GLOBALIZACION
Para Quijano la globalizacin consiste, ante todo, en una continua y rpida re-concentracin de la
autoridad pblica mundial, en rigor una re-privatizacin del control de la autoridad colectiva. Lo que
implica una prdida de poder para el estado nacional. La globalizacin llama a redefinir conceptos
fundamentales de las relaciones internacionales, consecuentemente tambin del Derecho Internacional,
particularmente la nocin de soberana.
SISTEMA INTERNACIONAL
Un Sistema se distingue principalmente por un alto grado de interdependencia entre los factores que lo
componen (vnculos de dependencia, colaboracin y conflictos), vinculacin que en definitiva se traduce
en lo siguiente: cualquier cambio en uno de los elementos que lo componen altera la posicin o el valor
de los restantes.
Son claramente reconocibles dentro de la realidad internacional los vnculos que de una manera u otra
existen entre todos los elementos de dicha realidad, los Estados y las organizaciones internacionales
como los ms importantes. En la generalidad de los casos, se trata de vinculaciones de colaboracin;
otras veces en la historia han sido stas de conflicto; y en muchos casos an persisten relaciones de
dependencia, de un mayor o menor grado.
Caractersticas de la Sociedad o Sistema Internacional:
- Participa de relaciones de poder y normas jurdicas.
- Se regula por un ordenamiento jurdico o derecho imperfecto;
- Derecho en permanente desarrollo;
- Carece de una estructura poltica definida;
- Generalmente inorgnico y descentralizado;
- Desprovisto de mecanismos monoplicos de poder;
- De carcter Universal;
- De carcter generalmente interestatal.
- Compuesto de sujetos altamente interdependientes
La Sociedad o Comunidad Internacional, denominada tambin, Sistema Internacional, posee existencia
de orden internacional imperfecto, pero obligatorio. De esta obligatoriedad se desprende el llamado
Derecho internacional.
El derecho internacional pblico es aquel conjunto de normas destinadas a regular las relaciones entre
los distintos sujetos de derecho internacional.
El cumplimiento de las normas internacionales puede ser exigido mediante esfuerzos individuales o
colectivos, los cuales podrn consistir en medidas compulsivas o factores polticos y/o morales y
muchas veces se sustenta en el cumplimiento voluntario.
PRINCIPIOS
a. El cumplimiento de lo pactado. (pacta sun servanda)
b. Buena fe.
ELEMENTOS
1. Conjunto de normas jurdicas internacionales (fuentes): TTII, costumbre internacional, PGDI y
otras.
2. Sujetos con personalidad jurdica internacional: E, Org internacionales, Suj. de personalidad
internacional suigneris, e individuo.
3. Derechos y obligaciones (relaciones), entre los sujetos internacionales.
4. Fin: establecimiento del orden y la paz internacional.
CARACTERISTICAS
1. Normas obligatorias
2. Cumplimiento general de las normas
3. Capacidad de imperio dispersa e imperfecta.
a. Coercitividad y coercin parcial
b. Formas alternativas para exigir el cumplimiento de las normas internacionales
c. Ausencia de rganos jurisdiccionales monoplicos y centralizados
EVOLUCION HISTORICA
a. Egipto: 1 TTII de paz. El faran Ramss II y los Hitita, invocan sus dioses asegurando el
cumplimiento.
b. Helnicos: se garantizaba el cumplimiento de tratados mediante juramentos y entrega de rehenes.
c. Romanos: Ius Gentium, derecho de los extranjeros.
d. Edad media: Derecho cannico
e. 1648: Tratado de paz de Westfalia, igualdad entre los estados.
f. Revolucin francesa 1879: Democratizacin y autolimitacin del estado
g. Guerras napolenicas: Congreso de Viena
h. Primera guerra mundial: Liga de las naciones
i. Segunda guerra mundial: Naciones unidas
FUENTES DEL DIP
La produccin normativa del DIP es descentralizada y carece de generalidad (excepcin: ius cogens).
Existe jurisprudencia internacional, que en ocasiones vincula al general de los miembros de la
comunidad internacional.
Son fuentes principales del DIP segn el art. 38 del estatuto de la CIJ:
i.
Tratados
ii.
Costumbre
iii. Principios generales del derecho
Son fuentes auxiliares segn este estatuto:
i.
Doctrina
ii.
Jurisprudencia
TRATADO INTERNACIONAL
1) Acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el DIP, conste en un
instrumente nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin
particular Art. 2, CV.
2) Para el Profesor Fernando Toledo. Es TRATADO:
a) Todo acuerdo o compromiso internacional,
b) Cualquiera sea su denominacin,
c) Escrito u oral,
d) Celebrado por sujetos de derecho internacional dotados de jus tractum,
e) Regido por el derecho internacional
f) Y destinado a producir efectos jurdicos.
Clasificacin de los tratados
Bilaterales o multilaterales, dependiendo de la cantidad de partes que intervienen
Abiertos o cerrados, el TTII admite la incorporacin de miembros distintos a los negociadores.
Escritos u orales, atendiendo a su materialidad
Solemnes (formales) y de forma simplificada, segn las formalidades de su celebracin.
Estructura de los tratados (solemnes)
1. Prembulo: Referencia a las partes y a la exposicin de motivos (objeto y fin).
a. Elemento de interpretacin del tratado. Art. 31 CV n 2: Para los efectos de la
interpretacin de un tratado el contexto comprender, adems del texto, incluidos su
prembulo y anexos.
b. Es parte del tratado y como tal, es fuente de derechos y obligaciones.
Materias en que influye el objeto y fin del tratado contenido en el tratado:
1. Entrada en vigor (Art. 18)
2. Reservas (Art. 19, letra c))
3. Aceptacin y objecin a las reservas (Art. 20 prrafo segundo)
4. Interpretacin (Art. 31)
5. Enmienda (Art. 41, prrafo primero, letra b), punto dos)
6. Suspensin (Art. 58, prrafo primero, letra b), punto dos)
7. Terminacin (Art. 60, prrafo tercero, letra b))
2. Parte dispositiva
Constituida por el grueso del tratado, incluyendo la parte dispositiva propiamente tal y las
clusulas finales o modales. La primera es el conjunto de derechos y obligaciones estatuidos por
las partes; la segunda corresponde a las clusulas relativas a las modalidades que afectan al
tratado, stas normas vendrn a modificar el derecho establecido en la CVnormas sobre
Como vimos, son los casos del artculo 18, 24.4 de la CV:
Obligacin de no frustrar el objeto y fin del tratado (CV art. 18).
Aplicacin anticipada de las disposiciones finales o clausulas modales (CV art. 24.4).
Vigencia provisional de un tratado
En ciertos casos, por el carcter urgente del tratado adoptado, los Estados suelen acordar la vigencia de
ste apenas firmado, mientras se presta el consentimiento de las partes para obligarse al convenio.
RESERVAS
Declaracin unilateral, cualquiera sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar,
ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos
jurdicos de esas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado; art. 2, prrafo 1, letra d) CV
Tipos de reservas:
i) Excluyentes: Aquellas que tienen por objeto excluir los efectos de una determinada
disposicin del tratado respecto del estado que la formula.
ii) Modificatorias: Aquellas cuyo objeto es establecer un rgimen jurdico diferente (otros
derechos u obligaciones) en relacin a la disposicin reservada en relacin al estado que
formula la reserva y el (los) que la acepte (n).
iii) Interpretativas: Reserva que sin proponer un texto distinto para la disposicin reservada o
plantear su exclusin del tratado a su respecto, busca su aplicacin en un sentido diferente o
alcance diferente al que se le ha dado por las partes del tratado. Tambin se les conoce como
declaraciones interpretativas y la CV no las acepta, aunque pueden ser vlidas en el marco
del DIP General.
Ejemplo: Declaracin Interpretativa que formul Chile en relacin a la ratificacin del Convenio N 169 OIT,
particularmente respecto del sentido y alcance del art 35, la cual en definitiva no prosper ya que la OIT
estatutariamente no admite reservas en el marco de la ratificacin de los TTII aprobados en el seno de dicho OI.
Reservas no permitidas:
1. Reserva prohibida por el tratado.
2. Reserva no considerada entre las reservas taxativamente permitidas.
3. Reserva contraria al objeto y fin del tratado.
(Reglas para la aprobacin de las reservas que considera nuestra CPR en su artculo 54)
Reglas de Aceptacin y rechazo de las reservas.
Para que la reserva sea vlida requiere el consentimiento de al menos un E contratante. La aceptacin
puede ser expresa o tcita (no se pronuncia doce meses desde formulada la reserva o al adherirse a un
tratado no se pronuncia sobre las reservas formuladas anteriormente).
Salvo excepciones, no es necesario que concurra la aceptacin de todas las partes contratantes. La CV
reconoce el derecho a aceptar u objetarla: Las reservas no se imponen.
- Expresa
- Tacita
OBJECIN
Acto jurdico unilateral en virtud del cual un Estado rechaza una reserva. En este sentido, la letra b) del
art. 20 de la CV consagra la regla panamericana. La objecin a una reserva no impide al reservante ser
parte del tratado.
Tipos
- Objecin pura y simple: Un estado se opone a la reserva formulada pero sin impedir que el
tratado entre en vigor .
- Objecin obstculo: Se opone a la entrada del Estado reservante mientras no retire la reserva. El
tratado no entrar en vigor entre el estado que formula la reserva y el que la objeta en forma
absoluta (obstculo).
Efectos jurdicos de la Reserva y de las objeciones a las reservas (art. 21 de la CV).
1. Reserva es formulada y aceptada: Entra a regir esa materia, modificando el tratado en las relaciones
entre el Estado reservante y el Estado aceptante segn la reserva. (Revisar art. 20 N4 letras a) y c), en
relacin al art. 21 N1 letras a) y b) y art. 21 N 2, respecto a los dems Estados partes.)
2. Reserva objetada por objecin simple: La o las clusulas a que se refiere la reserva no se aplicarn
entre los dos Estados pero el tratado entra en vigor entre ellos con la excepcin de la materia antedicha
(como si no existiera).
3. La objecin obstculo: Se impide que el tratado entre en vigor entre el o los Estados que formularon
la reserva y/ o la han aceptado y el estado que objeta impidiendo la entrada en vigor del tratado entre
todos ellos, por lo que se debern regir respecto a la materia que conoce el tratado por el derecho
internacional general, o bien por una norma anterior que puedan haber suscrito en la materia o bien por
un nuevo acuerdo.
Retiro de las reservas y objeciones a ellas
- Siempre es posible que el estado que formula una reserva pueda retirarla.
Para su retiro no se requerir el consentimiento de los E que hayan aceptado las reservas y
objesiones;
Se notificara dicho retiro a los estados que han aceptado las reservas o sus objeciones.
a. Solo se podr alegar en caso de ser una violacin manifiesta y afecte a una norma de
importancia fundamental de su D interno.
b. Una violacin ser objetivamente evidente para cualquier estado que preceda en la materia
conforme a la prctica usual y de buena fe.
ii) Restricciones especficas de los poderes para manifestar el consentimiento de un estado
a. Podr alegarse como vicio de consentimiento en caso de que la restriccin sea notificada,
con anterioridad a la manifestacin de ese consentimiento, a los dems estados.
VICIOS DE CONSENTIMIENTO
a) Error (art. 48) Falso concepto que se tiene de la realidad o de una norma de D. Sera causal de
nulidad si recae o ha sido base esencial del consentimiento.
a) Hecho o situacin cuya existencia diera por supuesto ese E en momento de celebrar el tratado y
constituyera una base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado.
b) No se aplicara si el E contribuyo con su conducta al error o si las circunstancias hubiesen sido
tales que quedara de manifiesto la posibilidad del error. (Principio de buena fe)
c) Si el error concierne a redaccin del tratado, no afectara su validez. (error de redaccin aplica art.
79 CV)
b) Dolo (art. 49) Implica por parte de uno o ms estados negociadores mala fe activa, sea provocndolo
o aprovechndose de uno existente. Debe ser alegado. Si un estado ha sido inducido a celebrar un
tratado por la conducta fraudulenta de otro estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de su
consentimiento en obligarse por el tratado.
c) Corrupcin del representante del estado (art. 50) Debe ser probada y debe ser determinante en el
consentimiento del estado en obligarse por el tratado. Deben descartarse favores o cortesas.
d) Coaccin del representante del estado (art.51) Se refiere a coaccin mediante actos o amenazas
dirigidos contra el representante de un estado. Esta puede ser alegada por cualquier estado.
e) Coaccin por un estado por amenaza del uso de la fuerza o uso de la fuerza (art.52) Se
considera nulo todo tratado obtenido por medio de uso de fuerzas fsicas o moral.
TERMINACION DE LOS TRATADOS
Por terminacin hemos de entender el fin de los tratados y la cesacin de sus efectos jurdicos,
extinguindose los derechos y obligaciones que emanan de ellos.
En el caso de los tratados multilaterales, se reserva la expresin retiro al trmino de un tratado para un
estado, quedando vigente para el resto.
Causales.
1) Causales previstas en el mismo tratado.
2) El mutuo consentimiento:
3) Causales contempladas por el Derecho Internacional General
a) Cumplimiento total del tratado: en el caso de tratados que establezcan obligaciones estrictamente
delimitadas, de manera que ejecutadas no renuevan sus efectos
b) Imposibilidad del cumplimiento, ver Art. 61 N 1 y 2 de la CV.
i) Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento. Artculo 61
a. Una parte podr alegar la imposibilidad de cumplir un tratado como causa para darlo por
terminado o retirarse de l si esa imposibilidad resulta de la desaparicin o destruccin
definitiva de un objeto indispensable para el cumplimiento del tratado. Si la
imposibilidad es temporal, podr alegarse nicamente como causa para suspender la
aplicacin del tratado.
b. La imposibilidad de cumplimiento no podr alegarse por una de las partes como causa
para dar por terminado un tratado, retirarse de l o suspender su aplicacin si resulta de
una violacin, por la parte que la alegue, de una obligacin nacida del tratado o de toda
otra obligacin internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.
La CV exige entonces para admitir la imposibilidad de cumplimiento como causal que:
a) Por regla general la desaparicin o destruccin definitiva de un objeto indispensable para el
cumplimiento del tratado
b) Por excepcin dicha imposibilidad no podr alegarse si se motiv por la violacin de la parte que
lo alega, de una obligacin del mismo tratado o de alguna obligacin internacional, respecto a
otra parte del tratado. La imposibilidad temporal es causal de suspensin
c) Desaparicin total de una de las partes contratantes: Ej: ex Yugoslavia y la URSS.
d) Cambio fundamental de las circunstancias (Rebuc sic stntibus): Se trata de poner trmino a un
tratado por el cambio fundamental de las circunstancias existentes a la poca de su conclusin.
Antes de la CV se discuta primero su procedencia y segundo su naturaleza. Entre aquellos que
postulaban su existencia, se divida la doctrina acerca de si era una clausula tcita (incorporada
en todo tratado), o si se trataba de un regla general y objetiva. La CV desech la tesis de la
clausula tcita aceptando la nocin de regla objetiva.
La Rebuc sic stntibus mientras las cosas permanezcan se opone por cierto al principio del pacta
sunt servanda. Es por ello que la CV acepta slo excepcionalmente e incluso bajo reaccin negativa
al cambio fundamental de la circunstancia como causal de trmino de los tratados. Siempre debe ser
alegada (como veremos mas adelante, puede ser invocada para invocar la suspensin) Estudiar art. 62
N1
ii) Cambio fundamental en las circunstancias. Respecto a las circunstancias existentes en el
momento de la celebracin y no previsto por las partes no podr alegarse como causa de
terminacin, a menos que:
a. La existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de
las partes en obligarse por el tratado.
b. Ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que
todava deban cumplirse en virtud del tratado.
Requisitos del cambio fundamental de circunstancias:
- Cambio en las circunstancias existentes al momento de la celebracin
- No previsto por las partes
- Que dichas circunstancia hayan constituido base esencial del consentimiento
- Modificacin radical de las obligaciones pendientes del tratado
Violacin grave: se entiende por tal un rechazo no admitido por la CV o la violacin de una disposicin
esencial para la consecucin del objeto o fin del tratado.
Es preciso consignar que estas reglas son supletorias a la voluntad de las partes
Normas especiales relativas a la terminacin
1. Caso Art. 55 de la CV: el hecho que el nmero de partes que llegue a ser inferior al que necesit para
su entrada en vigor, salvo lo que disponga la voluntad de las partes
Artculo 55
Reduccin del nmero de partes en un tratado multilateral a un nmero inferior al necesario para su
entrada en vigor. Un tratado multilateral no terminar por el solo hecho de que el nmero de partes
llegue a ser inferior al necesario para su entrada en vigor, salvo que el tratado disponga otra cosa.
2. Art. 63 de la CV:
La ruptura de relaciones diplomticas o consulares no afecta al tratado, salvo que tales relaciones sean
indispensables para su aplicacin.
Artculo 63
Ruptura de relaciones diplomticas o consulares. La ruptura de relaciones diplomticas o consulares
entre partes en un tratado no afectar a las relaciones jurdicas establecidas entre ellas por el tratado,
salvo en la medida en que la existencia de relaciones diplomticas o consulares sea indispensable para la
aplicacin del tratado.
3. El desuso:
La figura del desuso no fue contemplada por la CV como causal de trmino de los tratados. Trtese de
una antigua causal del DIP clsico. EL hecho de no contemplarse por la CV no significa que no opere en
especial bajo la regla derogatoria de la norma consuetudinaria posterior sobre la misma materia.
Efectos de la terminacin de un tratado
a) Exime a las partes de seguir cumpliendo con el tratado
b) No afecta a las situaciones jurdicas creadas por el tratado
c) La terminacin slo produce sus efectos desde que es declarada.
Suspensin de los tratados internacionales
La suspensin es el cese de los efectos jurdicos de un tratado por un espacio de tiempo, sin que deje por
ello de estar en vigor. Los derechos y obligaciones existen, slo que no pueden ejercerse.
Enmienda y modificacion de los tratados internacionales
La expresin enmienda se emplea como trmino general, reservndose la denominacin
modificacin para el caso que dos o ms partes de un tratado multilateral acuerden alterar el tratado
slo en sus relaciones mutuas.
La expresin revisin no utilizada por la CV comprende un cambio al conjunto de las
disposiciones de un tratado, de manera general y substancial. El concepto es empleado por la carta de la
Naciones Unidas, por ejemplo, a propsito de la modificacin general de la carta. De la misma manera,
la carta habla de reforma en su art. 108 a propsito de cambios parciales. Estudiar art. 39 y 40.
ESTOPPEL
Segn Hugo Llanos, es la omisin de protesta, de tal forma que le impedir al estado excusarse en el
cumplimiento de la norma de costumbre que se alegue en su contra.
La CV establece en su art 45 que un E est impedido de fundarse en su propio incumplimiento para
impugnar sus obligaciones convencionales. O bien, un estado no puede alegar la suspensin, nulidad y/o
terminacin de un tratado, si ha convenido expresamente y/ o con su propia prctica ha consentido en la
validez, vigencia o continuacin en la aplicacin del tratado.
El Estoppel o preclusin es una norma de derecho internacional general recogida por la Convencin de
Viena, pero tambin es aplicable en materia de costumbre internacional, en tanto un estado debe
mantener la coherencia en su prctica y no podr alegar ciertos precedentes y/ o la conformacin de
normas consuetudinarias (especialmente de costumbre local), cuando su propia prctica contradiga los
precedentes que reclama.
COSTUMBRE
En el DIP es una de las fuentes principales, de origen histrico, por lo que su valor como tal es
radicalmente mayor.
Surge de las necesidades propias de la vida internacional y se traduce en la conducta que adquieren los
sujetos internacionales de adoptar una misma actitud o accin frente a una situacin o contexto que se
reitera en el tiempo, de tal forma que con posterioridad se puede exigir a esos estados la reiteracin de
dicha conducta por entenderse que responde a un imperativo jurdico.
Considerando que en el mbito internacional no hay un gran rgano legislativo, no hay un gran rgano
centralizado que produzca derecho, esta caracterstica hace que la costumbre pase a ser trascendental.
La costumbre se encuentra consagrada como fuente en el Art. 38 del Estatuto de la CIJ donde se
establece que la Corte, para resolver una controversia, puede aplicar lugar a la costumbre internacional.
Siguiendo a los profesores Rosseau y Toledo entendemos por Costumbre internacional:
La expresin de una lnea de conducta que la prctica revela, seguida por la conviccin de que ella
responde al respeto de un derecho al cumplimiento de una obligacin.
Elementos de la costumbre (Art. 38 en su prrafo 1 letra b)
- Una prctica.
- Un imperativo jurdico bajo el cual se lleva a cabo la prctica.
- Por lo anterior se dice que en la costumbre hay dos elementos:
- Elemento material, histrico objetivo que est conformado por la prctica, que constituye la
conducta del Estado, ya sea a travs de una accin u omisin.
- Elemento psicolgico o subjetivo que no es ms que la conviccin de que la prctica es Derecho,
es una norma jurdica, que lo llamaremos Opinio Juris Sive Necesitatis.
mbito de la costumbre.
El mbito se relaciona con el grado de apoyo que ha de tener la costumbre como fuente internacional.
Reconociendo que la idea es que la costumbre cuente con cierto nmero de conductas que la respaldan,
ello no supone necesariamente que para que exista costumbre el nmero de sujetos internacionales tenga
que ser amplio y representativo de la generalidad de los sujetos que componen la sociedad internacional,
sino que la costumbre puede contar con un respaldo reducido. La costumbre no slo puede ser universal,
sino tambin regional e inclusive local.
Hay fallos de la CIJ que reconocen que hay costumbre incluso en la conducta que exhiben entre s dos
Estados.
La duda naturalmente que surge es el grado de aplicacin que podr tener una norma de esta naturaleza,
en tal sentido podramos imaginarnos que si esa costumbre calza con otras prcticas universalmente
aceptadas o con otras fuentes del Derecho Internacional, entonces s podra tener cierta obligatoriedad
para la generalidad de los Estados y otros sujetos del derecho internacional, de otro modo sera dudosa
su aplicacin extensiva.
La costumbre, entonces puede ser regional o limitada.
En doctrina, ms que poner nfasis al valor jerrquico relativo de estas fuentes, se tiende a poner mayor
nfasis o mayor preocupacin en la primaca de la aplicacin de estas fuentes, es decir, se pone mayor
nfasis a la vigencia de las fuentes atendiendo a la voluntad de los sujetos internacionales, partiendo de
la base de que corresponde descartar por regla general a la fuente ms antigua, porque se supone que la
fuente ms reciente refleja en forma ms actualizada cul es la voluntad de los sujetos. As, ms que
preocuparse de la jerarqua terica de las fuentes, los autores sealan que corresponde fijarse en la
primaca de su aplicacin.
OPINIO IURIS
Los actos que constituyen la prctica de los estados (elemento objetivo) deben testimoniar la conviccin
(opinio juris) de que se est frente a una prctica obligatoria. Esto es, para afirmar la imperatividad de
una prctica, que se supone norma consuetudinaria, resulta esencial la conviccin que en esa prctica se
esta actuando o se actu frente a un imperativo jurdico. De esta forma, no bastar la existencia de los
precedentes y el cumplimiento de los requisitos del elemento objetivo, aunque si sern la base
imprescindible, sino que para la existencia de la costumbre es estrictamente necesario que exista
tambin la conviccin de que nos encontramos frente a una norma o regla de derecho internacional. Sin
esa conviccin necesaria (opinio juris sive necessitatis, no ser posible distinguir una mera prctica
de la costumbre como norma jurdica obligatoria.
A partir de los hechos constitutivos del elemento objetivo, debe probarse el elem. subjetivo, en todo
aquello que revele si el comportamiento del E importa o no el cumplimiento de una obligacin o el
ejercicio de un D.
Respecto al onus probandi, hay que sealar que la carga de prueba de aquel E que alega su existencia,
sin desmedro de la obligacin de todas las partes a colaborar con el Tribunal en la produccin de las
pruebas.
Al referirnos a la prueba de la opinio juris resulta necesario distinguir entre la prueba de una costumbre
in fieri y una costumbre establecida; para la primera, el rigor probatorio ser mucho ms exhaustivo,
puesto que para que una norma consuetudinaria en formacin le sea oponible a un Estado que no a
participado de su proceso creativo, se deber contar con su consentimiento, sea tcito o expreso para
poder vincularle, es aqu donde surge la institucin del Estado Recalcitrante (Persisten Objector), el cual
se opondr constante y persistentemente a la calidad de norma imperativa de una costumbre de este tipo.
Lo que acarrea como consecuencia el no poder obligar a ese Estado a dar cumplimiento a esa costumbre
in fieri.
Efectos de los tratados en relacin a la costumbre
Resulta interesante cmo la Corte analiz los argumentos de Holanda y Dinamarca respecto de la
oponibilidad del principio de equidistancia a la Alemania Federal, una vez que se desestim la
obligatoriedad del art 6 CV.
El Tribunal plante tres hiptesis de la relacin que puede existir entre un tratado internacional y la
norma de derecho consuetudinario. Aunque finalmente descart que en el caso de la Plataforma la regla
de la equidistancia fuese una norma consuetudinaria (precisamente porque no se daban ninguno de los
tres casos y no se prob la opinio juris), dogmticamente asent los siguientes tres supuestos jurdicos
que existen en la relacin entre la costumbre y los tratados que se explican a continuacin:
Efecto codificador o codificacin: El tratado incorpora una costumbre ya establecida. Por medio
de la codificacin se le da mayor certeza, favorece la prueba y la determinacin especfica de la
Costumbre internacional.
Efecto Cristalizador o cristalizacin: El tratado permite por medio de la incorporacin en l, la
consolidacin de una costumbre in statu nascendi, consolidndose el proceso normativo de la
costumbre. Se descart en el caso ya que exista la posibilidad por parte de los E de formular
reservas sobre el art 6.
Efecto Generador (constitutivo). En este caso el tratado servir como punto de partida de la
formacin de la costumbre, generando un amplio consenso y convencimiento de encontrarse en
presencia de una norma de derecho internacional general, transitando de la norma convencional a
una norma consuetudinaria que deber consolidarse con la prctica posterior de los estados.
IUS COGENS
Concepto de norma de jus cogens, es una norma imperativa de derecho internacional general, reconocida
y aceptada por la comunidad internacional de Estados, en su conjunto, como norma obligatoria que no
admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modifica por otra norma de derecho internacional
general posterior de igual carcter, art. 53 de la CV, la oposicin a las normas del DI General puede
darse en dos casos, que acarrean la nulidad
En el Derecho Internacional actual, particularmente el DI de los DDHH ha pasado a ser considerada
como una fuente independiente, dada su naturaleza imperativa, que sus destinatarios son tanto estados
como individuos y que no puede identificarse totalmente con ninguna otra de las restantes fuentes.
Las normas de Ius Cogens son de naturaleza consuetudinaria, pero como fuente objetiva Orden Pblico
Internacional- han sido recogidas por la CV (1969) en sus art 53, 64 y 71.
Principales normas de tratado cristalizadas por normas de jus cogens como fuente del DIP:
1.- Se establece prioridad de normas que establecen reglas de jus cogens.
Jus Cogens Existente: CV Art. 53. Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de
derecho internacional general ("jus cogens"). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin.
Est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la
presente Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite
acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional
general que tenga el mismo carcter.
Jus Cogens Emergente: CV Art. 64. Aparicin de una nueva norma imperativa de DI general ("jus
cogens"). Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente
que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.
2.- Jus Cogens en la Carta de las UN vigente (ciertos autores categorizan de constitucional) art. 103
expresa:
En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los miembros de las Naciones Unidas en
virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud de cualquier otro Convencin
internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la presente Carta.
No se produce ni nulidad, ni terminacin. Slo se deja de aplicar las disposiciones en conflicto del
tratado en tanto se mantengan las obligaciones asumidas por los miembros de la organizacin.
En definitiva para los efectos de la Carta de Naciones Unidas las normas de Jus Cogens primarn sobre
otras obligaciones de Derecho Internacional.
Fundamento de las normas de Jus Cogens
Para Cancado Trincade (Pg. 418 419) tras las guerras mundiales las atrocidades conocidas en el siglo
pasado, el DIP ha girado hacia la proteccin de la persona humana (Principio pro homine). As, nos
dice que las Atrocidades cometidas contra el ser humano en las ltimas dcadas han despertado la
conciencia jurdica universal para la necesidad de re conceptualizar las propias bases del ordenamiento
internacional.
Los desarrollos doctrinales ms recientes en el presente dominio de proteccin revelan- en cuanto al
nfasis en el carcter absoluto de los derechos fundamentales inderogables, responsabilidad individual,
jurisdiccin universal, las prohibiciones absolutas de las prcticas de tortura de desapariciones forzadas,
nos hacen ingresar decididamente en el dominio del jus cogens internacional.
La manifiesta incompatibilidad con el concepto de jus cogens de la concepcin voluntarista del derecho
internacional, como manifestacin de un positivismo jurdico anacrnico y degenerado. En efecto, tal
concepcin se mostr incapaz de explicar siquiera la formacin de reglas del derecho internacional
general y la incidencia en el proceso de formacin y evolucin del derecho internacional contempornea
de elementos independientes del libre arbitrio de los Estados.
La funcin del jus cogens en el dominio propio del derecho de los tratados, se extendieren a toda y
cualquier violacin, inclusive las resultantes de toda y cualquier accin y cualesquier actos unilaterales
de los Estados. A la responsabilidad internacional objetiva de los Estados corresponde necesariamente la
nocin de ilegalidad objetiva.
Caractersticas de la normas de jus cogens.
Son normas imperativas (no admiten acuerdo en contrario).
Son de DI General. Esto es, universales para toda la comunidad internacional de estado.
Son normas aceptada y reconocidas por la comunidad internacional de Estados en su conjunto.
Da lugar a diversas interpretaciones. La que parece ms razonable estima que alude a una
mayora de estados diversos, amplia, que represente a la comunidad internacional en su conjunto.
Jus Cogens en la Convencin de Viena de Derechos de los Tratados. Causal de Nulidad por Ilicitud
en el Objeto:
- JC Existente: Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho
internacional general (Jus Cogens) ARTICULO 53. Es nulo todo tratado que, en el momento de
su celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general.
Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de derecho internacional
Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin est en oposicin con una norma imperativa
de Derecho Internacional General art. 53 de la CV. Aqu se trata de la oposicin a una norma de jus
cogens existente.
Ahora bien, esta oposicin puede darse respecto de una norma de jus cogens que est surgiendo, esto se
conoce como emergente, art. 64 de la CV.
Efectos por violacin de una norma de Jus Cogens:
Ius cogens existente por lo tanto el acto es nulo ab initio:
1.- Deben eliminarse en lo posible todas las consecuencias del acto
2.- Las partes deben ajustar sus relaciones mutuas a las normas de ius cogens
Jus cogens emergente, por lo tanto el tratado termina:
1.- Se exime a las partes de la obligacin de cumplir el tratado.
2.- No afectara las obligaciones o hechos anteriores a la aparicin de la norma de Jus cogens.
3.- En lo sucesivo los derechos y obligaciones entre las partes deben ajustarse a la norma de Jus cogens.
Procedimiento de Solucin Pacfica de las Controversias
Dentro de las crisis internacionales es dable distinguir tres momentos atendiendo a su desarrollo:
a) Momento inicial o situacin: la crisis aun no se ha producido pero est en estado
potencial o latente.
b) Conflicto: Aquella discrepancia entre sujetos de DIP que induce a uno de ellos a actuar
contra otro.
c) Controversia o Diferencia: Una de las dos partes en la misma hace vale frente a la otra
pretensiones opuestas, o una de dichas partes quiere de la otra una pretensin a la que sta
ltima no se somete.
En segundo lugar, cabe tener presente que los MSP son mecanismos que pueden actuar en cualquiera de
estas tres etapas con el fin de evitar una diferencia internacional.
El momento concreto en que surge la controversia se materializa cuando una parte hace valer ante otra
una reclamacin basada en un incumplimiento de una obligacin y la parte a la que va dirigida la
rechaza.
Elementos de existencia de la Diferencia: Reclamo+ Rechazo+ Controversia objetiva.
Clases de Diferencias.
Primer criterio: histricamente se han clasificado en:
a. Diferencias jurdicas: son aquellas que se pueden resolver aplicando el derecho vigente.
b. Diferencias polticas: aquellas que se basan en una pretensin cuya solucin requiere de la
modificacin del derecho vigente.
Segundo Criterio: diferencias jurisdiccionales y no jurisdiccionales. El criterio de distincin es segn
existe o no acuerdo para someter la diferencia a arreglo arbitral o judicial.
Se estableci el compromiso esencial de ambos estados de buscar la solucin pacfica de las
controversias, sobre la base de un procedimiento con la siguiente prelacin de etapas:
I.
Negociacin Directa
II.
Comisin Permanente de Conciliacin
III.
Procedimiento de Arbitraje reglado en el propio tratado.
APLICACIN DEL DIP AL DERECHO INTERNO Y OBSERVANCIA DE TRATADOS.
Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del
incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el art 46.
La poltica exterior de un estado puede buscar el cumplimiento del DI, pero no impide que el poder
judicial u otros organismos autnomos (Ej. Min. Pblic) dicte o aplique normas internas que contradigan
normas internacionales. Si bien, los tribunales tratan de salvar las contradicciones, reconociendo validez
a la norma internacional, en muchos casos, finalmente, optan por la norma interna como solucin
prctica y no por una digresin jurdico doctrinaria.
La forma de enfrentar las contradicciones depender de las pautas de cada sistema constitucional,
porque el DIP no dispone de pautas fijas y obligatorias. Cualquiera sea la insuficiencia del DIP o la
contradiccin insalvable, el Estado podr incurrir en responsabilidad internacional.
1) Reglas de Recepcin del Derecho Internacional en el Derecho Interno.
En general muchas reglas del DIP tienen slo por destinatario al Estado. Sin embargo existen otras que
buscan aplicacin en el orden interno (por ejemplo, privilegios e inmunidades diplomticas ante
tribunales y la administracin, Normas de DDHH, Derecho del Mar). En razn de esto ltimo se busca
introducir en el ordenamiento interno la regla internacional. El DIP no obliga a determinada forma de
introduccin; solo dispone que el Estado debe asegurar el respeto de las reglas del DIP. As cada Estado
establece estas modalidades.
2) Conflicto entre reglas internacionales y las reglas internas.
Como no es de presumir que el legislador haya querido infringir el DIP, el juez debe tratar de evitar va
interpretacin el conflicto entre la norma interna y la norma internacional, aplicando las normas de
interpretacin de derecho interno y las normas de interpretacin de la convencin de Viena plenamente
aplicables a nuestra legislacin. Asimismo, deber considerar los principios del derecho Internacional,
como la Buena Fe en la aplicacin e interpretacin de los tratados plenamente aplicable en el mbito
derecho interno
Responsabilidad Internacional por incumplimiento de Normas de DIP.
La dictacin de una regla opuesta al DIP o de una sentencia contraria a l constituye un ilcito
internacional y acarrea responsabilidad internacional para el estado infractor.
En este sentido, resolvi la CIJ en el caso Awas Tigni que este Tribunal ha reiterado en su
jurisprudencia que es un principio de DIP que toda violacin a una obligacin internac que produzca
dao debe repararse adecuadamente.
Indistintamente a la tesis que se adscriba (monista o dualista), la violacin de una norma de derecho
internacional como consecuencia de su colisin con una norma o una medida de derecho interno,
siempre har incurrir al estado en responsabilidad internacional.
La dif entre una corriente y la otra (dualismo/monismo) en la materia, radica en que para los dualistas
esta siempre ser la consecuencia jurdica, sin que exista la posibilidad de hacer cumplir la norma
internacional en el plano interno, salvo un acto expreso del Estado en dicho sentido. Mientras, para el
monismo, la norma internacional debe aplicarse en el derecho interno; por lo que se incurrir en
responsabilidad, no slo al producirse el incumplimiento internacional, sino por el incumplimiento de
esta en el plano interno.
Incumplimiento de normas internacionales en relacin con el D interno de los estados:
Responsabilidad internac. por incumplimientos de normas de tratado, en general.
Responsabilidad internac. por incumplimiento de normas de Jus Cogens.
Responsabilidad internac. por incumplimientos de normas contenidas en TTII de DDHH
Respecto de la responsabilidad internacional por la violacin de normas internacionales en el plano
interno, a la luz del sistema Interamericano de DDHH, el prof Claudio Nash, sintetiza la ms reciente
jurisprudencia de la Corte Interamericana, que ha establecido la responsabilidad objetiva del estado por
la violacin de las normas de proteccin internacional de los DDHH en el plano interno:
Una materia de vital trascendencia que ha emergido en el sistema internac de DDHH es la
responsabilidad internac por violaciones a DDHH. Uno de los sist que ms ha aportado a este tema es
precisamente el sist interamericano de DDHH, particularmente a travs de la jurisprudencia de la CIJ.
Componentes el hecho ilcito internacional
Acto u omisin que viole una obligacin establecida por una norma del DIP vigente entre el
Estado activo y pasivo. Dicho carcter ilcito sera imputable al Estado en su calidad de persona
jurdica.
Sist. interamericano, sentencia La Ultima Tentacin de Cristo, la CIJ estableci que el ilcito
internacional por violaciones a los DDHH nos se produce en el momento en que el E acta en
violacin de una norma obligatoria, sin necesidad de que exista falta o culpa por parte del agente,
ni tampoco que se produzca un dao [Responsabilidad Objetiva].
SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL
Estado.
Durante el DIP clsico el sujeto de derecho internacional por excelencia era el Estado. Hoy da
est claro que el Estado convive y se interrelaciona con otros sujetos de Derecho Internacional
(ej. reparacin de daos). El Estado tiene 4 elementos: territorio, poblacin, gobierno
(organizacin poltica) y soberana o independencia (poder).
Derechos de los estados
1. Libre determinacin.
2.
3.
4.
5.
No injerencia.
Independencia.
No intromisin de los asuntos internos, etc.
Derecho de jurisdiccin
relaciones internac. con diversos E. A raz de este hecho se le podra considerar sujeto con
personalidad jurdica sui generis.
3. Comit Internacional de la Cruz Roja:
No es lo mismo que Movimiento Internacional de la Cruz Roja o Media Luna Roja. El
Comit Internac. de la Cruz Roja tiene personalidad jurdica internac. reconocida por el
Convenio de Ginebra de 1949. No es una org. internac. y no tiene Carta constitutiva.
El Comit fue creado por acuerdo de varios Estados, compuesto por miembros suizos y su
funcin fundamental es velar por el respeto del DIHumanitario (Derecho de Guerra). Su
importancia radica en poder reclamar a los Estados que no cumplen con el Convenio de
Ginebra.
4. Comunidad Britnica de Naciones: Commonwealth britnica.
Es una asociacin libre de naciones que reconocen un origen comn en el Imperio
Britnico y que declaran su fidelidad a la corona inglesa. Es una org. sui generis, sin
subjetividad de DI. Para el DI no tiene mayor relevancia, aunque para los miembros de la
comunidad est vigente.
Efectos generales de tener la calidad de sujeto de Derecho Internacional:
El sujeto de DI pasa a estar regulado o amparado por l, goza de todos los d y libertades que le otorga
el DI, ser tambin contraparte de obligaciones y responsabilidad internacional. La subjet. Internac.
(plena) comprende:
a. Derechos y obligaciones de derecho internacional.
b. Capacidad: Locus standi, Jus standi.
c. Capacidad para relacionarse con otros sujetos del DI, Ius tractum.
d. Derecho de legacin (enviar misiones diplomticas).
e. Responsabilidad internacional: se incurre en responsabilidad por conductas contrarias al DI.
CIJ en el caso de Reparacin de Daos dice:
En un sistema jurdico, los sujetos de derecho no son necesariamente idnticos en cuanto a su
naturaleza o a la extensin de sus derechos, tampoco lo son en sus obligaciones, todos los cuales
dependern de la referida naturaleza y su fin en la comunidad internacional.
No existe un principio de igualdad jurdica entre sujetos de derecho internacional, cuya naturaleza
misma y las necesidades del sistema internacional los determina en sus caractersticas y la extensin de
su personalidad y/ o respectivas competencias, derechos y obligaciones.
Clasificacion de las organizaciones internacionales
1) Desde el punto de vista de su composicin, puede ser:
a) Gubernamentales, como la OEA o la ONU.
b) No gubernamentales. Amnista Internacional.
c) Mixtas, por ejemplo, la OIT.
2) En consideracin a sus funciones pueden ser:
a) Generales, ONU.
b) Especializadas, OMS
En el caso de Per y Chile por la delimitacin martima (ver anexo), La C.I.J. debe decidir, en primer
trmino, si es competente o no para conocer del litigio que, respecto de la competencia de la Corte, Per
fundament en el Pacto de Bogot de Solucin de Pacfica de Controversias.
El recurso ante la Corte se encuentra amparado por el tratado Americano de Soluciones pacficas de
1948, ms conocido como Pacto de Bogot, en el cual el Per y Chile son partes.
El tratado constituye la va legal para recurrir directamente a la Corte, sin necesidad de ningn convenio
especial, en aplicacin de su artculo XXXI. Dicho artculo establece el reconocimiento de las partes
del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, de la jurisdiccin de dicha Corte en todas las
controversias de orden jurdico relativas a la interpretacin de un tratado y cualquier cuestin de
Derecho Internacional.
Tipos de Jurisdiccin de la CIJ
Las partes pueden someter el litigio al tribunal conjunta o separadamente.
La Corte ha sostenido que un Estado demandado puede aceptar la jurisdiccin de ella despus de
iniciado el procedimiento contra l, y tal aceptacin puede revestir la forma de una declaracin expresa
o puede ser tacita si el Estado demandado conteste sobre el fondo del asunto sin impugnar la jurisdiccin
del tribunal.
a. Contenciosa:
i. Voluntaria, requiere un compromiso.
ii. Obligatoria:
1. Por Clusula compromisoria.
2. Conforme la Carta Naciones Unidas.
iii. Facultativa u opcional.
b. Competencia de la Competencia: articulo 36 N 6.
c. Consultiva.
Bolivia
- Tratado de Paz, Amistad y Comercio de 1904
Peru
- Tratado de Ancn de 1883
- Tratado de Lima de 1929
Argentina
- Tratado de Lmites de 1881
- Tratado de Paz y Amistad de 1984