EL MATRIMONIO.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
DERECHO DE FAMILIA. 1
QU ES LA FAMILIA?
La Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, en su art.1 inciso 1 seala: La familia es el
ncleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia. Norma
que esta perfectamente relacionada con la Constitucin Poltica de la Repblica, art.1 inciso
2 que seala: "La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Para Bonnecase: "Es el
conjunto de reglas de derecho cuyo objeto, de una manera exclusiva, o principal, o
accesoria, o indirecta, es regular la organizacin, vida y disolucin de la familia". 2
El Cdigo Civil, no da ninguna definicin, y en la nueva ley se omiti pero en el art.42,
815, 988 y Ss., se encuentran sus elementos caractersticos. As, el art.42 expresa: En los
casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona, se entender
comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y sus consanguneos de uno y otro
sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en suficiente nmero sern odos los
afines.
En el art.815 del Cdigo Civil, que trata del derecho de uso y habitacin, se designa la
familia en un sentido ms amplio comprendiendo a las personas que viven a expensas del
habitador y a quienes ste debe alimentos.
Jurdicamente considerada la familia es un conjunto de individuos unidos por vnculo
matrimonial o de parentesco, segn lo seala Rossel. Sus normas interesan al individuo
(igual que al derecho patrimonial) y a la sociedad. Por ello se dice que ocupa una zona
intermedia entre el derecho privado y el pblico.
DERECHO DE FAMILIA.
CONCEPTO.
Se llaman derecho de familia las "vinculaciones jurdicas establecidas por la ley
respecto de los individuos que:
a.- Han contrado matrimonio;
b.- Se han conocido carnalmente, o
c.- Estn unidos por parentesco " (Rossel).
Tiene importantes diferencias la vinculacin matrimonial de la vinculacin
patrimonial.
Esta materia ha sido actualizada por el Licenciado en Ciencias Jurdicas de la Universidad Mayor, Eric Andrs Chvez
Chvez, segn la Ley 19.947 publicada en el Diario Oficial el da 17 de mayo de 2004, conjuntamente con sus leyes
complementarias, cualquier referencia se entender hecha a esta ley. [Ericandreschavez@latinmail.com]
2
Lo correcto es hablar de Ley de Matrimonio Civil y no de Divorcio como popularmente se ha conocido, ya que este instituto,
esta incluido en la citada Ley.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
As, tenemos:
1 Es generalmente de orden pblico. Se excluye la autonoma de la voluntad. Es el
legislador quien crea e impone los derechos y obligaciones, as como su extensin y sus
efectos. Son imperativas, inderogables y limitativas del principio de autonoma de la voluntad.
2 El derecho de familia es intuito personae. De manera que no puede cederse ni
renunciarse. Un hijo no puede renunciar a esa calidad ni tampoco cederla. V. gr. no puede
renunciarse el derecho a pedir el divorcio o la separacin de bienes.
3 El cumplimiento de las obligaciones de familia no puede demandarse
compulsivamente, por la fuerza pblica. Tampoco pueden usarse los otros apremios que
la ley franquea para obtener el cumplimiento de las obligaciones patrimoniales. V. gr.
embargo, medidas conservativas, etc.
Claro que puede compelerse el cumplimiento de una obligacin de familia por medios
indirectos, como el padre que deshereda a su hijo menor porque se casa sin su
consentimiento.
4 Los efectos de cosa juzgada en materias de derechos de familia son ms
amplios que los que produce en cuestiones patrimoniales. As, por ejemplo, el fallo que
declara que Juan es hijo de Pedro produce efectos erga omnes, de igual forma que el fallo
que declare lo contrario, segn se concluye del art.315 del Cdigo Civil, que declara: "El
fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara
verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas
que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha
paternidad o maternidad acarrea. Excepcin al art.3 inciso 2 del Cdigo Civil.
5 Los derechos de familia no admiten, generalmente, una adquisicin derivativa
por medio de la tradicin o de la sucesin por causa de muerte. Estos derechos nacen,
viven y mueren en el mismo titular; son intransferibles e intransmisibles.
6 Respecto a los derechos de familia no juega la prescripcin. Hay casos en que,
por excepcin, la ley establece la caducidad de ciertos derechos de familia, pero se trata de
plazos de caducidad y no de prescripcin. En otras palabras, como dice Rossel: "Los
derechos de familia caducan, no prescriben".
7 El derecho de familia, en general, es al mismo tiempo un deber y una
obligacin. En materia patrimonial puede concebirse un "derecho" sin "obligacin"
correlativa. V. gr. el derecho del marido de administrar la sociedad conyugal le impone
obligaciones correlativas; el derecho del padre sobre la persona y bienes del hijo de familia le
impone obligaciones y deberes, como criarlo, educarlo, soportar las cargas del matrimonio, al
tenor del art.1753 del Cdigo Civil.
8 En el derecho patrimonial se parte del supuesto que las partes se hallan en
condiciones de igualdad. Los derechos de familia, en cambio, generan relaciones de
dependencia y subordinacin. De ah la patria potestad y las guardas.
3
Se incluyen las modificaciones de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y sus Leyes Complementarias al Cdigo Orgnico
de Tribunales, Ley 14.908 sobre Abandono de la Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, Ley 16.618 sobre Menores y Ley
19.325 sobre Violencia Intrafamiliar.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
CONCLUSIN.
La familia esta formada por personas unidas por el matrimonio, por el parentesco o la
adopcin, en un sentido restringido y en un sentido ms restringido, an, es familia el grupo
conformado por los cnyuges y los hijos.
La familia no es persona jurdica ni tiene existencia como un organismo; ms que una
institucin jurdica es de carcter tico.
PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL DERECHO DE FAMILIA.
1) Principio de monogamia y heterosexualidad de la familia. El matrimonio
monogmico es pilar del Derecho de Familia, en la medida que es el elemento aglutinador de
todos y cada uno de los elementos que constituyen las relaciones de familia de sujeto:
estado civil, filiacin, etc.
2) Principio de la proteccin. Los incapaces, sea dementes, impberes, etc.,
merecen la proteccin jurdica del Derecho. Es por eso que la ley franquea los medios para
obtener el cuidado personal de la persona as como la debida custodia y mantencin de su
patrimonio, pues, nada es ms propio del Derecho que proteger a los que no tienen los
medios para defenderse por s mismos, mxime si los motivos de sus impedimentos escapan
a su voluntad.
3) Principio del estado civil como fuente esencial. As, como en materia contractual
y sucesoria prima, con matices, la autonoma de la voluntad y por su parte el centro de las
relaciones personales pasa a ser patrimonio de las mismas, en el Derecho de Familia el
factor decisivo es el estado civil, pues, ser este el que determine todo el estatuto jurdico de
un sujeto en sus relaciones sociales, cuando stas provengan de sus relaciones de familia.
Recordemos que el estado civil que poda tener un individuo era el de soltero, casado y
viudo, ahora existe el estado civil de divorciado. (Art.59 inciso 2 de la L.M.C.)
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Relacin de familia que existe entre una de dos personas que estn o han estado
casadas o que se han conocido carnalmente con los parientes consanguneos de los otros.
Efectos. Muy escasos. Es impedimento para contraer matrimonio que se extiende
slo a la lnea recta. No existe entre afines el derecho de alimentos.
Conclusin: No hay parentesco de afinidad entre los consanguneos de una de las
personas que se han conocido sexualmente y los consanguneos del otro.
SITUACIN DE PARENTESCO DE LOS CNYUGES.
No son parientes entre s ante la ley civil, aunque la cuestin es dudosa, al decir de
Rossel. Razones:
1.- Desde luego, el art.31 no les comprende en su definicin.
2.- No se divisa cul sera su grado de parentesco.
3.- No obstante, el art.42 los considera entre los parientes que deben ser odos.
Empero, esta no es una regla legal normativa, sino incidental.
4.- Pero, hay disposiciones en que claramente se hace el distingo entre parientes y
cnyuges, como ser, el art.15 N2 que seala:
"A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles... N2. En las
obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus
cnyuges y parientes chilenos", tambin el art.353 inciso 3, que seala: "Legtimas, las que
se confieren por la ley a los parientes o cnyuges del pupilo".
COMPUTO DEL PARENTESCO.
Cmo se computa el parentesco?
En el parentesco por consanguinidad.
a) Por lnea: Es la serie de parientes que descienden los unos de los otros o de un
tronco comn.
b) Por el grado. Es el nmero de generaciones que separan a los parientes.
Veamos:
A) La lnea (art.27 del Cdigo Civil). Puede ser en lnea recta o en lnea oblicua,
transversal o colateral.
1) Lnea recta. Es la serie de personas que descienden unas de otras. V. gr. padre,
hijos, nietos, bisnietos. Se mide por el nmero de generaciones.
2) Oblicua, transversal o colateral: No descienden unos de otros, pero tienen un
ascendiente en comn. V. gr. los hermanos.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- Legal o de afinidad: Es la relacin que existe entre una persona que ha conocido
carnalmente a otra y los consanguneos de sta.
3.- De adopcin: La adopcin es un acto jurdico destinado a crear entre adoptante y
adoptado determinados derechos y obligaciones.
- Constituye estado civil;
- No puede sujetarse a modalidades; slo establece relaciones jurdicas entre el
adoptante y el adoptado, pero no entre uno de stos con la familia del otro.
- Recordar los principios de inters superior del adoptado y derecho a vivir y
desarrollarse en el seno de una familia, que se estudiaran en el captulo de Filiacin de este
libro.
LOS ESPONSALES. 4
CONCEPTO.
"Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del
individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil". {Art. 98 del Cdigo Civil}.
CARACTERSTICAS.
1) El art.101 del Cdigo Civil, habla del "contrato de esponsales", pero no se trata
ciertamente de un contrato. De partida, el art.98 del Cdigo Civil, lo califica de "hecho
privado" para luego aadir que "no produce obligacin alguna ante la ley civil".
2) El contrato genera derechos y obligaciones; los esponsales no. Naturalmente que
los esponsales no constituyen un hecho intrascendente que slo encontrar sancin en la
conciencia; imponen un deber moral de cumplimiento y su incumplimiento acarrea
consecuencias jurdicas de inters. Que quede en claro que no es exigible el cumplimiento
de la promesa de matrimonio; sta es una cuestin, segn reza el art.98 del Cdigo Civil,
"que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo".
3) La ley va an ms lejos: niega la accin de perjuicios (Art.98 inciso final) y la
exigibilidad de la multa (clusula penal) que se hubiere pactado. {Art.99 del Cdigo Civil}.
En otras legislaciones se reconoce la accin de perjuicios, an para obtener la
reparacin del dao moral, equiparando el incumplimiento a la comisin de un delito civil; as
ocurre en Francia, Alemania, Suiza, Per. Otros, le reconocen el carcter de hijos
matrimoniales a los nacidos durante los esponsales cuando uno de los esposos muere o le
sobreviene una incapacidad que impide el matrimonio. As, Suecia, Noruega, Dinamarca.
Esta institucin no se derog, aunque hoy en da no tiene aplicacin, se incluye para dar el contexto lgico a la nueva
institucionalidad del matrimonio.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
EFECTOS SECUNDARIOS.
Los esponsales, sin embargo, producen algunos efectos:
1 Si se paga la multa estipulada no puede pedirse su devolucin (art.99 inciso 2 del
Cdigo Civil), lo que constituye una excepcin al art.1536 del Cdigo Civil, en la estipulacin
a favor de otro, en que el incumplimiento de la promesa no acarrea la extincin de la pena.
Para Rossel se trata de una convencin independiente.
Es una obligacin que produce los efectos propios de las obligaciones naturales se ha
sostenido por Somarriva, que esta obligacin no es natural ni civil, porque el art.98 del
Cdigo Civil, habla de "no produce obligacin alguna". Adems, la enumeracin del art.1470
del Cdigo Civil, es taxativa: "Tales son..."; adems, en las obligaciones naturales se supone
que ha habido una obligacin civil, aunque nula o degenerada no hay ninguna.
El argumento no es vlido porque el art.98 s esta refiriendo a los efectos de "la
promesa o pacto de matrimonio futuro" y el art.99 legisla sobre la "clusula penal" que, si
bien es accesoria, no por ello puede dejar de producir efectos propios y distintos de los que
genere la obligacin principal.
2 Es agravante del delito de seduccin (art.101 del Cdigo Civil). El Cdigo Civil,
habla equivocadamente de crimen. 5
3 Puede demandarse la restitucin de las cosas donadas y entregadas bajo la
condicin de un matrimonio que no se ha efectuado (art.100 del Cdigo Civil). Es un caso en
que la condicin ha fallado. Y falta un elemento esencial y no uno accidental, como lo son las
modalidades generalmente.
La verdad es que este no es un efecto propio de los esponsales. De ah que Meza
Barros diga que es "inoficiosa" la disposicin del art.100 del Cdigo Civil, porque con
esponsales o sin ellos, igual podra pedirse la restitucin. En efecto, el art.1789 del Cdigo
Civil, prescribe que las donaciones por causa de matrimonio pueden dejarse sin efecto
cuando el matrimonio no se celebra, porque en ellas se encuentra implcita la condicin de
celebrarse.
CONTRATO DE CORRETAJE MATRIMONIAL.
DEFINICIN.
"Se entiende por tal aquel contrato en cuya virtud una agencia matrimonial se
compromete a realizar las gestiones necesarias para proporcionar a su cliente un marido o
mujer, segn los casos, mediante el pago de una remuneracin determinada".
ES LCITO O ILCITO?
5
Vase el art.363 del Cdigo Penal, Manual de Derecho Penal Parte Especial de Hctor Toro Carrasco, en el Captulo de los
Delitos Sexuales, Universidad Mayor, sede Temuco y Tratado de los Delitos Sexuales, Melva Ivonne Flores Fras y Mara
Lorena Aracena Morales, 1 Edicin , Julio 2005, Editorial Jurdica La Ley.
6
Materia tratada doctrinariamente por el Profesor Rubn Celis Rodrguez por lo que no se alter las explicaciones.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
10
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
EL MATRIMONIO. 7
CONCEPTO.
"El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de
auxiliarse mutuamente". [Art.102 del Cdigo Civil.]
Este concepto no fue modificado ya que el espritu de la ley es regular situaciones de
hecho y no alterar las normas del matrimonio, que implicara modificar el art.1 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
CARACTERSTICAS.
1] Es un contrato y de fuerza obligatoria. Hay que entender, eso s, que es un
contrato en que tal expresin debe entenderse en un sentido amplio, esto es, como un acto
que nace de la voluntad de dos personas y que la ley reglamenta.
En su origen es un contrato, pero de muy especiales y particulares efectos y
consecuencias jurdicas que escapan a la normativa general que se aplica a las
convenciones. (Las partes no pueden fijar sus efectos y este contrato no es de vida efmera
como lo son los contratos por generalsima regla).
De ah que haya quienes prefieran decir que es una "INSTITUCIN", trmino
genrico que se encuentra ms adecuado que el de "contrato".
2] Es un contrato solemne. No basta el slo consentimiento; se encuentra sujeto a
determinadas formalidades.
Substancialmente son dos: Presencia del Oficial del Registro Civil y dos testigos.
{Art.17 L.M.C}. En el matrimonio ante entidades religiosas deber inscribirse ante el Oficial
de Registro Civil, en el plazo de 8 das o no producir los efectos del matrimonio civil. [Art.20
inciso 2, 2 parte de la L.M.C.]
3] Diferencia de sexo de las partes. Caracterstica diferenciadora de cualquier otro
contrato. Es un requisito de existencia. Sancin. Causal de divorcio Art.54 N4 de la L.M.C.
4] Cada parte slo puede ser una persona.
Excepcin a lo que dice el art.1438 del Cdigo Civil: "Contrato o convencin es un
acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada
parte puede ser una o muchas personas". El art.1438 del Cdigo Civil, dice Rossel, aparece
aqu "derogado".
5] Los efectos del contrato son actuales y permanentes mientras dure la vida en
comn.
Diferencia fundamental con los dems contratos. De ah que muchos prefieran hablar
de "institucin".
7
Toda referencia a la L.M.C, se entender hecha a la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, salvo que se indique lo contrario
11
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Dice el art.3 inciso 1 de la L.M.C: Las materias de familia reguladas por esta ley
debern ser resueltas cuidando proteger siempre el inters superior de los hijos y del
cnyuge ms dbil. Para proteger el inters superior del nio, principio introducido por la Ley
19.585 y del cnyuge ms dbil, cuestin de hecho que resolver el juez. Pero surge la
pregunta dbil econmicamente, fsicamente, emocionalmente, intelectualmente o
laboralmente?. Por que un cnyuge puede ser exitoso econmicamente, pero dbil para
llevar una relacin de pareja.
El juez procurar preservar y recomponer la vida en comn del matrimonio, cuando
sta se vea amenazada, dificultada o quebrantada. Art.3 inciso 2 de la L.M.C. El magistrado
actuar como CONSEJERO MATRIMONIAL, escapando lejos de su funcin propia de
impartir justicia, conociendo situaciones de la vida privada. Qu har si los hechos son
constitutivos de delito?
Regular materias ya propias de la judicatura como nulidad, separacin o divorcio,
concilindolas con los derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiacin y vida
familiar. Art.3 inciso final de la L.M.C.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
La Ley civil slo reglamentaba sus efectos hasta 1820; regan en esta materia las
Leyes de Partidas que disponan que el matrimonio deba celebrarse ante el cura de la
respectiva parroquia. Sealaba, tambin, los impedimentos y prohibiciones para celebrarlo.
El 9 de Septiembre de 1820 se dict un Senado Consulto que estableci las edades
de 24 aos para el hombre y de 22 aos para la mujer como mnimo para contraer
matrimonio. Los menores de esa edad deban tener el asenso de los ascendientes.
El 24 de agosto de 1884 se dict una ley que establece una forma especial de
matrimonio para los no catlicos. Hubo en esa poca una fuerte inmigracin de extranjeros
que no profesaban la fe catlica. Al no catlico le bastaba con casarse ante el cura prroco
con dos testigos prescindindose de otras solemnidades. Van donde el cura prroco a decirle
que los case y no eran necesario las dems formalidades. (El cura es un ministro de fe).
Esta ley provoc dificultades con la Iglesia, que no era muy dada a celebrarlos y,
adems, porque no solucionaba los serios conflictos que se producan cuando uno de los
contrayentes era catlico y el otro no.
Cuando se dicta el Cdigo Civil, all se establecen dos formas de matrimonio: una para
los catlicos y otra para los que no lo son.
Tratndose de los catlicos, el art.117 y 119 (derogados) disponan que su
celebracin, formalidades y requisitos internos eran de la exclusiva competencia de la Iglesia
Catlica.
La ley civil estableca en el art.104 (igualmente derogado por la ley de 1884) un
impedimento de afinidad y en el art.126 y 128, an vigentes, consultaba el impedimento de
las "segundas nupcias".
En el art.118 (derogado por la ley de 1884) se consultaba el matrimonio para los no
catlicos, que era la misma frmula que ya vimos en la ley de 24 de agosto de 1884.
2 POCA: DESPUS DE LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL.
(Se seculariza el matrimonio).
Esta ley es la resultante de un serio conflicto entre el gobierno liberal de la poca y la
Iglesia Catlica, que culmina con el rechazo de la Santa Sede, a instancias del clero, de la
proposicin de don Francisco de Paula Tafor para el cargo de Arzobispo de Santiago,
durante la bsqueda del sucesor al Arzobispo Don Rafael Valentn Valdivieso. La Iglesia lo
objet diciendo que era hijo natural.
En el ao anterior se haba dictado la Ley de Cementerios Laicos (2 de Agosto de
1883) ante la negativa de la Iglesia de dar sepultacin a los no catlicos. (Firman esa ley
Domingo Santa Mara y el Presidente Balmaceda).
La Ley de 1884 y sus caractersticas.1) Seculariza el matrimonio. Slo es jurdicamente vlido el matrimonio civil.
14
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
17
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
- EL ERROR.
Es un concepto distinto al que conocimos en materia patrimonial. Dice el art.1455 del
Cdigo Civil: "El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no
vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa
principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien errneamente se ha contratado, tendr
derecho a ser indemnizado de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad
del contrato". (Es justamente el caso del matrimonio).
Dice el art.8 de la L.M.C: "Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes
casos:
1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente.
Situacin que podra presentarse en el matrimonio realizado por mandato.
2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que,
atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante
para otorgar el consentimiento.
Cuando el error recae en la calidad, cualidades o atributos. Este error se incluyo ahora
con la nueva Ley, que considera estas circunstancias considerndose que el matrimonio es
un contrato intuito personae.
Ejemplos: Creer que es soltera y es viuda; creer que es catlica y ser atea; creer que
es rica; que nunca ha estado en la crcel; creer que es Argentina; creer que es virgen; etc.
- LA FUERZA.
Dice el N3 del art.8 de la Ley de Matrimonio Civil: "Si ha habido fuerza, en los
trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por
una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo".
La referencia al art.1456 y 1457 del Cdigo Civil, nos indica que la fuerza debe ser: 1)
Actual; 2) Grave; e 3) Injusta.
Es vicio de la voluntad, ya provenga de uno de los contrayentes, de un tercero o
circunstancias externas. Lo que amplia la causal de fuerza.
Por aplicacin del art.1456 hay que concluir que el temor reverencial no vicia la
voluntad; no constituye fuerza.
La fuerza, en esta materia, se rige por las reglas generales de los contratos. Podra
ser fsica, no hay consentimiento, o moral.
IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO.
CONCEPTO:
Impedimento es la falta de cualquiera de los requisitos o condiciones que
establece la Ley para contraer matrimonio. Es capaz para contraer matrimonio toda
persona a quien la Ley no declare incapaz. Rige plenamente el art.1446 con la diferencia que
18
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
para los actos patrimoniales la capacidad se alcanza a los 18 aos, en materia matrimonial
se logra a los diecisis aos.
El Derecho Cannico, los clasificaba en "dirimentes", que eran todos aquellos que, de
contravenirse, destruan el matrimonio; e "impedientes", que eran aquellos que obstaban al
matrimonio mientras determinado requisito no se cumpla o era dispensado por la autoridad
eclesistica.
La Ley de Matrimonio Civil, contina con la divisin entre "impedimentos" y
"prohibiciones".
Los "impedimentos" son los que acarrean la "nulidad" del matrimonio. Corresponden
a los impedimentos "dirimentes del Derecho Cannico", que nuestra Ley los denomina
simplemente "impedimentos". (Art.5, 6, y 7)
Las "prohibiciones" no acarrean la nulidad del matrimonio, pero s otras
consecuencias sancionadas. Corresponden a los impedimentos "impedientes" del Derecho
Cannico, que nuestra Ley la llama simplemente "prohibiciones". Ac el legislador hace
aplicacin de la parte final del art.10 que sanciona la infraccin de una norma prohibitiva de
una manera distinta que con la nulidad. (Art.126 y 128 del Cdigo Civil)
El impedimento debe existir al momento de contraerse el matrimonio.
La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona
humana, si se tiene edad para ello. Las disposiciones de esta ley establecen los requisitos
para asegurar el libre y pleno consentimiento de los contrayentes.
El juez tomar, a peticin de cualquier persona, todas las providencias que le
parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legtimo de este derecho cuando, por acto
de su particular o de una autoridad, sea negado o restringido arbitrariamente. Art.2 de la
L.M.C.
LOS IMPEDIMENTOS.
No hay ms impedimentos que aquellos que establece la ley; son, pues, "de derecho
estricto". Estn sealados en el art.5, 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil.
Clasificacin:
a) Absolutos: Son aquellos que obstan al matrimonio del afectado por el impedimento
con cualquier persona. Esto es, no puede casarse. Son los enumerados en el art.5 de la
Ley de Matrimonio Civil.
b) Relativos: Son los que se oponen al matrimonio del afectado por el impedimento
slo con determinadas personas. Estn en el art.6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil.
Naturalmente que tanto los impedimentos absolutos como los relativos causan el
mismo efecto, es decir, la nulidad del matrimonio. La diferencia entre unos y otros esta en
la mayor amplitud de los primeros con respecto a los segundos.
19
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
I. IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS.
Veamos los impedimentos absolutos:
1.- LOS QUE SE HALLAREN LIGADOS POR VNCULO MATRIMONIAL NO
DISUELTO.
Este es el caso del que se encuentra casado y no se encontraren en la situacin de
haberse decretado sentencia de nulidad o divorcio debidamente ejecutoriada. Como se
manifiesta en el art.42 N3 y 4 de la L.M.C.
Y el art.49 de la Ley de Matrimonio Civil expresa: "Cuando, deducida la accin de
nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere tambin de nulidad de
este matrimonio, se resolver en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio
precedente".
2.- LOS MENORES DE DIECISIS AOS.
Con lo que termina con la causal de impubertad, subiendo la edad a 16 aos, no
distinguindose entre varn y mujer, para considerar si se es apto o no para contraer
matrimonio.
3.- LOS QUE SE HALLAREN PRIVADOS DEL USO DE RAZN; Y LOS QUE POR
UN TRASTORNO O ANOMALA PSQUICA, FEHACIENTEMENTE DIAGNOSTICADA,
SEAN INCAPACES DE MODO ABSOLUTO PARA FORMAR LA COMUNIDAD DE VIDA
QUE IMPLICA EL MATRIMONIO.
Esta causal reemplaza la antigua demencia, esta causa es de mayor aplicacin y
amplitud, considerndose cualquier anomala psquica, que puede ser ms leve que la
demencia, propiamente dicha.
4.- LOS QUE CARECIEREN DE SUFICIENTE JUICIO Y DISCERNIMIENTO PARA
COMPRENDER Y COMPROMETERSE CON LOS DERECHOS Y DEBERES ESENCIALES
DEL MATRIMONIO.
Considera a quienes que no tienen alteraciones psquicas, sino una inmadurez tanto
como persona y econmica que deriva del matrimonio, ya que existen los deberes y
obligaciones propios de mantener un hogar y criar a los eventuales hijos, en general,
sufragar los gastos de la vida en comn.
5.- LOS QUE NO PUDIERAN EXPRESAR CLARAMENTE SU VOLUNTAD POR
CUALQUIER MEDIO, YA SEA EN FORMA ORAL, ESCRITA O POR MEDIO DE
LENGUAJE DE SEAS.
Todo ello para mantener la debida concordancia con el art.1447 del Cdigo Civil. Que
expresa que los absolutamente incapaces son los que no pueden expresarse claramente.
II. IMPEDIMENTOS RELATIVOS.1.- EL PARENTESCO (Art. 6 Ley de Matrimonio Civil).
20
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Materia en que se mantienen en forma ntegra las explicaciones del profesor Rubn Celis Rodrguez.
21
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
22
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
23
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
25
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Razones:
1.- La letra del inciso segundo del art.115 del Cdigo Civil, es claro y categrico.
2.- Es cierto que las causales de desheredamiento cuando menos constituyen injuria
grave y, de acuerdo con el art.324 del Cdigo Civil, en este caso el ofensor slo puede
demandar alimentos.
Pero esta regla es de carcter general y sobre ella debe primar el art.115 del Cdigo
Civil, en virtud de lo que dice el art.322 del Cdigo Civil: "Las reglas generales, a que esta
sujeta la prestacin de alimentos, son las siguientes; sin perjuicio de las disposiciones
especiales que contiene este Cdigo respecto de ciertas personas".
("Disposiciones especiales que contiene este Cdigo de ciertas personas").
3.- El ascendiente puede desheredar al descendiente por haberse casado sin su
consentimiento (art.1208 N4 del Cdigo Civil); y, en este caso, el descendiente perdera el
derecho a los alimentos, en virtud del art.1210 del Cdigo Civil.
En otros trminos: La prdida de los alimentos exige un desheredamiento expreso;
pero, si pudiendo hacerlo, el testador no deshereda al descendiente, el legislador presume
que no ha deseado privarlo de los alimentos, y ello se encarga de decirlo expresamente en el
inciso 2 del art.115 del Cdigo Civil.
Nota: Obsrvese que las sanciones civiles slo juegan en caso de no pedirse licencia
al ascendiente o pasar por su negativa; luego, no operan cuando el matrimonio se celebra sin
el consentimiento del curador general o del Oficial del Registro Civil (En estos casos juega,
eso s, la sancin penal).
2.- EL IMPEDIMENTO DE GUARDA.
Dice el art.116 del Cdigo Civil: "Mientras que una persona no hubiere cumplido
dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus
bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el
juez, con audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el
matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o
curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su
cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por
el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo".
Un guardador puede intentar, a travs del matrimonio, ocultar su administracin
fraudulenta o dudosa.
El impedimento slo se refiere a los curadores que administran o han administrado
bienes del pupilo; luego no afecta a los "sin administracin de bienes", como los "ad - litem",
por ejemplo.
27
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Requisitos.
a.- Que se trate de una persona sometida a guarda, menor de 18 aos.
b.- Que el guardador tenga o haya tenido la administracin de los bienes del pupilo.
c.- Que la cuenta de la administracin de los bienes no haya sido aprobada por el
juez.
d.- Que el ascendiente respectivo no haya autorizado el matrimonio, en su caso.
Sanciones:
a) Dice el inciso 3 del art.116 del Cdigo Civil: "El matrimonio celebrado en
contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador que lo haya contrado o
permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le corresponda; sin
perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan".
Y agrega el art.533 inciso 1 del Cdigo Civil: "El tutor o curador que administra
fraudulentamente o que contraviene a la disposicin del artculo 116, pierde su derecho a la
dcima, y estar obligado a la restitucin de todo lo que hubiere percibido en remuneracin
de su cargo".
"Toda remuneracin", incluso la percibida.
b) Sanciones penales. No existen hoy da, ya que el art.387 del Cdigo Penal fue
derogado.
3.- IMPEDIMENTO DE SEGUNDAS NUPCIAS.
Dice el art.124 del Cdigo Civil: "El que teniendo hijos de precedente matrimonio
bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiera volver a casarse, deber
proceder al inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como
herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial".
art.124 a 127 del Cdigo Civil.
Puntos de inters:
El impedimento no afecta al que anul (vaci de la Ley, dicen Meza y Somarriva) su
matrimonio ni al que tiene hijos, ya que la ley habla de los habidos de "precedente
matrimonio". (Esto es injusto, dicen Meza y Somarriva).
Tampoco afecta cuando los hijos se han emancipado, ya que habla de que se
encuentren "bajo patria potestad".
Debe hacer el inventario solemne, para obviar el impedimento o basta con el
nombramiento de curador especial? Rossel y Somarriva creen que basta con el
nombramiento en atencin al texto del art.126 del Cdigo Civil, que dice: "El Oficial del
Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio del que trata de volver a casarse,
28
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
sin que se le presente certificado autntico del nombramiento de curador especial para los
objetos antedichos, o sin que preceda informacin sumaria de que el no tiene hijos de
precedente matrimonio, o que estn bajo su patria potestad o bajo su tutela o curadura".
Y el art.127 del Cdigo Civil, habla de "en tiempo oportuno" y esto lo ser el
indispensable para evitar la confusin de patrimonios.
Objeto del Inventario.
Evitar que se confunda el patrimonio de estos hijos con los bienes de la sociedad
conyugal que nace con el nuevo matrimonio o con los bienes de los nuevos hijos. Inventario
solemne (art.858 y 859 Cdigo de Procedimiento Civil). Previo decreto judicial. Ministro de fe
y dos testigos. Declaracin jurada del manifestante.
Y si estos hijos no tienen bienes? Dice el art.125 del Cdigo Civil: "Habr lugar al
nombramiento de curador aunque los hijos no tengan bienes propios de ninguna clase en
poder del padre o madre. Cuando as fuere, deber el curador especial testificarlo. (Siempre
habr que nombrarle curador).
Sanciones.
"El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio por cuya negligencia
hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el artculo 124,
perder el derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos
bienes ha administrado". ("Tiempo oportuno", esto es, antes que se confundan los bienes).
Art.127 del Cdigo Civil.
1.- El padre o la madre pierden el derecho a suceder abintestato al hijo. La
sancin no tendr aplicacin si el hijo muere dejando hijos matrimoniales o no matrimoniales,
pues ellos excluyen como legitimarios y como herederos abintestato al padre y a la madre, es
decir, a sus abuelos (art.988, 1182 y 1183 del Cdigo Civil).
2.- Pierde la legtima que le corresponde en la herencia del hijo. Si el hijo testa
despus de haber operado la causal, el padre o la madre quedan liberados de la sancin, ya
que segn el art.973 del Cdigo Civil, las causales de indignidad "no podrn alegarse contra
disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen". Si el hijo nada les
deja en el testamento, el padre o la madre nada pueden hacer, y no pueden, en efecto,
intentar la accin de reforma del testamento ya que ello le corresponde a los legitimarios, y el
padre y la madre no lo son por el art.127 del Cdigo Civil.
El padre o madre viudos que no respetan el impedimento, caen en la causal de
indignidad del numeral 2 del art.968 del Cdigo Civil: "El que cometi atentado grave contra
la vida, el honor o los bienes de la persona cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por
sentencia ejecutoriada".
3.- Sanciones penales. Art.384 del Cdigo Penal.
Tambin alcanza al adoptante la sancin contemplada en el artculo 384 del Cdigo
Penal y al Oficial del Registro Civil la sancin del artculo 388 del mismo cuerpo legal.
29
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
unidades tributarias mensuales. Igual multa se aplicar al ministro de culto que autorice un
matrimonio prohibido por la ley.
El ministro de culto que, con perjuicio de tercero, cometiere falsedad en el acta o en el
certificado de matrimonio religioso destinados a producir efectos civiles, sufrir las penas de
presidio menor en cualquiera de sus grados. 12
3) CUMPLIMIENTO DE LAS SOLEMNIDADES LEGALES.
Dos advertencias:
1.- La falta de las solemnidades no provoca el mismo tipo de sanciones. Unas pueden
causar la inexistencia (presencia del oficial del Registro Civil); otras la nulidad y otras no
provocar ninguna consecuencia, cual es el caso de la omisin, por parte del Oficial la
lectura del art.131, 133 y 134 del Cdigo Civil. (Art.18 inciso 2 de la L.M.C.).
Estas son exigencias para solemnizar ms la ceremonia y nada ms.
2.- Las solemnidades son distintas segn el matrimonio se celebre en Chile o en el
extranjero.
I.- SOLEMNIDADES DEL MATRIMONIO CELEBRADO EN CHILE.
Son tres:
1) La manifestacin;
2) La informacin; y
3) La celebracin del matrimonio.
VEAMOS:
1) LA MANIFESTACIN O COMUNICACIN.
Concepto:
Es la noticia que los interesados dan ante CUALQUIER oficial del Registro Civil de su
deseo de contraer matrimonio. Cualquiera de los esposos puede darla por escrito, oralmente
o por medio de lenguaje de seas, ante cualquier Oficial de Registro Civil. (Art. 9 de la Ley
de Matrimonio Civil).
Formalidades de la comunicacin.
Los contrayentes debern indicar los siguientes antecedentes:
1.- Nombres y apellidos.
2.- Lugar y la fecha de su nacimiento.
12
Los Art. 385 a 387 del Cdigo Penal fueron derogados por la L.M.C. Ver Libro Derecho Penal Parte General del profesor
Hctor Toro Carrasco en lo referente a estas materias y su desarrollo doctrinario.
31
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
3.- Su estado civil soltero, viudo o divorciado (Ahora el divorcio es estado civil) y, en
estos dos ltimos casos, el nombre del cnyuge fallecido o de aqul con quien contrajo
matrimonio anterior y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio, respectivamente.
4.- Su profesin u oficio.
5.- Los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos.
6.- Los de las personas cuyo consentimiento fuere necesario (Asenso o licencia).
7.- Y el hecho de no tener incapacidad o prohibicin legal para contraer matrimonio.
Art.9 L.M.C.
Obligacin del Oficial del Registro Civil.
Al momento de comunicar los interesados su intencin de celebrar el matrimonio, el
Oficial del Registro Civil deber proporcionarles informacin suficiente acerca de las
finalidades del matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que produce y de los
distintos regmenes patrimoniales del mismo.
Asimismo, deber prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea
libre y espontneo.
Deber, adems, comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el
matrimonio, si no acreditaren que los han realizado. Los futuros contrayentes podrn
eximirse de estos cursos de comn acuerdo, declarando que conocen suficientemente los
deberes y derechos del estado matrimonial.
Este inciso no se aplicar en los casos de matrimonios en artculo de muerte.
La infraccin a los deberes indicados no acarrear la nulidad del matrimonio ni
del rgimen patrimonial, sin perjuicio de la sancin que corresponda al funcionario en
conformidad a la ley. Art.10 L.M.C.
Los cursos de preparacin para el matrimonio.
Los cursos de preparacin para el matrimonio, a que se refiere el artculo anterior,
tendrn como objetivo promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial
que se debe brindar, particularmente en su relacin con los derechos y deberes que
importa el vnculo, con el fin de contribuir a que las personas que deseen formar una familia
conozcan las responsabilidades que asumirn de la forma ms conveniente para acometer
con xito las exigencias de la vida en comn.
Estos cursos podrn ser dictados por el Servicio de Registro Civil e Identificacin,
por entidades religiosas con personalidad jurdica de derecho pblico, por instituciones de
educacin pblicas o privadas con reconocimiento del Estado, o por personas jurdicas
sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la realizacin de actividades de promocin y
apoyo familiar.
El contenido de los cursos que no dictare el Servicio de Registro Civil e Identificacin
ser determinado libremente por cada institucin, con tal que se ajusten a los principios y
normas de la Constitucin y de la ley. Para facilitar el reconocimiento de estos cursos, tales
32
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
13
Norma impracticable, pues, no existen funcionarios en el Registro Civil, que dominen algn idioma y en especial el
mapudungun, que en caso alguno es considerado como idioma.
33
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
34
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
36
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
No se modific esta materia, por lo que se mantiene en forma ntegra las explicaciones del profesor Rubn Celis Rodrguez.
Introducido por la nueva Ley de Matrimonio Civil.
37
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en especial lo prescrito en este
Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del Registro Civil. Art.20 de la L.M.C. 16
REQUISITOS.
1.- Matrimonio celebrado ante entidad religiosa que goce de personalidad jurdica de
derecho pblico.
2.- Debe cumplir con la ley especialmente con el art.20 de la L.M.C.
3.- Inscripcin ante un Oficial del Registro Civil.
FORMALIDADES.
1.- Otorgamiento de acta. El acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite
la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para
su validez, como el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y la fecha de su
celebracin, deber ser presentada ante cualquier Oficial de Registro Civil. Art.20 inciso 2, 1
parte de la L.M.C.
2.- Plazo. ...dentro de OCHO DAS, para su inscripcin. Art.20 inciso 2, 2 parte de la
L.M.C.
3.- Sancin por la no inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal
matrimonio no producir efecto civil alguno. Art.20 inciso 2, 3 parte de la L.M.C.
PROCEDIMIENTO.
1.- El Oficial del Registro Civil verificar el cumplimiento de los requisitos legales y
dar a conocer a los requirentes de la inscripcin los derechos y deberes que corresponden
a los cnyuges de acuerdo a esta ley. Los comparecientes debern ratificar el consentimiento
prestado ante el ministro de culto de su confesin. De todo lo anterior quedar constancia en
la inscripcin respectiva, que tambin ser suscrita por ambos contrayentes. Art.20 inciso 3
de la L.M.C.
2.- Slo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio no
cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la negativa se podr reclamar
ante la respectiva Corte de Apelaciones. Art.20 inciso 4 de la L.M.C.
3.- Los efectos del matrimonio as inscrito se regirn, en todo, por lo prescrito en esta
ley y en los dems cuerpos legales que se refieren a la materia. Art.20 inciso 5 de la L.M.C.
16
Vase la Ley 19.638 sobre Constitucin de Iglesias, publicada en el Diario Oficial el 14/10/1999.
38
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Esta tratada en el Captulo III, art.21 y Ss., y regula dos institutos que se producen en
el matrimonio como son en el prrafo 1 De la separacin de hecho y en el prrafo 2 De la
separacin judicial.
Estudiaremos estos institutos en el orden sealado, conjuntamente con sus efectos.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
17
Segn, las reglas de competencia del art.8 N16 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que dice: Las acciones de
separacin, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de Matrimonio Civil.
18
Esta definicin se realiz a partir del art.26 de la L.M.C., ya que el legislador no la defini expresamente.
41
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- Debe haber una violacin grave de los derechos y obligaciones recprocas del
matrimonio, o deberes y obligaciones para con los hijos.
3.- Debe ser intolerable la vida en comn.
4.- No produce la terminacin del vnculo matrimonial.
5.- Las causales estn taxativamente enumeradas en el Art.26 de la L.M.C.
6.- Slo existir en un matrimonio vlidamente celebrado.
CAUSALES.
1.- Por falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para
con los hijos, que torne intolerable la vida en comn. Art.26 inciso 1 de la L.M.C.
EXCEPCIN. No podr invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de hecho
consentida por ambos cnyuges. Art.26 inciso 2 de la L.M.C.
En los casos a que se refiere este artculo, la accin para pedir la separacin
corresponde nicamente al cnyuge que no haya dado lugar a la causal. Art.26 inciso 3 de la
L.M.C.
2.- Cualquiera de los cnyuges podr solicitar al tribunal que declare la separacin,
cuando hubiere cesado la convivencia. Art.27 de la L.M.C.
3.- Si la solicitud fuere conjunta, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que
regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El
acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21.
4.- Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura
aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones
equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita. Art. 27 de la
L.M.C.
DEL EJERCICIO DE LA ACCIN.
1.- La accin es irrenunciable para los cnyuges. Art.28 de la L.M.C.
2.- Podr solicitarse en el procedimiento a que d lugar alguna de las acciones de
separacin de hecho, o por denuncia por violencia intrafamiliar entre los cnyuges o entre
alguno de stos y los hijos. Art.29 de la L.M.C.
3.- Los casados en rgimen de sociedad conyugal, cualquiera de ellos podr solicitar
medidas provisorias al juez para proteger el patrimonio familiar y el bienestar de la familia.
Todo sin perjuicio del derecho de alimentos o declaracin de bienes familiares. Art.30 de la
L.M.C.
4.- El juez deber resolver todas y cada una de las materias que seala el art.21 se
liquidar el rgimen matrimonial que hubiere existido entre los cnyuges, si se hubiere
solicitado y rendido prueba. Art. 31 de la L.M.C.
42
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
EFECTOS.
1.- Produce los efectos la separacin judicial desde que se dicta sentencia y
queda ejecutoriada. La separacin judicial produce sus efectos desde la fecha en que
queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separacin judicial
deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Art.32 inciso 1 y 2,
1 parte de la L.M.C.
2.- Adquieren calidad de separados y no pueden casarse. Efectuada la
subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn la calidad de
separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio. Art.32 inciso 2, 2 parte
de la L.M.C. Recordemos que la calidad de separado JAMS, ser estado civil.
3.- Subsisten todos los derechos y obligaciones personales. La separacin deja
subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que existen entre los cnyuges,
con excepcin de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos,
tales como los deberes de cohabitacin y de fidelidad, que se suspenden. Art.33 de la L.M.C.
4.- Terminan los regmenes matrimoniales. Por la separacin judicial termina la
sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales que hubiere existido
entre los cnyuges, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 147 del Cdigo Civil. Art. 34 de
la L.M.C.
5.- No se altera los derechos hereditarios. El derecho de los cnyuges a sucederse
entre s no se altera por la separacin judicial. Se excepta en caso de aqul que hubiere
dado lugar a la separacin por su culpa, en relacin con el cual el juez efectuar en la
sentencia la declaracin correspondiente, de la que se dejar constancia en la
subinscripcin.
Tratndose del derecho de alimentos, regirn las reglas especiales contempladas en
el Prrafo V, del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil.
6.- No se altera la filiacin. No se alterar la filiacin ya determinada ni los deberes y
responsabilidades de los padres separados en relacin con sus hijos. El juez adoptar todas
las medidas que contribuyan a reducir los efectos negativos que pudiera representar para los
hijos la separacin de sus padres. Art.36 de la L.M.C.
7.- No goza presuncin pater et est. El hijo concebido una vez declarada la
separacin judicial de los cnyuges no goza de la presuncin de paternidad establecida en el
artculo 184 del Cdigo Civil. Con todo, el nacido podr ser inscrito como hijo de los
cnyuges, si concurre el consentimiento de ambos. Art. 37 de la L.M.C.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
EFECTOS.
1.- Necesita revocacin judicial de la sentencia caso del art.26. Decretada la
separacin judicial en virtud del artculo 26, la reanudacin de la vida en comn slo ser
oponible a terceros cuando se revoque judicialmente dicha sentencia, a peticin de ambos
cnyuges, y se practique la subinscripcin correspondiente en el Registro Civil. (Art.39 inciso
1 de la L.M.C).
2.- Constancia en el acta en caso del art.27. Decretada judicialmente la separacin
en virtud del artculo 27, para que la reanudacin de la vida en comn sea oponible a
terceros, bastar que ambos cnyuges dejen constancia de ella en acta extendida ante el
Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial. El Oficial del
Registro Civil comunicar estas circunstancias al tribunal competente, quien ordenar
agregar el documento respectivo a los antecedentes del juicio de separacin. (Art.39 inciso 2
de la L.M.C.)
3.- No se reviven los regmenes matrimoniales. La reanudacin de la vida en
comn, luego de la separacin judicial, no revive la sociedad conyugal ni la participacin en
los gananciales, pero los cnyuges podrn pactar este ltimo rgimen en conformidad con el
artculo 1723 del Cdigo Civil. (Art.40 de la L.M.C.)
4.- Nada impide que se vuelva a solicitar. La reanudacin de la vida en comn no
impide que los cnyuges puedan volver a solicitar la separacin, si sta se funda en hechos
posteriores a la reconciliacin de los cnyuges. (Art.41 de la L.M.C.)
44
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Vase el citado art.11 de la Ley 19.451 sobre Trasplante y Donacin de rganos, en el Apndice del Cdigo Sanitario.
45
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Casos:
1.- Transcurrido 10 aos, desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la
sentencia que declara la presuncin de muerte. Art.43 inciso 1 de la L.M.C.
2.- Cumplidos 5 aos, desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han
transcurrido setenta aos desde el nacimiento del desaparecido. Art.43 inciso 2, 1 parte de
la L.M.C.
3.- El mismo plazo de 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias se aplicar
cuando la presuncin de muerte se haya declarado en virtud del nmero 7 del artculo 81 del
Cdigo Civil. Cuando se recibi herida grave en la guerra.
4.- En el plazo de 1 ao en el caso de los nmeros 8 y 9 del artculo 81 del Cdigo
Civil. Caso de una persona que en calidad de pasajero o tripulante viaje en una nave o
aeronave que se repute prdida y cuando ha ocurrido un sismo o catstrofe que provoque o
haya podido provocar la muerte de numerosas personas.
3.- POR SENTENCIA FIRME DE NULIDAD.
Tratado en el Captulo V, art.44 y Ss., bajo el epgrafe De la nulidad del matrimonio.
[Art.44 de la L.M.C]
Causales:
El matrimonio slo podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales,
que deben haber existido al tiempo de su celebracin:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades sealadas en
el artculo 5, 6 7 de esta ley.
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos en el
artculo 8. [Art.44 de la L.M.C]
c) Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el nmero de testigos hbiles en el
artculo 17. [Art.45 de la L.M.C]
Veamos:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades del art.5,
6, 7.
Los llamados doctrinariamente impedimentos dirimentes absolutos, que obstan a la
celebracin del matrimonio con todas y cada una de las personas all sealadas.
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos en
el artculo 8.
Estas causales se refieren al error acerca de la identidad del contrayente, error
acerca de alguna de las cualidades personales y la fuerza.
c) Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el nmero de testigos hbiles en
el artculo 17.
46
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Manifiesta el art.17 inciso 2 que la celebracin tendr lugar ante dos testigos,
parientes o extraos.
No tiene cabida en la especie el art.1013 del Cdigo Civil, en cuanto acepta la
habilidad putativa de un testigo en un testamento. Se trata de una norma excepcional que no
admite aplicacin analgica.
Caractersticas de la nulidad.1 Debe ser declarada judicialmente.
El N3 del art.42 de la Ley de Matrimonio Civil, habla: "Por sentencia firme de nulidad.
Igual que la nulidad en materia patrimonial, pero con la importante diferencia que NO
PROCEDE el distingo entre absoluta y relativa. Don Luis Claro Solar, hace el distingo,
sin embargo, sosteniendo que hay causales que por estar establecidas en homenaje al
inters privado slo pueden ser hechas valer por los cnyuges, como es el caso del error y la
fuerza; las dems causales pueden ser invocados por cualquier interesado. 20
Lo dicho es cierto, pero para Rossel, Somarriva y Meza no basta esa diferencia (que
realmente exista) para formular el distingo, toda vez que se advierte la presencia de otras
que sirven de apoyo a la diferenciacin entre nulidad absoluta y relativa. En efecto, en esta
nulidad matrimonial NO HAY UN PLAZO DE SANEAMIENTO NI TAMPOCO LA
RATIFICACIN, amn de que la ley no formula tampoco el distingo. Tampoco el juez la
puede declarar de oficio. No hay una norma general como la del art.1681 y 1682 del Cdigo
Civil sino que las causales de nulidad del matrimonio se determinan o precisan en cada caso.
2 Las causales son taxativas.
Jams la nulidad se establece en reglas generales. Ha sido cuidadoso el legislador
para precisar qu infracciones causan nulidad y cules producen otros efectos. Ya hemos
visto, por ejemplo, como la falta de informacin, de manifestacin o de inscripcin del
matrimonio no causan su nulidad. O sea, que son de derecho estricto. Tambin se dice lo
mismo de la nulidad en el derecho patrimonial, pero en un sentido diverso. Hay, en el
derecho patrimonial, causales de nulidad formuladas en reglas generales, como "en los actos
prohibidos por la ley" (art.10, 1466 y 1682 del Cdigo Civil) en la omisin de requisitos o
formalidades exigidos en consideracin al acto (art.1682 del Cdigo Civil).
3 La ley dice cul es la persona titular de la accin de nulidad.
Es ms restringido que en lo tocante a la titularidad de la accin de nulidad
patrimonial.
4 La accin de nulidad es imprescriptible. [Art.48 L.M.C] A diferencia de la nulidad
en materia patrimonial que si es prescriptible.
5 La nulidad no opera de pleno derecho, sino que es necesario para que produzca
sus efectos la existencia de una sentencia judicial ejecutoriada, art.42 N3 Ley de
Matrimonio Civil, y art.174 del Cdigo de Procedimiento Civil. 21
20
No obstante, los Jueces manifiestan en sus sentencias se declara la nulidad absoluta del matrimonio, lo que si procede
como se digo en materia patrimonial. Recordemos adems, que las nulidades en materia de Derecho de Familia son de derecho
estricto.
47
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
21
Dice el art.174 del Cdigo de Procedimiento Civil: Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya
notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que
la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para
la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso tratndose de sentencias
definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento,
sin ms trmites.
48
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Slo puede intentarse si viven ambos cnyuges, por manera que la muerte de
cualquiera de ellos hace irrevocablemente vlido el matrimonio (art.47 Ley de Matrimonio
Civil).
Excepciones.
1.- En los casos de matrimonio celebrado en artculo de muerte. Se podr intentar la
accin no obstante la muerte de uno de los cnyuges. Art.46 letra c) y 47 de la L.M.C.
2.- Si la causal invocada es la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, podr
intentarse no obstante la muerte de uno de los cnyuges. Art.46 letra d) y 47 de la L.M.C.
Excepciones a la imprescriptibilidad de la accin.
Casos en que prescribe por tiempo.
a) En caso de menores de 16 aos. La accin prescribir en un ao contado desde
la fecha en que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiere adquirido la mayora de
edad. Art.48 letra a) de la L.M.C.
b) En el caso de error o fuerza. La accin de nulidad prescribe en 3 aos contados
desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o fuerza. Art.48 letra b)
de la L.M.C.
c) En caso de matrimonio en artculo de muerte. Prescribir la accin en un ao,
contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo. Art.48 letra c) de la L.M.C.
d) En caso de vnculo matrimonial no disuelto. La accin podr intentarse dentro del
ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges. Art.48 letra d) de la L.M.C.
Aprciese que la imprescriptibilidad de la accin de nulidad, que aparece en el art.46
como regla general, pasa a perder ese carcter ante la importante cantidad de excepciones
que admite.
Recordemos el art.49 de la Ley de Matrimonio: "Cuando, deducida la accin de
nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere tambin la nulidad de
este matrimonio, se resolver en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio
precedente".
Y si se deduce querella por bigamia?
Planteamiento de una cuestin civil previa. En la criminal se sobresee temporalmente.
No hay detencin y menos auto de procesamiento. Debe estar notificada la demanda de
nulidad de matrimonio? Art.173 inciso 2 del C.O.T. y art.171 del Cdigo Procesal Penal. 22
22
El citado art.171 del Cdigo Procesal Penal, dice: Cuestiones prejudiciales civiles. Siempre que para el juzgamiento
criminal se requiriere la resolucin previa de una cuestin civil de que debiere conocer, conforme a la ley, un tribunal que no
ejerciere jurisdiccin en lo penal, se suspender el procedimiento criminal hasta que dicha cuestin se resolviere por sentencia
firme.
Esta suspensin no impedir que se verifiquen actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para conferir proteccin a la
vctima o a testigos o para establecer circunstancias que comprobaren los hechos o la participacin del imputado y que
pudieren desaparecer.
49
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Efectos de la declaracin de nulidad.1.- La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la
sentencia que la declara, retrotrayndose las partes al estado en que se encontraban al
momento de contraer el vnculo matrimonial... (Art.50 de la L.M.C.)
2.- La sentencia ejecutoriada que declara la nulidad de matrimonio, deber
subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a
terceros sino desde que esta subinscripcin se verifique. (Art. 50 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- Si uno de los cnyuges haba contrado un nuevo matrimonio, es vlido.
4.- Las capitulaciones matrimoniales caducan.
5.- No ha habido sociedad conyugal ni participacin en los gananciales.
6.- No ha habido parentesco por afinidad.
7.- Los hijos son matrimoniales. (Art.51 inciso 4 de la L.M.C.)
8.- Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con justa
causa de error, salvo prueba en contrario. (Art.52 de la L.M.C.)
DISOLUCIN DE MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO.
GENERALIDAD.
Esta materia hoy se trata en el Captulo VIII de la L.M.C, dndosele un tratamiento
ntegro en la Ley, suprimindose las normas del Cdigo Civil, todo ello con el epgrafe De la
ley aplicable y del reconocimiento de las sentencias extranjeras, art.80 y Ss.
LEY APLICABLE.
Principio bsico es el lex locus regit actum, [La ley del lugar rige el acto], sealado en
el art.80 inciso 1, 1 parte de la L.M.C, que dice: Los requisitos de forma y fondo del
matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin.
SITUACIONES.
Cuando se tratare de un delito de accin penal pblica, el ministerio pblico deber promover la iniciacin de la causa civil
previa e intervendr en ella hasta su trmino, instando por su pronta conclusin.
50
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
1.- El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del
mismo pas.
Producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio
chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer. Art. 80 inciso 1, 2
parte de la L.M.C.
En esta situacin slo de tratarse de uniones entre hombre y mujer, por lo que se
excluyen los matrimonios de homosexuales, claro donde los pases que as lo reconocen, en
caso alguno valdrn en Chile, adems que dentro de los requisitos de existencia debe
tratarse de hombre y mujer. Recordar art.102 del Cdigo Civil.
Es ms el inciso 2 del art.80 de la L.M.C., seala que podr ser declarado nulo en
conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en el extranjero si se haya contrado en
contravencin al art. 5 {Impedimentos}, 6 {Parentesco} y 7 {Homicidio}.
Tampoco lo ser si falta el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes,
art.80 inciso final de la L.M.C, en relacin al art.8 de la citada Ley.
2.- Matrimonio celebrado en Chile por contrayentes extranjeros.
Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley chilena,
aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile. Art.81 de la L.M.C.
Aplicacin del art.14 del Cdigo Civil, segn el cual la ley chilena es obligatoria para
todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros y por lo cual no acepta que en
Chile rija el estatuto personal del extranjero.
ALIMENTOS Y DIVORCIO DE LOS EXTRANJEROS.
Esta materia no estaba tratada expresamente por el legislador en la L.M.C, sino en el
Cdigo Civil y Cd. Proc. Civil, dejndose lugar a dudas hoy se puede exigir los alimentos,
obviamente previo el trmite de exequtur ante la Corte Suprema. [Art.242 y Ss., Cd. Proc.
Civil].
ALIMENTOS.
Las situaciones que se plantean son:
1.- El cnyuge domiciliado en Chile podr demandar segn la ley chilena. El
cnyuge domiciliado en Chile podr exigir alimentos del otro cnyuge ante los tribunales
chilenos y de conformidad con la ley chilena. Art.82 inciso 1 de la L.M.C. Puede ser cnyuge
chileno o extranjero residente o domiciliado en Chile, no se distingue.
2.- El cnyuge extranjero podr demandar segn la ley extranjera. Del mismo
modo, el cnyuge residente en el extranjero podr reclamar alimentos del cnyuge
domiciliado en Chile. Art.82 inciso 2 de la L.M.C.
51
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
DIVORCIO.
Las reglas aplicables se rigen por el principio lex locus regit actum, las cuales son:
1.- El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al momento
de interponerse la accin art.83 inciso 1 de la L.M.C. Es decir las causales debern ser la de
la ley chilena.
2.- Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales
extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece el
Cdigo de Procedimiento Civil. art.83 inciso 2 L.M.C. Las reglas del Cd. Proc. Civil, sern
las del art.17 y 242 y Ss., De las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros.
3.- No se admite divorcio que no sea declarado por sentencia judicial. En ningn
caso tendr valor en Chile el divorcio que no haya sido declarado por resolucin judicial o
que de otra manera se oponga al orden pblico chileno. art.83 inciso 3 de la L.M.C. Se
refiere al art.245 del Cd. Proc. Civil.
4.- Tampoco las sentencias obtenidas con fraude a la ley. Tampoco se reconocer
valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se entender que se ha actuado en
fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena,
a pesar de que los cnyuges hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres
aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su
convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco aos
anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo
o la discrepancia entre los cnyuges podr constar en la propia sentencia o ser alegado
durante la tramitacin del exequtur. Relacionado con el art.245 del Cd. Proc. Civil.
5.- La ley que rija el divorcio y la nulidad del matrimonio se aplicar tambin a sus
efectos. Art.84 de la L.M.C.
EL MATRIMONIO PUTATIVO.
23
GENERALIDADES.
Esta norma se suprime del Cdigo Civil, y pasa a la L.M.C, putativo viene del latn
putare que significa creer.
Importantsima excepcin a los principios que rigen la nulidad en el matrimonio.
Por la nulidad judicialmente declarada, subsistirn las donaciones o promesas por
causa de matrimonio que se hayan hecho por el otro cnyuge al que cas de buena fe. Art.51
inciso 3 de la L.M.C.
La idea es favorecer a los cnyuges que de buena fe y justa causa de error ha
contrado un matrimonio nulo. (Art.52 de la L.M.C.)
23
Esta institucin antes se reglamentaba en el Cdigo Civil, se suprimi y paso a la L.M.C., con pequeas, pero no importantes
modificaciones.
52
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
CONCEPTO.
"El matrimonio nulo que ha sido celebrado o RATIFICADO ante Oficial del Registro
Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena
fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que
falte la buena fe por parte de ambos cnyuges. (Art.51 L.M.C.)
Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, ste podr entre
reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubieren tenido hasta ese
momento, o someterse a las reglas generales de la comunidad.
FUNDAMENTO.
Proteccin a la buena fe y a los terceros que resultaran agraviados por la nulidad.
Por ello la nulidad no opera retroactivamente. (Art.51 inciso 3 y 52 de la L.M.C.)
REQUISITOS:
1.- Que el matrimonio haya sido declarado nulo.
2.- Que se haya celebrado o RATIFICADO ante oficial del Registro Civil.
3.- Que haya habido buena fe en la celebracin; y
4.- Que haya habido, por parte de los contrayentes, justa causa en el error en el
que incurrieron. (Copulativamente).
VEAMOS:
1.- Que el matrimonio haya sido declarado nulo.
Mientras la nulidad no se declare el matrimonio es vlido, produce todos sus efectos,
aunque est viciado. Esta declaracin de nulidad debe ser declarada por resolucin
judicial (Sentencia). Rev. Tomo 40, Secc. 1, pg.485, Tomo 45, Secc. 1, pg.107.
2.- Que se haya celebrado o ratificado ante Oficial de Registro Civil.
El matrimonio, aunque nulo, debi celebrarse o ratificarse ante esa autoridad; su
ausencia provoca la inexistencia del matrimonio. En tal caso, el matrimonio no existe; no
produce absolutamente ningn efecto y no se necesita, por lo tanto, declaracin judicial
alguna.
No importa que oficial del Registro Civil, pero debe ser celebrado o ratificado ante l; si
no lo es el matrimonio ser nulo pero putativo. Y sin la concurrencia de testigos "hbiles" la
conclusin es la misma: el matrimonio ser nulo, pero putativo.
3.- Buena fe en su celebracin o ratificacin.
53
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
55
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
EL DIVORCIO.
CONCEPTO.
El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no afectar en modo alguno la filiacin
ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella. (Art. 53 de la L.M.C.)
HISTORIA.
Se le conoce desde una lejana antigedad. Aparece en las viejas leyes de Grecia,
India y Roma y en las Leyes Mosaicas. La verdad es que revesta ms bien la forma de
"repudio", o sea, de facultad del marido de abandonar a su mujer y expulsarla de su hogar. El
repudio se justificaba, ordinariamente, en diversas causales favorables a los intereses o
deseos del marido. En Roma se le acogi en los trminos ms amplios; proceda de comn
acuerdo y aun por la sola voluntad de uno de los cnyuges.
La Iglesia, al darle al matrimonio el carcter de indisoluble, estabiliz la situacin de la
mujer dentro del matrimonio, ya que la libr de los caprichos del marido.
CAUSALES.
Estn tratadas en el art.54 y 55 de la L.M.C, el art.54 que contempla una causal [cita
seis ejemplos] y el art.55 establece las dos otras causales, slo cabe hablar de divorcio. 24
VEAMOS:
1) FALTA IMPUTABLE AL OTRO, SIEMPRE QUE CONSTITUYA UNA VIOLACIN
GRAVE DE LOS DEBERES Y OBLIGACIONES QUE LES IMPONE EL MATRIMONIO, O
DE LOS DEBERES Y OBLIGACIONES PARA CON LOS HIJOS, QUE TORNE
INTOLERABLE LA VIDA EN COMN. Art.54 inciso 1 de la L.M.C.
Se incurre en dicha causal, ENTRE OTROS CASOS, [Los sealados aqu son a modo
de ejemplo] cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1 Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de algunos de los hijos.
2 Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de
trasgresin grave de los deberes del matrimonio.
3 Condena ejecutoriada por la comisin de los crmenes o simples delitos contra el
orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos en el
Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona
conyugal.
4 Conducta homosexual.
24
Recordar que antes se distingua entre Divorcio Perpetuo y Temporal y era slo una simple separacin de cuerpos.
56
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
2
2) El cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son hbiles por
s mismos la accin de divorcio, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de
representantes. (Art.58 de la L.M.C.)
57
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
LA ACCIN DE DIVORCIO.
CARACTERSTICAS.
1.- Es personalsima. Se infiere del art.56 de la L.M.C: "La accin de divorcio
pertenece exclusivamente a los cnyuges".
Muerto el cnyuge, se extingue la accin; no puede cederse ni transmitirse; no
compete ni a ascendientes, ni a todo el que tenga inters actual.
2.- Por excepcin corresponde al cnyuge que no hubiera dado lugar a ella,
segn los casos del art.54 de la L.M.C. Nadie puede hacer valer su "propia culpa" en su
beneficio. (Art.56 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- Es irrenunciable. Dice el art.57 de la L.M.C.: "La accin del divorcio es
irrenunciable...
Es renunciable cuando hay reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con
nimo de permanencia. [Se "presume de derecho" la renuncia de la accin]. Art. 55 inciso
final L.M.C.
4.- Es imprescriptible. Segn dice el art.57, 2 parte L.M.C: ... y no se extingue por
el mero transcurso del tiempo.
EFECTOS DEL DIVORCIO.
1) El divorcio producir efectos entre los cnyuges desde que quede ejecutoriada la
sentencia que lo declare. (Art.59 de la L.M.C.)
2) La sentencia ejecutoriada que as lo declare deber subinscribirse al margen de
la respectiva inscripcin matrimonial. (Art.59 inciso 2, 1 parte de la L.M.C.)
3) La subinscripcin, har que la sentencia sea oponible a terceros. (Art.59 inciso
2, 1 parte de la L.M.C.)
4) Se crea el estado civil de divorciados a los cnyuges que podrn volver a
contraer matrimonio. (Art.59 inciso 2, 2 parte final de la L.M.C.)
5) El divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de carcter patrimonial se
funda en la existencia del matrimonio, como derechos sucesorios recprocos y de alimentos.
(Art. 60 de la L.M.C.)
58
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
previsional y ocurre que el cnyuge la tiene como carga en su sistema de salud. (Adicional
Fonasa Isapre)
6.- Su cualificacin profesional. La que ser a nivel profesional, tcnica o sin
calificacin laboral pero que trabaje en diferentes oficios y que aporte a la casa. Surge la
pregunta No ser ms valioso este aporte, por sobre la profesional? Ya que lo hace con
ms esfuerzo, prestar servicios en su trabajo y luego en su casa, la profesional por regla
general, tendr servicio domstico, para estas labores.
7.- Posibilidades de acceso al mercado laboral. Me remito a lo dicho en el punto 4.
8.- La colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro
cnyuge. Lo que ser difcil de cuantificar cuando ambos trabajan en un mismo negocio, en
idnticas circunstancias. V.gr. cnyuges comerciantes.
EXCEPCIN. Si se decreta el divorcio en virtud del art.54, el juez podr denegar la
compensacin econmica que habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la causal, o
disminuir prudencialmente su monto. (Art.62 de la L.M.C.) 25
FORMA Y MONTO DE PAGO DE LAS COMPENSACIONES ECONMICAS.
Se deber distinguir si existe acuerdo entre los cnyuges, y fueren mayores de edad
en el monto y forma de pago:
1.- Si existe acuerdo entre los cnyuges. Sern convenidos por ellos de comn
acuerdo, si fueren mayores de edad, el acuerdo deber constar en escritura pblica o acta de
avenimiento aprobado por el tribunal. (Art.3 y 63 de la L.M.C.)
2.- Si no existe acuerdo entre los cnyuges. A falta de acuerdo, corresponder al
juez determinar la procedencia de la compensacin econmica y su monto. (Art.64 de la
L.M.C.)
3.- El juez deber informar a los cnyuges la existencia de este derecho durante la
audiencia de conciliacin. (Art.64 inciso 2 de la L.M.C.)
CMO SE PIDE AL TRIBUNAL?
La forma de solicitarla ser segn el art.64 inciso 2 y 3 de la L.M.C:
1.- En el escrito de demanda, art.64 inciso 2 de la L.M.C, que dice: Si no se
solicitare en la demanda...
2.- En escrito complementario de la demanda. Se tramita segn el Procedimiento
Ordinario de la Ley 19.968, art.55 y Ss., sobre Tribunales de Familia.
3.- En la reconvencin. En el escrito de contestacin de la demanda en la que
conjuntamente reconvendr, art.58 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
Si da lugar a la compensacin y monto deber declararlo as en la sentencia de
divorcio o nulidad.
25
60
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
LA SENTENCIA.
En la sentencia, adems, el juez determinar la forma de pago de la compensacin,
para lo cual podr establecer las siguientes modalidades:
1.- Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Tratndose de dinero,
podr ser enterado en una o varias cuotas reajustables, respecto de las cuales el juez fijar
seguridades para su pago.
2.- Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin, respecto de bienes
que sean de propiedad del cnyuge deudor. La constitucin de estos derechos no
perjudicar a los acreedores que el cnyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su
constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge beneficiario tuviere en
cualquier tiempo. (Art. 65 de la L.M.C.)
INSUFICIENCIA DE BIENES.
Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la
compensacin mediante las modalidades a que se refiere el artculo anterior, el juez podr
dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello, tomar en consideracin la
capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el valor de cada cuota en alguna
unidad reajustable.
La cuota respectiva se considerar alimentos para el efecto de su cumplimiento, a
menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se
declarar en la sentencia. (Art.66 de la L.M.C.)
2.- DE LA CONCILIACIN.
CONCEPTO.
Solicitada la separacin, sea que la demanda se presente directamente o en
conformidad al artculo 29, o el divorcio, el juez deber llamar a las partes a una audiencia de
conciliacin especial, con el propsito de examinar las condiciones que contribuiran a
superar el conflicto de la convivencia conyugal y verificar la disposicin de las partes para
hacer posible la conservacin del vnculo matrimonial. (Art. 67 inciso 1 de la L.M.C.)
OBJETO.
Ser, adems, cuando proceda, acordar las medidas que regularn lo concerniente a
los alimentos entre los cnyuges y para los hijos, su cuidado personal, la relacin directa y
regular que mantendr con ellos el padre o la madre que no los tenga bajo su cuidado, y el
ejercicio de la patria potestad. (Art.67 inciso 2 de la L.M.C.)
TRAMITACIN.
61
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
1.- Deducida la demanda, el juez citar a las partes a una audiencia especial de
conciliacin, a la cual debern comparecer personalmente. O sea, la providencia ser
vengan las partes a conciliacin y no traslado o citacin a comparendo, deber aplicarse las
reglas generales en materia de notificacin, personalmente al demandado y estado diario
demandante. Art.40 del Cd. Proc. Civil.
Se podr decretar arrestos al cnyuge que no compareciere personalmente, para
lograr su asistencia. (Art.543 del Cd. Proc. Civil. Art. 68 de la L.M.C.)
2.- En la audiencia, el juez instar a las partes a conciliacin y les propondr
personalmente bases de arreglo, procurando ajustar las expectativas de cada una de las
partes. (Art.69 inciso 1 de la L.M.C.)
3.- Si las partes no alcanzaren acuerdo, o si ste no fuere completo y suficiente
conforme al artculo 27, el juez exhortar a los cnyuges a perseverar en la bsqueda de
consenso.
Si no hubiere acuerdo el juez les har saber la posibilidad de someterse
voluntariamente al procedimiento de mediacin.
En todo caso, el juez deber pronunciarse sobre las medidas que se adoptarn en
forma provisional respecto de las materias indicadas en el inciso segundo del artculo 67,
mientras dura el juicio.
LIMITANTE.
De haberse pedido la declaracin de nulidad del matrimonio por alguna de las
causales aludidas en el artculo 48, letras a), b) y e), la conciliacin que las partes alcanzaren
respecto de dicha accin implicar su renuncia a la interposicin de una nueva solicitud de
nulidad por los mismos hechos. (Art.69 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- DE LA MEDIACIN.
CONCEPTO.
Acto por el cual los cnyuges buscan una solucin alternativa proporcionada por un
tercero para la solucin de un conflicto matrimonial grave o cuando no se ha logrado
conciliacin completa.
CASOS EN QUE PROCEDE.
1.- Cuando ambos cnyuges lo solicitaren. El juez ordenar llevar a cabo un
proceso de mediacin si ambos cnyuges lo solicitaren. (Art.71 inciso 1, 1 parte de la
L.M.C.)
2.- Cuando no se haya producido conciliacin completa. Tambin dispondr que
se efecte cuando no se haya producido conciliacin completa y suficiente entre los
62
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
cnyuges, en los trminos del artculo 27, salvo que se formare la conviccin de que la
mediacin no ser til para conseguir esa finalidad. (Art. 71 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- Excepcin. En todo caso, no proceder mediacin en relacin a las causales de
nulidad. (Art. 71 inciso 1, 2 parte de la L.M.C.)
OPORTUNIDAD PARA DECRETARLA.
1.- Esta decisin la adoptar al trmino de la audiencia de conciliacin, dejando
citados a los cnyuges para que concurran al tribunal en un da y una hora determinados a
fin de proceder a la designacin de mediador. (Art. 71 inciso 3, 1 parte de la L.M.C.)
2.- Para tal efecto ordenar que se les informe sobre la nmina de mediadores que,
de acuerdo al Registro de Mediadores, se encuentren habilitados para actuar en el territorio
jurisdiccional del tribunal, con indicacin del carcter gratuito o remunerado de sus servicios.
(Art.71 inciso 3, 2 parte de la L.M.C.). Este artculo se relaciona con los art.77, 78 y 79 que
regula el Registro de Mediadores, requisitos y costos de la mediacin.
ELECCIN DEL MEDIADOR.
1.- Los cnyuges elegirn al mediador de comn acuerdo. (Art.72 inciso 1, 1 parte
de la L.M.C.)
2.- Si no alcanzare acuerdo, el juez proceder a designarlo, de inmediato, de entre
quienes figuren en el Registro de Mediadores, considerando los intereses comunes que
hubieren manifestado los cnyuges y el nmero de casos pendientes que tengan los
mediadores. (Art.72 inciso 1, 2 parte de la L.M.C.)
3.- La designacin efectuada por el tribunal no ser susceptible de recurso alguno.
(Art.72 inciso 2, 1 parte de la L.M.C.)
4.- Con todo, deber revocarse y procederse a una nueva designacin, salvo acuerdo
expreso de las partes en contrario, si el mediador fuere curador o un pariente, por
consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta hasta el cuarto grado en la lnea colateral, de
cualquiera de los cnyuges, o hubiere prestado servicios profesionales a cualquiera de ellos
con anterioridad. (Art.72 inciso 2, 2 parte de la L.M.C.)
PROCEDIMIENTO DE LA MEDIACIN.
1.- El mediador fijar una sesin inicial de la mediacin, y citar a los cnyuges, por
carta certificada, para que concurran personalmente. En esa sesin, el mediador deber
informar a las partes acerca de la naturaleza y los objetivos de la mediacin, su duracin y
etapas y el carcter voluntario de los acuerdos que de ella deriven, y las ilustrar acerca del
valor jurdico de dichos acuerdos. [Art.73 de la L.M.C]. (Se asemeja al primer comparendo a
que cita el juez partidor una vez aceptado el cargo.)
63
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- Si alguna de las partes, citada por dos veces, no concurriere a la sesin inicial ni
justificare causa, se tendr por frustrada la mediacin. Art.73 inciso 2 de la L.M.C.
3.- El juez considerar esta circunstancia para regular las costas. Art.73 inciso 2, 2
parte de la L.M.C.
4.- El mediador se cerciorar de que los cnyuges se encuentren en igualdad de
condiciones para adoptar acuerdos. Si no fuese as, propondr o adoptar, en su caso, las
medidas necesarias para que se obtenga ese equilibrio. De no ser ello posible, declarar
terminada la mediacin.
Se presume que no existe igualdad de condiciones entre los cnyuges si uno de ellos
hubiere sido objeto de violencia intrafamiliar por parte del otro. (Art.74 inciso 1 y 2 de la
L.M.C.)
5.- El mediador velar, adems, porque en el curso de la mediacin se tomen en
consideracin los intereses de los hijos, si los hubiere, as como el de los interesados que no
hubieren sido citados a la audiencia, a quienes podr citar, con las mismas formalidades que
a los cnyuges. El mediador deber guardar reserva de todo lo escuchado o visto durante el
proceso de mediacin. La violacin de dicha reserva ser sancionada con la pena prevista en
el artculo 247 del Cdigo Penal. (Art.74 inciso 3 y 4 de la L.M.C.)
6.- Duracin. El proceso de mediacin no podr durar ms de sesenta das, contados
desde que el mediador haya recibido la comunicacin del tribunal que lo informa su
designacin. Con todo, los cnyuges, de comn acuerdo, podrn solicitar la ampliacin de
este plazo hasta por sesenta das. Durante ese plazo, podrn celebrarse todas las sesiones
que el mediador y las partes estimen necesarias, en las fechas que de comn acuerdo se
determinen. Podrn citarse a los participantes por separado. (Art.75 de la L.M.C.)
7.- Resolucin. En caso de llegarse a acuerdo sobre todos o algunos de los puntos
sometidos a mediacin, se dejar constancia de ello en un acta de mediacin, la que, luego
de ser leda por los participantes, ser firmada por ellos y por el mediador, quedando una
copia en poder de cada una de las partes.
El acta deber ser remitida por el mediador al tribunal para su aprobacin en todo
aquello que no fuere contrario a derecho. Aprobada por el juez, tendr valor de transaccin
judicial.
Se levantar, asimismo, un acta en el que se dejar constancia del trmino de la
mediacin, sin agregar otros antecedentes, en los casos previstos en el inciso final del
artculo 73, el inciso primero del artculo 74, o en cualquier momento en que el mediador
adquiera la conviccin de que no se alcanzar acuerdos. En lo posible, dicha acta ser
firmada por los participantes, se entregar copia de ella a aqul de ellos que lo solicite y se
remitir al tribunal correspondiente. (Art.76 de la L.M.C.)
LOS MEDIADORES.
1.- Quines pueden serlo?. Las personas inscritas en el Registro de Mediadores
que mantendr, permanentemente actualizado, el Ministerio de Justicia. (Art.77 de la L.M.C.)
64
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Vase la Ley 20.066 que modific la ley 19.325 sobre Violencia Intrafamiliar.
65
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Fuente de relaciones jurdicas mltiples que afecta a los cnyuges entre s y a sus
parientes y a los bienes.
VEAMOS:
1.- Crea entre los cnyuges un conjunto de derechos y obligaciones que se
traducen en la observancia de ciertas normas de conducta propias del matrimonio y de sus
finalidades: obligaciones de fidelidad, socorro y asistencia; de proteccin y de
convivencia. Aprciese que estas obligaciones no tienen por objeto una prestacin de ndole
pecuniaria.
El hecho de que no sean avaluables en dinero no significa, como "verdaderamente" se
ha sostenido, que tales obligaciones sean simples "deberes morales". No. Tienen todos los
elementos de una obligacin; su objeto es estrictamente jurdico y su quebrantamiento
acarrea sanciones.
2.- Genera una sociedad universal que comprende los patrimonios de los cnyuges,
esto es, no slo de los bienes presentes sino adems de los que adquieran en el futuro.
3.- Da origen a la filiacin matrimonial.
4.- Crea entre los cnyuges obligacin de prestarse pensiones alimenticias.
5.- Transforma a los cnyuges en herederos recprocos.
CARACTERSTICAS.
1.- Son deberes positivos, que corresponden a cada cnyuge y que se debe
manifestar en un hacer activo.
2.- Slo afecta a los cnyuges. Excluye a terceros ajenos al matrimonio.
3.- Tienen un contenido tico. Su cumplimiento queda entregado a la conciencia de
cada uno de los cnyuges.
4.- Son derechos y deberes recprocos, para cada uno de los cnyuges.
OBLIGACIONES Y DERECHOS ENTRE LOS CNYUGES.
27
Vamos a examinar en primer trmino las obligaciones que dicen relacin con la vida
en comn de marido y mujer. Luego veremos las obligaciones de contenido pecuniario. Estas
obligaciones estn tratadas en el Ttulo VI del Libro I del Cdigo Civil. Vinculacin jurdica
genera iguales efectos para ambas partes; deberes recprocos (Art.131 a 134 del Cdigo
Civil), a saber:
1] Deber de fidelidad.
2] Deber de socorro.
3] Deber de ayuda mutua o asistencia.
4] Deber de proteccin.
27
Este tema se modific en artculos determinados que fueron actualizados en lo dems, se mantiene en forma ntegra las
explicaciones del profesor Rubn Celis Rodrguez.
67
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Lo que se traduce en el Derecho de Alimentos, que segn el art.321 del Cdigo Civil,
seala: "Se deben alimentos:
1 Al cnyuge;
2 A los descendientes;
3 A los ascendientes;
4 A los hermanos; y
5 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
Expresa el art.136 del Cdigo Civil: Los cnyuges sern obligados a suministrarse
los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido deber,
adems, si est casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la
litis que sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166
y 167, o ellos fueren insuficientes. Esta norma a su vez debemos relacionarla con el art.134
del Cdigo Civil, que dice El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la
familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que exista
entre ellos. El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.
Distincin.
1) En rgimen normal de matrimonio es el marido quien subviene a los gastos de
mantenimiento de su mujer y de la familia comn, lo que se explica porque l administra la
sociedad conyugal y usufructa de los bienes. Art.1740 N5 del Cdigo Civil "Del
mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y establecimiento de los
descendientes comunes; y de toda otra carga de familia.
Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est por ley
obligado a dar a sus descendientes, o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cnyuges;
pero podr el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber
del cnyuge.
Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho que se le
entregue por una vez o peridicamente una cantidad de dinero de que pueda disponer a su
arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las capitulaciones
matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido". (La sociedad conyugal es
obligada al mantenimiento de los cnyuges).
2) Separacin de bienes. Cada uno efecta sus propios gastos de mantenimiento, sin
perjuicio del auxilio econmico del que tiene en favor de quien carece de bienes. Dice el
art.160 del Cdigo Civil: "En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las
necesidades de la familia comn a proporcin de sus facultades.
El juez en caso necesario reglar la contribucin.
3) Rgimen de divorcio. Pone fin a las obligaciones y derechos de carcter
patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio, como
derechos sucesorios recprocos y alimentos. Art.60 L.M.C.
69
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
caso, ante el tribunal que corresponda y siempre a peticin del titular de la accin respectiva,
lo siguiente:
1 Decretar la separacin de bienes de los cnyuges.
2 Autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso segundo del
artculo 138 del Cdigo Civil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refiere
dicho inciso.
La circunstancia sealada en el inciso anterior ser especialmente considerada para
resolver sobre:
a) La autorizacin para la salida del pas de los hijos menores de edad.
b) La falta de contribucin a que hace referencia el artculo 225 del Cdigo Civil.
c) La emancipacin judicial por abandono del hijo a que se refiere el artculo 271,
nmero 2, del Cdigo Civil. 28
El mismo derecho asiste al marido cuando la mujer condenada a pagarle alimentos es
apremiada hasta por dos veces. Los cnyuges tienen este derecho tambin cuando son
apremiados por dos veces al pago de alimentos a los hijos (Ley 19.335). Es un caso en que
el abandono del padre o madre produce la emancipacin judicial. De darse los requisitos del
art.110, no se requiere el asenso para el matrimonio.
3.- DEBER DE AYUDA MUTUA.
Dice el art.131 del Cdigo Civil, parte final: "a socorrerse y ayudarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida". Se refiere al cuidado, atencin personal y constante que
los cnyuges se deben. Es un deber ms bien moral que jurdico. Aparece manifestado este
deber en el art.102 del Cdigo Civil.
Entre otras manifestaciones de la consideracin que se deben recprocamente los
cnyuges, podemos citar:
1 La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha
nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su
cnyuge. (Art.228 del Cdigo Civil).
2 Suspensin de la prescripcin entre cnyuges (art.2509 del Cdigo Civil)
3 Normas eximentes, atenuantes o agravantes en delitos (art.10 N5, eximente: el
que obra en defensa de la persona o derechos de su cnyuge; 11 N4, atenuante: actuar en
vindicacin prxima de una ofensa grave causada al cnyuge; art.13, 390, 489 del Cdigo
Penal).
4 Prohibicin de entablar un cnyuge contra el otro la accin penal.
Excepciones.
1.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos. (Art.54 N1 de la L.M.C)
28
71
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simple delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos
en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la
armona conyugal. (Art.54 N3 de la L.M.C.)
4.- DEBER DE PROTECCIN.
Tiene una sancin indirecta su incumplimiento: causal de divorcio del N2 del art.54 de
la L.M.C., transgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de
trasgresin grave a los deberes del matrimonio. En relacin con el art.136 del Cdigo Civil.
Consecuencias de estos deberes.
1.- Los cnyuges estn privados, entre s, de la accin para solicitar la quiebra del otro
(Art. 40 de la Ley de Quiebras).
2.- No hay delito de hurto, defraudacin y dao entre los cnyuges (Art.489 del Cdigo
Penal).
3.- Homicidio entre cnyuges (uxoricidio) se pena con ms rigor (art.390 del Cdigo
Penal).
5.- DEBER DE VIVIR JUNTOS O COHABITACIN.
Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a
alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo. Art.133 del Cdigo Civil. Y si la
mujer no quiere vivir con el marido?
Opiniones:
a.- El marido podra privar a la mujer de auxilio econmico. La jurisprudencia
rechaza esta solucin. Adems es ilusoria si la mujer dispone de medios econmicos.
b.- Derecho a cobrar indemnizacin de perjuicios; absurdo, porque no se ve qu
perjuicios sufre el marido.
c.- Solicitar auxilio de la fuerza pblica (caso contemplado por el Cdigo Civil
argentino). As opina entre nosotros Don Paulino Alfonso, solucin desdorosa y adems intil.
Hay un fallo de la Corte Suprema, por negarse a seguir al marido.
d.- Meza opina igual ya que la ley establece en el art.133 una obligacin, no una
mera recomendacin. El quebrantamiento de lo resuelto por el tribunal importar el delito de
desacato. Es un quebrantamiento de lo ordenado cumplir por resolucin judicial. (Art. 240
C.P.C., art. 262 N1 C.P.).
e.- Rossel: Causal de divorcio. Absurdo, porque conducira a un resultado que no se
desea. Lo que el marido quiere, es vivir con su mujer y no separarse de ella.
72
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
74
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
romanos". Los romanos reconocieron estas uniones y as naci el concubinato, pero como
un matrimonio de segundo orden.
Con la Iglesia pasa a tener un carcter ilcito y ello explica que ni el Cdigo Civil
francs ni l nuestro lo traten.
CLASIFICACIN.
a) Concubinato directo: Es la unin lisa y llana de un hombre y una mujer, que tienen
relaciones sexuales y que llevan una vida en comn.
b) Concubinato indirecto: Es el que deriva de un matrimonio no reconocido por la ley
(los casados slo por la Iglesia) o nulo que no tienen el carcter de putativo.
EFECTOS DEL CONCUBINATO.
1.- Situacin de los bienes de los concubinos.
Es el ms interesante y el de mayor aplicacin prctica. No puede hablarse de
"sociedad conyugal", obviamente. Pero puede existir:
a) Una sociedad expresamente pactada, sea civil o mercantil. No estn impedidos de
contratar sociedad y los bienes se regirn por las normas legales que gobiernan el contrato
de sociedad.
b) Una sociedad "regular de hecho". Tratndose de una sociedad consensual, como la
colectiva civil, siempre que concurran los elementos de sta, es decir, aporte, participacin
en las prdidas y ganancias y la afectio societatis.
c) Una sociedad "irregular de hecho", la que se presentar cuando, tratndose de una
sociedad solemne, no se cumplen con las solemnidades exigidas por la ley, por ejemplo, en
el caso de las sociedades mercantiles. Se liquidar d acuerdo con las reglas del
cuasicontrato de comunidad.
d) Existir una comunidad universal de los bienes adquiridos durante el concubinato
con el esfuerzo comn y la cooperacin mutua. Es, tal vez, la situacin ms frecuente.
Los Tribunales, de invariable modo, dicen que aqu hay una comunidad que debe
dividirse entre ambos por partes iguales.
Por ltimo, si la concubina no puede probar que ha existido sociedad o comunidad,
podr demandar al concubino el pago de los servicios prestados. Se tratara de una relacin
jurdica entre ambos no nacida de un contrato, pero s de un cuasicontrato innominado
surgido de la cooperacin prestada por la primera al segundo.
2.- Situacin de las donaciones.
Son vlidas o no las donaciones entre concubinos?. De partida tengamos presente
que no los afecta ninguna inhabilidad. La Ley nada dice.
76
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Para otros la inmoralidad es discutible. Si la Corte Suprema ha dicho que el padre del
hijo no matrimonial tiene derecho a indemnizacin por la muerte del hijo no matrimonial que
lo alimenta, qu razn de equidad habra para negarle igual derecho a la concubina?.
El art.5 del D.L. 3500 de 1980 establece como beneficiarios de la pensin de
sobrevivencia a la cnyuge, ascendientes, descendientes del causante.
Lo mismo contempla el art.43 de la Ley de Accidentes del Trabajo (Ley 16.744).
Es responsable el concubino por los hechos ilcitos de la concubina?
En Francia, la cuestin se responde negativamente, porque la ley seala
taxativamente las personas por las cuales responde un tercero y dentro de ellas no se
menciona a la concubina.
En nuestro derecho, puede darse una respuesta afirmativa por la amplitud de los
trminos del inciso 1 del art.2320 del Cdigo Civil "Toda persona es responsable no slo de
sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado". Los casos
que seala este art. son ciertamente ejemplares.
Naturalmente que tendra que tratarse de un concubinato notorio y con ciertos visos de
estabilidad, nico caso en que cabra hablar de "subordinacin o dependencia", que son las
bases para que juegue el art. 2320 del Cdigo Civil.
Responsabilidad solidaria del concubino para el pago de pensiones alimenticias.
La ley sobre pago de pensiones alimenticias dice que "sern solidariamente
responsables del pago de la obligacin alimenticia quien viviere en concubinato con el padre,
madre o cnyuge alimentante..." (Ley 14.908 sobre Abandono de la Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias del ao 1962, art. 18).
5.- Efectos en relacin con la paternidad.
La Ley 19.585, en el art. 210 seala el concubinato de la madre con el supuesto
padre, durante la poca en que se ha podido producirse legalmente la concepcin, servir de
base para una presuncin judicial de paternidad. Si el supuesto padre probare que la madre
cohabit con otro durante el perodo legal de la concepcin, esta sola circunstancia no
bastar para desechar la demanda, pero no podr dictarse sentencia en el juicio sin
emplazamiento de aqul.
As, el solo hecho de la concepcin o nacimiento dentro del concubinato no deja
acreditada per se la filiacin del hijo, pero sirve de base para una presuncin judicial de
paternidad. A esta presuncin habr que aadir los otros medios de prueba que la ley
franquea para acreditar la paternidad como la maternidad en el juicio de filiacin
78
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
LA FILIACIN.
CONCEPTO.
Vnculo jurdico que une al hijo con su padre o con su madre y que consiste en la
relacin de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato
descendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado (Enrique
Rossel Saavedra)
Ahora, el Diccionario de la Real Academia Espaola en su 2 acepcin define la
filiacin como: Procedencia de los hijos respecto a los padres.
PRINCIPIOS BSICOS DE LA FILIACIN.
1.- La igualdad entre los hijos. Se suprime la peyorativa clasificacin de hijos de
legtimos, ilegtimos y naturales. Una vez determinada la filiacin se adquiere simplemente el
estado civil de hijo de determinada persona.
2.- La libre investigacin de la paternidad y maternidad. Todo individuo podr
investigar quien es su padre o madre para velar por sus derechos inherentes.
3.- El inters superior del nio. Es principalmente velar por su desarrollo personal,
dejndose en un segundo plano la parte econmica.
CARACTERSTICAS DE LA FILIACIN.
1.- Es un hecho jurdico. Su fundamento se encuentra en el hecho biolgico de la
procreacin, (relaciones sexuales) con la excepcin de la filiacin adoptiva.
2.- Constituye un estado civil.
3.- Es fuente de actos jurdicos.
4.- Se puede investigar libremente la maternidad o paternidad.
CLASES DE FILIACIN.
1.- Filiacin matrimonial.
2.- Filiacin no matrimonial.
3.- Filiacin en el caso de la reproduccin asistida.
4.- Filiacin no determinada.
5.- Filiacin adoptiva.
ANLISIS PARTICULAR.
79
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
80
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las
partidas del Registro Civil.
4.- PATERNIDAD DEL CNYUGE.
La paternidad es un hecho incierto, intangible, que consiste en el hecho de que un ser
haya sido engendrado realmente por el que pasa por su padre a vista y paciencia de todos,
para acreditarse se recurre a presunciones simplemente legales, art.184 del Cdigo Civil:
Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y
dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de
los cnyuges.
El art.182 del Cdigo Civil, regula la tcnica de reproduccin asistida, que atribuye
la paternidad de este hijo a aquellas personas que se hayan sometido a la aplicacin de las
mismas.
Este artculo niega perentoriamente las acciones de reclamacin e impugnacin de
filiacin que fueren precedentes.
IMPUGNACIN DEL ESTADO DE HIJO MATRIMONIAL.
Puede acontecer que el estado de hijo matrimonial sea slo aparente, pero no real, la
ley faculta a ciertas personas, para desconocer el carcter de matrimonial que se le atribuye
al hijo. Se realiza destruyendo los elementos de la filiacin matrimonial.
I.- IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD.
Casos de impugnacin.
a) Del hijo concebido o nacido durante el matrimonio (art.212 del Cdigo Civil).
b) Del hijo que nace despus de los trescientos das despus de decretada la
separacin judicial de los cnyuges, por el hecho de consignarse como el padre el nombre
del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. (Art.184
inciso 3 del Cdigo Civil).
c) Del hijo que nace antes de expirar los 180 das subsiguientes al matrimonio (art.184
inciso 2 del Cdigo Civil).
d) Confusin de paternidad por pasar la mujer a nuevas nupcias (art.128 y 130 del
Cdigo Civil).
II.- IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD.
Causales de impugnacin.
a) Falso parto.
b) Suplantacin del pretendido hijo al verdadero. (Art.217 inciso 1 del Cdigo Civil).
81
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
absolutamente por adolecer de objeto ilcito. (Art.1464 N1 y 2 y art.1682 del Cdigo Civil).
d.- No se puede transigir sobre esta accin de reclamacin. (Art.2450 del Cdigo
Civil).
e.- El juicio que verse sobre la accin de reclamacin de estado civil no puede
sujetarse a compromiso.
f.- Se tramita, segn el Procedimiento Ordinario de los Tribunales de Familia,
art.55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
III.- CONDICIONES Y MODO DE EJERCERLA.
a.- Si la accin es ejercida por el hijo, deber entablarse conjuntamente contra ambos
padres. (Art.204 inciso 2 del Cdigo Civil).
b.- La tramitacin ser a travs del Procedimiento Ordinario de los Tribunales de
Familia. (Art.8 N9 y 55 de la Ley 19.968.)
c.- El proceso es secreto. (Art.197 del Cdigo Civil).
d.- Durante la sustanciacin del proceso el juez podr decretar alimentos provisorios.
(Art.209 del Cdigo Civil).
e.- El legislador con el objeto de evitar abusos en el ejercicio de esta accin seala
que: La persona que ejerza una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar
la honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al
afectado (Art.197 inciso 2 del Cdigo Civil).
f.- En estos juicios la maternidad y paternidad podrn establecerse mediante toda
clase de pruebas. Sin embargo, la prueba testimonial por s sola es insuficiente para
establecerlas. (Art.198 del Cdigo Civil). Las pruebas periciales de carcter biolgico, sern
realizadas por el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos. El juez podr dar a estas
pruebas periciales, por s solas, valor suficiente. La negativa injustificada de una de las
partes a practicarse el examen har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la
ausencia de ella segn corresponda. Se entender que hay negativa injustificada si, citada la
parte dos veces, no concurre a la realizacin del examen. Para este efecto, las citaciones
debern efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presuncin sealada en el inciso
anterior. (Art.199 inciso 2, y 4 del Cdigo Civil).
83
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
c.- A la madre.
El art.207 del Cdigo Civil, seala que si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la
accin puede ser ejercida por sus herederos dentro del plazo de tres aos contados desde la
muerte; si el hijo fallece antes de transcurrir tres aos desde que alcance su plena
capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que falte para
completar dicho plazo.
El plazo o su residuo empezarn a correr para los herederos incapaces desde que
alcancen la plena capacidad.
V.- EFECTOS.
1.- Si la filiacin ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o
madre, stos quedarn privados del ejercicio de determinados derechos:
a.- Patria potestad.
b.- En general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren
respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. (Art.203 del Cdigo Civil).
c.- Prdida de la calidad de legitimario (Art.1182 del Cdigo Civil).
2.- No obstante lo anterior, el padre o madre conservar todas sus obligaciones
legales respecto del hijo. (Art.203 inciso 2 del Cdigo Civil.)
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
en el acto del matrimonio o durante su vigencia cumpliendo con las formalidades que la ley
establece. (Art.180 del Cdigo Civil.)
CLASES.
Dos categoras.
a.- La de los hijos cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su
nacimiento.
El carcter de matrimonial no es ipso jure, pues, es necesario que tanto la paternidad
como la maternidad hayan sido determinadas legalmente.
b.- Voluntaria.
Los reconocidos por padre, madre o ambos padres durante el acto del matrimonio y /o
durante la vigencia del matrimonio; ante oficial de Registro Civil, acta extendida en cualquier
tiempo ante oficial de Registro Civil, escritura pblica y acto testamentario.
REPUDIACIN DEL RECONOCIMIENTO.
El carcter de hijo matrimonial puede ser objeto de repudiacin cuando la filiacin ha
sido determinada por matrimonio posterior de los padres en virtud del reconocimiento que
stos han realizado sea; antes, en el acto o durante la vigencia del matrimonio. (Art. 194 del
Cdigo Civil)
Todo reconocimiento puede repudiarse en tanto el hijo plenamente capaz no lo hubiere
aceptado expresa o tcitamente.
La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Es expreso: Cuando se toma el ttulo de hijo en instrumento pblico o privado, o en
acto de tramitacin judicial.
Es tcita: Cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y
que no hubiere podido ejecutar sino en ese carcter (art.192 del Cdigo Civil).
Toda repudiacin efectuada es irrevocable. (Art.191 inciso final del Cdigo Civil).
I.- CONDICIONES DE LA REPUDIACIN.
a) El hijo mayor de edad debe repudiar en el trmino de un ao desde que
conoci el reconocimiento; el hijo menor tiene el plazo de un ao desde que ha llegado
a la mayora de edad y, tuvo conocimiento del reconocimiento, puesto que mientras fuere
menor nadie puede repudiar por l. (Art.191 Cdigo Civil)
b) Ante la muerte del hijo reconocido, sus herederos podrn repudiar en el plazo
de un ao contado desde el reconocimiento y se trata de un hijo menor fallecido antes
de llegar a la mayor edad, se cuenta el ao desde la muerte. (Art.193 del Cdigo Civil).
c) El reconocido mayor de edad interdicto por demencia o sordomudez puede
repudiar por medio de su curador, con autorizacin judicial, no necesita esta autorizacin
85
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
el disipador interdicto, pues lo har por s solo. (Art.191 incisos 2 y 3 del Cdigo Civil).
II.- FORMAS DE REPUDIACIN.
Dice el art.191 inciso 4 del Cdigo Civil: El repudio deber hacerse por escritura
pblica, dentro del plazo sealado en el presente artculo. Esta escritura pblica deber
subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin de nacimiento del hijo.
III.- IRRETROACTIVIDAD DE LA REPUDIACIN.
El efecto de la repudiacin es privar al hijo de su calidad de tal, es por ello que el
inciso 5 del art.191 del Cdigo Civil establece que: La repudiacin privar retroactivamente
al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o a sus
descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni
afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la
subinscripcin correspondiente. En virtud de lo anterior, la repudiacin slo produce efectos
para el futuro.
Efectuada la repudiacin en estos trminos, impedir que se determine legalmente la
filiacin matrimonial (Art.194 del Cdigo Civil).
2.- LA FILIACIN NO MATRIMONIAL.
CONCEPTO.
Son hijos no matrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio de sus
padres pero que han sido reconocidos por alguno de ellos o por ambos en alguna de las
formas que prescribe la ley, o cuando su filiacin ha sido determinada por sentencia firme en
juicio de filiacin. (Art.180 inciso final Cdigo Civil).
FORMAS DE DETERMINAR LA FILIACIN NO MATRIMONIAL.
La filiacin no matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del
padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiacin. Art.186 del Cdigo Civil.
Lo que en forma esquemtica se muestra en el siguiente grfico, que se analizar
posteriormente.
I.- VOLUNTARIO
Espontneo
(Art.187 Cdigo Civil)
86
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
II.- FORZOSO
VEAMOS:
1.- VOLUNTARIO.
I.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTNEO.
La filiacin no matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento
del padre, la madre o ambos, al momento de practicarse la inscripcin del nacimiento, es
suficiente reconocimiento, sea:
1.- Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del
hijo o en el acto del matrimonio de los padres.
2.- En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil.
3.- En escritura pblica.
4.- En acto testamentario. (Art.187 del Cdigo Civil)
Es suficiente reconocimiento de filiacin el hecho de consignarse el nombre del padre
o de la madre, a peticin de ellos en la inscripcin de nacimiento. (Art.188 del Cdigo Civil).
Si uno solo de los padres es el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en
quien o de quien tuvo al hijo. (Art.187 inciso 2 del Cdigo Civil).
CARACTERSTICAS.
1.- Es un acto solemne. Se realizar por escritura pblica.
2.- Es un acto jurdico unilateral sea del padre, de la madre, o ambos. Implica que
no requiere aceptacin del reconocido para que tenga eficacia, lo cual no dice relacin con el
derecho del reconocido para poder impugnarla, ste ltimo es un acto aparte y que no obsta
a la eficacia del reconocimiento.
3.- Es un acto calificado, esto es, debe otorgarse el instrumento con el determinado
objeto de reconocer una filiacin.
4.- Es irrevocable. El reconocimiento no es susceptible de modalidades. (Art.189
inciso 2 del Cdigo Civil.)
5.- Es puro y simple. El reconocimiento no es susceptible de modalidades. (Art.189
inciso 2 del Cdigo Civil.)
6.- El reconocimiento puede hacerse personalmente o por poder, y en este ltimo
87
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
caso el mandato debe ser solemne, o sea, debe otorgarse por escritura pblica y facultar
especialmente al mandatario para este efecto (Art.190 del Cdigo Civil).
7.- Es especfico. La declaracin que se haga debe hacerse con el preciso objeto del
reconocimiento.
8.- Produce efectos retroactivos. El reconocimiento no perjudicar los derechos
adquiridos por terceros de buena fe anteriores a la subinscripcin de ste al margen de
la inscripcin de nacimiento. (Art.189 inciso final del Cdigo Civil).
9.- Es ineficaz el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determinada
una filiacin distinta, sin embargo, podr producir efectos si se ejercen simultneamente
las acciones de impugnacin de la filiacin existente y reclamacin de la nueva filiacin.
(Art.189 del Cdigo Civil).
CAPACIDAD PARA EL RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO.
La ley nada seala al respecto a la capacidad necesaria para poder efectuar el
reconocimiento, siendo la regla general. Sin embargo, hay casos especiales que merecen
atencin.
1.- El menor adulto. No necesita de la autorizacin de sus padres para reconocer
hijos, segn lo dispone el art.262 del Cdigo Civil.
2.- Disipador sujeto a interdiccin. Como no hay norma expresa que resuelva el
caso, se aplican las reglas generales, las cuales no le impiden testar ni le imponen requisitos
para que lo haga. Siendo as, sera plenamente capaz de otorgar testamento y de reconocer
en l a los hijos.
3.- Demente, impber y los sordos o sordomudos que no puede darse a
entender claramente. No pueden reconocer hijos. Recordemos que son incapaces
absolutos. Art.1447 inciso 1 del Cdigo Civil.
Artculo modificado por la Ley 19.904 publicada en el Diario Oficial el da 3 de octubre de 2003.
88
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
90
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
93
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
connotacin social que provocaba el aumento de los hijos naturales e ilegtimos y no con el
fin de solucionar realmente de fondo la situacin familiar, que se ve por un relajamiento de
las conductas sexuales, aumento de las convivencias como opcin de vida de las parejas.
Adems, la no determinacin de la maternidad y paternidad, se crea el problema que
estos hijos no tendran estado civil, el cual, es un atributo de la personalidad.
Este tipo de filiacin se reconoce en la Ley 19.620 sobre Adopcin en su art.13 inciso
final: En el caso de los menores de filiacin NO DETERMINADA respecto de ninguno
de sus padres
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
4.- Es nica. Ya no es necesario distinguir la situacin del adoptado para ver que
clase de adopcin es procedente. Anteriormente se distingua entre adopcin simple y plena.
Sin perjuicio de los efectos propios de la ultra efectividad de la ley.
OBJETIVOS DE LA ADOPCIN.
1.- Velar por el inters superior del adoptado.
2.- Amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le
brinde afecto y le procure sus cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades, espirituales
y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen. Art.1 de la
Ley 19.620 sobre Adopcin.
NORMAS APLICABLES.
Segn el art.2 la adopcin se sujetar, en cuanto a su tramitacin, a las normas
establecidas en la Ley 19.620 y, en lo no previsto por ella, a las del Ttulo III de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia.
3) TERCEROS INSTITUCIONALES.
Agregado por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.
99
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
101
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
102
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
notificacin se efectuar por medio de aviso que se publicar en el Diario Oficial conforme a
lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto del artculo 14.
3 Comprobacin de idoneidad de los padres. El Tribunal comprobar que los
padres del menor de edad no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo
responsablemente de l.
Se entendern comprobadas estas circunstancias con el informe que, en tal sentido,
haya emitido y presentado en audiencia aquel de los organismos aludidos en el artculo 6
que patrocine al padre o madre compareciente o, si no mediare tal patrocinio, con el que el
tribunal ordene emitir a alguno de esos organismos, para ser conocido en la audiencia de
juicio.
4 Padre o madre fallecido o imposibilitado de manifestar su voluntad. Si el padre
o la madre que no hubiere deducido la solicitud hubiere fallecido o estuviere imposibilitado de
manifestar su voluntad, bastar la sola declaracin del compareciente. En dicho caso, como
tambin si no se deduce oposicin, el tribunal resolver en la audiencia preparatoria, en tanto
cuente con la rendicin del informe a que alude el numeral precedente y haya transcurrido el
plazo de retractacin a que se refiere el numeral 1 precedente.
5 Audiencia de juicio. En su caso, la audiencia de juicio se llevar a cabo dentro de
los quince das siguientes a la audiencia preparatoria. Sin embargo, si el plazo de
retractacin a que se refiere el numeral 1 precedente estuviere pendiente a esa fecha, la
audiencia de juicio se efectuar dentro de los cinco das siguientes a su vencimiento.
No podr suspenderse el desarrollo de la audiencia de juicio ni decretarse su
prolongacin en otras sesiones por la circunstancia de que, hasta el da previsto para su
realizacin, no se hayan recibido los informes u otras pruebas decretadas por el tribunal.
6 Notificacin sentencia definitiva. La notificacin de la sentencia definitiva a los
comparecientes, en todo caso, se har por cdula en el domicilio que conste en el tribunal,
salvo que sea posible efectuarla en forma personal en la audiencia respectiva.
Una vez ejecutoriada, ser puesta en conocimiento del Servicio Nacional de Menores,
para los efectos previstos en el artculo 5. (Art.9 Ley 19.620.)
Resolucin del tribunal.
Segn el art.9 N5 de la Ley 19.620, la audiencia de juicio se llevar a cabo dentro de
los quince das siguientes a la audiencia preparatoria. Sin embargo, si el plazo de
retractacin a que se refiere el numeral 1 precedente estuviere pendiente a esa fecha, la
audiencia de juicio se efectuar dentro de los cinco das siguientes a su vencimiento.
No podr suspenderse el desarrollo de la audiencia de juicio ni decretarse su
prolongacin en otras sesiones por la circunstancia de que, hasta el da previsto para su
realizacin, no se hayan recibido los informes u otras pruebas decretadas por el tribunal.
2.- MENOR CONSANGUNEO.
104
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
106
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El procedimiento que tenga por objeto declarar que un menor es susceptible de ser
adoptado, se iniciar de oficio por el juez, a solicitud del Servicio Nacional de Menores o a
instancia de las personas naturales o jurdicas que lo tengan a su cargo.
Cuando el procedimiento se inicie por instituciones pblicas o privadas que tuvieren a
su cargo al menor, la solicitud deber ser presentada por sus respectivos directores. En el
caso de los menores de filiacin no determinada respecto de ninguno de sus padres, slo
podr iniciar el procedimiento el Servicio Nacional de Menores o el organismo acreditado
ante ste bajo cuyo cuidado se encuentren. (Art.13 de la Ley 19.620.)
Cuando el procedimiento se inicie por personas naturales, stas debern acompaar a
la solicitud el respectivo informe de idoneidad, a que se refiere el artculo 23, que los habilite
como padres adoptivos.
Recepcin de solicitud.
Recibida la solicitud precedente, el juez, a la brevedad posible, citar a los
ascendientes y a los otros consanguneos del menor, hasta el tercer grado en la lnea
colateral, siempre que la filiacin estuviere determinada, para que concurran a la audiencia
preparatoria a exponer lo que sea conveniente a los intereses de aqul, bajo apercibimiento
de que, si no concurren, se presumir su consentimiento favorable a la declaracin de que el
menor es susceptible de ser adoptado. Asimismo, deber, citarse al menor, en su caso, a la o
las personas a cuyo cuidado est y a todos quienes puedan adoptar antecedentes para una
acertada resolucin del asunto, que hubieren sido mencionados en la solicitud. (Art.14 inciso
1 de la Ley 19.620.)
Citacin de ascendientes y otros consanguneos.
Se encuentra reglamentado en el art.14 y 15 de la Ley 19.620.
1) Quines son citados. Se citar a los ascendientes y a los otros consanguneos
del menor, hasta el tercer grado en la lnea colateral, siempre que la filiacin estuviere
determinada para que concurran a la audiencia preparatoria. (Art.14 inciso 1 de la Ley
19.620.)
2) Finalidad de la citacin. Para exponer lo que sea conveniente a los intereses de
aqul, bajo apercibimiento de que, si no concurren, se presumir su consentimiento favorable
a la declaracin de que el menor es susceptible de ser adoptado. (Art.14 inciso 1, 2 parte de
la Ley 19.620.)
3) Citacin del menor y personas que lo tienen bajo su cuidado. Asimismo,
deber citarse al menor, en su caso, a la o las personas a cuidado est y a todos quienes
puedan aportar antecdentes para una acertada resolucin del asunto, que hubiere sido
mencionados en la solicitud. (Art.14 inciso 1, 3 parte de la Ley 19.620.)
4) Notificacin. La citacin se notificar personalmente a los padres del menor y por
carta certificada a los dems personas, todo ello, en cuanto tuvieren domicilios conocidos. Si
no se conociere el domicilio el tribunal requerir al Servicio Electoral y al Servicio de Registro
Civil e Identificacin para que informe dentro de quinto da, el ltimo domicilio de dichas
107
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
personas que conste en sus registros, segn el art.9 N2 de la Ley 19.620. Art.14 inciso 2 de
la Ley 19.620.
De no establecerse el domicilio de algunas de ellas, o de no ser habido en aquel que
hubiere sido informado, el juez ordenar de inmediato que la notificacin sea efecte por
medio de un aviso que se publicar gratuitamente en el Diario Oficial el da 1 15 de un
mes o el da hbil siguiente si aquel fuese feriado. De igual forma se citar a los
ascendientes y consanguneos del menor de edad cuya filiacin no est determinada.
El aviso deber incluir el mximo de datos disponibles para la identificacin del menor. La
notificacin se entender practicada tres das despus de la publicacin del aviso. Art.14
inciso 3 de la Ley 19.620.
5) Plazo para comparecer. Ser entre el 10 y 15 da posterior a la presentacin de
la solicitud, como regla general, sino ser llevada acabo dentro de los 15 das
siguientes a la audiencia preparatoria. El juez resolver acerca de la veracidad de los
hechos y circunstancias que se invocan para solicitar la declaracin de que el menor
es susceptible de ser adoptado, en especial la imposibilidad de disponer de otras
medidas que permitan la permanencia del mismo en su familia de origen y las ventajas
que la adopcin representa para l.
Los informes que se evacuen y rindan al respecto debern solicitarse a alguno
de los organismos a que se refiere el artculo 6, pudiendo el tribunal estimar
suficientemente acreditadas dichas circunstancias sobre su solo mrito.
Si no se dedujere oposicin y se contare con los antecedentes de prueba
suficientes para formarse conviccin, el tribunal dictar sentencia en la audiencia
preparatoria. Art.15 inciso 1 Ley 19.620.
6) Caso de rebelda. A las personas que no comparecieren se las considerar
rebeldes por el solo ministerio de la ley, y respecto de ellas las siguientes resoluciones
surtirn efecto desde que se pronuncien. Art.14 inciso final de la Ley 19.620.
Diligencias sobre la veracidad de los hechos y circunstancias de que el menor
es susceptible de adopcin.
1) Reglas aplicables. Vencido el plazo del art.9 N1 y 5, esto es 10 15 das
contados desde la presentacin de la solicitud o dentro de los 15 das a la audiencia
preparatoria. Art.15 inciso 1 de la Ley 19.620.
2) Conocimiento que har el juez. El juez resolver acerca de la veracidad de los
hechos y circunstancias que se invocan para solicitar la declaracin de que el menor
es susceptible de ser adoptado, en especial la imposibilidad de disponer de otras
medidas que permitan la permanencia del menor en su familia de origen y las ventajas
que la adopcin representa para l. (Art.15 inciso 2 de la Ley 19.620.)
3) Informes. Los informes que se evacuen al respecto debern solicitarse a
alguno de los organismos a que se refiere el artculo 6, pudiendo el tribunal estimar
suficientemente acreditadas dichas circunstancias sobre su solo mrito. (Art.15 inciso 3
de la Ley 19.620.)
108
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
SENTENCIA.
La sentencia que declare que el menor puede ser adoptado se NOTIFICAR POR
CDULA a los consanguneos que hayan comparecido al proceso, en el domicilio que conste
en el mismo, salvo que sea posible efectuar la notificacin en forma personal en la audiencia
respectiva. Una vez ejecutoriada, ser puesta en conocimiento del Servicio Nacional de
Menores, para los efectos previstos en el artculo 5. (Art.16 de la Ley 19.620.)
RECURSOS.Contra la sentencia que declare al menor como susceptible de ser adoptado o la que
deniegue esa declaracin, proceder el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo.
(Art.17 inciso 1 de la Ley 19.620.)
CONSULTA.
La sentencia recada en procesos en que no sea parte el Servicio Nacional de
Menores o un organismo acreditado ante ste, que no se apelare, deber elevarse en
consulta al tribunal superior.
Estas causas gozarn de preferencia para su vista y fallo. (Art.17 inciso 2 y 3 de la Ley
19.620.)
OFICIO AL SERVICIO NACIONAL DE MENORES.
Ejecutoriada la sentencia que declara al menor susceptible de ser adoptado, el tribunal
oficiar al Servicio Nacional de Menores para que lo incorpore en el correspondiente registro
a que se refiere el artculo 5. Art.17 inciso final Ley 19.620.
2.- PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN PROPIAMENTE TAL.
Generalidades.
La constitucin de la adopcin puede hacerse tanto:
1) Por personas residentes en Chile.
2) Como personas que carecen de dicha residencia en nuestro pas.
VEAMOS:
1) CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN POR PERSONAS RESIDENTES EN CHILE.
109
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
optar como adoptantes los solteros, divorciada o viudos, con residencia permanente en
el pas que cumplan con las exigencias legales. Art.21 de la Ley 19.620.
El art.21 seala los requisitos que se deben reunir, a saber:
1.- En caso de que no existan cnyuges interesados en adoptar a un menor que
cumplan con todos los requisitos legales o que slo les falte el de residencia permanente en
Chile.
2.- Que la persona sea soltera, divorciada o viuda.
3.- Que la persona tenga residencia permanente en el pas.
4.- Que la persona haya realizado la misma evaluacin fsica, mental, psicolgica y de
idoneidad moral, a que se refiere el art.6 de la Ley 19.620.
5.- Que la persona cumpla con los mismos rangos de edad y de diferencia de edad
con el menor que se pretende adoptar.
6.- Este interesado deber, adems, haber participado en alguno de los programas de
adopcin a que se refiere el artculo 7.
7.- Si hubiere varios interesados solteros o viudos que renan similares condiciones, el
tribunal preferir a quien sea pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a quien
tenga su cuidado personal.
2.- CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN POR PERSONAS NO RESIDENTES EN
CHILE.
Casos en que esta clase de adopcin es procedente.
Existe una regla general y una excepcin.
1) La regla segn el art.30 de la Ley 19.620. La adopcin de que trata este Prrafo
slo proceder cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con residencia
permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan los requisitos legales.
Corresponder al Servicio Nacional de Menores certificar esta circunstancia, sobre la base
de los registros sealados en el artculo 5.
2) La excepcin la seala el inciso 2 del art.30 de la Ley 19.620. Con todo, el juez
podr acoger a tramitacin la solicitud de adopcin de un menor presentada por un
matrimonio no residente en Chile, aun cuando tambin estn interesadas en adoptarlo
personas con residencia permanente en el pas, si median razones de mayor conveniencia
para el inters superior del menor, que expondr fundadamente en la misma resolucin.
Normas aplicables.
Son de dos clases:
1) Ley 19.620. La adopcin de un menor por personas no residentes en Chile se
constituir de acuerdo al procedimiento establecido en el Prrafo Segundo de este Ttulo.
111
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
NORMAS DE PROCEDIMIENTO.
NORMAS COMUNES.
PROCEDIMIENTO.
Se tramitar en PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO, en el que no ser admisible
oposicin. Art.23 inciso 2 de la Ley 19.620.
PRINCIPIO DE RESERVA.
Todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de
documentos a que d lugar la adopcin, SERN RESERVADAS, salvo que los interesados
en su solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario. En este caso, en la sentencia se
dejar constancia de ello y no ser aplicable lo dispuesto en la 1 parte del art.28 inciso 1 de
la Ley 19.620.
No obstar a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los solicitantes, durante
la tramitacin del proceso, a fin de impetrar derechos que les correspondan o realizar
actuaciones en beneficio del menor que tienen bajo su cuidado personal. Art.28 de la Ley
19.620.
NORMAS APLICABLES A LA ADOPCIN POR PERSONAS RESIDENTES EN
CHILE.
JUEZ COMPETENTE.
Ser competente para conocer de la adopcin el juez de letras, con competencia en
MATERIAS DE FAMILIA, del domicilio del menor. Art.23 inciso 1 de la Ley 19.620.
112
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
REQUISITOS DE LA SOLICITUD.
Deben reunirse los siguientes requisitos:
1) Requisitos de la solicitud misma. La solicitud de adopcin deber ser firmada
por todas las personas cuya voluntad se requiera segn lo dispuesto por los artculos 20, 21
y 22.
2) Antecedentes que se deben acompaar a la solicitud.
Son los siguientes:
1.- Copia ntegra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende
adoptar.
2.- Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser
adoptado, dictada en virtud del artculo 8, letras a) o c); o certificados que acrediten las
circunstancias a que se refiere la letra b) del artculo 8, en su caso.
3.- Informe de evaluacin de idoneidad fsica, mental, psicolgica y moral del o los
solicitantes, emitido por alguna de las instituciones aludidas en el artculo 6.
En caso de que dos o ms menores que se encuentren en situacin de ser adoptados
sean hermanos, el tribunal procurar que los adopten los mismos solicitantes.
Si distintas personas solicitan la adopcin de un mismo menor, las solicitudes debern
acumularse, a fin de ser resueltas en una sola sentencia. Art.23 de la Ley 19.620.
RECEPCIN DE LA SOLICITUD A TRAMITACIN.
Recibida por el tribunal la solicitud de adopcin, la acoger a tramitacin una vez
verificado el cumplimiento de los requisitos legales. Art.24 inciso 1, 1 parte de la Ley 19.620.
DILIGENCIAS.
En la misma resolucin ordenar agregar los antecedentes del proceso previo de
susceptibilidad para la adopcin y citar a los solicitantes, con sus antecedentes de
idoneidad y medios de prueba a la audiencia preparatoria, que se llevar a cabo entre los
cinco y los diez das siguientes. Se deber, asimismo, citar al menor, en su caso. Art.24
inciso 1, 2 parte de la Ley 19.620.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL DE FAMILIA.
Si en base a los antecedentes expuestos se acreditan las ventajas y beneficios que la
adopcin le reporta al menor, podr resolver en la misma audiencia. En caso contrario,
decretar las diligencias adicionales que estime necesarias, a ser presentadas en la
audiencia de juicio, la que se realizar dentro de los quince das siguientes. Las diligencias
no cumplidas a la fecha de realizacin de la audiencia se tendrn por no decretadas y el
tribunal proceder a dictar sentencia, sin ms trmite. Art.24 inciso 2 Ley 19.620.
113
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
en estos casos que exista la diferencia mnima de edad mencionada. Si la diferencia de edad
entre los adoptados o entre stos y los hijos de los adoptantes es muy pequea, podr
establecerse como fecha de nacimiento la misma, de modo que aparezcan nacidos en el
mismo da. En caso de que el menor haya nacido antes del matrimonio de los adoptantes, el
juez, prudencialmente, podr establecer como fecha del nacimiento una que concilie la edad
que aparente el menor con la posibilidad de que hubiese sido concebido por los adoptantes.
Estas normas no se aplicarn cuando los solicitantes hubieren renunciado a la reserva del
artculo 28, salvo que hubieren pedido expresamente en la solicitud de adopcin que se
apliquen. La nueva inscripcin de nacimiento del adoptado contendr las indicaciones que
seala el artculo 31 de la Ley 4.808.
3.- Que se cancele la antigua inscripcin de nacimiento del adoptado, tomndose las
medidas administrativas conducentes a mantener en reserva su anterior identidad.
4.- Que se oficie al Servicio Nacional de Menores, si el adoptado o los adoptantes
figuraren en los registros a que se refiere el artculo 5, a fin de que proceda a eliminarlos de
ellos.
5.- Que se oficie, cuando corresponda, al Ministerio de Educacin, a fin de que se
eliminen del registro curricular los antecedentes relativos al menor de edad adoptado y se
incorpore otro registro de acuerdo a la nueva identidad de ste.
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
116
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
incurran en una serie de conductas que se encuentran tipificadas en los art. 39 y 40 de la Ley
19.620. La ley contempla una serie de medidas para efectos de sancionar todas aquellas
conductas que impliquen una violacin al deber de reserva. (Art.39 de la Ley 19.620.)
REVELACIN DE ANTECEDENTES.
Todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de
documentos a que d lugar la adopcin, sern reservadas, salvo que los interesados en su
solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario. Art. 28 de la Ley 19.620.
El funcionario pblico que revele antecedentes de que tenga conocimiento en razn de
su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados o permita que otro los revele, ser
sancionado con la pena de suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio y multa de
seis a veinte unidades tributarias mensuales. En caso de reiteracin de la conducta sealada
en el inciso anterior, la pena ser la de inhabilitacin absoluta para cargos u oficios pblicos
en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. La
misma pena se aplicar si en razn de la revelacin se ocasionare grave dao al menor o a
sus padres biolgicos o adoptivos. Art.39 Ley 19.620.
OBTENCIN FRAUDULENTA DE UN MENOR.
El que, con abuso de confianza, ardid, simulacin, atribucin de identidad o estado
civil u otra condicin semejante, obtuviere la entrega de un menor para s, para un tercero o
para sacarlo del pas, con fines de adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor
en cualquiera de sus grados y multa de diez a veinte unidades tributarias mensuales. Art.41
Ley 19.620.
REQUERIMIENTO DE CONTRAPRESTACIONES PARA FACILITAR LA ENTREGA
DE UN MENOR EN ADOPCIN.
El que solicitare o aceptare recibir cualquier clase de contraprestacin por facilitar la
entrega de un menor en adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en su
grado mnimo a medio y multa de diez a quince unidades tributarias mensuales.
El funcionario pblico que incurriere en alguna de las conductas descritas en el
presente artculo ser sancionado de conformidad al inciso anterior, si no le correspondiere
una pena superior de conformidad a lo dispuesto en los prrafos 4 y 9 del Ttulo V del Libro
II del Cdigo Penal. Art.42 Ley 19.620.
Lo dispuesto en el artculo anterior no ser aplicable a aquellas personas que
legtimamente solicitaren o aceptaren recibir una contraprestacin por servicios profesionales
que se presten durante el curso de los procedimientos regulados en esta ley, sean stos de
carcter legal, social, psicolgico, psiquitrico, u otros semejantes. Art.43 de la Ley 19.620.
CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE.
119
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
123
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
2 Si la tuicin del hijo no ha sido confiada por el juez a alguno de sus padres ni a un
tercero, aqul no podr salir sin la autorizacin de ambos padres, o de aquel que lo hubiere
reconocido, en su caso.
3 Confiada por el juez la tuicin a uno de los padres o a un tercero, el hijo no podr
salir sino con la autorizacin de aquel a quien se hubiere confiado.
4 Regulado el derecho a que se refiere el artculo 229 del Cdigo Civil, por sentencia
judicial o avenimiento aprobado por el tribunal, se requerir tambin la autorizacin del padre
o madre a cuyo favor se estableci.
5 El permiso a que se refieren los incisos anteriores deber prestarse por escritura
pblica o por escritura privada autorizada por un Notario Pblico. Dicho permiso no ser
necesario si el menor sale del pas en compaa de la persona o personas que deben
prestarlo.
6 En caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo plausible se negare la
autorizacin por uno de aquellos que en virtud de este artculo debe prestarla, podr ser
otorgada por el juez de letras de menores del lugar en que tenga su residencia el menor. El
juez, para autorizar la salida del menor en estos casos, tomar en consideracin el beneficio
que le pudiere reportar y sealar el tiempo por el que concede la autorizacin.
7 Expirado el plazo a que se refiere el inciso anterior sin que el menor,
injustificadamente, vuelva al pas, podr el juez decretar la suspensin de las pensiones
alimenticias que se hubieren decretado.
8 En los dems casos para que un menor se ausente del pas requerir la
autorizacin del juzgado de letras de menores de su residencia.
Tribunal competente.
Juzgado con competencia en materias de familia, del domicilio del demandado. Art.8
N11 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
3] EL DERECHO Y DEBER DE CORRECCIN DEL HIJO.
Los padres tendrn la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe
su salud ni su desarrollo personal.
Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a
peticin de cualquiera persona o de oficio, decretar medidas en resguardo del hijo, sin
perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la infraccin.
Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrn solicitar al tribunal
que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el
cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho aos de edad.
Las resoluciones del juez no podrn ser modificadas por la sola voluntad de los
padres. Art.234 del Cdigo Civil.
La facultad de correccin se extiende a quien tenga el cuidado personal del hijo. Art.
235 del Cdigo Civil.
124
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Con lo cual se suprime la facultad de castigar, velando por el inters superior del nio
y de acuerdo con la siguiente legislacin:
- Tratados Internacionales (Convencin sobre los Derechos del nio, art.19 N1).
- Cdigo Civil.
- Ley de Menores.
- Ley de Violencia Intrafamiliar.
4] EL DERECHO Y DEBER DE CUIDADO PERSONAL.
Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal
de la crianza y educacin de sus hijos.
El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el matrimonio, reconocido
por uno de los padres, corresponde al padre o madre que lo haya reconocido. Si no ha sido
reconocido por ninguno de sus padres, la persona que tendr su cuidado ser determinada
por el juez. Art.224 del Cdigo Civil
Para determinar a quien le corresponde el cuidado personal hay que distinguir:
1 Hijo de filiacin indeterminada.
Esta situacin se presenta cuando no existe matrimonio y no ha sido reconocido por
ninguno de sus padres, debiendo el juez establecer la persona a quien corresponda su
cuidado, art.224 inciso 2 del Cdigo Civil.
2 Hijo de filiacin determinada respecto de uno de los padres.
El cuidado del hijo le corresponder al que lo hubiere reconocido, art.224 inciso
2 del Cdigo Civil, a menos que este privado del cuidado personal por haberse
verificado el reconocimiento judicialmente con oposicin del padre o madre, art.203
del Cdigo Civil.
Sin embargo, y siguiendo la idea de ser una sancin la que se consagra en este
artculo, el legislador deja subsistente todos los deberes u obligaciones que vayan en
beneficio del hijo y de sus descendientes, art.203 inciso 2 del Cdigo Civil.
Por lo tanto debemos concluir que estamos frente a un padre o una madre, que no
tendr la tuicin, ni la patria potestad, ni derechos hereditarios respecto del hijo que no quiso
reconocer y, sin embargo, debern darle alimentos, mantener una relacin directa, con l si
estima que es conveniente para los intereses del hijo, etc.
3 Hijo de filiacin determinada respecto de ambos padres, pero ha fallecido
alguno de ellos.
En este caso toca el cuidado personal al padre o madre sobreviviente, art. 224 inciso
1 del Cdigo Civil.
4 Hijo de filiacin determinada respecto de ambos padres que viven juntos.
Toca de consuno el cuidado de los hijos, art.224 del Cdigo Civil.
5 Hijo de filiacin determinada respecto de ambos padres que viven separados.
125
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos.
No obstante, mediante escritura pblica, o acta extendida ante cualquier oficial del
Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los
treinta das siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de comn acuerdo,
podrn determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda al padre. Este
acuerdo podr revocarse, cumpliendo las mismas solemnidades.
En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato,
descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su cuidado personal al otro de los
padres. Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese
contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo
hacerlo.
Mientras una subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra
posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros. Art.225 del Cdigo
Civil, las situaciones son:
1 En primer lugar, de acuerdo al art.225 del Cdigo Civil, habr que estarse al
acuerdo de los padres.
2 En segundo lugar, si no hay acuerdo, se aplica la norma legal del art.225 del Cdigo
Civil, de acuerdo con el cual corresponde a la madre el cuidado personal de los hijos.
3 En tercer lugar, el juez puede en todo caso, es decir, an cuando existe convencin
entre los padres o mandato legal a favor de la madre, determinar cuando el inters del hijo lo
haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, entregar el cuidado
personal al otro padre.
Podr el juez, en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, confiar el
cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes.
En la eleccin de estas personas se preferir a los consanguneos ms prximos, y
sobre todo, a los ascendientes. Art.226 del Cdigo Civil.
Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados en las reglas anteriores se
revocarn por la cesacin de la causa que haya dado motivo a ellas, y podrn tambin
modificarse o revocarse, en todo caso y tiempo, si sobreviene motivo justo, y se cumple con
los requisitos legales.
En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atender, como consideracin
primordial, al inters superior del hijo, y tendr debidamente en cuenta sus opiniones, en
funcin de su edad y madurez. Art.242 del Cdigo Civil.
Juicio sobre relacin directa y regular con el hijo.
Corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver las causas relativas al
derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el cuidado personal del hijo, a
mantener con ste una relacin directa y regular. Art.8 N2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales
de Familia.
En las materias a que se refieren los artculos precedentes, el juez oir a los hijos y a
126
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
los parientes.
Las resoluciones que se dicten, una vez ejecutoriadas, se subinscribirn en la forma y
plazo que establece el artculo 225. Art.227 del Cdigo Civil. Para el caso de or a los
parientes se aplica el art.42 del Cdigo Civil.
El juicio se tramitar segn la reglas del juicio ordinario en materias de tribunales de
familia del art.54 y Ss., de la Ley 19.968.
Se debern considerar las reglas que seala la Ley 16.618 sobre Menores en su
art.48, a saber:
1] En caso de que los padres del menor vivan separados, y no hubieren acordado la
forma en que el padre o madre que no tuviere el cuidado personal del hijo mantendr con l
una relacin directa y regular, cualquiera de ellos podr solicitar al juez de letras de menores
que la regule. Asimismo, podr pedir al tribunal que modifique la regulacin que se haya
establecido de comn acuerdo o por resolucin judicial, si fuere perjudicial para el bienestar
del menor.
2] Si se sometiere a decisin judicial la determinacin de la persona a quien
corresponder ejercer el cuidado personal del menor, y no se debatiere la forma en la que
ste se relacionar con el padre o madre que quede privado de su cuidado personal, la
resolucin se pronunciar de oficio sobre este punto, con el mrito de los antecedentes que
consten en el proceso.
3] Cuando, por razones imputables a la persona a cuyo cuidado se encuentre el
menor, se frustre, retarde o entorpezca de cualquier manera la relacin en los trminos en
que ha sido establecida, el padre o madre a quien le corresponde ejercerla podr solicitar la
recuperacin del tiempo no utilizado, lo que el tribunal dispondr prudencialmente.
4] En caso de que el padre o madre a quien corresponda mantener la relacin con el
hijo dejase de cumplir, injustificadamente, la forma convenida para el ejercicio del derecho o
la establecida por el tribunal, podr ser instado a darle cumplimiento, bajo apercibimiento de
decretar su suspensin o restriccin, lo que no obstar a que se decreten apremios cuando
procedan de conformidad al inciso tercero del artculo 66.
5] Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, la suspensin o restriccin del
ejercicio del derecho por el tribunal proceder cuando manifiestamente perjudique el
bienestar del hijo. Si se acompaan antecedentes graves y calificados que lo justifique, podr
accederse provisionalmente a la solicitud. La resolucin del tribunal deber ser fundada y,
cuando sea necesario para su adecuado cumplimiento, podr solicitarse que se ponga en
conocimiento de los terceros que puedan resultar involucrados, como los encargados del
establecimiento educacional en que estudie el menor.
6] El juez, luego de or a los padres y a la persona que tenga el cuidado personal del
menor, podr conferir derecho a visitarlo a los parientes que individualice, en la forma y
condiciones que determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia para el menor; y
podr, asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar.
La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha
nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su
cnyuge. Art.228 del Cdigo Civil.
127
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
LA PATRIA POTESTAD.
CONCEPTO.
"La patria potestad es un conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre
o la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos eventuales del hijo que est
por nacer. Art.243 del Cdigo Civil.
CARACTERSTICAS DE LA PATRIA POTESTAD.
1.- Es un conjunto de derechos que le corresponde a los padres.
2.- Impone ciertos deberes a los padres.
3.- Sus reglas no obstan al rgimen de bienes que pudiese existir entre los padres.
Art.247 del Cdigo Civil.
OBJETO DE LA PATRIA POTESTAD.
La patria potestad recae sobre los hijos menores no emancipados, y sobre los
derechos eventuales del hijo que est por nacer; debiendo este ltimo reunir los requisitos de
nacer y vivir, segn el art.77 del Cdigo Civil, estos derechos se encuentran en suspenso
hasta que se produzca el nacimiento. Comprenden derechos y obligaciones de los padres.
TITULARES EN EL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD.
Debemos distinguir varias situaciones, manteniendo el fin ltimo proteger el inters del
nio.
a.- Si los padres viven juntos.
1.- En primer trmino, se puede determinar convencionalmente, predominando el
principio de autonoma de la voluntad.
Segn el art.244 del Cdigo Civil, los padres pueden convenir que ella corresponda al
padre, o a la madre o a ambos conjuntamente.
Esta convencin es solemne, ya que debe constar por escritura pblica o acta
extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil, la que debe inscribirse al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los 30 das siguientes a su otorgamiento.
2.- En segundo trmino, se aplica la regla general, segn la cual a falta de acuerdo,
corresponde al padre el ejercicio de la patria potestad, art.244 inciso 2 del Cdigo Civil. En
defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, sta pasa al otro de los padres.
3.- En tercer trmino, se aplica la determinacin judicial, dado que siempre podr
128
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
As, perdern la administracin: 1) En caso que el padre o la madre, o bien ambos, se haya
hecho culpable de dolo, o de grave negligencia habitual, y as se establezca por sentencia
judicial (que deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo); y 2)
Cuando se suspende la patria potestad.
3) Bienes a los que se extiende la responsabilidad. 1) Se extiende a la propiedad
y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la administracin, pero no el goce; y 2)
Se limita a la propiedad cuando el padre o madre ejercen ambas facultades sobre los bienes
del hijo. Art.256 inciso 2 del Cdigo Civil.
4) Caso de impedimento. Depender: 1) Cuando uno de los padres es privado de la
administracin, la tendr el otro; y 2) Si ninguno de ellos la tuviese, la propiedad plena
pertenecer al hijo, y se le dar un curador para la administracin. Art.258 inciso 2 del Cdigo
Civil.
5) Rendicin de cuentas. Situacin prevista en el art.259 del Cdigo Civil, obliga a
los padres, al trmino de la patria potestad, a poner en conocimiento de sus hijos la
administracin que hayan ejercicio sobre sus bienes.
Extincin del derecho legal de goce.
1) Por cesar la patria potestad, sin perjuicio de pasar al otro padre. Art.244 inciso final
del Cdigo Civil.
2) Por suspenderse la patria potestad. Art.257 inciso 2 y art.244 inciso final del
Cdigo Civil.
3) Por privarse al padre o la madre, en su caso, de la administracin de los bienes
por ser culpable de dolo o de grave negligencia habitual. Art.253, 257 y 258 del Cdigo Civil.
Hay que recordar que, al trmino de la patria potestad, los padres debern rendir
cuentas de la administracin que hayan ejercido sobre los bienes de los hijos.
2.- DERECHO DE ADMINISTRAR LOS BIENES DEL HIJO.
Regla general.
La regla general, en esta materia es que quien tiene el derecho legal de goce
tiene tambin la administracin, art.253 del Cdigo Civil. Si uno de ellos se encuentra
impedido pasa al otro y si ambos lo estn, se designar un curador para la
administracin, pasando la propiedad plena a manos del hijo.
Lmites a la administracin de los bienes del hijo.
Los lmites a la administracin de los bienes del hijo son los siguientes:
1.- Peculio profesional. Lo administra libremente el hijo, excepto en la
enajenacin y gravamen de sus bienes races, para la cual necesita autorizacin
judicial.
131
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- Enajenacin y gravamen de los bienes races del hijo para lo cual se requiere
autorizacin judicial con conocimiento de causa. Art.254 del Cdigo Civil.
3.- Enajenacin de los derechos hereditarios del hijo que requiere autorizacin
judicial dada con conocimiento de causa. Art.255 del Cdigo Civil.
4.- Se aplican las mismas limitaciones que existen para los guardadores en la
donacin de los bienes del hijo; en el arrendamiento de los bienes del hijo por largo
tiempo; y en la aceptacin y repudiacin de una herencia deferida al hijo.
Responsabilidad del padre o madre en la administracin.
Responden hasta culpa leve, en la administracin de los bienes del hijo y la
responsabilidad se extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes en que tiene la
administracin pero no el goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades,
art.256 del Cdigo Civil.
Trmino de la administracin.
La administracin termina.
1.- En el evento que el padre o madre, o ambos, se hayan hecho culpables de dolo o
grave negligencia habitual, art.257 inciso 1 del Cdigo Civil. El dolo o grave negligencia
habitual debe estar establecido por sentencia judicial, la que debe subinscribirse al margen
de la inscripcin de nacimiento del hijo.
2.- Con la emancipacin.
3.- Con la suspensin de la patria potestad.
3.- DERECHO DE REPRESENTAR AL MENOR.
Corresponde al que ejerce la patria potestad. Sin embargo, de acuerdo al art.262 del
Cdigo Civil, el hijo menor adulto, puede libremente otorgar testamento y reconocer hijos.
Adems, podr contraer matrimonio y ser mandatario.
El hijo impber slo podr actuar a travs de su representante legal. Sin embargo, el
hijo menor adulto podr actuar en la vida jurdica representado o autorizado. La autorizacin
puede ser expresa o tcita, salvo que la ley requiera que sea en forma solemne. La negativa
de quien ejerce la patria potestad no puede ser suplida por la autorizacin judicial, ya que no
hay texto expreso para ello.
Los actos de los hijos que no hubieren sido autorizados o ratificados por quien ejerce
la patria potestad, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial, si lo
tienen, art. 260 del Cdigo Civil.
De acuerdo con el art.261 del Cdigo Civil Si entre los padres hubiere sociedad
conyugal, los actos y contratos que el hijo celebra fuera de su peculio profesional o industrial,
y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito, o lo que
estos efecten en representacin del hijo, obligan directamente al padre o madre en
conformidad a las disposiciones de ese rgimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta
concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o contratos.
132
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
FORMA DE EFECTUARSE.
1) Regla General. La suspensin debe ser decretada por los Tribunales de Familia,
segn el Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia. Art.8 N3 y 55 de la Ley
19.968.* Con conocimiento de causa, despus de odos los parientes, el Defensor de
Menores y el hijo cuando el juez lo estime necesario. Art. 268 del Cdigo Civil.
2) Excepcin. Cuando la causal invocada es la de menor edad en que se produce de
pleno derecho. Art.268 del Cdigo Civil.
EFECTOS DE LA SUSPENSIN.
Est depender:
1) Si se suspende respecto de uno. La patria potestad la ejercer el otro padre,
respecto de quien se suspender por las mismas causales.
2) Si se suspende respecto de ambos. En tal caso el hijo quedar sujeto a la
guarda. Art.267 inciso final del Cdigo Civil.
Modificado por la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que comienza a regir el 1 de octubre de 2005.
134
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
CESE DE LA SUSPENSIN.
El juez, en inters del hijo, podr decretar que el padre o la madre recuperen la patria
potestad cuando hubiere cesado la causa que motiv la suspensin. La resolucin que
decrete o deje sin efecto la suspensin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo. Art. 268 inciso final del Cdigo Civil.
LA EMANCIPACIN.
CONCEPTO.
Es el hecho que le pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de ambos,
segn sea el caso. Art. 269 del Cdigo Civil.
TRIBUNAL COMPETENTE.
Es competente para conocer la emancipacin el Tribunal de Familia, segn el
Procedimiento Ordinario de los Tribunales de Familia. Art.8 N4 y 55 de la Ley 19.968.
CLASIFICACIN DE LA EMANCIPACIN.
1.- Legal.
2.- Judicial.
VEAMOS:
1.- LEGAL.
Es la que tiene lugar por alguna causal del art. 270 del Cdigo Civil.
a.- Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad
a otro.
b.- Por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso, de
los bienes del padre o madre desaparecida, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria
potestad.
c.- Por el matrimonio del hijo.
d.- Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos.
2.- JUDICIAL.
Seala el art.271 del Cdigo Civil, es la que se adopta por el juez por decreto de este.
a.- Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda
135
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
EL ESTADO CIVIL.
CONCEPTO.
Posicin permanente que ocupa un individuo en la sociedad, que depende
formalmente de sus relaciones de familia y que lo habilitan para ejercer ciertos derechos y
contraer ciertas obligaciones. (Jurisprudencia)
El Cdigo Civil, en el art.304 define el Estado Civil, esta definicin es vaga e imprecisa
e incluso dada su ambigedad podra confundirse con una definicin de capacidad lo que no
debe de hacerse porque si bien la capacidad en cuanto capacidad de goce es tambin un
atributo de la personalidad.
El estado civil corresponde a un estado permanente que ocupa un individuo en la
sociedad, en cambio, la capacidad es una aptitud de una persona de adquirir o ejercer
derechos por si misma y contraer obligaciones.
CARACTERSTICAS.
1.- Todo individuo tiene estado civil, pues es un atributo de la personalidad, si bien
todo individuo tiene un estado civil no slo se tiene un estado civil, ya que se tiene el estado
civil segn el criterio a que se atiende, ejemplo:
Si se atiende al matrimonio Casado, divorciado o soltero.
Nadie puede tener dos estados civiles atendiendo al mismo criterio.
2.- El estado civil es uno e indivisible, nadie puede ser soltero unas horas y casado
136
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
otras.
3.- El estado civil es permanente, es decir, el estado civil existe y se mantiene
mientras no se produzca un hecho que determine su cambio, no se pasa de la calidad de
soltero a la de casado por un hecho, que el estado civil sea permanente no significa
perpetuidad, sino que slo significa permanencia no transitoria.
4.- El estado civil no es comerciable por lo que el no es transferible, ni tampoco es
renunciable. Si bien no se puede renunciar a un determinado estado civil si se puede
renunciar a los derechos a que conlleve el estado civil. El estado civil de hijo matrimonial es
irrenunciable. El art.2450 Cdigo Civil, demuestra esta afirmacin al decir que no se puede
transigir al estado civil de las personas, pero si se puede transigir sobre las consecuencias
de ese estado civil.
5.- Es exclusivo de las personas naturales. Como atributo de la personalidad.
6.- Es irrenunciable.
7.- Es intransigible. Art.2450 del Cdigo Civil.
8.- Es imprescriptible. Art.2498 del Cdigo Civil.
9.- Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a arbitraje. Art.230 y
art.357 N7 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
FUENTES DEL ESTADO CIVIL.
Son:
1.- La ley.
2.- Ciertos hechos ajenos a la voluntad humana, pero no son hechos jurdicos por
ejemplo la muerte que determina la condicin de viudez que corresponde al cnyuge que
sobrevive.
3.- Hechos de la voluntad o actos jurdicos, tales como el matrimonio que por
definicin es un contrato, o el reconocimiento voluntario de un hijo.
4.- La sentencia judicial, en el caso de aquellas sentencias judiciales que declaran o
establecen la calidad de hijos no matrimoniales.
EFECTOS DEL ESTADO CIVIL.
1.- Da origen al parentesco.
2.- Da origen a derechos y obligaciones.
ACCIONES QUE PROTEGEN AL ESTADO CIVIL.
El estado civil est protegido por las llamadas acciones de estado las cuales se
intentan cuando se produce una cuestin de estado civil. Estas pueden presentarse:
1.- Cuando se reclama el reconocimiento de un estado civil que se tiene pero del
137
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
cual no se est en posesin, tal es el caso del art.320 del Cdigo Civil.
2.- Cuando se impugna un estado civil, en este caso se est en posesin de un
estado civil determinado, pero alguien discute la legitimidad de tal posesin, Ej. Impugnacin
de maternidad o paternidad.
CARACTERES DE LAS ACCIONES DE ESTADO CIVIL.
Segn se ha visto el estado civil no puede ser cedido ni objeto de prescripcin,
idnticas caractersticas presentan las acciones de estado civil.
De la indivisibilidad del estado civil resulta la indivisibilidad de las acciones de estado
civil.
TITULARES DE ESTAS ACCIONES.
En doctrina siempre pueden ejercerlas las personas cuyo estado civil es
controvertido.
En principio ellas no pasan a los herederos a menos que sirvan de base a una
accin de CARCTER PATRIMONIAL. {Hernn Troncoso Larronde} *
COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES EN MATERIA DE ACCIONES DE ESTADO
CIVIL.
El conocimiento de los juicios sobre estado civil corresponde a los tribunales civiles
ordinarios (o tribunales de familia). La jurisdiccin criminal no obliga en esta materia a los
tribunales en lo civil, sino por el contrario son las decisiones de estos ltimos tribunales las
que se imponen a aquellas. As, si en un asunto criminal se plantea una cuestin de estado
civil, es l en lo civil el que debe conocer de ella y mientras no se la resuelva, el tribunal que
ejerciere jurisdiccin en lo penal no puede resolver la cuestin penal en que incide. Art.171
del Cd. Procesal Penal.
REGLAS QUE RIGEN LA PRUEBA DEL ESTADO CIVIL.
Como se establece el estado civil es unipersonal, en el Ttulo XVII del Libro I del
Cdigo Civil, art.304 y Ss., particularmente el art.305 y 389 del Cdigo Civil tenemos que los
medios probatorios del estado civil ron:
1.- Partida de nacimiento, de matrimonio, de defuncin.
2.- Otros documentos igualmente autnticos.
3.- Fallo judicial que determine la filiacin
4.- Declaracin de testigos presenciales.
5.- Posesin notoria del estado civil de que se trata.
*
Hernn Troncoso Larronde, es profesor titular de la ctedra de Derecho Civil de la Universidad de Concepcin.
138
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
141
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
partida por falta de identidad es preciso distinguir segn si el que la invoca adems de la
partida est en posesin del estado civil de que ella da constancia, o si no existe esa
posesin. En el primer caso el que pretende que la partida no corresponde al que la exhibe le
tocar acreditar la falta de identidad. En cambio, si el que no est en posesin del estado civil
lo reclama, deber probar que es ella la persona a quin se refiere la partida.
RECTIFICACIN ADMINISTRATIVA DE LAS PARTIDAS.
El art.17 de la Ley 4.808 en sus ltimos cuatro incisos faculta al Director General del
Registro Civil para ordenar por va administrativa y sin necesidad de sentencia judicial la
rectificacin de partidas que contengan omisiones o errores manifiestos. Luego
exclusivamente cuando el error u omisin es manifiesto puede ordenarla dicho funcionario.
La rectificacin administrativa slo pueda pedirla la persona a quin se refiera la partida, sus
representantes legales y sus herederos. Art.18 de la Ley 4.808.
Para el Director del Registro Civil es facultativo ordenar la rectificacin, la ley dice
podr, con lo cual indica que es una facultad discrecional de l.
El art.17 inciso 4 de la Ley 4.808 dice es error u omisin manifiesto, cuando:
1.- La sola lectura de la respectiva inscripcin.
2.- Los antecedentes que dieron origen a la inscripcin.
3.- Los antecedentes que complementan la inscripcin.
RECTIFICACIN JUDICIAL DE LAS PARTIDAS.
La regla general, es la rectificacin judicial de partida, slo excepcionalmente y
exclusivamente en caso de errores u omisiones manifiestas se aplica la administrativa. Se
exige que la rectificacin sea judicial por la gravedad que tiene alterar una partida, por las
consecuencias jurdicas que de ello pueden seguirse.
La rectificacin de partida slo puede pedirla las personas a quienes ella se refiera,
sus representantes legales y sus herederos, art.18 inciso 1 de la Ley 4.808, es un acto de
jurisdiccin voluntaria, art.18 inciso 2 de la Ley ya citada. Si se deduce oposicin a la
rectificacin de partida por legtimo contradictor, el asunto se torna contencioso y se sujeta a
los trmites del juicio que corresponda.
La ley seala un trmite obligatorio en las gestiones de rectificacin judicial de partida,
debe orse a la Direccin General del Registro Civil, para lo cual se le remitirn los
antecedentes completos; slo puede prescindirse de dicho informe en el caso de error
manifiesto, o reconocimientos de hijo art.18 inciso final de la Ley 4.808.
2.- OTROS DOCUMENTOS AUTNTICOS.
La procedencia de la prueba de documentos autnticos est autorizada por el inciso 1
del art.309 del Cdigo Civil.
143
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- Continua. Seala el art.312 Cdigo Civil: Para que la posesin notoria del
estado de matrimonio se reciba como prueba del estado civil, deber haber durado diez aos
continuos, por lo menos.
Manifiesta el art.313 Cdigo Civil: La posesin notoria del estado de matrimonio se
probar por un conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo
irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta
de la respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera
encontrarse".
La posesin notoria en la filiacin.
La posesin notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferir a las
pruebas periciales de carcter biolgico en caso de que haya contradiccin entre una y otras.
Si embargo, si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo
de aplicar la regla anterior, prevalecern las pruebas de carcter biolgico. (Art.201 del
Cdigo Civil.)
VALOR DE LA SENTENCIA EN MATERIA DE ESTADO CIVIL.
Seala el art.3 del Cdigo Civil, este principio general del efecto relativo de la
sentencia esta modificado por el art.315 Cdigo Civil (efecto erga omnes) este efecto de la
sentencia es consecuencia de la indivisibilidad del estado civil, para que se cumpla este
efecto es necesario que la sentencia cumpla con los requisitos del art.316 Cdigo Civil.
1.- Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada. Relacionado con el art.174
del Cd. Proc. Civil.
2.- Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor (es el que tiene inters
principal en el pleito), art.317 y 318 del Cdigo Civil.
Legtimo contradictor slo sern las personas sealadas en el art.317 del Cdigo Civil,
que seala: Legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el
hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra
el hijo.
Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en
contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del
fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla.
Si los herederos fueren varios, el fallo dictado a favor o en contra de cualquiera de
ellos aprovecha o perjudica a los dems coherederos que citados no comparecieron. Pero,
para que este fallo afecte a los dems coherederos es requisito que hayan sido citados, si no
lo han sido, la sentencia no los afectar.
3.- Que no haya habido colusin en el juicio. (Colusin es el acuerdo entre el
litigante para obtener un resultado determinado y privado) art.319 Cdigo Civil.
Las partes no deben haberse puesto de acuerdo, el fallo debe haberse obtenido
legtimamente. En relacin con este elemento el art.319 del Cdigo Civil indica que la prueba
de la colusin en el juicio no puede alegarse sino dentro del plazo de cinco aos que siga
145
El Matrimonio.
______________________________________________________________________________________________________________________________________________
146