos que persiguen.
La amplitud de la ley, ha de dejarle al juez el margen de
distensin necesario para emitir su pronunciamiento y permitir que la
norma comprenda todas las vicisitudes que particularizan la realidad.
El detalle es meramente de carcter reglamentario.
29.- Nombramiento de los veedores y liquidadores:

Discrepamos del sistema de nombramiento de los veedores y
liquidadores, dada la tramitacin aparatosa a que se sujeta su
designacin, cuyo procedimiento entremezcla su nominacin entre la
intervencin de la Superintendencia y del tribunal, lo que no resulta ser
recomendable. Debe volverse a la designacin por el tribunal, para
evitar presiones, influencias y dilaciones.
No estamos de acuerdo en el aumento del tramo inicial del
honorario del liquidador, ni que el acreedor que solicita la apertura del
concurso tenga que consignar el doble, esto es UF 200 y ms encima,
pagarle el honorario al veedor, segn el artculo 119 del Proyecto.
30.- Cuenta definitiva:

Resulta confusa la redaccin del artculo 51, relativo a la
rendicin de la cuenta definitiva del liquidador, dado que no queda
claro la exigencia de presentar la cuenta al tribunal y a la
27

Estudio Jurdico
Superintendencia, si ha de rendirla a la junta, puesto que el precepto

dice lo siguiente: Una vez acompaada su cuenta final de
administracin al tribunal competente y a la Superintendencia, el
liquidador citar a junta de Acreedores a efecto de rendirla.
Menos preciso todava es el artculo 52, que regla el
procedimiento de objecin de la cuenta, como resulta de su mero
examen literal.
31.- Terminologa mal empleada:

Por ltimo no estamos de acuerdo en el empleo de los apelativos
de: Veedores y Liquidadores para referirse a los cargos que
desempean estos colaboradores y juzgamos ms conveniente
mantener la denominacin de sndico, dadas sus funciones y lo
arraigado de su trmino en nuestras tradiciones.
Sndico en un sentido de amplio, es el que est al frente de un
concurso de acreedores, para cuidar de sus intereses como en uno de
sus sentidos lo ilustra el Diccionario de la lengua. La expresin
liquidador, no es la de un representante legal como el sndico, sino
ms bien de un mandatario y tiende a confundirse por ejemplo, con los
liquidadores de las sociedades comerciales. En la continuacin del
giro el liquidador desde luego no acta como tal y su cometido no se
avendr as con su apodo.
El veedor segn nuestro lxico es una suerte de inspector y tal
funcin no condice con la definicin que el Proyecto le da a su
investidura.
32.- Incompatibilidad de los cargos:

No acierto a comprender la incompatibilidad que existe para que
una misma persona no pueda ser designada indistintamente en una u
otra funcin, si ocurre que estn sujetos a los mismos requisitos para
su designacin y se les aplican similares responsabilidades e
inhabilidades para su desempeo.
28

Estudio Jurdico
Capitulo III del Proyecto: Regula el Procedimiento

Concursal de Reorganizacin
33.- No se justifica el Procedimiento de Reorganizacin:
No nos explicamos con que propsito se ha discurrido
reemplazar el Ttulo XII de la Ley N 18.175, que fue sustituido a su
vez por la Ley N 20.073, de 29 de Noviembre de 2005, que se
intitula: De los acuerdos extrajudiciales y de los Convenios
Judiciales, por las reglas con que se pretende innovar ahora en su
regulacin, procurando ensayar un rgimen consistente en el
establecimiento del denominado Procedimiento Concursal de
Reorganizacin, sin considerar que la normativa que actualmente
est vigente fue fruto en su oportunidad de un atento y reflexivo
estudio, que recogi las inquietudes del foro y las lecciones de la
jurisprudencia emanada de los Tribunales de Justicia y que se ha
asentado en su aplicacin prctica segn los objetivos que se tuvo en
vista con su dictacin, en orden a facilitar la celebracin de este tipo
de convenciones, con el propsito de ir en auxilio de las empresas
viables, al darles una alternativa para remontar la crisis
financiera, mediante el respaldo de
sus
acreedores,
sea
previniendo su ocurrencia o bien, alzando la quiebra.
34.- El Ttulo XII de la ley actual regula en forma precisa y clara la

materia a travs del rgimen de los convenios.
El Ttulo XII que se intenta derogar trata de los acuerdos
extrajudiciales, as como de los convenios judiciales, disponiendo
reglas precisas y claras sobre las proposiciones de convenios
preventivos; su naturaleza jurdica; la iniciativa de la proposicin;
los crditos que comprende; la proposicin forzada de convenio;
la resolucin que recae sobre el convenio; la verificacin de los
crditos y la convocatoria de los acreedores; los efectos de la
proposicin, as como su objeto; el arbitraje y su procedencia; la
designacin del interventor; la aprobacin del convenio; el
29

Estudio Jurdico
derecho a voto; la situacin de los crditos preferentes; el

derecho de exclusin; la impugnacin de los crditos; la
impugnacin del convenio, plazos, efectos, tramitacin; efectos de la
aprobacin del convenio; la nulidad e incumplimiento del
convenio, causales, titulares de la accin, tramitacin.
35.- Despropsito
del
Proyecto
de
readecuacin
del
Procedimiento.
El rgimen que se persigue imponer con la modalidad que
se ha elucubrado del procedimiento de reorganizacin, desdibuja
la ordenada y metdica regulacin que se ha descrito y que ha
seguido la ley, segn la secuencia normal a que ha de ceirse un
convenio concursal y que el tribunal ante el cual se ventila su
tramitacin ha de sancionarlo, en prenda de su fijeza y legalidad.
Asimismo,
se
incurre
en
un
exceso
de
detalles
puntillosidades que hacen errtica y borrosa la comprensin de

su texto y con el afn de innovar, incorpora una serie de
reglamentaciones que en general no se justifican. La realidad
demostrar que se terminar por prescindir de su aplicacin o
que simplemente se persiga valerse de su aplicacin para
conseguir otras finalidades distintas a la prevista, como resultara
ser la de paralizar las acciones individuales contra el deudor.
36.- Desproteccin del crdito en el trato dado al deudor:

En efecto, no es conveniente que la apertura del procedimiento
de reorganizacin, cuya accin se formaliza a travs de un formulario
que se le presenta al tribunal, le brinde al deudor la proteccin que le
reconoce el artculo 57 y que lo ampara temporalmente de la
procedencia de toda clase de juicios y apremios en su contra, sin
antes determinar si el deudor es digno de crdito para gozar de
ese trato, porque es absurdo que pueda impetrar tal beneficio un
deudor que de mala fe y con cuya conducta ilegtima ha
defraudado a sus acreedores.
30

Estudio Jurdico
El fundamento de un procedimiento que ha de terminar

mediante la celebracin de una convencin del deudor con la
masa de sus acreedores - y que en rigor constituye un convenio
concursal preventivo y no un procedimiento de reorganizacin,
como en derecho corresponde a la ndole que es inherente a su
figura - descansa en la credibilidad y confianza que el deudor ha
de merecer a los acreedores.
De ah viene, como consecuencia, que la quiebra est ligada
ms ntimamente a la prdida del crdito y que a la inversa, el
convenio se sustenta en el crdito que ha de infundirle el deudor
a sus acreedores. Por eso que es absurda la inconsecuencia que
se produce, en cuanto a que la ley venga en otorgarle
inmerecidamente un respaldo y proteccin al deudor, a despecho
del repudio y menosprecio que el deudor puede provocarles a sus
propios acreedores, si no hubiese actuado de buena fe.(*)
37.- El Proyecto le da el alcance de readecuacin del concurso

de la celebracin de un convenio.
El Proyecto se desentiende de estos postulados y sigue
adelante con una readecuacin del concurso, dndole el trato de
reorganizacin a lo que como se dijo es un convenio preventivo, que
se celebra entre el deudor y el concurso de la masa de acreedores,
representada por una mayora con lo que se genera un acuerdo o
convencin.
Captulo IV del Proyecto: Rige el Procedimiento

Concursal de Liquidacin
38.- Peticin voluntaria de Liquidacin:
El Proyecto en los artculos 116 y 117 a propsito de la
denominada Liquidacin Voluntaria cambia la redaccin de los
artculos 41 y 42 de la ley vigente y empleando una fraseologa
(*)
Crdito viene de credere que significa creer, tener fe, depositar la confianza en el otro.
31

Estudio Jurdico
deficiente como puede advertirse, omite la exigencia imperativa de

impetrar la solicitud en caso de cesacin de pagos.
39.- Causales de Liquidacin:

El artculo 118, que corresponde al artculo 43 sobre las
causales de quiebra de la ley vigente, contiene graves errores, como
se demostrar.
El N 1: Se refiere al caso de cesar en el pago de una
obligacin que conste en ttulo ejecutivo con el acreedor
solicitante.
Porqu con el solicitante, si el encabezamiento le da el derecho
a pedir la liquidacin forzosa a cualquier acreedor?. No precisa que la
cesacin de pagos incida en actividades econmicas o comerciales,
que son ms graves que las otras y que es lo que distingue esta
causal de la que sigue.
Agrega como novedad, que esta causal no podr invocarse para
requerir la apertura del concurso respecto de los fiadores, codeudores
o avalistas. Esta exclusin no se justifica, si se considera el carcter
de la garanta, ms si la respectiva caucin constare en el mismo ttulo
que se invoca contra el deudor o que pueda emanar de sociedades
relacionadas a la contrada por la sociedad que sea la deudora
principal. No se da fundamento alguno para explicar la exclusin en el
Mensaje. El acreedor debera proceder a ejercer la acciones
ejecutivas contra los obligados por garanta y abrir el concurso contra
el deudor principal, Cmo se arregla el problema del efecto del pago
de la deuda en uno y otro procedimiento si se considera que el
Proyecto omiti los artculos 144, 145 y 146 que rigen la quiebra de
los deudores solidarios y de los fiadores?
El N 2: Es copia del artculo 43, N 2, con la salvedad del
absurdo que importa en el primer caso requerir un ttulo ejecutivo y en
el segundo exigir 3 ttulos ejecutivos para solicitar la apertura del
concurso y sealar para la presentacin de los bienes 4 das
32

Estudio Jurdico
siguientes al requerimiento, sin armonizar este alcance con el inciso

2 del artculo 459 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El N 3: Pretende innovar en la redaccin del N 3 del
artculo 43 cayendo en errores: Habla de la empresa deudora o sus
administradores en circunstancia que la sola alusin al deudor segn
la actual ley era suficiente. Seguidamente, dice que no sean habidos y
que hayan dejado cerradas sus oficinas y establecimientos, como
requisitos copulativos y qu pasa si no se cierra la oficina y se acredita
la fuga. Aclara el Proyecto que el demandante podr invocar como
crdito aquel que est sujeto a plazo o bajo condicin suspensiva, en
circunstancias que en esta causal no se necesita hacer valer crdito
alguno, cuya es la caracterstica que diferencia esta causal de
cesacin de pagos de las otras, como resulta desde sus orgenes,
segn su trayectoria histrica.
Se advierte de este slo precepto, que el Proyecto con el nimo
de aparecer creativo e innovador, va incurriendo en sucesivos errores,
que son verdaderamente inexcusables.
40.- Se omiti el requisito fundamental de la demanda.

En el artculo 119 se refiere a los requisitos de la demanda y
omite el ms importante de todos, cual es el relativo a que habr que:
Acreditar los fundamentos de la peticin, como lo requiere la ley
actual, con cuya exigencia se evita que el concurso se transforme en
un vulgar juicio de cobro de pesos.
En el mismo precepto se eleva la consignacin al doble,
acrecentando los gastos innecesariamente, ms encima si se
considera que en la peticin habr que de designar a un veedor y
adems, a un liquidador titular y otro suplente.
Su sola redaccin denota la desprolijidad del Proyecto.
41.- Juicio de oposicin:

En los artculos del 122 al 130 se regula el denominado juicio
de oposicin, a cuyo respecto y a propsito de los Antecedentes del
33

Estudio Jurdico
Mensaje sobre el Proyecto, en el N 17.1 que antecede, se hizo

presente la observacin que se regula esta instancia como si se
tratase de una cobranza ejecutiva desatendiendo el significado
que tiene la apertura del concurso, que mira al inters colectivo
de la masa y no al del acreedor impago, como quiera que este
acreedor no acta en un solo nombre sino que en el comn de
todos los acreedores.
42.- Efectos inmediatos de la apertura del concurso.

El artculo 131, se refiere al desasimiento y debi haber
conservado la redaccin del artculo 64 de la actual ley y adems, no
parece lgico volver a la nulidad que dispuso el artculo 69 de la Ley
N 4558 del ao 1929 y que la Ley N 18.175 sustituy por la
inoponibilidad, que proviene del principio de la relatividad de los
contratos. (*)
El artculo 136 corresponde al artculo 71 y debi haber
conservado la redaccin de este precepto, que es ms clara.
El artculo 137 corresponde al artculo 67 y debi haber
conservado la redaccin de este precepto que es ms precisa. El 139
debi incorporarse al 137, igual que el artculo 67.
El artculo 141 es copia del artculo 69.
El artculo 142 debe ceirse al artculo 71 inciso 4 y 5 y no
como est redactado, que no se entiende.
El artculo 143 es copia del artculo 70, con el error de haber
omitido que los juicios que se radican ante el tribunal ante el cual
se abri el concurso, son los que afectan los bienes del deudor y
no todos.
Adems, los juicios no se acumulan sino que se radican.
Los artculos 144, 145, 146 y siguientes al 149 del Proyecto
son aplicacin de artculos de la actual ley y que debieron
haberse reproducido segn la redaccin anterior por ser ms
sencilla.
(*)
Vase Pg. 218 y siguientes del Derecho de Quiebras Tomo I, Ed. Jurdica de Rafael
Gmez Balmaceda y Gonzalo Eyzaguirre S.
34

Estudio Jurdico
Adems, el cambio de redaccin de las disposiciones de la

actual ley deja como letra muerta mucha doctrina y jurisprudencia que
ha recado respecto de su sentido y alcance, de lo que prescinde
olmpicamente el Proyecto con el exclusivo afn de aparecer creativo,
sin serlo. Este criterio va a provocar dificultades de interpretacin, ms
todava si en el Mensaje se omiten las razones por las cuales se les
cambia a las palabras su terminologa en la redaccin que se emplea
en diversos preceptos y que se reproducen con otros vocablos en el
mismo Proyecto.
43.- Reivindicacin, Resolucin y Retencin:

En los artculos 151 al 161 del Proyecto se reproducen los
artculos que regula la ley de Quiebras en los artculos 92 al 93,
aunque
pudo
haberse
perfeccionado
el
alcance
de
ciertas
disposiciones, para esclarecer ciertas situaciones que derivan de los

principios generales, como la accin reivindicatoria impropia y la
hiptesis de la subrogacin que trata el artculo 83 y otros.
44.- Determinacin del Activo:

En los artculos 164, 165 y 166, ha de esclarecerse que la
incautacin e inventario ha de recaer sobre todos los bienes que el
deudor tenga consigo o que estn en su poder y no de los bienes
del deudor, porque el que haga la incautacin y el inventario carece
de facultades jurisdiccionales para decidir quien es el verdadero titular
del dominio de los bienes.
45.- Verificacin de Crditos:

El artculo 171 omite la frase del artculo 131 de la ley que le
impone la carga de verificar los crditos: A todos los acreedores,
sin excepcin alguna, lo que soluciona el problema de la citacin
del acreedor hipotecario para la purga de la hipoteca del bien dado en
garanta.
35

Estudio Jurdico
En el artculo 173, debe indicarse que habr de certificarse

previamente el vencimiento del plazo de los 30 das para la
verificacin ordinaria, para evitar errores en el cmputo de los plazos.
En cuanto a las impugnaciones a que se refiere el artculo 176,
en la prctica va a ser absolutamente imposible que el tribunal
pretenda decidirlas en una audiencia y ms grave todava, que no
exista una oportunidad para rendir la prueba respecto del derecho
sobre que recae el reclamo.
Toda resolucin de un tribunal que decide una impugnacin
consiste en fallar una cuestin de fondo, fundamental, porque de
su pronunciamiento depender la subsistencia, menoscabo o
prdida del crdito que se invoca, con o sin la preferencia que
reclama su titular, por lo que no puede quedar librada a una
regulacin improvisada como la que resulta del Proyecto.
46.- Realizacin de los Bienes:

Estamos en total desacuerdo sobre la forma de realizar los
bienes que establece el Proyecto como ya lo expusimos, as como del
tipo de enajenacin respecto de la unidad econmica.
El Proyecto debera limitarse a transcribir los artculos 120 al
129 de la ley vigente, para evitar imprecisiones y vaguedades, as
como excesos, atropellos y abusos, como lo indicamos en los acpites
15 y 17.2.
47.- Efectos de la Resolucin de Trmino:

Saltndonos una serie de disposiciones del Proyecto, llegamos
al artculo 256, con arreglo al cual la resolucin que declara el
trmino del Procedimiento de Liquidacin produce la extincin
por el slo ministerio de la ley y para todos los efectos legales de
los saldos insolutos de las obligaciones contradas por el deudor
con anterioridad al inicio del Procedimiento.
Dicho en otros trminos, el procedimiento que se ha ideado en
el Proyecto para proceder a pagar los crditos, termina
36

Estudio Jurdico
transformndose simplemente en un modo de extincin de las

obligaciones del deudor y que opera todava de pleno derecho.
Este beneficio debe reservarse exclusivamente para los
deudores de buena fe, o sea respecto de aquellos que se hallan en
estado de no poder pagar sus deudas, proveniente de hechos que no
puedan serles imputados, de los cuales no sean culpables y
responsables, sino que de accidentes inevitables, de casos fortuitos,
de aquellos que el deudor no ha podido prever al obligarse, ni evitar,
porque son extraos y superiores a sus fuerzas y posibilidades.
El Proyecto no debiera considerar digno del beneficio al
deudor que se ha burlado de sus acreedores, del que se oculta o
se fuga, ni del que ha urdido arbitrios ruinosos para defraudar, en
suma, al deudor de mala fe, porque esta clase de deudores no
debieran gozar de este tipo de privilegios, ms si se considera que
si los bienes no han bastado para la completa solucin de las deudas,
lo ha sido merced a sus torcidas maniobras y de ah resulta evidente la
necesidad de obligarlos a pagar los saldos insolutos con los bienes
que el deudor adquiriese despus y que no se incluyeron en el
concurso.
Resulta grave que el Proyecto incurra en este tipo de
desaciertos!
Captulo VI del Proyecto:

Rige las Acciones Revocatorias Concursales
48.- Antecedentes sobre la regulacin de estas acciones:
Culmina el Proyecto la seguidilla de inexactitudes en que ha
incurrido con el tratamiento superficial de las acciones revocatorias
concursales en los artculos 288 al 296, en cuyo propsito y a
impulsos del nimo de aparecer siendo innovador, irrumpe en el
dominio de una materia clsica del derecho concursal y que
nuestra Ley de Quiebras ha regido en forma muy ordenada y
acuciosa, siguiendo la inspiracin de legislacin francesa.
37

Estudio Jurdico
Como se sabe, las acciones de inoponibilidad son consecuencia

de los efectos retroactivos y por eso estn reguladas en el Ttulo VI de
la ley, en los artculos 74 y siguientes, a continuacin de los efectos
inmediatos que produce la apertura de la quiebra, y no en un captulo
separado y desligado por completo de los efectos inmediatos a que se
refieren los artculos 131 y siguientes, como lo dispuso el Proyecto.
El rgimen que adopt el legislador de quiebras para reglar
las acciones revocatorias se ha fundado en los dispuesto en el
artculo 2468 del Cdigo Civil que consagr la accin pauliana, en
torno a la cual y a cuya imagen se han establecido las
revocatorias concursales.
En cierta forma, estas acciones no difieren de la comn en
cuanto a su naturaleza, sino que slo varan por la mayor facilidad de
prueba, as como por el efecto de satisfacer con su ejercicio el inters
general de la masa afectada, cuya es la razn por la cual se explica
haber
establecido
al
respecto
una
regulacin
especial,
ms
simplificada.
A fin de establecer los requisitos que han de concurrir en cuanto
a su procedencia, el Cdigo Civil distingui entre los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis en el N 1, de los actos
y contratos no comprendidos bajo el nmero procedente, en el N 2.
De ah que la Ley de Quiebras haya regido en los artculos 74
y 75 las acciones de inoponibilidad comunes a todo deudor, aunque
en su secuencia haya seguido un orden inverso al trazado en el
artculo 2468 del Cdigo Civil y luego haya sancionado en los
artculos 76 y siguientes las acciones de inoponibilidad aplicables al
deudor calificado, que fundamentalmente persiguen dejar sin efecto
los pagos que el deudor hubiese efectuado en el perodo sospechoso,
que no son actos a ttulo gratuito sino que ms bien resultan ser
beneficiosos a ciertos acreedores, que rompen el principio de igualdad
que debe imperar en el concurso.
38

Estudio Jurdico
49.- Regulacin que introduce el Proyecto:

El
Proyecto
se
desentiende
por
completo
de
estas
disquisiciones y traza un sutil distingo entre: a) lo que denomina

revocabilidad objetiva en el artculo 288, que agrupa las acciones del
artculo 76 con la del artculo 74, b) con la llamada revocabilidad
subjetiva del artculo 289 que abarca al resto de los actos o contratos.
Viene luego otra regla, cual es la del artculo 290, que vuelve sobre
sus pasos y regula la accin respecto de los actos o contratos a ttulo
oneroso y dice que se estar a lo dispuesto en el artculo 2468 del
Cdigo Civil.El artculo 291 se refiere a las reformas de los estatutos que
importen disminucin del patrimonio debi referirse al activo del
deudor, en circunstancias que ya estaba incluida esta accin en los
tres preceptos anteriores.
Luego el artculo 292 repite la regla del artculo 288 respecto de
una persona deudora y copia la del artculo 290 y la anexa como
inciso final.
Algunas acciones corren indistintamente por dos aos; otras por
un ao y la del artculo 291, por seis meses.
De esta forma, se desdibuja por completo el campo de aplicacin
de las acciones revocatorias y la prctica demostrar lo absurdo que
significa el cambio que se propone.
50.- Perjuicio a la masa:

El artculo 289 hace consistir el perjuicio a la masa cuando el
acto o contrato no se ajusta a las condiciones del mercado y el
artculo 294, a propsito de la sentencia que acoja la revocacin,
habr de sealar, por lo mismo, la desproporcin de valor, para que en
lugar de restituir el bien el condenado pague la diferencia.
Esto demuestra la absoluta falta de comprensin del Proyecto
respecto del contenido y alcance de una accin de esta naturaleza,
como quiera que toda accin revocatoria se funda en el abuso que el
deudor hace de la facultad que tiene de disponer de sus bienes,
39

Estudio Jurdico
para causarles un perjuicio a sus acreedores, estando en

conocimiento del mal estado de sus negocios, cuyo es el juicio de
reproche que lleva consigo el ejercicio de esta accin, en
resguardo del derecho de prenda general, que garantiza el
derecho de los acreedores.
Como tal, la accin tiende, pues, a poner atajo al deudor
que, vindose acorralado por sus acreedores, discurre como
arbitrio librar bienes para debilitar el activo con que ha de
responder al pago de sus obligaciones y eludir el efecto que ha
de traer la liquidacin de su patrimonio.
En consecuencia, poco importa el valor con que los bienes
hayan salido del patrimonio del deudor y de los cuales se ha privado al
concurso de hacer efectivo sus crditos, porque no se trata de
recuperar el valor que se haya pagado por el bien y del cual el deudor
pudo haber malbaratado o despilfarrado, sino que la masa lo que
efectivamente persigue es que el bien que no debi haber salido
vuelva al haber del deudor, para que sea realizado junto con los
dems bienes del acervo, se les satisfaga con su producto de sus
crditos.
51.- Concepto Equvoco:

Por ende, resulta desconcertante que el Proyecto incurra en
la equivocacin de confundir la revocacin del acto o contrato,
que un deudor de mala fe ejecuta o celebra para sacar bienes de
su peculio en perjuicio de sus acreedores, con otras situaciones
afines, propias de figuras que son relativas a conflictos de inters
o de simulacin de precios, ninguna de las cuales tienen como
consecuencia el efecto de provocar la inoponibilidad, que es
inherente a la revocacin, sino que producen como resultado una
sancin
diversa,
consistente
segn
corresponda
en
la
indemnizacin de perjuicios o simplemente la nulidad.
40

Estudio Jurdico
52.- Observacin General:

Impropiedades, confusiones e imperfecciones de esta ndole
y de cuyas contrariedades padece profusamente el Proyecto,
como lo hemos subrayado a travs de las observaciones que de
su simple examen brotan constantemente, van sembrando dudas
y dificultades para dilucidar la inteligencia y aplicacin de las
modalidades con que se ha pretendido en este Proyecto
reemplazar nada menos, que el contenido y alcance de los
dictados consagrados por la ley en vigor sobre el juicio de
quiebra y los convenios judiciales. Estas normas, infundidas en la
equidad y la prudencia, han seguido sabiamente una paciente
evolucin, cuyo rumbo ha marcado su paulatino devenir histrico
y que este Proyecto, desentendindose de nuestras enraizadas
tradiciones y costumbres, as como de la jurisprudencia y
doctrina que ha ido enriqueciendo sus disposiciones, viene a
interrumpir abruptamente.
En consecuencia, no se ha reparado suficientemente en la
gravedad que entraa suprimir el juicio de quiebra, que
constituye un severo bastin para resguardar la moralidad que ha
de imperar entre quienes actuan en la vida de los negocios, ni
menos todava se ha considerado el peligro que entraa darle
asidero a las transiciones irreflexivas y violentas de una
legislacin a otra, que nos leg como leccin imperecedera el
Cdigo de Comercio chileno en su Mensaje, cuyas consecuencias
pueden arrastrar el rgimen concursal vigente a una seria crisis
de efectos impredecibles.
Rafael Gmez Balmaceda

Abogado
Profesor Titular de Derecho Comercial
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Santiago, 15 de Agosto de 2013
41

Estudio Jurdico
Rafael Gmez Balmaceda, abogado de la Universidad de Chile. Imparti docencia en derecho
Civil por ms de diez aos y fue abogado integrante de la Excma. Corte Suprema y Corte de
Apelaciones de Santiago en diversos perodos. Actualmente es Director del Departamento de
Derecho Comercial de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile y Profesor de Derecho
Comercial de esa Facultad. Es Consejero Acadmico del Instituto de Estudios Judiciales (I.E.J) y
miembro de la comisin de estudio del Proyecto de Modificaciones al Cdigo Civil y Cdigo de
Comercio. Destacado Arbitro en materias comerciales y consultor del Banco Mundial. Fue Fiscal
Nacional de Quiebras, Director del Instituto de Derecho Comercial, Consejero del Colegio de
Abogados de Chile, Fiscal de la Empresa Nacional de Frigorficos S.A. y abogado Jefe del ex
Banco del Trabajo. Autor del libro de Derecho de Quiebras en colaboracin con el profesor
Gonzalo Eyzaguirre Smart.
42

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Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

ANALISIS CRITICO DEL PROYECTO QUE DEROGA

Consideraciones Generales del Proyecto

1.- El juicio concursal no es un Fenmeno Econmico:

econmicos en que se fundamenta:

3.- Imprecisiones y vaguedades del Proyecto:

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

4.- Dificultad que tiene la regulacin del derecho concursal:

La legislacin concursal debe cautelar la Par Condictio

adversidad que la falencia entraa, sus normas han de propender a

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

La regulacin del proceso concursal es fundamental:

observa el jurista Salvador Satta, en su obra sobre: Instituciones

El Derecho Concursal requiere de un estudio sereno y

severas como son las consagradas al derecho concursal, sin

II.- Antecedentes del Mensaje sobre el Proyecto

Enunciado bsico de la iniciativa:

sealan en el propio Mensaje para derogar el juicio de quiebra y

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

seguidamente el Proyecto que: Podemos citar ciertos puntos de

adelante y que no son tales, como quedar de manifiesto.

10.- La reorganizacin y salvataje no es la finalidad esencial del

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

bienes y a la vez suspenda el derecho de los acreedores para

11.- Proteccin de la unidad econmica del patrimonio del

prosecucin del giro y la enajenacin de los bienes como un conjunto

descomposicin del patrimonio del titular, porque el deudor ya ha

12.- Regulacin de la continuidad del giro en la ley N 18.175:

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

fundado respaldo de todos aquellos a quienes les alcanzan sus

13.- Regulacin de la realizacin del activo como unidad

en proteccin del inters que reviste

para no malograr el mayor valor de la organizacin, incluyendo en su

14.- El Proyecto transcribe las normas de la actual ley al regular

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

15.- El Proyecto reproduce las normas de la ley al tratar la

16.- Carece de fundamento el reparo del Mensaje a la falta de

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

la iniciativa de solicitarle al tribunal que le ordene al deudor

a que refiere este

precepto; 2) Seguidamente, entre las primeras decisiones que adopta

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

Cmo puede as sostenerse tan livianamente que no se ha

17.- Puntos que considera el Mensaje que son de insoslayable

La correccin del derecho a defensa del deudor cuya

quiebra se reclama, que critica el Mensaje:

cerciorarse, por todos los medios a su alcance, de la

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

el cual se dirige, como si fuese esta inconsulta instancia una

La correccin de la necesidad de contar con la

aprobacin del deudor para vender los bienes sujetos al

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

que se requiere el voto del fallido es aquel en el cual la Junta

La correccin a la estrechez o inflexibilidad de los

justificado el llamamiento genrico a los acreedores valistas

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

han quedado estos acreedores excludos del mbito de aplicacin

acentuando ms todava as la distincin entre unos y otros, en

La inexistencia de una normativa especial para la

persona natural que desaprueba el Mensaje:

Rafael Gmez Balmaceda & Ca.

y la agricultura, respecto de aquel que no la ejerce, por la

La inadecuacin de los tipos penales ligados a la

quiebra que el Mensaje censura: