Aun as puede anticiparse que los efectos o resultados prcticos de estas iniciativas
son deficitarios. La falta de controles efectivos por parte de las autoridades, sumado al
renovado ingenio de los proveedores remisos, muestran en la prctica el incumplimiento de
esta garanta.
En simultneo la justicia fue recibiendo reclamos sobre el punto, y brindando
respuestas que, muy parcialmente, contuvieron el avance de las prcticas y polticas
empresarias de despersonlizacin. En particular en el caso de las prestatarias de servicios
pblicos nacionales fundamentalmente empresas de telefona-, se prohibi mediante
medidas cautelares el cierre de centros de atencin al pblico 1 (aun cuando la prohibicin
devino en tarda puesto que la mayora de estos centros ya haban sido cerrados con
anterioridad), y recientemente, se despacharon rdenes judiciales de apertura de nuevos
locales de atencin al pblico2.
c) La cuestin en la actualidad
Debido a las dificultades para continuar con una desembozada aplicacin de las
prcticas empresariales de despersonalizacin en el trato al cliente, en el caso de los servicios
pblicos se implementaron nuevas metodologas. El ejemplo paradigmtico de esto es la
aparicin, o reconversin, de los centros de atencin al pblico en centros de autogestin o
telegestin en los cuales, en lugar de atenderse personalmente los reclamos de los usuarios
se los deriva a aparatos telefnicos que los comunican, a su vez, con otro centro de atencin
telefnica que, paradjicamente, es el mismo al que pueden acceder desde sus domicilios.
Hay casos verdaderamente absurdos, en los que v. gr.- un cliente al realizar un
reclamo de manera telefnica desde su domicilio es informado de la necesidad de presentarse
personalmente en un local de atencin al pblico y, una vez all, es derivado nuevamente a un
telfono para completar el trmite. Las prestatarias en algunos casos alegan que estos
telfonos se comunican de manera ms efectiva o ms rpida que aquellos a los que se accede
desde el hogar del cliente, o que estaran capacitados para realizar otras operaciones ms
complejas.
La realidad descripta parece indicar que en los sistemas de atencin al cliente se estn
volcando nicamente esfuerzos y recursos- en aquellos servicios ms rentables a los que
destinan empleados de carne y hueso capacitados, que prestamente brindan atencin
personalizada, mientras que retacean esfuerzos y gastos- en las reas de recepcin de
reclamos donde las largas esperas, el cansancio y las faltas de respuestas adecuadas, genera el
desnimo de los usuarios quienes, en la mayora de los casos, terminarn resignados y
desistiendo de ejercer sus derechos.
En un estricto anlisis empresarial, el mecanismo detallado sera inobjetable puesto
que contribuira a maximizar el margen de ganancias al reducir costos operativos. No
obstante, en nuestro derecho positivo existen normas que prohben esas prcticas para el caso
de los servicios pblicos. Esto genera resistencia por parte de los prestatarios, resistencia que
se refleja en una exegesis de la ley de defensa del consumidor que pervierte su sentido y as
como la lgica del sistema tutelar, objetivo de la norma.
2.
1
Unin de Usuarios y Consumidores v. CNC -res. 1763/1994 y otros s/proceso de conocimiento, Juzgado
Nacional de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal n. 5, Secretara n. 9
2
Cautelar dictada por el Juzgado Civil y Comercial N 1 de Gualeguaychu y luego confirmada el 19 de junio de
2014 por la Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral en la causa "DIRECCION DE DEFENSA
DEL CONSUMIDOR DE LA MUNICIPALIDAD DE GUALEGUAYCHU Y OTRO C/ TELECOM
ARGENTINA S.A.- SUMARISIMO- S/ INCIDENTE MEDIDA CAUTELAR (LEGAJO ART. 247 DEL
CPCC)" Expt. N 4490/C.
Dems est decir que este incumplimiento es asiduo, en particular en el caso de reclamos ante cortes de
servicios pblicos en los que se activan contestadores automticos que proporcionan nmeros de reclamos
particulares pero que no permiten una atencin por personal alguno.
4
Esta postura fue expuesta puntualmente por Telefnica de Argentina S.A en la causa ya referenciada en la nota
2 que tramita en Gualeguaychu. En la respuesta al pedido cautelar, la demandada adujo que lo que exige la
norma es que la atencin sea "personalizada" no "presencial", y que la constancia de reclamo no tiene por qu
ser escrita pues, segn su interpretacin, la propia norma expresa que podrn efectuarse los reclamos por
cualquier medio no presencial disponible debiendo extenderse constancia con la identificacin del reclamo. Esta
constancia podra no ser fsica, sino que el recaudo se cumplira con la notificacin al consumidor de dicho
nmero.
5
Como caso de esto citan el ejemplo de la educacin a distancia que es personalizada, al dictarse de una
forma que permite la interaccin con cada alumno de forma diferenciada (por ejemplo mediante video
conferencias, mails, respuestas a consultas individuales etc.), sin ser presencial.
6
Diccionario de la lengua espaola de la Real Academia Espaola, 22 edicin,
Elementos de derecho constitucional, tomo 1 (segunda edicin, Astrea, Buenos Aires 1997), pg. 50 en
adelante
8
En Lara (Fallos 77:327) dijo que no era licito alejarse del texto de la ley en base a lo que el legislador dijo en
el congreso con motivo de la discusin de una ley
9
En Piccardo (Fallos 200:176), Ca. Azucarera Tucumana (Fallos 150:160) y Portillo (Fallos 210:541)
dijo que "el fin primordial del interprete es dar pleno efecto a la voluntad del legislador o a su intencin que
constituye espritu de la ley (lo dijo en Ferrocarril de buenos aires 111:334). Tambin sum a esto que "la
solucin del caso impone no aplicar rigurosamente las palabras de la ley con exclusin del indudable espritu
que las anima" (Olano y Outon Fallos 235:453 y 267:219 respectivamente)
10
CSJN Municipalidad de Crdoba Fallos 114:304 y 115:177, Portillo 210:541 y SA Merck Qumica
Argentina 211:168
11
CSJN Mayantz y otros Fallos 255:330 y SA Ultramar Petrolera 263:416
12
CSJN Orquin Fallos 264:416
13
Borda, Guillermo: Tratado de derecho civil parte general tomo I captulo V
14
Badeni, Gregorio: Tratado de Derecho Constitucional T I, P 95 segunda edicin
313:1149; 327:769), propsito que no puede ser obviado por los jueces con motivo de las
posibles imperfecciones tcnicas en la redaccin del texto legal, las que deben ser superadas
en procura de una aplicacin racional (Fallos: 306:940; 312:802), cuidando que la
inteligencia que se le asigne no pueda llevar a la prdida de un derecho (Fallos: 310:937;
312:1484)15. Completando esos lineamientos -y marcando la necesidad de evitar
estancamientos ante un texto confuso o poco claro que no conduzca a la finalidad de la
norma- la Corte tambin seal a su vez que no es siempre mtodo recomendable para ese
cometido, el atenerse estrictamente a sus palabras [de las leyes], ya que el espritu que las
informa es lo que debe determinarse en procura de su aplicacin racional, que a la vez que
elimine el riesgo de un formalismo paralizante, permita a los jueces superar las posibles
imperfecciones tcnicas de la instrumentacin legal y dar pleno efecto a la intencin del
legislador16.
Finalmente y enfatizando la necesidad de una interpretacin armnica, dijo la CSJN
que Es propio del intrprete indagar lo que las leyes dicen jurdicamente, sin que esto
signifique apartarse del texto legal, pero tampoco sujetarse rigurosamente a l cuando la
interpretacin razonable y sistemtica as lo requiere, por lo que ella debe practicarse
teniendo en cuenta el contexto general y los fines que informan a aqullas 17; y que La
interpretacin debe evitar asignar a las leyes un sentido que ponga en pugna sus
disposiciones, destruyendo las unas por las otras, correspondiendo adoptar como verdadero
-en cambio- el criterio que las concilie y obtenga la integral armonizacin de sus preceptos18.
Vemos que el camino delimitado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin parte
de la interpretacin gramatical, pero sin que ello implique un anlisis parcial del
ordenamiento jurdico, ni contradiga otras normas y, siempre y cuando, el texto sea
razonablemente claro. Continua enfatizando que este anlisis gramatical no puede dejar de
lado la finalidad de la norma. Se podra concluir que el mtodo gramatical es la puerta de
entrada a la exegesis normativa, mtodo que debe ser equilibrado por el teleolgico, histrico
y sistemtico. Para receptar el mtodo hermenutico gramatical o exegtico, es condicin
imprescindible que el significado de los trminos de la norma sean claros.
a) Claridad de la norma
a.1. Visin de la doctrina
Diversos autores han sostenido que la atencin personalizada no solo exige que
deba haber una persona atendiendo en lugar de una mquina, sino que dems debera existir
un lugar fsico donde esta atencin se lleve a cabo, en el cual el consumidor pueda interactuar
con esa persona fsica. Sobre el particular se dijo que De tal modo se evita que los usuarios
desistan del reclamo frente a computadoras telefnicas que ofrecen opciones inidneas o
complicadas, debindose garantizar la atencin directa por personal especializado 19.
Tambin se sostiene que lo que pretende la ley es, por un lado, facilitar el acceso a formular
reclamos, evitando que el usuario adems de no ver satisfecha su expectativa en cuanto a la
correcta prestacin del servicio, realice su reclamo sin trabas o mecanismos que menoscaben
dicho derecho. Un ejemplo de ello es tener que llamar a un contact center u operadora que lo
derive debiendo marcar innumerables veces opciones en el teclado para finalmente esperar en
15
A. 2186. XLI; Acosta, Alejandro Esteban s/infraccin art. 14, 23/04/2008 T. 331, P. 858
CSJN Fallos 312:805
17
A. 1021. XLI; REX Arias, Alejo Fernando c/Instituto Nacional de Reaseguros Sociedad del Estado en
liquidacin s/despido 11/12/2007 T. 330, P. 4936
18
G. 1895. XLI; REX Gomer S.A. c/AFIP DGI - resol. 15 y 29/98 s/ Direccin General Impositiva. 04/09/2007
19
GMEZ LEO, Osvaldo R. - AICEGA, Mara V., Las reformas a la Ley de Defensa del Consumidor, SJA
20/8/2008; JA 2008-III-1353
16
vano que una persona en vivo lo atienda. Es esta prctica la que llev al legislador a exigirles
a las empresas que adems de todas estas opciones, garanticen que el usuario cuente en todos
los casos con un mecanismo de atencin personalizada para efectuar sus reclamos.20.
Como revelan las citas previas, en algunos casos la atencin personalizada se
relaciona con la necesidad de contar con personas capaces de responder la comunicacin, en
oposicin a atencin automatizada. En otros casos se vincula la atencin personalizada con la
necesidad de contar con centros fsicos de atencin al pblico, con la posibilidad de brindar al
consumidor comprobantes fehacientes de sus reclamos.
Sobre la relacin entre la atencin personalizada y la obligacin de mantener
centros de atencin al cliente, se ha dicho que Mediante la nueva redaccin, se incluye la
obligatoriedad de la atencin personalizada de los usuarios, tema que hasta el presente
dificultaba el ejercicio de los derechos de los mismos ya que las empresas solan cerrar al
pblico sus oficinas comerciales, obligando al usuario a tener que utilizar medios onerosos
para poder efectuar comunicaciones fehacientes, lo que, asimismo, no garantizaba el progreso
en la solucin de los inconvenientes.
Otro autor expone que la modificacin trada por la ley 26.361 fortalece y reafirma
los estndares de calidad de servicio comercial y el derecho al reclamo que le asiste a todo
usuario de servicios pblicos domiciliarios.; y que La presentacin de un reclamo por parte
del usuario implica, al menos, la existencia de una oficina de atencin donde hacerlo
efectivo.21.
El mismo autor, al comentar el fallo de primera instancia recado en la causa Unin
de Usuarios y Consumidores c/ CNC ya citado y refirindose a la sentencia de primera
instancia que rechaz la inconstitucionalidad solicitada- expresa que El sentenciante ha
desconocido la obligatoriedad de brindarle al usuario una atencin personal y directa por un
dependiente idneo de la empresa prestadora, a los fines de efectuar quejas y reclamos, que
impona la ley 24240 en su antigua redaccin (arts. 25, 27, 30, dec. 1798/1994), como tras la
sancin y promulgacin de su similar 26361, no slo por la nueva redaccin del art. 27 sino
por el nuevo texto del art. 25, que instala en forma obligatoria un rgimen de coordinacin
sobre la base de la prevalencia de la norma ms favorable para el consumidor o usuario, entre
las leyes especficas de los servicios domiciliarios y la ley de defensa del consumidor.
La doctrina referenciada interpreta el sentido de la inclusin en la ley de la obligacin
de garantizar una atencin personalizada, como la necesidad de contar con atencin mediante
personas de carne y hueso, y que adems lo hagan cara a cara con el usuario en centros
de atencin al cliente. Por otro lado y previo a la reforma, se argument la necesidad de la
atencin de forma personal as como la obligacin de contar con oficinas de atencin al
pblico y de expedir constancia de los reclamos realizados por los consumidores, en base al
artculo 42 de la constitucin nacional.
Resumiendo se puede decir que la doctrina interpret en algunos casos la necesidad
de una atencin que no fuera mediante sistemas automatizados, teniendo principalmente en
mente la atencin telefnica. Otros autores agregaron la necesidad no solo de centros de
atencin al cliente, sino tambin de atencin por personas en dichos centros. De ser el
artculo claro y lo suficiente como para atenerse en principio a una interpretacin
gramatical- debieran los autores arribar a la misma conclusin que los proveedores.
20
MOEREMANS, Daniel E., Proteccin del usuario en los servicios pblicos domiciliarios, LA LEY 2008-F,
1062
21
SUREZ, Enrique L., Sobre el derecho de los usuarios del servicio bsico telefnico a una atencin
personalizada; Abeledo Perrot, SJA 9/11/2011
Desde la ptica del consumidor, es razonable sostener que quien acude personalmente
a las oficinas comerciales de su proveedor de servicios, espera una atencin distinta a la que
pudo obtener desde su domicilio, desde donde tambin puede tele-gestionar sus quejas y
trmites.
Es fcil imaginar el descontento y la defraudacin a sus legtimas expectativas
experimentado por quienes, movidos a obtener una respuesta ms eficaz y personal que la
que pudieron obtener desde su domicilio, se dirigen a la oficina comercial o sucursal de
atencin de clientes y una vez all son, a su vez, derivados a tele-gestin desde donde
nuevamente deben realizar su reclamo o trmite.
Los consumidores en general esperan contar con una atencin por personas fsicas en
locales de atencin al cliente, esta conclusin nuevamente deja en claro que una
interpretacin gramatical seria inadecuada debido a la falta de claridad de la terminologa
utilizada.
b) No violacin de la finalidad de la norma
Al respecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho en numerosas
oportunidades que el fin primordial del interprete es dar pleno efecto a la voluntad del
legislador o a su intencin que constituye espritu de la ley 23 agregando que "la solucin del
caso impone no aplicar rigurosamente las palabras de la ley con exclusin del indudable
espritu que las anima24.
Para sondear el espritu de la ley, el camino ms slido es el de partir de la letra de
la norma, y luego cotejarlo con la exposicin de motivos de la ley, los despachos de las
comisiones parlamentarias, los debates en el congreso y las explicaciones de los miembros
informantes de las comisiones25. Tomando en cuenta que las explicaciones brindadas por los
miembros informantes del proyecto, pues estas explicaciones o informes constituyen una
fuente propia de interpretacin26.
Al informar en el Senado de la Nacin la propuesta de modificacin al proyecto
girado por la Cmara de Diputados, el senador Fernndez dijo: establecimos la obligacin de
las empresas prestadoras de tener un registro de reclamos y que garanticen la atencin
personalizada de los usuarios Muchas de las prestadoras de servicios, en honor y en aras de
abaratar costos, haban cerrado sus oficinas de atencin al pblico y el usuario del interior
poda hacer los reclamos ante una cabina telefnica, que generalmente lo comunicaba con
una mquina que no le daba ningn tipo de respuesta. Esto gener muchsimos reclamos.
Entonces, en esta modificacin el senado incorpora la obligacin de la creacin de un registro
de reclamos, la apertura de oficinas, que puede ser complementado con el sistema de
atencin telefnica, pero dicho sistema no puede reemplazar la atencin personalizada en
una oficina en donde el usuario tenga una justa atencin por el servicio que paga, que a veces
no est en sintona con lo que le cuesta.27.
Por su parte a continuacin, el senador Petcoff Naidenoff agreg que: Tomamos
como antecedente un expediente de 2005 de la seora senadora Mller, que estableca un
registro de reclamos y la atencin personalizada, lo que tambin fue plasmado en la sancin
23
28
La opcin por otras vas de atencin es una concesin a los proveedores, mientras que
la garanta de la atencin personalizada es una imposicin a los mismos o, mejor dicho, es un
derecho que poseen los usuarios del servicio. Ambos medios de atencin deben ser
interpretados en beneficio del usuario, puesto que las vas de reclamacin impersonales
podran resultar en algunos casos ms veloces o ms cmodos para los usuarios, no obstante
lo cual, stos siempre debern contar con la posibilidad de ser atendidos presencialmente por
una persona.
Este es el criterio que brinda pleno efecto a lo expresado por el artculo 27. Como dijo
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en repetidas oportunidades Las leyes siempre
deben interpretarse evitando darles un sentido que ponga en pugna sus disposiciones,
destruyendo las unas por las otras, y adoptando como verdadero el que las concilia y deja a
todas con valor y efecto29.
c.2. Coherencia con el ordenamiento en general
Pero no solo la interpretacin gramatical de la expresin atencin personalizada
rompe la coherencia interna del artculo mismo, sino que no es coherente siquiera con
distintas normas que rigen la atencin al consumidor en distintos servicios pblicos. No es
tampoco acorde con el artculo 8bis y 42 de la constitucin, al no constituir un trato digno o
equitativo al consumidor, o dicho de mejor modo, posibilitar que por esos medios
impersonales se someta a los consumidores a tratos indignos de diferente tipo.
Distintas leyes regulan la atencin a los consumidores de servicios pblicos en el
orden nacional. El contrato de concesin de energa elctrica a Edesur 30 es uno de los
ejemplos. El mismo fija en el punto 4 que la prestataria deber orientar sus esfuerzos hacia
el conveniente acondicionamiento de los locales de atencin al pblico, para asegurar que
la atencin sea personalizada. La obligacin en esta norma es clara y utiliza la terminologa
que aos despus utilizara la ley 26.361.
Puede mencionarse tambin la ley de creacin de AYSA N26.211 que en su artculo
62 fija que en cada una de las jurisdicciones en que tenga habilitadas oficinas comerciales,
deber contar con oficinas atendidas por personal competente en la materia, en las que
puedan ser recibidas y tramitadas las consultas y los reclamos de los Usuarios
Por su parte el Banco Central de la Repblica Argentina en su normativa de
Proteccin de los Usuarios de Servicios Financieros estableci que se deber nombrar un
responsable de atencin al usuario (punto 3.1) y que Las presentaciones de los usuarios de
servicios financieros debern poder realizarse por telfono, Internet, por escrito, fax, correo
postal y electrnico (e-mail), etc. y los datos para su direccionamiento debern encontrarse
disponibles de acuerdo con lo previsto en el punto 4.2. Se deber contemplar un
procedimiento de atencin personalizado para aquellos clientes que lo soliciten.. En este
caso particular la norma utiliza la misma terminologa del artculo 27 de la ley 26.361, aun
cuando de su texto sera posible arribar a la distincin entre personalizada y presencial. De
cualquier manera esta opcin se ve rpidamente refutada si tomamos en cuenta que el artculo
3.1.1 ltimo prrafo, fija la necesidad de nombrar distintos representantes del responsable de
atencin al usuario, con la finalidad de atender de mejor manera el caudal de reclamos.
29
B. 1015. XXXVII; ORI Buenos Aires, Provincia de c/Telefnica de Argentina S.A. s/remocin de
instalaciones
30
Resolucin S.E.E. N 170 de 1992
el reclamo realizado telefnicamente desde su domicilio, aun cuando el cliente puede haber
sido citado por la propia empresa a concurrir personalmente al lugar. Situaciones como sta,
amn de carecer de toda razonabilidad, implican francamente una burla as como un destrato
inadmisible.
Estas prcticas someten a los usuarios a un tortuoso mecanismo de atencin de
reclamos, que sin dudas es generador de molestias, padecimientos y perjuicios de diversa
ndole. El hecho de disponer del tiempo de los consumidores, ya sea hacindolos concurrir a
oficinas de atencin para luego negarles o escatimarles una atencin personal, u obligar a los
consumidores a tele-gestionar reclamos y pedidos mediante aparatos telefnicos pese a
haber concurrido personalmente al lugar donde se encuentran las oficinas comerciales de la
empresa, entre muchas posibilidades, son prcticas comerciales prohibidas por las normas de
proteccin contenidas tanto en la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor (art. 8 bis y 27),
como en el propio artculo 42 de la Constitucin Nacin.
De la misma manera constituye una conducta manifiestamente inequitativa, la
prctica de establecer mecanismos de atencin telefnica o personal segn el tipo de trmite
que realice el usuario.
La posibilidad de recibir atencin personalizada al realizar algunos trmites (en
especial los de compra de productos o cobros) en lugar de otros (usualmente reclamos)
constituye un comportamiento discriminatorio no justificado, y menos an razonable. Esta
circunstancia coloca en un plano de inequidad a los usuarios que concurren a las oficinas de
atencin al pblico a realizar un reclamo, de aquellos que concurren para efectuar una
compra o un pago, no existiendo ningn criterio de razonabilidad, o mejor, de legitimidad,
que justifique tal distincin cuando todos por igual, son clientes de la misma empresa y
poseen el derecho a ser atendidos de igual forma y con la misma calidad (Art. 42 CN). Es una
prctica comn la de contar con personal en exceso para la atencin del rea de ventas y
faltantes notorios del mismo en otras reas.
Lo dicho hasta aqu resulta violatorio de la normativa de superior jerarqua de
aplicacin al caso. Significa una violacin de la exigencia de condiciones de atencin y trato
digno [que] apunta a la situacin subjetiva, al respeto del consumidor como persona que no
puede ser sometida a menosprecio o desconsideraciones35.
Mirando el conglomerado de normas que integran el denominado Estatuto del
Consumidor (art. 3 LDC), dentro del cual obviamente se destaca la propia Constitucin
Nacional que resguarda en lo que aqu interesa- el derecho de consumidores y usuarios a
recibir condiciones de trato equitativo y digno, as como a la calidad y eficiencia de los
servicios pblicos (Art. 42), la interpretacin propiciada es la que mejor se ajusta con los
lineamientos derivados de la doctrina de la Corte Nacional vistos arriba, puesto que Las
leyes deben ser interpretadas considerando armnicamente la totalidad del ordenamiento
jurdico, y los principios y garantas de raigambre constitucional, para obtener un resultado
adecuado, pues la admisin de soluciones notoriamente disvaliosas no resulta compatible con
el fin comn, tanto de la tarea legislativa como de la judicial.36
Es por esto que la exegesis del trmino personalizada debe necesariamente llevar,
no a considerarlo como sinnimo de individualizado, sino como de atencin por parte de
35
SCBA, causa C. 109.005, "Machinandiarena Hernndez, Nicols c/ Telefnica de Argentina S.A. s/ Reclamo
contra actos de particulares", 06-11-2012
36
CSJN B. 582. XXI. Bagnat, Juan Carlos c/Estado Nacional (Est. Mayor General Naval) s/retiro militar.
10/03/88 Fallos 311:255; 312:974; 312:2192; 313:4 33; 313:1467; 314:1445; 315:356; 315:380; 318:141;
320:521; 320:875; entre otros)
una persona humana y de forma presencial. No hacerlo habilita un comportamiento que choca
con el deber de trato digno y equitativo.
4.
Conclusiones