Anda di halaman 1dari 41

PROF.

NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

I
Evoluo Histrica
1. A famlia no Direito Romano
A famlia brasileira, sofreu as influncias da famlia Romana, Cannica e Germnica.
pater famlias potestas ascendente (homem) comum vivo mais velho.
Exercia a sua autoridade sobre todos os seus descendentes no emancipados.
Era uma pessoa sui juris e os que recebiam ordens, ou seja, sujeitos autoridade
do pater, eram dominados de alieni iuris
Casamento com manus

mulher entra na famlia marital.

Casamento sem manus

mulher continuava sob a autoridade paterna.

2. A famlia no direito cannico


Os canonistas sempre opuseram-se ao divrcio, considerando-o um instituto contrrio
prpria ndole da famlia e ao interesse dos filhos, cuja formao prejudica.
quod Deus conjunxit homo non separet
Divrcio Romano diferente da Separao Cannica

Autoridade Judiciria

Autoridade Religiosa (Bispo)

3. Direito de Famlia antes do Cdigo Civil Brasileiro


Em Portugal, alvar 12.09.1564 Conclio Tridentino autoridades eclesisticas eram
competentes nos assuntos de famlia.
1595

Ordenaes Filipinas houve sensvel diminuio de prestgio eclesistico.

4. A famlia no Cdigo Civil de 1916


arts. 180 a 484, CC
5. A famlia na Constituio Federal de 1988
Art. 226
6. Projeto de Cdigo Civil
7. Novo Cdigo Civil publ. 11.01.2002 vig. 11.01.2003
Lei 10.406/02 arts. 1511 a 1783
II
1. Conceito de famlia em sentido lato - uma entidade formada por todas aquelas
pessoas ligadas por vnculo de sangue, ou seja, todas aquelas pessoas provindas de um
tronco ancestral comum.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

1.a Conceito de famlia em sentido estrito - a famlia um conjunto de pessoas


compreendidas pelos pais e sua prole. ( a maioria das leis se refere a esta )
A famlia constitui a base de toda a estrutura da sociedade. Portanto merece a proteo do
Estado. (artigo 226 C.F.)
No Direito de Famlia necessrio a interveno do Ministrio
Pblico, porque um direito indisponvel, pois tem proteo do
Estado, tendo em vista que a famlia constitui a base da sociedade
2. A entidade Familiar se origina
do casamento
da unio estvel (art. 226, parg. 3 da C. F.)
da comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes (art. 226, parg.
4 da C. F.)
3. Direito de Famlia o complexo dos princpios que regulam a celebrao do
casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as relaes entre pais e filhos, o
vnculo de parentesco e os institutos complementares da tutela, curatela e ausncia. (Clvis
Bevilqua)
4.Objetivo
direito de famlia tem por objeto a exposio dos princpios de direito que regem as
relaes de famlia, do ponto de vista da influncia dessas relaes no s sobre as
pessoas como sobre os bens. (Lafayette Rodrigues Pereira)
Os direitos de famlia so de carter patrimonial ou extrapatrimonial
patrimonial - so os direitos reais e obrigacionais que emanam das relaes familiares.
Reais - o direito de usufruto que os pais tm sobre os bens do filho
menor.
Obrigacionais - o direito aos alimentos que os ascendentes tm
reciprocamente uns em relao aos outros.
extrapatrimonial - os direitos e deveres que existem entre marido e mulher, como o de
fidelidade.
5. Caractersticas do Direito de Famlia
Personalssima (irrenunciveis, intransferveis - no pode renunciar ao seu pai ou filho,
no transfere de nome)
Formalista (exige solenidades especiais para a prtica dos atos fundamentais como o
casamento, o reconhecimento de filho e a adoo)
Elemento Social e tico (base de toda a organizao social)
6. Direito de Famlia se divide em:
Direito Matrimonial (normas referentes ao casamento, como a promessa de
matrimnio, as formalidades do casamento, os impedimentos, a celebrao, a
invalidade, os direitos e deveres dos cnjuges, o regime de bens, a dissoluo da
sociedade conjugal e do casamento)
Direito de Parentesco (regula as relaes pessoais e patrimoniais entre parentes, como
o dever que os pais tm de sustento; o exerccio do ptrio poder e a obrigao de prestar
alimentos)
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

Direito Assistencial (regula as relaes da famlia com o Estado, tendo este objetivo de
dar proteo a instituio familiar)
III
1. CONCUBINATO
1.a Derivado do latim cubinatus, concubantis - que significa aquele que se deita ou
dorme com algum, mantendo relao carnal.
1.b Definio - a unio estvel entre homem e mulher, sem contudo estarem ligados pelo
vnculo do casamento.
1.c O concubinato pode ser puro ou impuro (antes da vigncia do CC/02)
puro - se apresentar como uma unio duradoura, sem casamento civil, entre homem e
mulher livres e desimpedidos, ou seja, no comprometidos por deveres matrimoniais ou
por outra ligao concubinria. Ex: solteiros, vivos, separados judicialmente e
divorciados.
Impuros - se um dos amantes ou ambos esto comprometidos ou impedidos legalmente
de se casar. Ex.: adulterino, se o homem casado mantm, ao lado da famlia legtima,
outra ilegtima, e incestuoso, se houver parentesco prximo entre os amantes.
1.d Cdigo Civil art. 1727
2. UNIO ESTVEL
Artigo 226 da Constituio Federal - A famlia, base da sociedade, tem especial proteo
do Estado.
Pargrafo 3 Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a Unio Estvel entre
homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em
casamento. (Regulado pela Lei n 9.278/96)
Pargrafo 4 Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por
qualquer dos pais e seus descendentes.
Pargrafo 7 (Comentar - vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies
oficiais ou privadas, quanto ao planejamento familiar, pois de livre deciso do casal)
Artigo 227, pargrafo 6 (igualdade dos filhos) - Comentar
2.a Unio Estvel reconhecida (artigo 1 da lei n 8.971/94 art. 1.723 e ss do CC)
solteiros
separados judicialmente (argumentar que no podem converter em casamento)
divorciados
vivos
2.c Caractersticas da Unio Estvel (artigo 1, da Lei n 9.278/96 art. 1.723 e ss do
CC)
entre mulher e homem
convivncia duradoura
notoriedade ( pblica e contnua - reconhecido pela sociedade, pois no tem seu incio
em um documento, mas sim em um fato)
objetivo de constituir famlia
Smula 382 do STF: A vida em comum sob o mesmo teto, more uxorio, no
indispensvel caracterizao do concubinato.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

Unio Estvel diferente de casamento (pois o mesmo artigo 226, pargr. 3 da C. F., prev
que a lei dever facilitar a converso da unio estvel em casamento)
IV
Esponsais ou promessa de casamento
Os esponsais eram definidos no direito romano como a promessa mtua e recproca de
casamento futuro. Tratava-se de um contrato verbal (sponsio) que se realizava em forma
no muito diferente do atual noivado. O compromisso de casamento se fazia com o
assentimento dos pais dos noivos perante parentes e amigos, dando o noivo noiva o anel
esponsalcio. O rompimento do noivado dava margem a uma ao de perdas e danos (actio
de sponsu).
No tendo o Cdigo Civil regulado os esponsais, houve dvidas quanto validade dos
mesmos no direito brasileiro.
Alguns autores:
Atos da vida social - quando violados no gera indenizao
contratos preliminares - cuja violao injustificada d margem a uma ao de
indenizao
A jurisprudncia tem todavia mandado indenizar, em caso de rupturas injustificada de
noivado, as despesa feitas com a compra de mveis para o casal e o prejuzo decorrente do
abandono do emprego pela noiva, a pedido do noivo, afim de melhor atender aos seus
encargos de famlia.
V
CASAMENTO
1.Conceito o vnculo jurdico entre o homem e a mulher que visa o auxlio mtuo
material e espiritual, de modo que haja uma integrao fisiopsquica e a constituio de
uma famlia legtima.
Portanto, o matrimnio no apenas a formalizao ou legalizao da unio sexual, mas
a conjuno de matria e esprito de dois seres de sexo diferente para atingirem a
plenitude do desenvolvimento de sua personalidade, atravs do companheirismo e do
amor.
2.Natureza Jurdica do Casamento
a)Concepo contratualista - originria do direito cannico - para essa corrente, o
matrimnio um contrato civil, regido pelas normas comuns a todos os contratos,
ultimando-se e aperfeioando-se apenas pelo simples consentimento dos nubentes, que h
de ser recproco e manifesto por sinais exteriores. H civilistas que vislumbram no
casamento um contrato especial ou sui generis.
b) Concepo institucionalista - v no matrimnio um estado em que os nubentes
ingressam. O casamento tido como uma grande instituio social, refletindo uma
situao jurdica que surge da vontade dos contraentes, mas cujas normas, efeitos e forma
encontram-se preestabelecidos pela lei. As partes so livres, podendo cada uma escolher
o seu cnjuge e decidir se casa ou no; uma vez acertada a realizao do matrimnio,
no lhes permitido discutir o contedo de seus direitos e deveres, o modo pelo qual se
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

dar a resolubilidade da sociedade ou do vnculo conjugal ou as condies de


legitimidade da prole, pois no lhes possvel modificar a disciplina legal de suas
relaes; aderido o estado matrimonial, a vontade dos nubentes impotente, sendo
automtico os efeitos da instituio que de ordem pblica as normas que a regem.
Portanto, o estado matrimonial um estatuto imperativo preestabelecido, ao qual os
nubentes aderem. Assim, no um contrato, uma vez que, na realidade, a aceitao de
um estatuto como ele , sem qualquer liberdade de adotar outras regras.
c) Concepo mista - um ato complexo, concomitantemente contrato (na formao) e
instituio (no contedo), sendo bem mais do que um contrato.
3.Objetivo do Matrimnio
A legitimidade da famlia;
A procriao dos filhos;
A legalizao das relaes sexuais;
A prestao do auxlio mtuo;
estabelecimento de deveres;
A educao da prole;
A atribuio do nome. (art. 8 da Lei 6.015/73 1565, 1, CC)
4.Caractersticas do Matrimnio
Liberdade na escolha do nubente;
Solenidade do ato nupcial;
Legislao matrimonial de ordem pblica;
Unio permanente;
Unio exclusiva.
5. Princpios do direito matrimonial
A livre unio dos futuros cnjuges;
A monogamia;
A comunho indivisa.
VI
Artigo 1525 do C.C.
1. Formalidades Preliminares Celebrao do Casamento - Devido grande
importncia do matrimnio e dos efeitos dele decorrentes, a lei requer certas formalidades
que o devem preceder, com o fim de verificar a inexistncia de impedimentos e de
demonstrar que os nubentes esto em condies de convolar npcias, evitando a
realizao de casamento com infrao as normas jurdicas vigentes.
2.Habilitao matrimonial - A habilitao matrimonial o processo que corre perante o
oficial do registro civil para demonstrar que os nubentes esto legalmente habilitados
para o ato nupcial. Para tanto, os noivos devero apresentar requerimento subscrito por
eles ou por procurador. Se um ou ambos forem analfabetos, ser assinado a rogo, com
duas testemunhas (RT, 183:835). Tal requerimento dever estar acompanhado dos
documentos arrolados no artigo 1525 do C.C.
Certido de idade ou prova equivalente (16 anos c/ autorizao dos pais 1.517,CC)

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

Declarao do estado, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus


paris, se forem conhecidos.
Autorizao das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que
a supra.
Declarao de duas testemunhas maiores, parentes, ou estranhos, que atestem
conhecer os nubentes e afirmem no existir impedimento que os iniba de casar.
Certido de bito do cnjuge falecido, da anulao do casamento anterior ou do
registro da sentena de divrcio.
Atestado, comprovado por duas testemunhas, de que o nubente que residiu a
maior parte do ltimo ano em outro Estado ou no exterior o deixou sem
impedimento para casar ou de que cessou o existente.
Certido da sentena do divrcio proferida no estrangeiro, com a devida
homologao pelo STJ (CPC, artigos 483 e s.; RT, 538:258; Lei n. 6.515/77, artigo
49, alterado pela E.C. n 45/2004).
Certificado de exame pr-nupcial, se tratar de casamento de colaterais do 3 grau
(Dec.-lei n. 3.200/41) questionar, artigo 1.521, IV, do Cdigo Civil
Aps dever ser ouvido o M. P. e homologado pelo juiz art. 1526, CC
Apresentado os documentos necessrios para as formalidades preliminares do casamento, o
oficial do registro verificar se esto em ordem e lavrar os proclamas do casamento,
mediante edital, que ser afixado, durante quinze dias, em local do edifcio, onde se
celebram os matrimnios, e publicado pela imprensa, onde houver. (Artigo 1527 do C. C.)
Se houver urgncia, o oficial poder dispensar a publicao (art. 1527, p.u., CC)
Se aps este prazo de 15 dias da publicao dos proclamas no oposio de impedimentos
matrimoniais, o oficial do registro dever passar uma certido declarando que os
nubentes esto habilitados para casar dentro nos 90 dias imediatos. Se os nubentes no
convolarem npcias nesse perodo, tero de renovar o processo de habilitao, com a
publicao de novos proclamas e nova certido, por se tratar de prazo de caducidade.
(artigos 1531 e 1532, do C.C.)
VII
Artigo 1.533, do C.C.
1.Celebrao do casamento
Preenchidos todos os requisitos do processo de habilitao, os contraente, de posse da
certido do Registro civil, requerero autoridade competente a designao de dia, hora e
local para celebrao do casamento (art. 1533, C.C.)
Caso um dos nubentes no souber ou no puder escrever ou a celebrao for realizar em
recinto particular dever haver 4 testemunhas, art. 1.534, 2, CC.
A celebrao do ato nupcial da competncia do juiz do lugar em que se processou a
habilitao.

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

O casamento pode realizar-se em qualquer dia da semana, inclusive domingos e feriados


(Lei n. 1.408/51, artigo 5, pargrafo nico)
2.Formalidades da cerimnia de casamento
A publicidade do ato nupcial de ordem pblica. essencial para a celebrao a
presena real e simultnea dos contraentes, embora se admita casamento por
procurao, em casos excepcionais. Presentes os nubentes ou, se for o caso, o procurador,
as testemunhas, o juiz perguntar, sucessivamente, ao futuro marido e futura mulher se
persistem no propsito de se casar por livre e espontnea vontade. Obtendo a resposta
afirmativa pura e simples, sem qualquer condio ou termo, o celebrante declara
contrado o matrimnio, ao pronunciar as seguintes palavras: de acordo com a vontade
que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes como marido e mulher,
eu, em nome da lei, vos declaro casados art. 1.535, CC. Completando os atos formais
do casamento, que se inicia com a habilitao e prossegue com a cerimnia solene, deverse- lavrar no livro de registro, para perpetuar o ato e servir de prova, art. 1536, CC.
3. Formal e Solene - no se admite gracejos.
4. Suspenso da cerimnia
O matrimnio no se efetivar, sendo sua celebrao suspensa, se um dos nubentes
recusar a solene afirmao de sua vontade ou manifestar-se arrependido (artigo 1.538, I
C.C.). O nubente que der causa a suspenso do ato no poder retratar-se no mesmo dia,
mesmo que afirme sua inteno de reiniciar a celebrao suspensa, que poder ser
celebrada somente nas prximas 24 horas (artigo 1538, pargrafo nico)
5.Casamento por procurao
Embora imprescindvel a presena real e simultnea dos contraentes para que se realize o
casamento, permite nosso Cdigo Civil que, se um deles no puder estar presente ao ato
nupcial, se celebre o matrimnio por procurao, desde que o nubente outorgue poderes
especiais a algum, para comparecer em seu lugar e receber, em seu nome, o outro
contraente (artigo 1.542 do C. C.), indicando o nome deste, individuando-o de modo
preciso, uma vez que, ningum pode conferir poderes para o procurador casar com quem
quiser. A forma da procurao ser a pblica.
Inovaes arts. 1.542 e , CC
Cabimento no casamento nuncupativo, art. 1.542, 2, CC
6.Casamento nuncupativo (artigo 1.540, C.C.)
casamento nuncupativo ou in extremis uma forma excepcional de celebrao do ato
nupcial, quando, possibilita que, um dos nubentes se encontrar em iminente risco de
vida, ante a urgncia do caso, no se cumpram as formalidades dos artigos 1.533 e ss.
do C.C., de modo que o oficial do Registro, mediante despacho da autoridade
competente, vista dos documentos exigido no artigo 1.525,CC independentemente de
edital de proclamas, dar certido de habilitao.
Chega-se at mesmo a dispensar a autoridade competente, se impossvel sua presena e
a de seu substituto, caso em que os nubentes figuraro como celebrantes, declarando
que querem receber-se por marido e mulher, perante seis testemunhas que com eles
no tenham parentesco em linha reta ou na colateral em 2 grau (artigo 1.540, do C. C.

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

Todavia requer esse casamento habilitao a posteriori e homologao judicial em 10


dias (artigo 1.541, I, II, III e , do C.C.)
No se confunde com o casamento molstia grave (artigo 1.539 do CC)
7. Casamento perante autoridade diplomtica ou consular
Lei de Introduo, artigo 7, 2, com alterao da Lei n. 3238/57.
A Lei de Introduo, artigo 18, com alterao que a Lei n. 3238/57, artigo 3 permite que
brasileiros convolem npcias, no exterior, perante nosso cnsul. Acrescenta o decreto n.
24.113/34, artigo 13, pargrafo nico, que os cnsules de carreira s podero celebrar
casamentos quando ambos os nubentes forem brasileiros e a legislao local reconhecer
efeitos civis aos casamentos assim celebrados. Todavia esse casamento deve ser
registrado no Brasil, pois a Lei n. 6.015/73, no seu artigo 32, pargrafo nico, dispes: os
assentos de casamento de brasileiros em pas estrangeiro sero considerados autnticos,
nos termos da lei do lugar em que forem feitos, legalizadas as certides pelos cnsules ou,
quando por estes tomados, nos termos do regulamento consular. Os assentos devero ser
trasladados nos cartrios do 1 Ofcio do domiclio do registrado ou no 1 Ofcio do
distrito federal, em falta de domiclio conhecido, quando tiverem de produzir efeito no
pas, ou, antes, por meio de segunda via que os cnsules sero obrigados a remeter por
intermdio do Ministrio das Relaes Exteriores.Por fim, confirma o artigo 1.544 do CC,
acrescentando que, deveno ser registrado em 180 dias da volta de um dos cnjuges ao
Brasil.
8. Casamento civil e religioso
At o advento da Repblica, o nico casamento vlido para os catlicos era o religioso, e
para os no catlico somente em 1861 que surgiu a possibilidade de realizar o casamento
civil.
Ruptura entre o Estado e a Igreja, veio o Decreto 181, de 1890, que admitia como
casamento vlido somente o civil (artigo 180):
O casamento civil, nico vlido nos termos do artigo 108 do Dec.
181, de 24 de janeiro ltimo, preceder sempre s cerimnias
religiosas de qualquer culto, com que desejem soleniz-las os
nubentes.
O ministro de qualquer confisso, que celebrar as cerimnias
religiosas do casamento antes do ato civil, ser punido com seis
meses de priso e multa correspondente metade do tempo
Com a Constituio de 24.02.1891, no artigo 72, pargrafo 4 , s reconhecia o casamento
civil sem cogitar no religioso, tornando problema de conscincia individual. Em 1937 veio
a Lei 379, que dizia que o casamento religioso teria efeitos civis, sendo modificada pelo
decreto 3.200 de 1941
Atualmente a matria regulada pelo artigo 226 e pargrafos 1 e 2 da Constituio
Federal
Pargr. 1 O casamento civil e gratuita a celebrao.
Pargr. 2 O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
A Lei 6015 de 31.12.73, cogita da habilitao prvia e da habilitao posterior. Admite,
assim, que terminada a habilitao para o casamento perante o oficial do Registro Civil, os
nubentes, munidos da certido de que esto habilitados, possam celebrar o matrimnio
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

perante a autoridade civil ou religiosa, devendo no prazo de trinta dias, a contar da


realizao, ser requerida a inscrio do casamento religioso no Registro Civil. A prova do
ato do casamento religioso subscrita pelo celebrante dever conter os requisitos
estabelecidos no artigo 70 da referida Lei.
Tambm possvel que seja efetuada a habilitao posterior, quando realizado o casamento
religioso sem a habilitao prvia. Nesta hiptese as partes fazem a habilitao aps o
casamento religioso, publicam os editais, suprem as falhas da certido da autoridade
religiosa se a mesma no estiver completa com os requisitos exigidos pela lei civil, sendo
finalmente inscrito o casamento religioso, produzindo a inscrio os seus efeitos jurdicos a
contar da sua celebrao (artigos 74 e 75 da Lei 6015/73)
Com o advento do Novo Cdigo Civil, o casamento religioso tem a mesma validade
que o civil, desde que atenda todas as exigncias legais e desde que o faa registrar no
registro civil no prazo de 90 dias, mediante prvia habilitao. Deve-se salientar que,
no estava previsto no cdigo civil de 1916, no entanto, a Constituio Federal, trouxe
em seu bojo.
VIII
Provas do Casamento
Os casamentos anteriores a 1889 se provam pelos assentos da autoridades eclesisticas
1.Provas diretas especficas
a) O casamento celebrado no Brasil prova-se pela certido do Registro Civil (1.543 do
C.C.). Se houve casamento religioso registrado nos livros competentes, a prova se far
pela certido do assento no Registro Civil atualizada. o melhor meio de se provar o
casamento.
b) Se o casamento se celebrou fora do Brasil, a sua prova se reger pela lei do pas em
que se realizou, salvo se tiver sido celebrado perante agente consular brasileiro. Mesmo o
casamento realizado no estrangeiro pode ser provado mediante justificao perante a
Justia brasileira quando interessados forem domiciliados em nosso Pas, quer a lei do
pas em que se realizou o casamento admita ou no essa forma de prova.
Os casamentos de brasileiros no estrangeiro devero ser registrados no Brasil, art. 1.544,
CC (j dito em aula)
2.Provas diretas supletrias
a) Justificada a falta ou perda do registro civil (1.543, p.u. C.C.), admissvel qualquer
outra espcie de prova que pode ser feita mediante ao declaratria ou por simples
justificao judicial. Ex: quando houver destruio ou perda dos livros do registro ou
mesmo falta de registro por ato culposo ou no do oficial.(passaporte , testemunhas do
ato, certido dos proclamas e documentos).
Provada a celebrao do casamento por processo judicial (ao declaratria ou
justificao), a sentena dever ser inscrita no livro do Registro Civil competente,
produzindo, no tocante aos cnjuges e aos filhos, todos os efeitos legais desde a data do
casamento.
3. Provas indiretas

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

10

A posse do estado de casado (art. 1.545 do C.C.). Para comprovar indiretamente


casamento de pessoas falecidas, em benefcio da prole; para eliminar dvidas entre provas
a favor ou contra o matrimnio e para sanar eventuais falhas de forma no respectivo
assento. Os filhos s podero invocar a posse de estado de casados se seus pais j
faleceram ou, por analogia, se, embora vivos, sofrem de alguma doena mental.
Requisitos:
nomen - a mulher deve usar o nome do marido.
tractatus - ambos, ostensivamente, devem tratar-se, como casados.
fama - a sociedade deve reconhecer a condio de cnjuges.
4. in dubio pro matrimonio(artigo 1.547 do C.C.)
IX
IMPEDIMENTOS DO MATRIMNIO e CAUSAS SUSPENSIVAS
1. Conceito de Impedimento matrimonial. a falta de requisito para o casamento.
2. O objetivo evitar unies que afetem a prole, a ordem moral ou pblica, por
representarem um agravo ao direito dos, ou ao interesses de terceiros, tal a influncia que
exerce o matrimnio nas relaes familiares e em toda esfera social. Impedindo a
Celebrao do casamento. Se algum mesmo impedido de se casar, contrair o matrimnio,
ou seja um matrimnio proibido, a norma fulminar de nulidade.
3. No se confunde com incapacidade para casar com impedimento. Ex: O irmo est
impedido de casar com sua irmo, mas tem capacidade para se casar com outra moa. O
irmo capaz, estando somente proibido de casar com sua irm, por impedimento legal.
J o menor de 10 anos de idade no tem aptido para se casar com pessoa alguma, sendo,
portanto, incapaz.
4. Causas Suspensivas. Se argidos antes das npcias, poder suspender o processo de
celebrao. A violao das causas suspensivas previstas no artigo 1523, CC, no acarreta
nulidade ou anulabilidade matrimonial, mas to somente aplicao de sano de ordem
econmica.
5. Classificao
A) Impedimentos dirimentes pblicos ou absolutos (artigo 1.521, I a V, do C.C.), pode
ser levantados por qualquer interessado e pelo Ministrio Pblico, na qualidade de
representante da sociedade, acarretando a nulidade (1548,II C.C.) do matrimnio
realizado com a inobservncia da proibio.
a.1) Impedimentos resultantes de parentesco (1521, I a V) se subdividem:
a.1.1) Impedimento de consanginidade (I e IV), que se funda por razes morais
(impedir npcias incestuosa) e biolgica (para preservar a prole de taras fisiolgica,
malformao somticas, defeitos psquicos).
Em linha reta os impedimentos vai, teoricamente, at o infinito.
Os colaterais impedidos at o 3 grau, salvo nas hipteses do decreto 3.200/41 (exame pr
nupcial.
a.1.2) Impedimento de afinidade (II), parentesco por afinidade aquele que se
estabelece em virtude de casamento entre um dos cnjuges e os parentes do outro. Ex:
(sogro e nora), (cunhados). O impedimento por afinidade se d somente em linha reta.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

11

Ex. sogra e genro, sogro e nora; padrasto e enteada, madrasta e enteado ou qualquer
outro descendente do marido (neto, bisneto) nascido ou no de uma unio legtima,
embora tenha sido dissolvido o casamento ou unio estvel que originou a afinidade. Art.
1.595, 2, CC.
a.1.3) Impedimento de adoo (III e V), Esse impedimento uma decorrncia natural do
respeito e da confiana que deve haver na famlia.
a.2) Impedimento de vnculo (VI), que deriva da proibio da bigamia, por ter a famlia
base monogmica. A monogamia a forma natural e mais apropriada de aproximao
sexual da raa humana, passo que a poligamia, o estgio menos avanado da moral.
a.3) Impedimentos de crime (VII), O homicdio ou tentativa de homicdio cometido
contra um dos cnjuges constitui impedimento ao matrimnio entre o criminoso e o
cnjuge sobrevivente, por razo de ordem moral.
B) Impedimentos dirimentes privados ou relativos (est como casamento anulvel,
artigo 1550, CC), No existindo, tal impedimento neste cdigo atual.
B) Impedimentos impedientes ou Causas Suspensivas (artigo 1.523, I a IV), probem o
ato nupcial, sem contudo acarretar a sua invalidao, mas sujeitam os infratores a
determinadas sanes de ordem econmica. Ex. imposio do regime obrigatrio da
separao de bens, artigo 1.641, I, CC e hipoteca legal, artigo 1.489, II, CC. O objetivo
evitar a confuso patrimonial dos filhos do primeiro casamento com o da nova sociedade
conjugal.Exceo artigo 1523, nico, CC
X
Oposio dos Impedimentos do Casamento
um ato praticado por pessoa legitimada que, antes do casamento, leva ao conhecimento
do oficial do cartrio.
Impedimentos dirimentes pblicos ou privados (1522, e nico, CC), podem ser
arguidos:
ex officio pelo oficial do cartrio;
por quem presidir celebrao do casamento;
por qualquer pessoa maior que, sob sua assinatura apresente declarao escrita, instruda
com as provas do fato que alegar.
Impedimentos impedientes ou proibitivos (1524, CC), s podero ser opostos (por
interessarem exclusivamente famlia):
pelos parentes, em linha reta; (ascendentes ou descendentes)
pelos colaterais, em segundo grau; consangneos ou afins (irmos ou cunhados)
XI
Da invalidade do casamento
Nulidade e Anulao do matrimnio (artigos 1.548 a 1.564, do C.C.)

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

12

1.Nulo o casamento contrado com infrao de impedimento dirimente absoluto (art.


1.548, II, C.C.). Ainda, nulo o casamento contrado por enfermo mental sem o
discernimento para os atos da vida civil (art. 1.548, I, CC).
1.1. Decretao da nulidade (artigo 1.549, CC)
2. Casamento putativo, casamento nulo em que ao menos um dos cnjuges estava de
boa-f. O casamento nulo passa a ser putativo provando-se a boa-f de um dos cnjuges e
o erro em que incidiu, cabendo ao tribunais apreciar as circunstncias de cada caso
concreto. A ignorncia pode decorrer de erro de fato ou de direito. Ex.: casam se duas
pessoas, que so irms, mas desconhecem tal parentesco, s descoberto aps o
casamento.
Artigo 1.561, CC
A ao de nulidade ordinria e deve-se requerer a separao de corpos
3. Anulvel o casamento contrados com infrao no artigo 1.550, 1.556, 1.557 e 1.558,
CC, incidindo erro essencial (boa fama, honra), tornando insuportvel a vida em comum e
de defeito fsico irremedivel ou de molstia grave transmissvel por herana ou contgio,
capaz de pr em risco a vida do outro cnjuge ou de sua prole.
Honra e boa fama - ex.: mulher prostituta e homem homossexual
A recusa da mulher em ter relaes sexuais com o marido interpretada em erro quanto a
pessoa.
O defeito fsico irremedivel, importam em anulao. Ex.: impotncia coeundi, a
coitofobia, molstias (lepra, tuberculose, molstias venreas) e doenas mentais.
Ignorncia de crime e doena mental, desde que torne insuportvel a vida em comum.
Prazos para propor a anulao do casamento
Artigo 1560 do C.C.
XII
1. Efeitos Jurdicos do casamento - com o casamento realizado, produz-se 3 efeitos
jurdico (sociais, pessoais, patrimoniais).
2. Efeitos sociais - cria famlia legtima, faz afinidade entre os parentes dos cnjuges
com outro cnjuge, emancipa menor, nos termos do artigo 5, nico, II, CC.
3. Efeitos pessoais do casamento (arts. 1.565 e ss. , CC)
Direitos e Deveres de ambos os cnjuges - Com o ato matrimonial nascem,
automaticamente, para os consortes, situaes jurdicas que impe direitos e deveres
recprocos, reclamados pela ordem pblica e interesse social, e que no se medem em
valores pecunirios, tais como fidelidade recproca, vida em comum no domiclio
conjugal, mtua assistncia, sustento, guarda, educao dos filhos e respeito e
considerao mtuos. (art. 1.566, I, II, III, IV, V, C.C.)
2.1. Direitos e deveres de ambos os cnjuges
a) fidelidade recproca so deveres recprocos entre os cnjuges, os de fidelidade, que
entendida no sentido fsico, moral e virtual, ou seja, como manuteno de relaes
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

13

sexuais exclusivamente com o outro cnjuge e dever de lealdade de cada membro do casal
em relao a outro; Fsica implica infrao de carter penal (crime de adultrio) e civil
(justa causa para a separao litigiosa, (art. 1573, I, CC). Moral no est munida de
sano eficiente, podendo todavia a deslealdade de um cnjuge em relao ao outro
(namoro com 3 pessoa), autoriza a separao judicial litigiosa. Virtual no prevista no
cdigo, mas aceita pelos Tribunais e doutrina aquela em que praticado a infidelidade
atravs do computador (internet, com sites erticos e e-mail com indicao ao namoro);
Washington de Barros, salienta que , somente o homem ou a mulher ter a liberdade sexual
com a separao judicial e no de fato.
b) A vida em comum ou coabitao a residncia no mesmo local, escolhido de
comum acordo e no interesse do casal. E no por coao, pode gerar abandono do lar, que
pode ser causa para a separao (artigo 5 da Lei 6515/77); Antonio Chaves, divide em
dois aspectos fundamentais: viverem juntos os consortes e o de prestarem mutuamente o
dbito conjugal.
c) Mtua assistncia moral, ou seja tanto nos momentos felizes como nos instantes
infortnios deve haver a mtua assistncia. Econmica ou material obrigao alimentar,
vesturio, transporte, medicamentos; (arts. 1.566, III, 1.694, 1.695, 1.699, 1.702, 1.704,
1.708 e 1.709, CC)
d) Sustento, guarda e educao dos filhos criando-o amparando-o, educando-o e
preparando-o para os embates da vida.
e) Respeito e consideraes mtuas devendo ambos os cnjuges, como por ex. velar
pela integridade fsica ou moral.
2.2. Breve Histrico
a) Direitos e Obrigaes do Marido (artigo 226, pargrafo 5, C.F. 1.567, CC
igualdade entre os cnjuges) Exercer a chefia da sociedade conjugal (art. 233, C.C./1916);
Representar legalmente a famlia (artigo 233, I, 384, V/1916);
Fixar o domiclio da famlia (artigos 233, III/1916);
Proteger a mulher na sua integridade fsica ou moral.
b) Direitos e Deveres da mulher casada (artigo 226, pargrafo 5, C.F. 1.567, CC
igualdade entre os cnjuges)
Colaborao
Velar pela integridade moral e material
Dirigir o lar
Adotar o nome do marido (hoje, ambos podero adotar o sobrenome de um ou de outro
1.565, 1, CC)
Se opor a fixao ou mudana do lar ou domiclio
Exercer qualquer profisso
Praticar qualquer atos no vedado por Lei
Demandar em Juzo
Requerer na justia eleitoral o seu alistamento
Se defender na justia criminal
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

14

No perder a nacionalidade
No poder casar-se, se for viva tiver filhos e bens e no fizer inventrio
No convolar npcias, sem o divrcio

2.3. Outorga Uxria


Atos em que o marido no pode praticar sem a outorga uxria (1647, I a IV, C.C.).
Restringe a atuao do marido, desde que possa afetar ou comprometer a estabilidade
econmica do lar.
Assim, no pode o marido, sem consentimento da mulher, excetuando-se o regime da
separao absoluta de bens, alienar, hipotecar ou gravar nus real sobre os imveis, pleitear
ao referente a estes bens, prestar fiana ou aval e fazer doao que implica em bens
comuns.
Fiana - tambm no pode o marido ser fiador comprometendo o imvel da famlia sem o
consentimento da mulher;
2.3.1. Forma da outorga uxria dever ser expressa e deve constar de instrumento
pblico ou particular, desde que autenticado; (artigo 1.648, nico, CC)
2.3.2. Suprimento Judicial da outorga uxria Cabe ao juiz suprir a autorizao do
marido e a outorga da mulher, quando esta a denegue sem motivo justo, ou lhe seja
impossvel d-la. Artigo 1.648, CC
2.3.3. Mas se a recusa for justa
nico imvel
Preo vil
Separados de fato e a mulher no tem a garantia da meao
Se no h prova da necessidade da venda
Se vender para sustentar ele e a concubina
2.3.4. Falta de outorga e prazos prescritivos
A anulao dos atos do marido praticados sem a outorga da mulher, ou sem suprimento do
juiz, s poder ser demandada por ela, ou seus herdeiros, art. 1.650, CC. Poder ser
arguidas em defesa de embargos de terceiro, em recurso de sentena.
2.3.5. Artigo 1649 do C.C. Prazo de 2 anos para requerer a anulao do ato, a partir
do trmino da sociedade conjugal.
3. Outorga Marital
XIII
1. Efeitos Jurdicos patrimoniais do Matrimnio
1.2. Regime de Bens entre o marido e a mulher
Conceito - um estatuto patrimonial dos consortes.
1.3. Princpios do Regime de Bens entre o marido e a mulher:
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

15

a) O da variedade de regime de bens: No impe um s regime de bens aos nubentes,


mas oferece quatro tipos diferentes:
Comunho Universal de Bens;
Comunho Parcial de Bens;
Separao de Bens;
Participao final dos aquestos.
b) O da liberdade dos pactos antenupciais, permite aos nubentes a livre escolha do
regime que lhes convier (artigo 1.639 C.C.) que dever ser feito mediante pacto
antenupcial, ou seja um contrato solene, realizado antes do casamento, por meio do qual
as partes dispem sobre o regime de bens que vigorar entre elas durante o matrimnio.
Arts. 1.640, 1.653 a 1.657, CC
O pacto antenupcial dever ser feita por escritura pblica (art. 1.653, CC), se no feito
desta forma acarreta em nulidade. Devendo ser registrado no Cartrio de Registro de
Imveis do domiclio (6015/73 e art. 1.657, CC) para ter validade contra terceiros e efeito
erga omnes. Caso no registrado no Cartrio de Registro de imveis, no torna nula,
mas ter efeito somente perante os cnjuges e herdeiros.No caso de empresrios, dever
ser averbada no Registros Pblicos de Empresas Mercantis, art. 979, CC.
Para que o pacto antenupcial tenha validade exige-se que ocorra o casamento.
O pacto antenupcial somente se diz respeito aos efeitos patrimoniais do casamento.
O pacto antenupcial no um contrato regulado no direito das obrigaes, por ser de
ordem institucional, pois aps o casamento, o casal regido por normas de ordem
pblica.
c) O da mutabilidade do regime adotado, desde que justificada, Com o advento do
novo Codex, uma vez adotado o regime de bens, e celebrado o casamento, possvel que
os nubentes alterem o regime de bens, desde que tenha motivo, a pedido de ambos os
consortes perante autoridade judicial (artigo 1.639, 2, CC). Diferente de como previa o
CC de 1916, o qual, uma vez adotado o regime de bens, no poderia mais ser modificado.
(artigo 230 do C.C./1916). Somente ser extinto pela dissoluo da sociedade conjugal.
A jurisprudncia tem admitido a comunicao de bens adquiridos na constncia do
casamento, pelo esforo comum de ambos os consortes, mesmo se casados no estrangeiro
pelo regime de separao de bens, pois justo no seria que esse patrimnio, fruto do
mtuo labor, s pertencesse ao marido apenas porque, em seu nome, se fez a respectiva
aquisio.
2. Regime da comunho parcial de bens
Tambm chamado de regime legal da comunho de aqesto, ou seja aquele que advm da
falta ou nulidade de pacto antenupcial, intervindo a lei sobre a opo dos nubentes. Inclui
na comunho somente os bens adquiridos posteriormente ao casamento, conservando os
bens dos nubentes como estava antes do casamento.
Introduzido pela Lei n. 6.515/77 este regime passou a ser o regime legal de bens. No
sendo necessrio pacto antenupcial.Com o advento do Novo Cdigo, no artigo 1640 e
1.658 e ss, CC), tambm ficou denominado de regime legal da comunho de aqesto.

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

16

2.1. Os bens que no se comunicam, aqueles que constituem patrimnio pessoal do


marido ou da mulher (artigo 1.659, C.C. e 1.661, CC):
a) Os bens que cada cnjuge possuir ao casar e os que lhe sobrevierem, na constncia
do matrimnio, por doao ou sucesso. Ex.: Se um dos nubentes herdeiro necessrio
e seu pai faz doao a este, no se comunica o bem, pois h expectativa de direito.
b) Os adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges, em
sub-rogao dos bens particulares. Se um dos nubentes ao convolar npcias tinha um
terreno, vendendo-o posteriormente, e adquirindo uma casa com o produto dessa venda, o
imvel comprado continua a lhe pertencer com exclusividade. Tem-se uma sub-rogao
real.
c) As obrigaes anteriores ao matrimnio. Responde exclusivamente o cnjuge que
contraiu obrigaes anteriores ao casamento, com seus bens particulares ou que para a
sociedade.
d) As obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo se reverterem em proveito
comum. O cnjuge que praticar o ato ilcito responder exclusivamente, com o seu
patrimnio, salvo se provar que o outro tambm se aproveitou do ilcito, onde ambos
respondero com seus patrimnios.
e) Os bens de uso pessoal, os livros e instrumento de profisso. Roupas, sapatos etc.
f) Os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge. O produto do trabalho dos
consortes e os bens com ele adquiridos no se comunicam.
g) As penses, meio-soldos, montepios e outras rendas semelhantes. Essa vantagem
pecuniria no se comunicar ao seu cnjuge, por ser uma renda pessoal.
h) Bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao casamento
2.2. Bens que se comunicam: (artigo 1.660 do C. C.)
a) Os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso (troca, venda
etc.) ainda que s em nome de um dos cnjuges.
b) Os bens adquiridos por fato eventual (jogo, aposta, rifa, loteria etc.), com ou sem
concurso de trabalho ou despesa anterior.
c) Os adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges.
d) As benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge
e) Os frutos dos bens comuns ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na
constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho dos
adquiridos. Por serem ganhos posteriores ao casamento
f) Os direitos do patrimnio do autor, excetuados os rendimentos resultantes de sua
explorao, salvo pacto antenupcial em contrrio.
3. Regime da Comunho Universal de Bens
Por meio do pacto antenupcial os nubentes podem estipular que o regime matrimonial de
bens ser o da comunho universal, pelo qual todos os seus bens presentes ou futuros,
adquiridos antes ou depois do matrimnio, tornam-se comuns, constituindo uma s
massa. Instaura-se o estado de indiviso, passando a ter cada cnjuge o direito metade
ideal do patrimnio comum. Antes da dissoluo e partilha no h meao, mas tosomente metade ideal de bens e dvidas comuns. H comunicao do ativo e passivo, pois
h na comunho universal de bens uma espcie de sociedade, disciplinada por normas
prprias e peculiares. Logo, nenhum dos consortes tem a metade de cada bem, enquanto
durar a sociedade conjugal, e muito menos a propriedade exclusiva de bens
discriminados, avaliados na metade do acervo do casal.

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

17

3.1. Excepcionalmente so excludos da comunho - artigo 1.668, C.C. (por terem efeitos
personalssimo ou pela sua prpria natureza):
a) Os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os subrogados em seu lugar, assim se um imvel doado com clusula de incomunicabilidade
vier a ser desapropriado, a indenizao paga pelo poder pblico
b) Os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes de
realizar a condio suspensiva, pois a propriedade do fiducirio resolvel,
contrariando o princpio da imutabilidade do regime matrimonial.
c) As dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus
aprestos, ou reverterem em proveito comum. Pelos dbitos anteriores ao matrimnio,
que no se comunicam, responde, exclusivamente, o devedor com os seus bens
particulares ou com os bens que ele trouxe para a comunho conjugal. S com a
dissoluo do casamento, a meao do devedor responde pelos seus dbitos contrados
antes das npcias. Se o credor provar que as dvidas so oriundas de despesas com os
aprestos do casamento, como aquisio de mveis, enxoval ou festa, ou que reverteram em
proveito de ambos os consortes, como o dinheiro emprestado para comprar imvel
destinado residncia do futuro casal ou para a viagem de npcias, ter-se- a
comunicabilidade
d) As doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com clusula de
incomunicabilidade, afim de proteger o donatrio ainda que o doador seja o outro
consorte.
e) As roupas de uso pessoal, as jias esponsalcias dadas antes do casamento pelo
esposo, os livros e instrumentos de profisso e os retratos de famlia, devido a seu
cunho nitidamente pessoal.
f) as penses, meio-soldos, montepios, tenas e outras rendas semelhantes, por se
tratarem de bens personalssimo:
penso a quantia que se paga, periodicamente, em virtude de lei (Lei n 8255/64),
deciso judicial, ato inter vivos ou causa mortis, a algum, visando sua subsistncia;
meio-soldo a metade do soldo que o Estado paga a militar reformado (Dec. Lei
9.698/46, art. 108);
montepio a penso que o Estado paga aos herdeiros de funcionrio falecido, em virtude
ou no;
tena a penso alimentcia, geralmente em dinheiro, paga periodicamente, pelo Estado,
por pessoa de direito pblico ou rivado, para assegurar a subsistncia de algum;
g) Os frutos civis do trabalho ou indstria de cada cnjuge ou de ambos, entretanto
na comunho os bens adquiridos com o produto do trabalho do marido.
h) Os direitos patrimoniais do autor, excetuados os rendimentos resultantes de sua
explorao, salvo pacto antenupcial em contrrio (Lei n. 9.610/98, artigo 39)
4. Regime de Participao Final nos Aqestos
Em substituio ao regime dotal, o novo cdigo trouxe o regime de participao final nos
aqestos, constantes nos artigos 1.672 a 1.686. Deve-se salientar que, no se confunde com
o regime da comunho parcial de bens.
Consiste em uma formao de massa patrimonial particular incomunicvel durante o
casamento, tornando-se comum Momento da dissoluo da sociedade conjugal. Assim,
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

18

cada cnjuge credor de 50% do o outro que forma adquiridas pelo casal, onerosamente na
constncia do matrimnio, bem como os frutos dos bens particulares.
4.1 Quanto a administrao cada cnjuge administrar os bens adquiridos antes e
posteriormente ao casamento, podendo alienar bens mveis livremente, no entanto, se
forem mveis dever obter a autorizao de outro cnjuge, sendo que, excepcionalmente,
para se abster desta exigncia, quando constar no pacto antenupcial e desde que
particulares, artigo 1.656, CC.
4.2 Da incomunicabilidade dos dbitos efetivados durante a vigncia matrimonial
cada consorte arcar com suas dividas, salvo se provar que reverteram em proveito
comum, artigo 1.677, CC.
4.3 Da apurao do montante dos aqestos efetuada no momento da dissoluo da
sociedade conjugal, excluindo-se os bens particulares, os adquiridos atravs de doao,
legado ou herana, artigo 1.674, CC. Porm os frutos dos bens particulares se comunicam.
Cabe salientar que trata-se de regime misto, pois na vigncia do casamento, aplicam-se
normas semelhantes ao do regime da separao de bens, e ao final do matrimnio
aplicado as regras que se assemelham ao regime legal.
5. Regime da Separao de Bens
O regime de separao de bens vem a ser aquele em que cada consorte conserva, com
exclusividade, o domnio, posse e administrao de seus bens presentes e futuros e a
responsabilidade pelos dbitos anteriores e posteriores ao matrimnio. H
incomunicabilidade no s dos bens que cada qual possua ao se casar, mas tambm dos
que veio a adquirir na constncia do casamento, havendo uma completa separao de
patrimnio dos dois cnjuges.
Esse regime nada influi na esfera pecuniria dos consortes, salvo no que diz respeito
proibio de alienar imveis sem o assentimento do outro cnjuge, com exceo ao regime
da separao de bens absoluta, art. 1647, caput, CC. O passivo dos cnjuges tambm
separado, no se comunicando os dbitos anteriores ou posteriores ao casamento, pelos
quais responde o consorte que os contraiu, isoladamente, e, se crditos houver entre os
consortes.
5.1. A lei impe a certos casos, que esse regime seja obrigatrio (art. 1.641, CC):
a) Pessoas que o celebrarem com infrao ao artigo 1.523, I, II, III e IV, CC.
b) Da pessoa maior de 60 anos, porm, se suceder de unio estvel de mais de 10 anos ou
do qual tenham nascido filhos, no se aplica a regra, podendo os nubentes, de acordo com
o artigo 45 da Lei n.. 6.515/77, escolher livremente o regime matrimonial de bens.
Conforme Lei n. 12.344/10 a idade passou a ser de 70 anos.
c) De todos os que dependem, para casar, de autorizao judicial (artigos 1.517, 1.519,
1.634, III, 1.747, I e 1.774, CC).
controvertida, quanto a comunicabilidade de bens no regime da separao imposta pela
legislao, pois nada esclarece o cdigo, no entanto, existe uma smula 377do STF, onde a
Excelsa Corte afirma que no regime da separao obrigatria dever comunicar os bens
adquiridos na constncia do matrimnio a ttulo oneroso, como no regime da comunho
parcial de bens.
5.2. A Separao de bens pode ser pura ou absoluta e limitada ou relativa.
a) Pura ou absoluta a que estabelece a incomunicabilidade de todos os bens adquiridos
antes e depois do matrimnio, inclusive frutos e rendimentos.
b) Limitada ou relativa circunscreve-se aos bens presentes, comunicando-se os frutos e
rendimentos futuros. De forma que os nubentes disporo na escritura antenupcial acerca
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

19

dos aqestos como bem lhes aprouver, impondo-lhes a comunicabilidade ou


incomunicabilidade.
XIV
DAS DOAES ANTENUPCIAIS
1. Doaes pelos prprios cnjuges Pelo cdigo civil de 1916 o marido no podia
constituir dote em favor da mulher, mas nada impede que a contemple com doaes no
pacto antenupcial, salvo se o regime de bens for o da separao, por imposio da lei
(artigo 258, pargrafo nico/ CC-1916). Hodiernamente, no existe o regime dotal, no
entanto, as doaes antenupciais permanecem, conforme artigos 546 e 1.668, IV, CC.
salvo o caso de separao obrigatria de bens (Artigo 1.641 do C.C.), livre aos
contraentes estipular, na escritura antenupcial, doaes recprocas, ou de um ao outro,
contanto que no excedam metade dos bens do doadorantigo art. 312, CC/16.
Identicamente, pode a mulher, na conveno antenupcial, aquinhoar o marido com a
mesma liberalidade.
XV
DA DISSOLUO DA SOCIEDADE CONJUGAL
A lei 6.515/77, regulava os casos de dissoluo da sociedade conjugal e do casamento, seus
efeitos e respectivos processos, e d outras providncias, no artigo 54, revoga
expressamente os artigos 315 a 328 do Cdigo Civil. Hoje est regulada pelo estatuto
substantivo civil, conforme arts. 1.571 a 1.582, CC
1. A sociedade conjugal termina: (art. 1571, CC)
a) pela morte de um dos cnjuges;
b) pela nulidade ou anulao do casamento;
c) pela separao judicial; nova terminologia proposta pelo legislador, em substituio
ao termo clssico e tradicional desquite, o qual, todavia, sem embargo da relutncia da
nova lei, subsiste ainda em numerosos diplomas, como por exemplo, a Lei n 6015/73
(artigos 100 e 167, II, 5).
A separao judicial, desconhecida do direito romano, introduzida em nosso direito em
substituio ao antigo desquite, tem origem can6onica. Ela pe ponto final vida em
comum, termina a comunho conjugal e separa os cnjuges. Entretanto, conserva intacto
o vnculo, de modo que lcito no ser qualquer deles contrair novas npcias. A separao
constitui um abrandamento ao princpio da indissolubilidade, mas no acarreta a
desintegrao do vnculo. Pois no artigo 2, pargrafo nico, da Lei 6.515/77,
casamento vlido somente se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio.
d) pelo divrcio. Apesar de vrias restries que foram opostos, o divrcio foi introduzido
em nossa legislao.
2.

A sociedade conjugal dissolve: (art. 1571, 1, CC)


a) pela morte;
b) pelo divrcio.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

20

3. Efeitos da Separao Judicial


A separao judicial pe termo ao dever de coabitao, fidelidade recproca e ao regime
matrimonial, como se o casamento fosse dissolvido (artigo 3 da Lei 6.515/77)
Decretada a separao, ter de encerrar-se a situao econmica, que deriva da
sociedade conjugal. Numa e noutra forma de separao, consensual ou judicial, ter-se-
de proceder partilha, se de comunho o regime matrimonial.
Na separao consensual, a partilha vale como um contrato entre duas pessoas capazes;
na judicial, se no houver acordo, impor-se- a respectiva liquidao por artigos para
oportuna repartio dos bens liquidados.
A sentena que julgar a separao judicial produz seus efeitos data de seu trnsito em
julgado, ou deciso que tiver concedido separao cautelar. (artigo 8 da Lei 6.515/77)
Caber propor separao somente aos cnjuges, e no caso de incapacidade, sero
representados por curador, ascendente ou irmo.
3.1. Conciliao e Reconciliao
O juiz dever promover todos os meios para que as partes se reconciliem ou transijam,
ouvindo pessoal e separadamente cada uma delas e, a seguir, reunindo-as em sua
presena, se assim considerar necessrio.
A lei n 968 de 10 de dezembro de 1949, que introduziu essa fase preliminar de
conciliao ou acordo, nas causas de desquite litigioso.
A lei consente transao (artigo 447, p.u. do CPC), generalizando para todas as causas de
famlia.
A tentativa de conciliao constitui preceito de ordem pblica e de sua falta decorre a
nulidade do processo. Todavia, no ser preciso seja renovada ao iniciar-se a instruo.
Obtida a reconciliao dos Cnjuges, proceder-se- em consonncia com o artigo 3. Se
resolverem eles separar-se consensualmente, processar-se- a separao pela forma
prevista na legislao em vigor (artigo 4)
3. Modalidades de Separao Judicial
a) separao consensual - por mtuo consentimento;
b) separao litigiosa - a pedido de um dos cnjuges;
4. Separao a pedido de um dos cnjuges (artigo 1.572, CC)
4.1. Causas
a) Impossibilidade da vida em comum - Art. 1573, e incisos, CC.
b) grave violao dos deveres do casamento - qualquer infrao ao que diz respeito aos
efeitos pessoais do matrimnio, ou seja, os direitos e deveres do casamento, autoriza ao
inocente a requerer a separao judicial. A principal causa a do adultrio, mas no
basta a sua prtica, mas tambm que a vida em comum se torne insuportvel.(art. 1572)
c) ruptura da vida em comum (art. 1.572, pargrafo 1, CC) - quando o casal provar a
ruptura h mais de um ano consecutivo e a possibilidade de sua reconstituio.
d) grave doena mental contrada aps o casamento. (art. 1.572, pargrafo 2, CC),
chamado tambm de separao como um remdio. Requisitos: 1) se outro cnjuge veio a
ser acometido de grave doena mental; 2) se essa doena surgiu depois do casamento; 3)
se a doena tornou impossvel a continuao da vida em comum; 4) finalmente, se, aps
uma durao de dois anos, se verificou ser improvvel a cura. Este dispositivo diverge dos
direitos e deveres do casal, pois fere totalmente a mtua assistncia, ou seja, tanto na
felicidade quanto na tristeza dever os cnjuges dar a assistncia moral. Caso a doena
for agravada pela separao, esta dever ser negada.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

21

4.2. Efeitos (1.576, CC)


a) termina a sociedade conjugal;
b) extingue o regime de bens adotado;
c) partilha de bens;
d) guarda dos filhos;
e) alimentos;
f) nome; art. 1.578, caput, 1 e 2, CC.
4.3. Separao de Corpos - medida cautelar que pode ser requerida antes da separao
judicial litigiosa. Aps a propositura dever propor a principal. Os efeitos da dissoluo
conjugal conta-se a partir da deciso que tiver concedido separao cautelar.
4.4. Procedimentos
5. Separao Consensual Judicial
Quando as partes por mtuo consentimento resolvem pela separao, que dever ser
proposta por petio assinada por ambos e os advogados constitudos. Desde que estejam
casados a mais de 1 ano consecutivo (artigo 1.574, CC).
5.1. Requisitos: (art. 1.121, CPC)
a) certido de casamento;
b) descrio dos bens do casal;
c) a partilha;
d) a guarda dos filhos e regulamentao de visitas;
e) alimentos;
5.2 Procedimento
Segue-se o rito especial.
6. O Divrcio Judicial
6.1. Formas do divrcio
a) E.C. 9, de 28.06.77, forma indireta do divrcio, mediante converso da separao
judicial. Pois alm de permitir que o casal se reconcilie, assegura-lhe, ainda, a
faculdade de requerer ou no o divrcio.
b) Lei 6.515/77, artigo 40, regulamento a forma direta do divrcio, trouxe, no entanto,
controvrsia na doutrina e na jurisprudncia. Permitiu, assim, que aqueles que
estivessem separados pelo prazo de 5 anos pudessem requerer o divrcio diretamente.
c) CF de 1988, instituiu o divrcio direto em apenas uma nica hiptese, a da separao
de fato por mais de dois anos, o que determinou nova redao ao caput do artigo
40 da Lei 6.515/77.
d) CC de 2002, artigo 1.580, 1 e 2.
Assim, o divrcio pode ser direto ou indireto, consensual ou litigioso.
6.2. O processo de divrcio direto e consensual (artigos 1.120 a 1.124 do CPC)
dever a petio inicial conter o meios probatrios
da separao de fato e ser instruda com a prova documental existente.
Dever, ainda, indicar o valor da penso, ao cnjuge que necessita. Se for
exigida prova testemunhal, ela ser produzida na audincia de ratificao do
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

22

pedido, que obrigatria. A partilha, tambm dever ser homologada pelo


juzo na sentena de divrcio.
6.3. O processo de divrcio direto e litigioso
somente para comprovar o lapso temporal de 2 anos
e no para fundamentar na culpa ou no de um dos cnjuges.
6.4. A converso da separao judicial em divrcio ou (divrcio indireto)
exige-se um prazo de separao prvia de mais de 1 ano (pargrafo 6 do artigo 226 da
CF e art. 1.580, CC) e ser contado da data da deciso que decretou a separao judicial
ou quando determinou a separao de corpos. Ser feita mediante pedido de qualquer dos
cnjuges, o qual ser apensado aos autos da separao judicial (artigo 1.580, CC).
O pedido da converso poder ser consensual ou litigioso. Se amigvel, o juiz
determinar a remessa dos autos ao Ministrio Pblico, que dever exercer a sua funo
fiscalizadora e, se no houver qualquer impedimento, o juiz decretar o divrcio sem mais
delongas, pois no haver necessidade da audincia de conciliao e ratificao do
pedido.
Se o pedido feito por um s dos cnjuges, o outro ser citado e poder contest-lo, mas
no poder oferecer reconveno ao mesmo (art. 36). Na contestao s podero ser
alegados os motivos que a lei taxativamente, impe: falta de decurso do prazo de mais de
um ano de separao judicial ou descumprimento das obrigaes assumidas pelo
requerente do na separao. Artigo 36, p.u., I e II, da Lei 6.515/77.
ATENO: A E.C. n. 66/10, alterou o artigo 226, 6 da Constituio Federal, ficando
com a seguinte redao, o casamento poder ser dissolvido pelo divrcio. Assim, os requisitos
de lapso temporal para o divrcio de 1 ano separado judicialmente ou extra, bem como 2 anos
separados de fato foram suprimidos. Portanto, o divrcio, atualmente, poder ser imediato.

6.5. Efeitos do divrcio


a) dissolve-se o vnculo matrimonial;
b) pe fim aos deveres recprocos dos cnjuges;
c) extingue o regime de bens;
d) cessa o direito sucessrio;
e) direito ao novo casamento;
f) no admite-se reconciliao;
g) pedidos ad infinito de divrcio;
h) mudana de estado civil;
i) alimentos;
j) nome;
6.6.
Extino do direito ao divrcio:
a) Pelo exerccio, ou seja, se o casamento for dissolvido por sentena que homologa ou
decreta o divrcio ou se o pedido de divrcio for negado.
b) pelo perdo, que dever ocorrer antes da propositura ou no curso da ao de divrcio,
ou seja antes da sentena.
c) pela renncia, quando desiste da ao de divrcio.
d) pelo decurso do tempo, embora o legislador no estipulou nenhum prazo de
caducidade, caso o titular do direito no exera dentro de um tempo razovel, no
pode-se requerer mais o divrcio.
e) pela morte de um dos cnjuges, no curso da ao, antes da sentena.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

23

7. Separao, divrcio, inventrio e partilha extrajudicial (LEI N. 11.441/07)


A Lei n. 11.441/07, publicada em 05 de janeiro de 2007, alterou os artigos 982, 983,
1.031 e 1.124 do Cdigo de Processo Civil, referente aos institutos da separao e
divrcio consensual, inventrio e partilha consensual por via administrativa.
Assim, atualmente as separaes, divrcios, inventrios e partilha, podero ser feitos
via Cartrio de Notas, lavrado atravs de escritura pblica, independente de
homologao judicial, no entanto, as partes devero ser todos capazes, de comum
acordo e no caso de inventrio ou arrolamento, ainda no poder haver testamento.
Deve ser ressaltado que, para ocorrer os referidos atos devero estar acompanhados
de advogado em comum ou separados, cuja qualificao e assinatura constaro do ato
notarial.
A escritura pblica, ora lavrada ter validade para os efeitos de registro no cartrio de
registro civil e pessoas naturais e cartrio de registro de imveis, tanto nos casos de
inventrio e partilha, como para o caso de separao judicial ou divrcio.
No caso de inventrio houve alterao quanto ao prazo para sua abertura passando
para 60 dias a contar da abertura da sucesso, ultimando-se nos 12 meses
subseqentes, podendo o juiz prorrogar os prazos.
Em se tratando de separao e o divrcio consensual, alm da descrio da partilha de
bens, se houver, devero ainda as partes mencionar referente penso alimentcia e
se for o caso, quanto a retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou
manuteno do nome adotado quando se deu o casamento.

XVI
Parentesco (artigo 1.591, CC)
1.Conceito
a relao vinculatria existente no s entre pessoas que descendem umas das outras ou
de um mesmo tronco comum, mas tambm entre o cnjuge e os parentes do outro e entre
adotante e adotado.
2. O parentesco se divide em:
a) linha reta ascendente ou descendente, segundo se sobe da pessoa considerada para
os seus antepassados (do filho para o pai, desta para o av etc.) ou se desce da pessoa
considerada para os seus descendentes (do av para o filho, deste para o neto e assim por
diante). O grau de parentesco infinito. (artigo 1.591, CC)
b) linha colateral - colateral quando as pessoas, entre si, no descendem uma das outras,
mas procedem de um tronco ancestral comum. (artigo 1.592, CC). Vai at o 4 grau, para
o vnculo consangneo, sendo que para a afinidade ir at o 2 grau.
3. Espcies
a) Consanginidade, o vnculo entre pessoas descendentes de um mesmo tronco
ancestral, portanto, umas s outras, pelo mesmo sangue. P. ex.: Pai e Filho, dois irmos,
dois primos etc. O parentesco por consanginidade pode ser, ante o artigo 10 da Lei n.
8560/92, que revogou o artigo 332 do cdigo Civil, classificado apenas didaticamente em
legtimo ou ilegtimo, tanto na linha reta como na colateral, pois, juridicamente,
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

24

inadmissvel tal distino, como se faz presente neste cdigo atual. Ser legtimo se
oriundo de casamento, e ilegtimo proveniente de relaes sexuais eventuais e
concubinrias. O parentesco natural ou consangneo pode ser duplo ou simples conforme
derivao dos genitores, ou seja, dos dois ou de apenas um deles. Assim teremos, os
irmos germanos (os nascidos dos mesmos pais), os irmos Unilaterais consangneos
(os nascidos do mesmo pai) e os irmos Uterinos (os nascidos da mesma me).,
b) Afinidade, estabelecido atravs do vnculo matrimonial (artigo 1.595 do CC), ou
seja, entre um consorte e os parentes consangneos do outro estabelecido na lei. A
afinidade um vnculo pessoal, portanto os afins de um cnjuge no so afins entre si, logo
no h afinidade entre concunhados. Se houver um segundo matrimnio, os afins do
primeiro casamento no se tornam afins do cnjuge em segundas npcias. Lembrar dos
impedimentos em linha reta, pois no podem se casar genro e sogra, nora e sogro, mesmo
aps a dissoluo da sociedade conjugal (1.595, 2, CC). Porm, na linha colateral, cessa
a afinidade com a dissoluo da sociedade conjugal, pois no est vedado o casamento
entre cunhados. No codex atual, tambm faz parentesco por afinidade, atravs da unio
estvel. Na linha reta tem-se, ento, a afinidade entre sogro e nora, sogra e genro, padrasto
e enteada, madrasta e enteado. So, portanto, afins em primeiro grau.
Em segundo grau, na linha reta, o marido ser afim
com os avs de sua mulher e esta com os avs de seu marido, porque na linha
reta no h limite de grau.
Na linha colateral, o parentesco por afinidade no vai alm do segundo grau, existindo
to somente com os irmos do cnjuge; assim com o casamento uma pessoa torna-se afim
com os irmos do cnjuge. Cunhados sero parentes por afinidade em segundo grau,
mas entre marido e mulher no h parentesco, nem afinidade.
c) Civil, o que se refere adoo. Estabelece um vnculo entre o adotante e o adotado,
bem como os seus parentes. Pai e filho adotivo so parentes civis em virtude de lei (artigo
1.593, CC)
XVII
FILIAO
1. Conceito
o vnculo existente entre pais e filhos vem a ser a relao de parentesco consangneo em
linha reta de primeiro grau entre uma pessoa e aqueles que lhe deram a vida. (Antonio
Chaves)
Nem sempre a filiao decorre de uma unio sexual,
pois pode provir de uma inseminao artificial homloga (artigo 1.597, III, CC)
ou heterloga, desde que tenha autorizao do marido (artigo 1.597, IV, CC) e
de fertilizao de proveta in vitro.
(CF/88, artigo 199, pargrafo 4) aluguel de ventre
(Resoluo n. 1.358/92) permite a doao temporria de tero, sem fins lucrativos, desde
que a doadora seja parente colateral at o segundo grau da me gentica.
(Lei n. 8.974/95 estabelece normas para uso de tcnicas de engenharia gentica
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

25

Biotica
2. A filiao pode ser classificada apenas didaticamente em:
a) Legtima, se oriunda da unio de pessoas ligadas por matrimnio vlido ao tempo da
concepo ou se resultante de unio matrimonial, que veio a ser anulada, posteriormente,
estando ou no de boa f os cnjuges (artigo 221, pargrafo nico do C.C., alterado pela
lei 6.515/77, artigo 14, pargrafo nico).
b) Legitimada, decorrente de uma unio de pessoas que, aps o nascimento do filho,
vieram a convolar npcias.
c) Ilegtima, provinda de pessoas que esto impedidas de casar ou que no querem
contrair casamento, podendo ser espria (adulterina ou incestuosa) ou natural.
Obs: Juridicamente, no h que se fazer tal
distino, ante o disposto na Constituio Federal de 1988, artigo 227,
pargrafo 6, e nas Leis n. 8.069/90 e 8560/92, pois os filhos, havidos ou no
do matrimnio, tm os mesmos direitos e qualificaes, sendo proibidas
designaes discriminatrias.Artigo 1.596, CC.
Itens a) e b) classificadas como matrimonial e o item c) classificada como
extramatrimonial.
3. FILIAO LEGTIMA
A filiao legtima a que se origina na constncia
do casamento dos pais, ainda que anulado ou nulo, portanto, o casamento dos
genitores devem ocorrer antes do nascimento do filho, como tambm, da
concepo.
3.1. Presuno legal da paternidade
Se nascidos 180 dias aps o estabelecimento da convivncia conjugal ou dentro de 300
dias aps a dissoluo da sociedade conjugal (artigo 1.597, I e II CC) ou em certas
circunstncias, antes do casamento. Acrescentado pelo novo cdigo civil (artigo 1.597, III,
IV e V, CC), mais 3 itens, quais sejam, havidos por fecundao artificial homloga,
mesmo que falecido o marido, havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de
embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga e havidos por
inseminao artificial heterloga, desde que, como o consentimento do marido. Portanto,
a legitimidade do filho no inerente ao matrimnio. Chama-se Presuno legal da
paternidade juris tantum. Os filhos nascidos aps 180 dias aps o estabelecimento
conjugal, presume-se legtimo, porm, se antes do prazo, no h que se falar em
legitimidade, mas no se pode elidir a presuno da paternidade, nem contestar a
legitimidade do filho se:
a) o marido, antes de se casar, tinha cincia da gravidez da mulher, caso em que h
presuno de que, implicitamente, admite que o filho seu ou que deseja assumir essa
paternidade, mesmo que no seja responsvel por ela, para poupar seu consorte, salvandolhe a honra.
b) o marido assistiu, pessoalmente, ou por procurador, lavratura do termo de nascimento
do filho, sem contestar a paternidade. Assim, no poder alegar mais tarde a ilegitimidade
do filho, pois deveria ressalvar que o nascimento do beb se deu antes dos 6 meses da
convivncia conjugal, acrescentando que se reserva o direito de propor, oportunamente, a
ao negatria de paternidade.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

26

Os filhos nascidos dentro de 300 dias subsquentes dissoluo da sociedade conjugal,


por morte separao, divrcio ou anulao, pois a gestao humana no vai alm desse
prazo. Porm o filho nascido no 10 ms de aps a dissoluo da sociedade conjugal
considerado legtimo, pois poderia ser concebido no ltimo dia de vigncia do enlace
matrimnial.
3.2- ao negatria de paternidade (prazo/cabimento/legitimidade/prosseguimento da
ao aps a morte). Esta ao de ordem pessoal, sendo privativa do marido, pois s ele
tem legitimatio ad causam para prop-la (artigo 1.601, CC), sendo o prazo imprescritvel,
e se, porventura falecer durante a lide, aos herdeiros ser lcito continu-la (artigo 1.601,
p.u., CC).
Portanto, o marido para constestar a paternidade deve mover ao judicial, provando uma
das circunstncias taxativamente enumeradas em lei (artigo 1.599, 1.600, 1.602 e 1.597,
V):
a) Adultrio, tendo em vista que se achava fisicamente impossibilitado de coabitar com a
mulher nos primeiros 121 dias ou mais, dos 300 que houverem precedido ao nascimento do
filho. P. ex., porque se encontrava: preso; longe de sua mulher servindo as foras
armadas, em poca de guerra, embora esta ltima idia esteja envelhecida, ante a
possibilidade de inseminao artificial; acometido de doena grave, que impedia as
relaes sexuais, por ter ocasionado impotncia coeundi absoluta ou que acarretou
impotncia gerandi absoluta.
b) que a esse tempo estavam os cnjuges legalmente separados, no tendo convivido um s
dia sob o teto conjugal, hotel ou em casa de terceiro , da a impossibilidade de ter havido
qualquer relao sexual entre eles. Ainda, o artigo 1.600, afirma: no basta o adultrio da
mulher, com quem o marido vivia sob o mesmo teto, para elidir a presuno da
legitimidade da prole, porque, o filho pode ser do marido, no sendo cabvel recusar a
legitimidade do filho, com base em dvidas. Entretanto o adultrio pode servir como prova
complementar na ao negatria de paternidade.
c) Que no havia possibilidade de inseminao artificial homloga nem de fertilizao de
proveta.
A ao proposta contra o filho e como menor, no pode ser representado pelo prprio
autor, que seria seu representante legal, portanto o juiz nomeia um curador ad hoc, cuja
interveno no se dispensa por oficiar, no feito, o Ministrio Pblico. A me embora no
seja parte na lide, poder intervir para assistir o filho. A sentena proferida dever ser
averbada margem do registro de nascimento (Lei 6.015/73, artigo 29, pargrafo 1, b)
para a competente ratificao (RT, 542:70); sendo oponvel erga omnes, produz efeito em
relao aos outros membros da famlia.
3.3 Prova de filiao legtima
Prova-se a filiao legtima:
a) pela certido do termo do nascimento, inscrito no registro civil, de acordo com os
artigos 50 e ss. Da Lei 6.015/73, artigo 1.603, CC. Ningum pode contestar estado
contrrio ao que resulta deste registro, salvo provando-se erro ou falsidade deste (artigo
1.604, CC).
b) Por qualquer modo admissvel em direito, se o registro faltar, porque os pais no o
fizeram ou porque se perdeu o livro ou se o termo de nascimento for defeituoso, como
quando o filho dado com nome diverso ou se lhe atribui paternidade incgnita, desde que
(artigo 1.605, I e II, CC) haja comeo de prova por escrito, proveniente dos pais, conjunta
ou separadamente, como cartas familiares, declarao formal, dirios onde registram que,
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

27

em certa poca, lhes nasceu um filho; existam veementes presunes resultantes de fatos j
certos, ex. posse de estado de filho, ou seja, tem que provar o nomem, que a pessoa traga o
nome paterno; o tractatus, que a pessoa seja tratada na famlia como filho legtimo, e a
fama, ou seja, que tenha sido constantemente reconhecida pelos presumidos pais, pela
famlia e pela sociedade como filho legtimo. Havendo estas situaes, haver a presuno
juris tantum de filiao legtima.
A ao de prova da filiao legtima pessoal, pois compete ao filho, enquanto viver,
passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz (artigo 1.606, CC). Ser
imprescritvel se proposta pelo filho e se, porventura, o filho morrer, seus herdeiros
podero mov-la, por terem interesse moral e material. Se o processo for declarado extinto
os herdeiros no poder continuar ( artigo 1606, p.u., CC). A sentena que declarar a
legitimidade dever ser averbada no registro de nascimento (Lei n. 6.015/73, artigo 29,
pargrafo 1, II).
4) FILIAO LEGITIMADA (denominao apenas didtica)
Filho legitimado aquele que adquire o status de legtimo pelo conseqente matrimnio
dos pais, por no Ter sido conceito ou nascido na constncia do casamento.
A legitimao um benefcio legal que d a condio de legtimo ao filho ilegtimo; para
tanto requer o casamento de seus pais, mesmo in extremis, possibilitando aos genitores
reparar sua falta e reabilitar o filho perante a sociedade;
4.1. Natureza Jurdica da Filiao Legitimada
a) Teoria da fico, de Pothier, que num primeiro aspecto, a lei finge que o nascimento do
filho se deu depois da celebrao do subseqente casamento e, num segundo aspectos, o
subseqente matrimnio que, ficticiamente, retroage ao momento da concepo ou
nascimento do filho.
b) Teria da equidade, Chironi, que funda a legitimao na idia de que seria injusto que o
enlace matrimonial, fazendo cessar a unio ilegtima, no desfizesse tambm a
ilegitimidade da prole havida anteriormente.
c) Teoria da regularizao das relaes extramatrimoniais, de cicu, que foi a seguida
pelo nosso direito. Realmente, com o casamento subsequente normalizam-se as relaes
familiares entre marido e mulher; conseqentemente tal ato atinge o filho ilegtimo,
conferindo-lhe o estado de filho legitimado, equiparado ao legtimo, reabilitando-o perante
a sociedade.
4.2. Efeitos
A legitimao produz efeitos jurdico, pois o subsequente matrimnio dos pais visa a
apagar a irregularidade originria do nascimento do filho, supondo-se que sempre foi
legtimo. A simples celebrao do ato nupcial concede ao filho o estado de legitimado,
como se ele fosse legtimo desde a sua concepo.
5. FILIAO ILEGTIMA (denominao apenas didtica)
a que decorre de relaes extramatrimoniais.
5.1. Classificao
a) Natural que descendem de pais entre os quais no havia impedimento matrimonial.
b) esprio filhos nascidos da unio entre o homem e a mulher, entre os quais, no
momento da concepo, havia impedimento matrimonial.
5.2. Esprio
a) adulterinos nasceram de casal impedidos de se casarem, em razo de matrimnio
anterior.
b) incestuosos nascidos de homem e mulher impedidos de se casarem, em razo de
parentesco, natural, civil, ou afim.
5.3. Reconhecimento do Filho Ilegtimo
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

28

o ato que declara a filiao ilegtima, estabelecendo juridicamente o parentesco entre pai
e me ilegtimos e seu filho.
5.3.1. Breve histrico:
a) naturais (artigo 355, CC)
b) adulterinos (Lei 6.515/77 somente aps a dissoluo da sociedade conjugal por
testamento cerrado, artigo 51, Lei 883/49, artigo 1 e Lei 7.250/84)
c) incestuosos (CF, artigo 227, pargrafo 6)
5.4. Reconhecimento pode ser:
um ato solene, exige forma prescrita em lei.
a) Voluntrio (1.607, CC). um ato pessoal dos genitores. Seja atravs de ato unilateral
ou de ambos, que manifestam espontaneamente o vnculo entre pais e filhos. O filho
ilegtimo, agora passa a ser reconhecido como legtimo. um ato irretratvel e irrevogvel,
no entanto, pode ser anulado, ante a um vcio de vontade ou falta de algumas formalidade
que a lei determina.
O reconhecimento dos filhos podem ser (art. 1.609, CC):
No termo de nascimento;
Por testamento;
Por Manifestao expressa nos autos;
Escritura Pblica;
b) Judicial
Este tipo de conhecimento, resulta de sentena
proferida e ao intentada para esse fim, pelo filho, tendo, portanto, carter
pessoal, embora os herdeiros do filho possam continu-la. A investigao
pode ser ajuizada, em face do pai ou da me ou dos dois, desde que observem
os pressupostos legais. Portanto, existem a investigao de paternidade e a de
maternidade. Pode ser contestada por qualquer pessoa que tenha interesse
moral ou econmico (CC, art. 1.615). Ex.: a mulher do ru, seus filhos
legtimos ou naturais reconhecidos, os parentes sucessveis ou qualquer
entidade obrigada ao pagamento de penso aos herdeiros do suposto pai.
A sentena que reconhece o filho, tem eficcia
absoluta, erga omnes, vale contra todos, nos seus efeitos pessoais e
patrimoniais. Ainda, a sentena de primeiro grau que reconhecer a
paternidade dever fixar os alimentos provisionais ou definitivos do
reconhecido que deles necessite. A sentena que julgar procedente a ao de
investigao, dever ser averbada no registro competente (Lei n 6.051/73,
artigo 29, pargrafo 1,d; art. 109, inc. 4).

Ao de Investigao de Paternidade

Permite ao filho natural (artigo 1.916, CC), adulterino (Lei n. 883/49) e ao incestuoso
(artigo 227, pargrafo 6, CF), mesmo se no dissolvida a sociedade conjugal, obter
declarao de seu respectivo status familiae.
Mediante ao ordinria, promovida pelo filho ou seu representante legal, se incapaz,
contra o genitor ou seus herdeiros ou legatrios, podendo ser cumulada com a de petio de
herana, com a de alimentos e com a de anulao de registro civil. Caso o investigante
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

29

falecer no decorrer da lide, seus herdeiros continuaro a ao, porm, se morrer antes de tla ajuizado, na opinio de muitos faltar aos seus sucessores legitimatio ad causam para
promov-la. No entanto, o novo codex civil, em seu artigo 1.606, p.u., caso o investigante
for menor ou incapaz, poder o seu representante propor a ao de investigao de
paternidade.
Casos de propositura de ao de investigao de paternidade no Cdigo Civil de 1916
1) Concubinato, o filho pode demandar se provar que ao tempo de sua concepo sua
me estava concubinada com o pretendido pai, pois, para ser pressuposto de
admissibilidade da ao, preciso haver coincidncia do concubinato com o perodo
normal da concepo.
O ru poder se defender:
negando a existncia do concubinato;
demonstrando que o autor no foi gerado durante sua vigncia;
invocando a exceptio plurium concubentium, ou seja, por ocasio da concepo, a me
do investigante mantinha relaes sexuais com outros homens, sendo por este motivo
incerta a paternidade;
provando a impossibilidade fsica de ser o pai do investigante, devido ao seu
internamento em hospital, viagem ou impotncia acidental no momento da concepo.
2) Rapto da me pelo suposto pai, ou relao sexual coincidente com a data da
concepo, devendo o autor provar que houve rapto ou relao entre sua me e o suposto
pai por ocasio de sua concepo e que sua me no mantinha, nessa poca, relaes com
outro homem, sendo desnecessria a condenao criminal do raptor, mas imprescindvel
a honestidade da mulher.
3) Existncia de escrito daquele a quem se atribuiu a paternidade, reconhecendo-a
expressamente, desde que no seja vago, equvoco ou ambguo, podendo ser pblico ou
particular, feitos pelo suposto pai ou assinado por ele, apesar de escrito por outrem.
Poder ser contestado alegando falsidade de documento.
Permisso para propositura de ao de investigao de paternidade no atual cdigo
Hodiernamente, no se faz necessrio os requisitos previstos acima, para a propositura de
ao de investigao, basta haver dvida, indcios, coerncia do investigante para com o
investigado.
Provas para a ao de investigao de paternidade:
l) A posse do estado de filho - o filho deve usar o nome do investigado (nomem), receba
tratamento como filho (tractatus) e goze na sociedade do conceito de filho do suposto pai
(fama). Embora constitua mera aparncia , que, por si s, no basta para comprovar a
filiao, mas possibilita sua investigao, de maneira que se o autor apenas provar que
desfrutava da posse do estado de filho, sem acrescentar outra evidncia, decair, o
pedido, sendo, portanto, prova subsidiria.
2) Testemunhal, acolhida pelo juiz com reserva, ante o fato de se deixarem as
testemunhas influenciar pela amizade.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

30

3) Exame prosopogrfico, consiste na ampliao de fotografias do investigante e do


investigado, justapondo-se uma a outra, por cortes longitudinais e transversais, inserindo
algumas partes de uma na outra (nariz, olhos, orelha, raiz do cabelo etc.), porm, ainda
que prove semelhana entre os dois, no autoriza afirmar o vnculo jurdico, pois
semelhana no induz relao de parentesco.
4) Exame de sangue, adequado para excluir a paternidade se o filho e o pretenso pai
pertencerem a diverso grupo sanguneo; porm, se do mesmo grupo, no se pode
proclamar a filiao, mas to somente a mera possibilidade da relao biolgica da
paternidade, devido circunstncia de que os tipos sangneos e o fato RH, embora
transmissveis hereditariamente, so encontrados idnticos em milhes de pessoas.
Destarte, se o tipo de sangue do investigante e do investigado for o mesmo, no quer dizer
que sejam parentes, pode ser mera coincidncia. O exame hematolgico prova negativa,
s serve para excluir a paternidade.
5) DNA Fingerprint (impresso digital do DNA). Devido extrema variabilidade de sua
estrutura, a probabilidade de se encontrar ao acaso duas pessoas com a mesma Impresso
Digital do DNA de 1 (um) em cada 30 bilhes. Como a populao da Terra estimada
em 5 bilhes de pessoas (com 2,5 bilhes de homens) virtualmente impossvel que haja
coincidncia.
6) Exame odontolgico, para auxiliar o magistrado.
Ao de investigao de maternidade
promovida contra a suposta me, ou se j tiver falecido, contra seus herdeiros, pelo
prprio filho, se capaz, ou por seu representante legal, se incapaz, rarssima devido
parmia mater semper certa est, sendo, vedada quando tinha por fim atribuir a prole
ilegtima a mulher casada. Ex. uma jovem, quando solteira, teve um filho com seu
namorado, que foi criado por terceiros, e mais tarde se casou com outro homem, no podia,
o filho ilegtimo, embora natural, demandar o reconhecimento da maternidade.
Pelo atual Cdigo, tambm no h mais exigncias quanto a legitimatio ad causam, pois
se o investigante menor ou incapaz falecer antes de intentar a ao, ter seu represente
direito de intent-la.
5.4. Efeitos
1) Parentesco
2) Alimentos (recproco)
3) Poder Familiar
4) Sucesses
XVIII
ADOO
um ato jurdico solene, que algum, independente de de qualquer relao de parentesco,
estabelece um vnculo fictcio, trazendo para a famlia, na condio de filho. um
parentesco civil, de 1 grau em linha reta.

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

31

Carter humanitrio, que tem de um lado, dar filhos a quem a natureza negou e por outro
lado uma finalidade assistencial, para melhorar a condio moral e material do adotado.
1. Breve Histrico (CC/16 e ECA Lei 8.069/90)
1.1. Espcies
a) adoo simples (artigos 368 a 378 do CC/16, alterado pela Lei n. 3.133/57)
o vnculo de filiao estabelecido entre adotante e adotado, que pode ser pessoa menor
entre 18 e 21 anos ou maior. No ser definitiva e nem irrevogvel.
a.1)Requisitos:
Idade Mnima do adotante, (artigo 368, CC/16), s os maiores de 50 anos sem prole
poderiam adotar, mas a lei n. 3.133/57, alterou para maiores de 30 anos, seja homem ou
mulher, casado, solteiro, vivo, separado ou divorciado, porm para os casados,
necessrio de que haja um lapso temporal de 5 anos, tenha ou no prole (artigo 368, p.u.,
CC/16, alterado pela lei n. 3.133/57). Com o advento da Lei n. 8.069/90 este lapso
temporal tambm caiu por terra.
No permitido duas adoes sobre a mesma pessoa, salvo se os adotantes forem marido e
mulher. Caso haja cumulao de adoo, prevalecer a primeira. Marido e mulher no
podem serem adotados pela mesma pessoa, pois passariam a ser irmos e tambm um no
pode adotar o outro, pois implicaria no matrimnio.
Diferena mnima de idade, (artigo 369, CC/16) dizia que o adotante deveria ser pelo
menos 18 anos mais velho que o adotado, porm a lei n. 3.133/57 alterou o artigo 369, CC,
que reduziu para 16 anos, sendo imprescindvel esta diferena, pois no existe filho mais
velho que o pai. Se por ventura o adotante for um casal, bastar que um dos consortes seja
16 anos mais velho que o adotado.
Consentimento do adotado ou de seu representante legal, (artigo 372, CC/16, alterado
pela lei n. 3.133/57). expresso a determinao de consentimento do adotado ou de seu
representante legal (pai, me, tutor ou curador), no cabendo suprimento judicial. Se tratar
de absolutamente incapaz, participa do consentimento, atravs de seu representante legal,
se relativamente incapaz, deve ser assistido pelo seu representante e se for menor
abandonado entre 18 e 21 anos, o juiz nomear um curador ad hoc. Se maior pode
manifestar a sua aquiescncia.
Escritura Pblica o requisito formal da adoo (artigos 134, I e 375, 1 parte, CC/16),
no se admitindo termo ou condio para o ato, por ser um negcio solene, embora a nossa
legislao dispense a homologao e a autorizao judicial, tendo o juiz competncia para
somente examinar se foram ou no cumpridos os requisitos legais e se a adoo
conveniente ou no para o adotado. Dever ser averbada no assento de nascimento.
Faltando algum destes requisitos, torna-se nulo a adoo
Vcios resultantes de erro, dolo, coao, fraude ou simulao, torna-se anulvel o ato de
adoo.
Prazo para propor ao de impugnao a adoo de 20 anos (Artigo 177, CC/16)
a.2) Efeitos
Ordem pessoal
Parentesco entre adotante e adotado;
Transferncia do Ptrio Poder;
Nome; (adotar o do adotante ou do adotante e dos pais de sangue)
Promover interdio;
Domiclio; (se menor o domiclio do adotante, se maior domiclio prprio)
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

32

Impedimentos

e Patrimonial
Administrao ou usufruto dos bens do adotado menor, para fazer uso com relao
as despesas do ptrio poder;
Alimentos (recproco);
Acidente de Trabalho, indenizaes com referncia aos acidentes de trabalho;
Responsabilidade Civil; do adotante com o adotado menor;
Direito Sucessrio;
Inexistncia de reciprocidade na sucesso (artigo 1.609, CC/16)
a.3) Extino

Unilateral

1) pelo repdio, poder o adotado promover ao de desligamento da adoo quando


este completar 21 anos (373, CC/16), no prazo de um ano. Transcorrido este prazo
no poder mais o adotado propor a competente ao. Excepcionalmente se ocorrer
os casos do artigo 1.745, CC/16.
2) pela ingratido, casos que autorizam a desero (374, II, CC/16) de herdeiros
necessrios.(arts. 1.744 e 1.595 CC/16). Mediante ao ordinria.
3) se o adotado for reconhecido pelo adotante como seu pai de sangue, pois
incompatvel.
4) pela morte, do adotante ou do adotado, porm os efeitos subsistem, mas o ptrio
poder do pai de sangue pode ser restabelecido.
bilateral
quando as partes de comum acordo, assim decidirem, no precisando haver causas para o
ato, que poder ser feito por escritura pblica (374, I, CC/16; Lei 6.015/73, art. 29,
pargrafo 1, e)
b) adoo plena (Lei n. 8.069/90, artigos 39 a 52 - ECA)
ou tambm chamada de adoo estatutria .
Introduzida no Brasil pela Lei n. 6.697/79 (cdigo de menores)
Desde o Cdigo de Justiniano j existia a adoptio plena e a adoptio minus, plena pois
era de carter irrevogvel.
a espcie de adoo pela qual o menor adotado passa a ser irrevogvel para todos os
efeitos legais, filho legtimo dos adotantes, desligando-se de qualquer vnculo com os pais
de sangue e parentes, salvo os impedimentos matrimoniais (art. 227, pargrafo 5 e 6, CF
e Lei n. 8.069/90, art. 41, ECA).
Criana at 12 anos e adolescentes de 12 e 18 anos de idade. Tero direito a uma famlia
substitutiva.
b.1) Requisitos
1) Idade mnima do adotante maior de 21 anos, no importando o estado civil,
estendendo-se at os concubinos. Lei 8.609/90, artigo 42, ECA)
2) Diferena mnima de idade entre o adotante e o adotado o adotante deve ser 16
anos mais velho do que o adotado. (ECA, 42, pargrafo 3)

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

33

3) Limitao de idade - ou seja, menores de 18 anos, excepcionalmente, podem se


estender entre os menores de 18 e 21 ano, desde que j se encontravam sob a guarda ou
tutela do adotante. (art. 2, pargrafo nico, e 40).
4) Irrevogabilidade - (artigo 48 da Lei n. 8069/90). A morte do adotante, no restabelece o
ptrio poder ao pais naturais.(art. 49)
5) Estgio de convivncia - entre o adotante e o adotado, um prazo que a autoridade
judiciria estabelecer, podendo ser dispensado se o adotado tiver menos de 1 ano ou j
conviver com o adotante. (art. 46, pargrafo 1).
6) Consentimento dos pais ou do representante legal do adotado, que devero aps o
consenso ser ouvidos pela autoridade judiciria e pelo M.P., tomando-se por termo suas
declaraes. Se o adotado tiver mais de 12 anos dever dar o seu consentimento.( artigo 45,
pargrafo 1 e 2).
7) Interveno Judicial, ou seja, dever conter uma sentena judicial constitutiva e
transitada em julgado para que ocorra os efeitos da adoo.
8) Impedimentos (entre pais, avs e os irmos), (tutor ou curador, semente aps a
prestao de contas de sua administrao) e (impossvel a adoo por procurao).
b.2) Adoo por estrangeiros Excepcionalmente a adoo estatutria prev a adoo de
brasileiros por estrangeiros, que vivem fora do pas (art. 31, ECA), ento somente aps
esgotadas todas as possibilidades da adoo ocorrer com brasileiros, estrangeiros
residentes no pas, que poder ento ser autorizada a adoo para os estrangeiros
residentes e domiciliados fora do pas.
Requisitos (os mesmos da adoo por brasileiros, acrescidos de requisitos especficos
previstos no art. 51 do ECA:
Habilitao (deve o estrangeiro provar que est habilitado para adotar, com documento
escrito, conforme leis do seu Estado)
Texto legal vigente (o juiz pode determinar que o estrangeiro apresente o texto legal
vigente no seu pas e sua respectiva prova (autenticao feita por autoridade consular),
inclusive traduzido, por tradutor pblico juramentado.
Laudo psicossocial laudo autenticado de estudo psicossocial.
Estgio de convivncia dever ser obrigatoriamente respeitado cumprido dentro do
Brasil, sendo de no mnimo 15 dias para criana com idade igual ou inferior a 2 anos de
idade; e 30 dias para crianas com mais de 2 anos de idade (artigo 46, pargrafo 2,
ECA), podendo ainda o juiz se julgar necessrio dilatar tal prazo se achar conveniente,
desde que respeite o prazo mnimo legal.
Impossibilidade por procurao;
Sada do menor aps a adoo;
b.2) Efeitos:
PESSOAL (rompimento automtico do vnculo de parentesco com os pais naturais e criam
um vnculo de parentesco com os pais adotivos e suas famlia) e PATRIMONIAL
(sucesses) 227, pargrafo 6, CF).
2. Adoo na atual legislao
Com o novo Cdigo Civil as adoes simples e plenas, deixaram de existir, a adoo passa
a ser uma s, a regida pelo atual cdigo civil, ou seja, a Lei n. 10.406/02, a partir do artigo
1.618 e ss..
2.1.Requisitos:
a) idade mnima do adotante (art. 1.618, CC/02);
b) diferena mnima de idade (art. 1.619, CC/02);
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

34

c) consentimento dos pais ou dos representantes legais ou do adotado (art. 1.621, CC/02);
d) revogao (art. 1.621 e p.u., CC/02);
e) interveno judicial (art. 1.623 e p.u., CC/02);
f) desvinculo com os pais biolgicos (art. 1.626, CC/02);
g) efeitos.
OBS: Dever ser observado a Lei n. 12.010/09.
2.2. Irregularidades na adoo
Ocorrendo certas irregularidades, a adoo poder ser declarada inexistente, nula e
anulvel:
Inexistncia: a)a falta de consentimento das partes; b) falta de objeto; e c) falta de
chancela judicial e interveno do Parquet.
Nula: a) idade (1.618, CC); b) dupla adoo, salvo se forem marido e mulher (1.622 e
p.u.,CC; c) tutor ou curador, caso no tenha prestado contas (1.620, CC); d) simulao
(167, CC) ou fraude a lei 166, VI, CC).
Anulao: a) Falta de assistncia (171,I, CC); b) Falta de anuncia; c) consentimento do
adotado relativamente incapaz (171, I, CC); d) vcios resultantes de erro, dolo, coao,
leso, estado de perigo ou fraude contra credores ( 171, II, CC).
2.3 Extino
a) deserdao;
b) indignidade;
c) reconhecimento judicial do adotado pelo pai de sangue;
d) Pela morte.
XIX
Poder Familiar
1. Breve histrico
1.1. Direito Romano - lembrar da figura do pater familias
1.2. CC/16 Ptrio Poder (artigos 379 e s.s.)
1.3. ECA/ Lei 8.069/90, artigo 21
1.4. Titularidade do ptrio poder
O ECA em seu artigo 21 determina: O ptrio poder ser exercido, em igualdade de
condies, pelo pai e pela me, na forma do que dispuser a legislao civil, assegurado a
qualquer deles o direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade judiciria
competente para a soluo da divergncia
Essa disposio altera o artigo 380, CC, e revoga o pargrafo nico do mesmo artigo que
dispunha o seguinte: Divergindo os progenitores quanto ao exerccio do ptrio poder,
prevalecer a deciso do pai, ressalvando me o direito de recorrer ao juiz, para
soluo da divergncia.
A CF igualou o homem e a mulher, quanto aos direitos e deveres do matrimnio, artigo
226, pargrafo 5. Portanto a titularidade do ptrio poder passou a ser dos dois. Pois
caem a eles a assegurarem pela vida do filho menor at a idade adulta.
2.Conceito- o conjunto de obrigaes que a lei impe aos pais com relao aos filhos
menores e a seus bens. Tanto a me quanto o pai possuem o exerccio do poder familiar
sobre o filho menor.
Hoje esse instituto se caracteriza por seu carter protetivo ao menor, diferentemente das
caractersticas que possua em poca passadas.
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

35

3. Distino
Nenhum dos pais dos pais perde o ptrio poder nem com a separao judicial, nem com o
divrcio.
preciso distinguir guarda de ptrio poder.
A guarda no da essncia do ptrio poder pois este poder ser exercido por pessoa
diversa daquela que ter o direito de guarda do menor. Ex. o ptrio poder poder ser dos
pais, mas a guarda poder ser exercida por terceiros.
No o caso de pais que se separam ou se divorciam, pois nestes casos os pais no perdem
o ptrio poder, mesmo a guarda ficando com a me.
Quem est sujeito ao ptrio poder ? Os filhos
4. Titularidade do poder familiar
Conforme artigo 1.630, compete aos pais, durante o casamento e a unio estvel, sendo que
na falta de um deles, o outro exercer com exclusividade.
Ainda, o no Cdigo prev, em casos de divergncia dos pais, se socorrerem ao poder
judicirio.
3. Poder familiar com relao pessoa dos filhos
Artigo 1.634, CC elenca sete incisos que diz respeito ao direitos e deveres dos pais em
relao aos filhos menores.
a) dirigir-lhes a criao e educao. o dever principal que engloba os elementos
materiais para a sobrevivncia e o fornecimento da educao do menor. Dever de
subsistncia do filho.
b) t-los em sua companhia e guarda. ao mesmo tempo um direito e um dever dos
titulares do ptrio poder. Cabe tanto ao pai quanto me.
c) conceder-lhes ou nega-lhes consentimento para casamento. Deve a autorizao ser
especfica para o ato. Pode ser suprida judicialmente.
d) nomear-lhes tutor, por testamento ou documento autntico... Refere-se a tutela
testamentria.
e) represent-los, at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos
atos em que forem partes.
f) reclam-los de quem ilegalmente os detenha. Os pais s tem esse direito se a pessoa
que estiver como o menor no possua a guarda.
g) exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios... . Direitos dos pais de
exigir obedincia, para tanto podem usar de castigos, desde que, sejam moderados. Caso
contrrio podem perder o poder familiar.
4. Ptrio poder com relao aos bens dos filhos (art. 1.689 a 1.693, CC)
O pai e na falta a me administra ou usufrui dos bens dos filhos menores.
Em regra os pais tm a administrao dos bens dos filhos menores, at que cessem o ptrio
poder, pela morte, pela maioridade, pela emancipao ou inibio ao ptrio poder. Os bens
dos menores no podero ser alienados e nem gravados de nus, para que os pais possam
alienar estes bens deve se pedir mediante autorizao judicial.
As rendas e os frutos dos bens dos filhos menores cabem aos pais que detm o ptrio poder
e o usufruto dos bens dos filhos menores.
A viva ou o vivo que se casar sem fazer inventrio, perder o usufruto dos bens dos
filhos menores.
Bens que so excludos da administrao e do usufruto dos pais:
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

36

Os bens deixados ou doados ao filho com clusula expressa de que os pais no


tero o usufruto. Pois o autor da liberalidade quer evitar que estes se beneficiem, ou
pretende que as rendas dos bens doados acresam ao patrimnio do beneficirio.
Os bens deixados ao filho para fim certo e determinado, como na deixa testamentria
em que os bens so destinados educao do menor. (artigo 1.693, III, CC)

Ainda so excludos do usufruto e da administrao: (artigo 1.693, I, II, iV CC)


5. Suspenso (artigo 1.637, CC), extino (artigo 1.635, CC) e da destituio do ptrio
poder (artigo 1.638 e 1.635,V, CC)
Tanto a suspenso quanto a perda do poder familiar so sanes aplicadas aos pais quando
estes infringem algum dever estabelecido por lei.
Sempre, o que se objetiva o bem estar do menor.
A suspenso do poder familiar uma sano menos grave. Extinta a causa que gerou tal
suspenso, o juiz poder cancel-la e determinar a volta do ptrio poder.
A suspenso portanto temporria.
J quanto a perda do ptrio poder, refere-se a medida punitiva para a infringncia de
deveres mais importantes que os pais tm para com os filhos.
Tanto uma quanto a outra dever ser decretadas por sentena judicial, ajuizada pelo MP ou
quem tiver legtimo interesse.
A sentena que decretar a suspenso ou a extino dever ser averbada a margem da
certido de nascimento.
XX
Alimentos
1. Conceito
Alimentos so prestaes para satisfao das necessidades vitais de uma pessoa.
Podem exigir um dos outros alimentos, os parentes (ascendente, descendente e 2 grau
colateral), cnjuges ou companheiros e ex-cnjuges separados judicialmente (artigo 1.704,
CC) que necessitem para subsistir. Portanto, h uma reciprocidade entre os parentes em
requerer os alimentos. Entre Cnjuges (Lei 6.515/77 e 1.702, CC/02). H uma smula do
STF 379, dizendo que os alimentos so irrenunciveis. O direito irrenuncivel, mas o
exerccio no (atual cdigo, artigo 1.707).
Obs: o artigo 1704, no fala sobre os ex-companheiros.
2. Espcies
a) naturais (para a satisfao das necessidades de sobrevivncia de uma pessoa);
b) civis (para manter a condio social, o status da famlia);
c) legais (devidos em virtude u uma obrigao legal, decorrente de parentesco, do
casamento ou da unio estvel art. 1.694, CC);
d) voluntrios (que emanam de uma declarao de vontade obrigao assumida por
contrato, por pessoa que no tinha obrigao legal de prestar alimentos ou atravs de
testamento, em geral sob a forma de legado de alimentos art. 1.920, CC);
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

37

e) indenizatrios (obrigao de ressarcir algum, resultante de um ato ilcito, arts 948, II, e
950, CC);
Obs: A priso civil pelo no pagamento, permitida pela Carta Magna (artigo 5, LXVII),
somente pode ser decretada no caso dos alimentos previstos nos artigos 1.566, III, e 1.694
e ss. do CC)
3. Classificao
a) definitivos - carter permanente, condicionado pelo magistrado na sentena ou em
acordo das partes e homologado pelo juiz art. 1.699, CC;
b) provisrios - so os fixados liminarmente pelo magistrado em seu despacho exordial,
proferido nas aes de alimentos Lei n.5.478/68;
c) provisionais so os concedidos em medida cautelar, preparatria ou incidental de ao
de separao judicial, divrcio, nulidade ou anulao de casamento, reconhecimento e
dissoluo da unio estvel e alimentos. Exige-se prova prvia de parentesco, casamento e
unio estvel, alm do fumus boni iuris e periculum in mora. Cabe ainda, alimentos
provisionais na ao de investigao de paternidade, porm conforme o artigo 5 da Lei n.
883/49, somente ser fixado na sentena. No entanto, princpio da isonomia imposta pela
Constituio Federal, torna-os devidos desde a citao, pois os filhos havidos fora do
casamento tm os mesmos direito daqueles que foram decorrentes de casamento.
No se admite alimentos pretritos.
3. Herdeiros do devedor
O atual Cdigo prev a transmisso da obrigao de alimentar aos herdeiros do devedor,
artigo 1.700 a regra circunscreve os alimentos devidos decorrentes do parentesco,
casamento e unio estvel.
4. Caractersticas
a) personalssimo trata-se de direito pessoal e intransfervel;
b) incessvel porque no permite cesso de crdito;
c) impenhorvel - em razo de seu carter de subsistncia artigo 1.707, CC;
d) incompensvel - tendo em vista que, no se permite a sua extino e como a
compensao e uma forma de extino da obrigao, no permitido;
e) imprescritvel - a propositura da ao em juzo para conhecimento dos alimentos
imprescritvel, no entanto, a sua cobrana prescreve em 2 anos, conforme art. 206, 2,
CC;
f) irrestituvel - uma vez pago no se restitui mais os alimentos, pois de carter de
subsistncia e assistncia do ser humano;
g) irrenuncivel - O direito irrenuncivel, mas o exerccio no, artigo 1.707, CC e
smula 379 STF No acordo de desquite no se admite renncia aos alimentos, que
podero ser pleiteados ulteriormente ora, portanto aplica-se aos separados
judicialmente, mas no para os divorciados Obs.: Artigo 226, 5, CF;
5. Cessao dos alimentos decorrentes de Unio Estvel e Casamento
O credor dos alimentos casando novamente ou constituindo unio estvel ou ainda
concubinato perde o seu direito de receber alimentos, artigo 1.708, CC.

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

38

Obs: Cessa o dever de prestar alimento se o credor contrair concubinato, porm no est
previsto que os concubinos tm direito alimentar.
6. Ao de Alimentos
Procedimento Lei n. 5.478/68 especial e clere
Para pessoas que apresentam provas pr-constitudas do dever de alimentar (certido de
nascimento, casamento, unio estvel);
Quem no puder apresentar as provas acima dever propor ao ordinria;
Foro competente, PI, alimentos provisrios, citao para pagamento, demonstrar o
pagamento ou justificar o no pagamento 3 dias (artigo 733, CPC), sob pena de priso
(60 dias art. 19, Lei n. 5.478/68), audincia de conciliao, instruo (alegaes finais,
no mximo 10 min.) e julgamento;
Obs: o artigo 733, 1 prev pena de priso de um a trs meses de priso.
7. Condenao Penal
Conforme artigo 21 da Lei n. 5.478/68 faz meno ao artigo 244, do CP, que estipula uma
pena de priso de um a quatro anos aquele que faltar com a prestao.

XXI
TUTELA
o encargo legal ou judicial em que algum investido com a finalidade de administrar os
bens ou assistir e representar pessoa menor de idade. Carter assistencial, que tem por
escopo substituir o poder familiar. Protege o menor no emancipado e seus bens. um
complexo de direitos e obrigaes conferidos pela lei a um terceiro, para assistir ou
representar o menor. (artigo 1728, I e II, CC)
1. Espcies:
a) Testamentria, artigo 1.729, pargrafo nico, do CC, se caracteriza pela nomeao feita
pelo pai, pela me, pelo av paterno ou materno, de tutor para seu filhos menores, caso
haja a morte de um deles. Quem tem direito para nomear o tutor somente aquele que
detm o poder familiar. Por testamento ou outro documento autentico.
b) Legtima, artigo 1.731, CC. Se no existir tutor nomeado pelos pais, a tutela competir
aos parentes consangneos do menor na seguinte ordem aos ascendentes; aos colaterais
at o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, e, no mesmo grau, o
mais velho ao mais moo. Competindo ao juiz a escolha para exercer a tutela.
c) dativa, artigo 1.732, CC, O juiz poder determinar que pessoa estranha e idnea tenha a
tutela do menor se este no possuir tutor testamentrio ou legtimo.
d)Tutela irregular, no prevista no cdigo, a pessoa que age como se fosse tutor do
menor, protegendo-o e zelando pelos bens.
2. Impedimentos para exercer a tutela (Artigo 1.735, CC)

www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

39

a) os menores de 18 anos ou na~tenham a livre administrao de seus bens; Interditos,


surdos-mudos que no puderem manifestar sua vontade, os prdigos e falidos (Lei n.
8.069/90, artigo 36)
b) pessoas que tiverem demanda contra o menor e que tenha obrigaes frente ao
menor;
c) os inimigos do menor; Razo de ordem moral.
d) os condenados por crime; Furto, Roubo, estelionato ou falsidade, por no Ter moral
para administrar os bens de pessoas alheias.
e) pessoas inidneas ou desonestas; pessoas de mau procedimento ou culpadas em abuso
de tutelas anteriores.
f) Exercerem funo pblica; quando incompatveis com a administrao da tutela. Ex.
Magistrado, escrivo.
3. Dispensa da tutela (artigo 1.736, CC)
Tutela um munus pblico, portanto em regra impossvel que a pessoa nomeada para o
encargo de tutor ou tutora, possa recusar esta incumbncia. Entretanto, sua obrigatoriedade
no absoluta, pois h casos que se permite a escusa da tutela.
a) as mulheres. Conforme a CF, todos os direitos so iguais, portanto, as mulheres no
poderiam ter este privilgio.
b) os maiores de 60 anos. No de bom tom, alvitre impor-se o nus da tutoria.
c) os que tenha mais de 3 filhos. Desde que esteja no em seu poder.
d) os enfermos. Desde que esteja impossibilitado
e) residncia. Ou seja, aqueles que se encontre longe do lugar onde exercer a tutela.
f) aqueles que j exerceram tutela, ou curatela.
g) os militares em servio.
Tambm podero requerer a dispensa da tutela quem no for parente consangneo ou
afim, desde que o menor tenha parente vivo idneo.
Prazo para requerer a dispensa: 10 dias a partir da intimao do nomeado para prestar
compromisso. (artigo 1.738, CC)
4. Garantia da Tutela (Artigo 418, CC)
Para assegurar a boa administrao dos bens do menor sob tutela, o juiz poder obrigar o
tutor a caucionar o valor dos bens, e exonerando-o caso demonstre desde logo, a sua
idoneidade.
Ainda, o artigo 1.744, II, CC, prescreve a responsabilidade subsidiria do magistrado,
pelos prejuzos que o menor vier a sofrer, em razo da insolvncia do tutor, por no Ter
exigido a hipoteca legal ou por no Ter removido do cargo.
E artigo 1.744, I, CC, a responsabilidade pessoal e direta do magistrado. Por no Ter
nomeado tutor ou sendo inoportuna.
5. Exerccio da Tutela. (artigo 1.740, CC)
O poder do tutor uno e indivisvel. Portanto, o encargo pessoal, no podendo ser
delegada a terceiros.
A funo tutela similar ao ptrio poder, mas idntica a ele, uma vez que, seu exerccio se
efetua mediante inspeo judicial.
O tutor exerce funo idntica ao do poder familiar, ou seja, tem direitos e obrigaes
frente a pessoa do menor e de seus bens. Portanto, quanto ao exerccio da tutela o mesmo
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

40

do ptrio poder, diferenciando somente que no primeiro, ser sob inspeo judicial,
devendo prestar contas perante o magistrado, dois em dois anos, art.1.756, CC.
6. Extino da tutela ou Cessao
a) quanto ao pupilo: (art. 1.763. CC)
pela maioridade;
pela emancipao;
se cair sob o poder familiar. Reconhecimento ou adoo;
pela morte;
se alistar ou for sorteado para o servio militar.
b) quanto ao tutor: (artigo 1.764 e 1.765, CC)
pela expirao do termo;
pela escusa;
pela remoo;
pela morte;
XXII
CURATELA (artigos 1.767 e ss., CC)
um encaro pblico, conferido a algum para reger e defender a pessoa e administrar
os bens de maiores, que, por si ss, no esto em condies de faz-lo, em razo de
enfermidade ou deficincia mental, ou seja de maiores incapazes. (Clvis Bevilcqua) (os
loucos de de todo o gnero; os surdo-mudos, que no exprimem a sua vontade, os
prdigos, os toxicmanos ou viciados em entorpecentes ou que determinam dependncia
fsica ou psquica.
Entretanto a curatela pode ser extensiva ou prorrogado, ou seja, os pais que foram
interditos, seus filhos menores devero Ter curados, que sero os mesmos dos pais.
Somente mediante deciso judicial.
1. Espcies da curatela
a) curatela dos adultos incapazes (curatela dos psicopatas ou alienados mentais).
b) curatela dos toxicmanos;
c) curatela dos brios habituais; deficientes mentais que foram reduzidos as sua
condies;
d) curatela dos que no podem exprimir a sua vontade; curatela dos surdos-mudos, que
no consigam exprimir a sua vontade.
e) curatela dos prdigos; aquele que irresponsavelmente esbanja dinheiro sem limite,
dissipando seu patrimnio, como se este no tivesse nenhuma importncia;
f) curatela em razo de suas particularidades (curatela do nascituro mulher estiver
grvida e for interdita, o curador do nascituro ser o mesmo da mulher interdita (artigos
1.779 e p.u., CC) curatela do ausente o objeto salvaguardar bens de pessoas que
desaparece sem deixar notcias (artigo 22 e 23, CC)). O juiz nomear curador que, sob
compromisso, inventariar os bens, administrando-os, percebendo-lhes as rendas, para
entreg-las ao ausente, quando retornar, ou aos seus herdeiros. Essa curatela extinguir-se-
aps um ano de ausncia, ao se converter em sucesso provisria, requerida pelos
interessados.
c) Curadorias especiais. As curadorias especiais ou oficiais distinguem-se pela sua
finalidade, que a administrao dos bens e a defesa de interesses e no a regncia de
www.nss.adv.br

PROF. NELSON SUSSUMU SHIKICIMA

41

pessoas. So curadorias oficiais que assistem judicialmente nos negcios em que so


interessados menores rfos, falidos, ausentes etc.
2. Interdio (art. 1.768, CC)
A curatela sempre deferida pelo juiz em processo de interdio que visa a apurar os fatos
que justificam a nomeao de curador, verificando sempre tendo em vista os fins do
instituto. A pessoa s pode receber curador, mediante processo judicial que culmina com
sentena declaratria, e no constitutiva, de seu estado de incapacidade. Deve ser
promovida pelo pai, me ou tutor, pelo cnjuge, desde que no esteja separado
judicialmente ou de fato, e ainda pelo MP, nos casos do artigo 1.769, CC.
XXIII
AUSNCIA
Quando algum desaparece de seu domiclio sem deixar noticias de seu paredeiro e sem
deixar procurador (22, CC)
3 Fases:
a) curatela do ausente (arts. 22 e 23, CC) (legitimidade, art. 25, CC)
b) sucesso provisria (artigos 26 a 36, CC e 1.163 a 1.167, CPC)
c) sucesso definitiva (poder ser requerida 10 anos depois de passado em julgado a
sentena que concedeu abertura de sucesso provisria, art. 1.167, II, CPC, e 37, CC ou se
provar que o ausente conta 80 anos de nascimento e que de 5 anos datam as ltimas
notcias suas, artigo 1.167, III, e 38, CC)
Da Guarda dos Filhos
Dissolvida a sociedade conjugal, havendo filhos menores ou maiores invlidos, se
discutir quanto a guarda destes.
No caso de dissoluo da sociedade conjugal por mtuo consentimento, as partes
estipulam a guarda dos filhos.
Na dissoluo da sociedade conjugal a pedido de um dos cnjuges, o juiz que ir
decretar quanto a guarda dos filhos.

www.nss.adv.br

Anda mungkin juga menyukai