Dualismo clsico entre los ds reales y personales. Recepcin por el CC.

Concepto tradicional del D real: tradicionalmente el D real y el personal han sido

separados con nitidez. Un D personal es aquel que da la fac de obligar individualmente a
una pers a una prest cualquiera, a dar, hacer o no hacer una cosa. Un D real es aquel que da
la fac de sacar de una cosa un benef mayor o menor.
El D real ha sido concebido tradicionalmente como integrado por 2 elem: el sujeto
titular del D y la cosa u obj de l. Entre el sujeto y la cosa se establece una relac directa o
inmediata, un poder que permite al titular obtener de ella una utilidad mayor o menor sin
nec y con exclusin de la intervencin de otra pers. Por oposicin se configur al D
personal con 3 elem: sujeto activo (titular del D), el sujeto pasivo (obligado) y el obj (la
prest: dar, hacer o no hacer).
Teoras unitarias: personalista y realista. Otras concepciones. El problema de
la existencia de sujeto pasivo determinado en los ds reales.
Frente a la teora clsica que por haber contrapuesto conceptualmente los ds reales y
los personales recibi el nombre de dualista, se levantaron otras doctrinas que tendieron a
borrar la distincin enunciada. Finalmente termina imperando la dualista.
Teora unitaria personalista (Kant, Planiol): no existe diferencia substancial entre
los ds reales y los personales, porque en los 1eros tmb existen sujetos pasivos representados
por cada uno de los integrantes de la comunidad, obligados a respetarlos. Se asimilan los
ds reales a los personales. Michas dijo que el D real debe ser considerado como una obli
pasiva universal, es decir, que el D real es concebido como un D personal en el que los
sujetos pasivos (integrantes de la comunidad) estn obligados al cumpli de una prest (obli
de no hacer).
Kant: el D implica una relac entre pers y que a todo D corresponde un deber. Afirm:
es absurdo suponer la obli de una pers respecto de una cosa y, recprocamente, aunque sea
muy admisible hacer sensible una relac J mediante esta imagen.
Para Kant el D existe entre las pers y no entre las cosas y pers. Habla de la obli
pasiva universal: todos los ciudadanos me deben respetar en mi D.
Planiol sin embargo admiti la diferencia esencial que existe entre la obli de no hacer
en el D de crdito y la abstencin universal impuesta por la existencia de un D real. La
1era constituye siempre una carga excepcional para el deudor, un elem del pasivo de su pat,
mientras que la 2da no disminuye en nada las fac nat o legales de las otras pers; se les pie
solamente que no daen al titular del D; todos los ds que les son propios continan intactos.
Otro argumento contra la tesis unitaria personalista estribara en que el sujeto pasivo
universal se advertira no slo en los ds reales, sino tmb en los personales, y an en los
restantes, porque constituye un simple deber de abstencin sin otro sentido que el respeto
del orden J establecido.
No obstante mientras que en el D real no hay dudas respecto a que es imprescindible
la existencia del sujeto pasivo universal como elem integrante de la relacin J, en el D
personal la relac J correspondiente se construye esencialmente con el sujeto pasivo
determinado.
Teora unitaria realista (Saleilles): sostiene que todos los ds patrimoniales son
reales. Se ha querido ver en los ds creditorios ms que un vnculo entre pers, una relac
entre patrimonios, y de tal forma as como el D real implica una relac con la cosa que es su
obj, el personal (para ste criterio) importa una relac entre el acree y el pat del deudor. Esta
teora es objetable por diversas razones:

1) Slo tiene en cuenta el momento anormal del incumplimiento, con el secuente D

del acree de agredir el patrimonio del deudor y no que lo normal es el cumplimiento y que a
ello aspira el acree.
2) De esa posi para el acree de agredir el pat del deudor, no debe inferirse que el D
personal se asemeje al real, puesto que el pat no slo se compone de cosas sino tmb de bs y
tampoco existe afectacin especial alguna de esos elem patrimoniales al cumpli de la obli.
Prueba de ello es que el D personal no se extingue con la insolvencia del deudor, no
siquiera con la desaparicin de todos sus bs; el D real se extingue con la prdida de la cosa.
Otras concepciones:
Demogue cuestiona las clasificaciones de los ds fundadas en su nat intrnseca
(absolutos y relativos, personales y reales), y advierte que slo puede aludirse a ds que en
su ejercicio son ms cmodos o menos cmodos. Los ds reales al exigir nicamente la
abstencin de los 3eros en gral, seran de ejercicio ms cmodo que los personales, que
requeriran la colaboracin activa de pers det.
La doctrina institucionalista plantea la ubicacin de los ds subjetivos teniendo en
cuenta su mayor o menor contenido institucional. Los ds reales y de flia reciben una
definida influencia institucional, lo que no ocurre por el contrario con los ds personales.
Mientras en los 1eros las relac son de subordinacin al orden legal, en los 2dos, ms bien
de coordinacin de volun individuales.
Similares resultados en el mbito clasificatorio se obtienen con el ppio del orden
pblico. En el mbito de los ds de flia y reales la influencia del orden pblico es mayor que
en los ds personales.
Problema de la existencia de sujeto pasivo determinado en los ds reales
Alguna doctrina sostiene la existencia del sujeto pasivo det en los ds reales sobre la
cosa ajena; as seran sujetos pasivos individualizados el titular del dominio gravado con
usufructo, uso, habitacin, servidumbre, hipoteca, prenda, anticresis.
En lo que hace al sujeto pasivo determinado en los ds reales sobre la cosa ajena, l es
uno ms entre todos los integrantes de la comunidad que deben respetarlos. En el aspecto
pasivo, el titular del dominio gravado asume un deber de abstencin similar al de los otros
componentes de la comunidad, que perdurar aunque cese esa titularidad.
La afirmacin de que en el D de dominio el sujeto pasivo determinado es su anterior
titular es inadmisible. Vlez en la nota del art 467 dice: cuando alguien vende su casa est
obligado a no molestar al adquirente en el goce del inmueble: pero esto no es una obli de no
hacer. Esta necesidad nada tiene que nos sea personal: ella es comn a todos. Esta
necesidad gral y comn a todos, que corresponde a un D real, forma un deber que cada uno
debe respetar como una obli personal, pero no constituye una obli.
Comparacin entre los ds reales y los personales. Relaciones.
Semejanza y diferencias
Los ds reales y personales son por su contenido econmico ds patrimoniales; frente a
esta semejanza, son numerosas las diferencias que los separan:
1) Esencia: el D personal consiste en la fac de exigir a otro el cumplimiento de una
prestacin. El D real se configura en su esencia como un poder J, es decir, como un
complejo de facultades.
2) Objeto: el obj del D personal es la pers del deudor traducida en una det conducta
que ste debe observar en benef del acree, o sea una prestacin (dar, hacer, no hacer). El
obj de los ds reales son las cosas.

3) Elementos: se suele constituir el concepto del D personal con 3 elem: sujeto activo
(acree), sujeto pasivo (deudor) y el obj (prestacin), y el concepto de D real con 2 elem:
sujeto (titular del D) y obj (cosa).
4) Inmediatez: en el D personal el benef (prest) es alcanzado por el acree a travs de
la pers del deudor. En el D real la utilidad es obtenida por el titular del D directamente de
la cosa sin nec de que intermedie pers alguna.
5) Rgimen legal: en el D personal rige el ppio de la autonoma de la volun en la
creacin y vida de las relac J, slo limitado por el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres. En el D real impera en todo su rgimen (creacin y organizacin) el ppio del
orden pblico y en mn parte la autonoma de la volun.
6) Nmero: el n de los ds personales es ilimitado; el de los reales no slo est
circunscripto a los que autoriza la ley, sino que adems sta los organiza en nmero muy
reducido.
7) Adquisicin: los ds personales nacen de alguna de las causas/fuentes previstas por
la ley; los reales requieren un modo suficiente.
8) Oponibilidad: el D personal puede hacerse valer contra obligados determinados
(relativo); el real es oponible a todos los integrantes de la soc (absoluto, erga omnes).
9) Publicidad: el D personal por su carcter relativo no exige publicidad; el real como
consec de su oponibilidad erga omnes presupone su conoc por los 3eros interesados, de ah
el requi de la publicidad.
10) Prescripcin: los ds personales se pierden por la prescripcin (liberatoria), los
reales se adquieren por ella (prescripcin adquisitiva o usucapin). La usucapin no es
posible en los ds personales porque no se ejercen por la posesin.
11) Permanencia: los ds personales se agotan con su ejercicio (el D desaparece
cuando el acree obtiene el benef que aqul comporta (cumpli de la prest)). Los reales
suponen para la obtencin del benef una situac de permanencia en el tiempo.
12) Duracin: los ds personales son siempre temporales; los reales pueden ser
temporales o perpetuos.
13) Exclusividad: los ds personales admiten la pluralidad de sujetos activos (acree)
y/o pasivos (deudores). En los ds reales la concurrencia de titulares es compatible
nicamente con los ds gta y las servidumbres.
14) Ius persequendi: es la fac de perseguir la cosa cuando se encuentra en poder de un
3ero. El D personal carece de ius persequendi; el D real lo tiene como una de sus ventajas
tpicas, que facultan al titular para seguir la cosa y reclamarla de cualquiera que la tenga en
su poder.
15) Ius preferendi: si los bs del deudor no alcanzan para satisfacer todos los crditos,
se distribuyen a prorrata (en proporcin a sus montos) entre los distintos acree, salvo que
sean crditos privilegiados. En los ds reales el ius preferendi es otra ventaja tpica y se
traduce con la mxima: primero en el tiempo, ms fuerte en el D.
Ej constituido un usufructo sobre una cosa, su titular podra hacer valer la mayor
fuerza de su D frente a otro usufructo posterior al suyo, lo que sera factible si un
propietario despoja al usufructuario de la cosa y constituye un nuevo usufructo.

Casos de dudosa naturaleza jurdica

1) Locacin: se discuti si era un D real o personal.
En los 50 se sancionaron leyes de prrroga de la locacin. Muchos creyeron que por
estas leyes la locacin evolucionaba hacia un D real. Spotta entendi que la locacin iba a
convertirse en un D real.
En el art 1498, la locacin es oponible a los sucesores particulares (esto no se
comparte con un D real).
El usufructo oneroso es el ej que ms se le parece. El usufructuario es poseedor, pero
en la locacin en locatario es tenedor. El usufructuario tiene acc petitorias, posesorias, se
mantiene en la posesin de la cosa por s mismo. En cambio el locatario a lo sumo tiene
interdictos o acc policiales y el locador se obliga a mantenerlo en el uso y goce de la cosa.
La locacin tiene plazo mx o mn para el sucesor universal; puede ser cedida, salvo
que se prohba la cesin. El usufructo se extingue con la pers y solo se puede ceder el
ejercicio.
2) Hipoteca: para algunos autores franceses es un D personal de gta, pero para
nuestro D es un D real.
3) Anticresis: D por el cual el anticresista toma el inmueble de manos del deudor
para explotarlo, obtener frutos e imputarlos a los intereses y el sobrante al capital.
En el D francs e italiano es un D personal de gta. En nuestro D, Vlez lo define
como un D real. Vlez dice que es un D real porque el acree hace suyo los frutos.
4) Privilegios: fac de ciertos crditos para ser cobrados con antelacin a otro.
En la edad media se los asimil a ds reales, sobre todo a hipotecas.
Vlez sigue a Martu, que proyect la ley belga de privilegios e hipotecas. En sta ley
los privilegios sobre inmuebles se asimilan a hipotecas legales.
Vlez al tratar el tema de la hipoteca deja subsistente la convencional, suprimiendo
las legales, judiciales y grales.
Vlez no corrige las notas (si el articulado), lo cual llev a la doctrina (Segovia,
Salvat) a entender que los privilegios son ds reales. El resto de la doctrina entiende que son
ds personales. Llambas dice que son cualidades que tienen ciertos crditos para ser
cobrados con antelacin a otro.
5) D de retencin: fac de retener una cosa en base a un crdito que surge de la misma
cosa. Ej llevo el auto a arreglar al taller, si no pago, el mecnico puede retener el auto. El
ejercicio del D de retencin interrumpe la prescripcin.
En la edad media era un D real. Martu, Segovia y Salvat lo asimilan a un D real. Pero
del CC surge que no es un D real.
Hay 2 doctrinas: a) una dice que es un D personal; b) Llambas dice que es una
excepcin procesal dilatoria. En el fondo no se contraponen.

Pretendidas situaciones intermedias entre los ds reales y los personales (imp)

Ds reales in faciendo: a travs de ellos se admitira un D real con el contenido de
un D personal. Lo que se plantea es si se pueden pactar obli de hacer juntamente con los ds
reales.
Los romanos sentaron la imposibilidad de la incoherencia apuntada, diciendo que la
servidumbre (D real) no puede consistir en un hacer (que el propietario del fundo
dominante pueda exigir al propietario del fundo sirviente). Este ppio romano puede

generalizarse a la totalidad de los ds reales: el D real no puede consistir nunca en que

alguien haga algo en beneficio de su titular.
Dioclesiano impuso en una constitucin la obli de que los hijos sigan los oficios de
sus padres. Algunos ven ac un antecedente de los ds reales in faciendo.
El rgimen feudal de los ds reales admite que ciertos ds reales impongan en el lado
pasivo prestaciones positivas (in faciendo). Esas prest consistan en el pago de una suma de
dinero, en la entrega en especie y hasta en la prest de servicios personales.
Las prest positivas eran cargas que pesaban sobre el vasallo, que las soportaba como
contenido del D del que gozaban los seores a quienes beneficiaban. Es decir, en la edad
media, quien tena una prop se obligaba a pagar un canon en especie para que el seor
feudal lo proteja.
Los que no tenan propiedades se contrataban l y su descendencia como siervo de la
gleba (tierra). Su amo se comprometa a alimentarlo y protegerlo a cambio de su trabajo.
Con la rev francesa terminan los siervos de la gleba y las tierras se redimen a favor del
dominio til.
El CC recepta la doctrina de que las obli que se pacten con la servidumbre pasan al
sucesor universal y particular.
El ppio romano fue consagrado en el art 3010: No pueden establecerse servidumbres
que consistan en cualquier obli de hacer, aunque sea temporaria, y para utilidad de un
inmueble. La que as se constituya, valdr como simple obli para el deudor y sus
herederos, sin afectar a las heredades ni pasar con ellas a los poseedores de los inmuebles.
Es decir, no se pueden pactar obli de hacer como servidumbres, y las que se pacten valen
como obli personales y pasan al sucesor univ (no al particular).
Los art 3042 y 3023 reconocen la posi de que por convencin el propietario del fundo
sirviente se obligue a hacer obras o gastos para el ejercicio o conservacin de la
servidumbre. La obli solo afectar a quien la contrajo y a sus herederos y no a la heredad
sirviente, pero el obligado podr liberarse mediante el abandono.
Ius ad rem: D a la cosa. Viene del D cannico.
A la dignidad de obispo iba unido un conjunto de bs que posibilitaba el desempeo de
su gestin a travs de sus rentas, sobre los cuales ejerca un ius in re (D real). Ese D real
naca con la investidura de la colacin (tomar posesin del cargo), porque recin entonces
adquira la posesin de los bs. Durante el lapso que transcurra entre la eleccin del obispo
y la colacin, tena sobre los bs una suerte de expectativa de D. Ese D potencial a los
beneficios que recin se obtendrn con la colacin se design como ius ad rem.
Esto pasa al D civil y Vlez lo recepta: - Art 1185: boleto de cv, obli de escriturar. Art 594, 595: obli de dar cosas ciertas.
Art 594: ej si se firma un boleto de cv con entrega de posesin y fecha cierta. Si dsp
se vende la propiedad a otra pers por escritura pblica. Quin gana? Si se entreg la
posesin y el acto tiene fecha cierta, ya no se poda vender la cosa a otra pers. Es decir,
como ya se hizo la tradicin, gana el 1ero.
- Ley 14.005: si se paga un 25%, se tiene D a la escrituracin.
Otro ej de ius ad rem: A vende a B un auto sin hacer la transferencia. A los 15 das A
hace la denuncia de venta (que le vendi a B). Pasan 2 aos, aparece un bco que le
embarga a B el auto a nombre de A. Quin gana? B, por la publicidad (la denuncia), por
lo tanto el bco saba que el auto estaba en manos de un 3ero.
Obligaciones propter rem: nacen en la edad media. Son obli que siguen a la cosa
o ambulatorias. Son las nicas obli reales.

Art 2416: Son obligaciones inherentes a la posesin, las concernientes a los bienes,
y que no gravan a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor
de una cosa determinada.
Este art es la fuente ms clara. Est determinada la obli y la cosa. El obligado se det
cuando se exige el cumpli de la cosa.
Ej deuda por medianera. Se construye un muro sobre el eje divisorio. El otro debe a
quien construy el 50% de la pared. Se vende luego y quien compra se hace responsable
(debe ese 50% con la cosa). Cuando el que construy le exige el pago al vecino, ah queda
det el obligado. El sucesor transmitente responde con su pat y el adquirente con la cosa.
Nat de la obli: fallo plenario Dodero, voto de Alterini.
En el caso de la subasta, en la cap hay un plenario Yabra c/ servicios eficientes.
Se dijo que las expensas son un tipo de obli propter rem. Se plante que pasaba
cuando se venda un depto y haba una deuda por hipoteca y por tasa. Hay 2 tesis: 1) con la
subasta se exige todo; 2) Pasa la deuda por expensa al adquirente en virtud del art 17 ley
13.512, segn el cual las expensas siguen al dominio del depto.
Las expensas son propter rem y siguen al dominio de la cosa. En la subasta las
expensas las paga el comprador.
Rgimen legal de los derechos reales
Incidencia del orden pblico en los ds reales.
La incidencia del orden pblico en los ds reales es imp por su carcter econmico.
La presencia del orden pblico es dominante en los ds reales, pero no exclusiva. Son
exclusivamente de orden pblico las normas que hacen a la esencia del D real, llamadas
estatutarias; encuadran aqu las disposiciones que indican cuales son los ds reales y los
alcances de su contenido. Las normas reglamentarias atinentes a los ds reales no son de
orden pblico.
Entonces las normas estatutarias son aquellas que no se pueden dejar sin efecto,
mientras que las reglamentarias pueden ser modificadas, la volun de los particulares podr
prescindir de ellas.
El art 2502 es de orden pblico,Los ds reales slo pueden ser creados por la ley.
Trascienden de la vigencia nec del orden pblico los preceptos reguladores de los ds
reales con carcter meramente reglamentario.
Ej: en el usufructo, el usufructuario debe realizar inventario (para saber que se dio en
usufructo) y dar fianza (para garantizar que va a devolver la cosa acabado el usufructo)
antes de entrar en posesin de la cosa.
El inventario es una norma de orden pblico. Si no se hizo, el nudo propietario puede
pedirlo siempre.
La obli impuesta al futuro usufructuario de dar fianza puede ser dispensada por la
volun de los constituyentes del usufructo, por lo tanto es una norma reglamentaria.
Creacin y modificacin de los ds reales. Numerus clausus.
Cuando el art 2502 dice los ds reales slo pueden ser creador por la ley adopta el
sist del numerus clausus. Ver art 2501.
El ppio del numerus clausus impide no slo la creacin de ds reales distintos a los
previstos por la ley, sino tmb la modificacin de los que ella admite. La imposibilidad de
modificar los ds reales permitidos est implcita en la 2da parte del art 2502: Todo C o
disposicin de ltima volun que constituyese otros ds reales, o modificase los que por el
CC se reconocen, valdr slo como constitucin de ds personales, si como tal pudiese
valer. Entonces, las mod de los ds reales valdrn como ds personales.

Consecuencias de la pretendida creacin de otros derechos reales o de la

modificacin de los permitidos
Vlez en la nota al art 2503 dice que si se hace un C de enfiteusis, valdr slo como C
de arrendamiento, ya que no puede valer como de usufructo, y durar por el tiempo que
puede durar la locacin.
Se cuestiona la interpretacin de Vlez, dado que si se pretende constituir ese D real,
no es dable que la ley distorsione la volun de las partes al dar por constituido un D
personal. Segn Alterini y Gatti el ejemplo no es feliz. Entienden que el D real de
enfiteusis, invlido como tal, no puede regir ni como locacin ni como otro D personal.
Fuentes de los ds reales (pregunta de examen)
La afirmacin del art 2505 de que los ds reales slo pueden ser creados por la ley no
significa que la ley sea la nica fuente (causa, origen) de los ds reales. La frmula del art
2502 implica la imposibilidad para los particulares de constituir otros ds reales que los
expresamente configurados por la ley.
La fuente de los ds reales puede ser la volun de las partes o la ley; la ley acta muy
excepcionalmente como causa-fuente de esos ds: ej en el usufructo legal (el de los padres
sobre los bs de sus hijos que estn sobre su patria potestad), por el contrario, la volun de los
particulares es la fuente fundamental que origina los ds reales.
En los ds reales de gta (hipoteca, prenda y anticresis) la nica fuente es la
convencin, que debe ser expresa en la hipoteca o tcita en la prenda.
Carpeta: hay que distinguir 2 fuentes:
1) Causa origen de los ds reales: la ley; las partes no pueden crear ningn D real.
2) Causa prxima de los ds reales: como lo aplicamos: por testamento, por C, por
prescripcin y tmb por la ley.
Tipicidad de los ds reales
Tipicidad: marco dentro del cual se desenvuelve el D real.
In concreto los ds reales aparecen con contenidos especiales o tpicos, ej el Cd
legisla sobre las servidumbres especiales o tpica.
En el dominio la tipicidad es legal. Art 2507: El dominio se llama pleno o perfecto,
cuando es perpetuo, y la cosa no esta gravada con ningn D real hacia otras pers. Se llama
menos pleno, o imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al
advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su obj es un inmueble, gravado
respecto de 3eros con un D real, como servidumbre, usufructo, etc.
Un error del art es mencionar solo los inmuebles. El art 2661 permite que las cosas
muebles sean gravadas con un D real.
Otro error del art es el etctera al final (Qu es etctera?).
No se pueden inventar otros tipos de dominio imperfecto.
Con las servidumbres se permite cierta libertad. Hay servidumbres:
- Tpicas: servidumbres de trnsito, de acueducto, de recibir aguas y sacar agua.
- Atpicas. Art 3000: se puede constituir como servidumbre cualquier restriccin al
dominio. Es decir, hay libertad para inventar servidumbres, pero sin afectar el numerus
clausus, y siempre en cuando se mod la tipicidad. Son servidumbres atpicas la de vano y
la de vista.
No se puede mezclar la tipicidad con el numerus clausus, es decir, no se pueden
mezclar 2 ds reales.

Enumeracin de los ds reales, de sus modalidades e institutos afines

Ds reales permitidos, limitados y prohibidos. Concepto de cada uno de ellos.
Permitidos: art 2503: dominio y condominio; usufructo; uso y habitacin;
servidumbres activas; hipoteca; prenda; anticresis; superficie forestal o de silvicultura
(cultivo de plantas); prop horizontal; censos y rentas que no excedan de 5 aos.
Limitados: art 2614: Los propietarios de bs races no pueden constituir sobre ellos ds
enfituticos, ni de superficie, ni imponerles censos, ni rentas que se extiendan a mayor
trmino que el de 5 aos, cualquiera que sea el fin de la imposicin; ni hacer en ellos
vinculacin alguna.
La doctrina mayoritaria dice que estn vedados la enfiteusis y la superficie, y
permitidos por 5 aos los censos y las rentas. Debe corregirse la puntuacin de este art y
colocarse un punto y coma luego de la palabra superficie, para separar los ds que se
prohben (enfiteusis y superficie) de los que se limitan (censos y rentas).
El censo puede caracterizarse como el D real accesorio, en funcin de gta,
constituido sobre un inmueble en seguridad de un crdito, que faculta a su titular a exigir
del dueo, en cuyo poder permanece, peridicamente y por no ms de 5 aos, toda o parte
de su renta en dinero o en especie.
Hay distintos censos: a) enfitutico (suprimido por ley); b) reservativo; c)
consignativo. La diferencia entre b y c es que uno es con transmisin de dominio a favor
del beneficiario y el otro no.
Prohibidos: enfiteusis, superficie y la vinculacin.
- Enfiteusis: consiste en el D a la total utilidad de un inmueble rstico, perpetuo o de
larga duracin, que confiere las facultades de usar y gozar ampliamente de l en una
explotacin agrcola, mediante el pago de un canon.
Consiste en dividir el dominio en 2, hay 2 propietarios: uno del dominio til (usa,
goza y dispone de la cosa) con una restriccin: debe pagar un canon al titular del dominio
directo (usa, goza y dispone del canon).
- Superficie: es el D real sobre el todo o parte de un edificio existente o a construir en
un inmueble ajeno, que confiere facultades de usar, gozar y disponer.
La prop se divide en 2: sobre el suelo (el propietario puede construir, plantar, etc) y
sobre el subsuelo (el propietario puede abrir minas, etc).
- Vinculacin: D real en virtud del cual un inmueble es afectado a det orden sucesorio
mortis causa (mayorazgos) o a una finalidad pa/religiosa (capellanas).
Capellanas: gravar un inmueble con la obli de pagar un canon que alcance al pago de
los sufragios en memoria de alguna pers. Sufragar = rezar.
- D real de retracto: el retracto es el D por el cual su titular tiene la fac de retraer
(dejar sin efecto) un acto de disposicin efectuado sin su consent por el dueo de la cosa
En el D argentino no cabe el retracto con estirpe de D real. La preferencia, retroventa
estn legisladas como ds personales.
- D real de tanteo: el tanteo es el D por el cual su titular, en virtud de det calidad
(pariente, etc) tiene la fac de ser preferido en la adquisicin de la cosa en el caso de la
enajenacin por su dueo, siempre que se allane a pagar tanto como ofrezca un 3ero. Es
decir, cada vez que se vende el inmueble gravado con D de tanteo hay que ofrecrselo a
quien constituy ese D sobre el inmueble.

Clasificacin de los derechos reales

1) Ds reales sobre la cosa propia o ajena, segn la propiedad sobre la cosa obj del
D real de que se trate sea (total o parcialmente) de su titular, o no lo sea.
Son ds reales sobre la cosa propia: dominio, condominio y la prop horizontal. Son ds
reales sobre la cosa ajena: usufructo, uso, habitacin, servidumbres activas, hipoteca,
prenda, anticresis, censos.
2) Ds reales de goce (disfrute): su titular puede extraer directamente de la cosa un
benef mayor o menor, sin alterar su substancia. Son prop horizontal, usufructo, uso,
habitacin y servidumbres activas
De gtia: el beneficio est dado por la seguridad que brindan al crdito que garantizan.
Son la hipoteca, prenda, anticresis y censos.
3) Ds reales principales: tienen vida propia sin dependencia de un D creditorio. Son
el dominio, condominio, prop horizontal, usufructo, uso, habitacin y servidumbres activas.
Accesorios: dependen de un D creditorio al que garantizan. Son hipoteca, prenda,
anticresis y censos.
4) Ds reales perfectos: cuando su contenido rene la totalidad de las facultades
susceptibles de ejercitarse sobre la cosa (el dominio cuando es pleno o perfecto).
Imperfecto en caso contrario (dominio si es imperfecto y los restantes ds reales).
5) Ds reales de contenido mayor: cuando comprende el mayor n de fac posibles
sobre la cosa (dominio). De contenido menor: cuando solamente comprende un n
limitado de facultades desprendidas del D real de contenido mayor (dems ds reales).
6) Ds reales exclusivos: cuando su titular debe ser una sola pers y no es factible la
concurrencia del mismo D real sobre la cosa en cabeza de diferentes titulares (dominio,
prop horizontal, usufructo). No son exclusivos aquellos que por admitir la concurrencia
pueden tener uno o varios sujetos (hipoteca, prenda, anticresis, censos, servidumbres
activas).
7) Ds reales perpetuos: duran indefinidamente. Son el dominio, condominio (si no
se pide divisin), prop horizontal y las servidumbres reales. Temporarios: los que estn
sujetos a extinguirse por la incidencia del tiempo.
8) Ds reales vitalicios: aquellos temporarios que tienen como duracin mx la vida
de su titular. Son el usufructo, uso, habitacin y servidumbres personales. No vitalicios:
son los ds reales perpetuos y los temporarios cuya duracin limitada no depende de la vida
de su titular. Son el dominio, condominio, prop horizontal, servidumbres reales, hipoteca,
prenda, anticresis y censos.
9) Ds reales extinguibles por el no uso durante el plazo establecido por la ley. Son
el usufructo, uso, habitacin y servidumbres reales o personales. No extinguibles por el
no uso: subsisten indepmente de su ejercicio. Son el dominio, condominio y prop
horizontal.
10) Ds reales transmisibles por actos entre vivos o mortis causa. Son el dominio,
condominio y la prop horizontal. Intransmisibles: por actos entre vivos: son la habitacin,
uso de muebles o gratuito de inmuebles, servidumbres personales. Son intransmisibles
mortis causa el usufructo, uso, habitacin y servidumbres personales.
Sujeto de los derechos reales: son las pers fsicas o J. Las jurdicas exteriorizan su
volun a travs del rgano.
Objeto de los ds reales. Conceptos de cosas, derecho y patrimonio. Clasificacin
de las cosas.
Objeto de los derechos reales son las cosas. Segn el art 2311 Se llaman cosas en
este Cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. //Las disposiciones

referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de
apropiacin.
Clasificacin de las cosas: pueden ser: muebles o inmuebles, consumibles o no
consumibles, fungibles o no fungibles, dentro y fuera del comercio.
Clasificacin en Mariani deVidal:
Patrimonio: Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas,
se llaman bienes. El conjunto de los bs de una persona constituye su patrimonio.
El pat estara compuesto por cosas y ds. Pero en verdad no son las cosas las que
integran el pat, sino los ds sobre ellas. Esto lo afirma Vlez en la nota al art 2312: el pat
de una pers es la universalidad J de sus ds reales y de sus ds personales, bajo la relac de un
valor pecuniario, es decir, como bs.
El patrimonio neto es = al activo pasivo.
La teora clsica habla del pat nico, necesario, imprescriptible e inajenable.
Frente a esta teora surge la teora de la existencia del pat de afectacin. Vlez toma
la teora de Vontour.
Ej de pat de afectacin: la aceptacin de la herencia con benef de inventario para
saber si hay pasivo o no; y el pat del simple ausente; en la transferencia del fondo de
comercio (ley 11.867) se crea un pat de afectacin. El fideicomiso tmb genera un pat de
afectacin.
Rgimen jurdico sobre la adquisicin y extincin de los derechos reales sobre
cosas inmuebles
El ttulo suficiente, el modo suficiente y la inscripcin registral
Los inmuebles se adquieren por ttulo y modo suficiente. La inscripcin registral es
un requisito de oponibilidad frente a 3eros.
Ttulo suficiente: acto J revestido de las formalidades legales, susceptible de provocar
una transmisin o adquisicin de ds reales, que corresponde al inmueble, emanado de
verdadero propietario y siendo ste capaz (para disponer).
Ej la cv, locacin, permuta, dacin en pago son ttulos suficientes.
- Formalidades legales: escritura pblica.
- Debe corresponder al inmueble sobre el cual se transmite o constituye el D real. Si
no corresponde al inmueble, tendr un ttulo putativo (art 2357: El ttulo putativo equivale a
un ttulo realmente existente, cuando el poseedor tiene razones suficientes para creer en la
existencia de un tt a su favor, o para extender su tt a la cosa poseda).
- Si no emana del verdadero propietario, estaremos frente a un justo ttulo (art 4010:
El justo ttulo para la prescripcin, es todo ttulo que tiene por objeto transmitir un derecho
de propiedad, estando revestido de las solemnidades exigidas para su validez, sin
consideracin a la condicin de la persona de quien emana).
Si por ej el ttulo lo transmite un menor hacindose pasar por mayor, en el art 4031
hay una prescripcin especial para pedir la nulidad del acto. Se prescribe por dos aos, la
acc de nulidad de las obli contradas por los menores de edad. El tiempo de la prescripcin
comienza a correr desde el da en que llegaron a la mayor edad.
Modo suficiente: es el hecho por el cual se constituye el D real. El modo por
excelencia es la tradicin. Antes de sta no se adquiere ningn D real. Otros modos de
adquisicin del dominio son: la apropiacin, especificacin, accesin.
Inscripcin registral: tiene efectos publicitarios y de oponibiliad a 3eros.
La publicidad posesoria nace con la tradicin.

Es un doble sistema de publicidad en materia inmobiliaria: posesoria (es la

exteriorizacin de la posesin) y registral
En las cosas mubles registrables l inscripcin registral hace de modo.
Anlisis de los artculos 3270 y 2504 del CC
Art 3270: Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms
extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un
derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere. Este art
consagra el ppio del nemo plus iuris.
Hay 2 excepciones a este ppio:
1) No se aplica para el rgimen de las cosas muebles.
2) Ppio de convalidacin de los ds reales: art 2504: Si el que transmiti o constituy
un derecho real que no tena derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus,
entindese que transmiti o constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido
al tiempo de la transmisin o constitucin.
Si una pers constituye o transmite un D real que no tena D a constituir y transmitir, y
posteriormente el constituyente o transmitente adquiere ese D, por el ppio de convalidacin,
la constitucin o transmisin se valida retroactivamente y se considera como si desde el
momento en que se efectu hubiera existido ese D en cabeza del constituyente o
transmitente.
Es decir, quien transmiti un D que no tiene y luego lo adquiere, convalida ese D. Ej
si vend una casa que no tengo y luego la adquiero, convalido esa venta.
Todos los ds reales pueden convalidarse SALVO la hipoteca. Para constituir hipoteca
hay que ser propietario del inmueble (art 3119).
Rgimen jurdico de las cosas muebles
Art 2412 y su correlacin con los art 2767 y 2778
Art 2412: La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la
presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de
reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.
Art 2767: La acc de reivindicacin no es admisible contra el poseedor de buena fe de
una cosa mueble, que hubiese pagado el valor a la pers a la cual el demandante la haba
confiado para servirse de ella, para guardarla o para cualquier otro objeto.
Este art en materia de acc de reivindicacin agrega un principio ms: el ttulo
oneroso. Entonces se requiere buena fe + ttulo oneroso para que se presuma la propiedad
de una cosa mueble.
O sea que para repeler la acc reivindicatoria del propietario, es nec que el poseedor la
haya adquirido a ttulo oneroso, porque si lo fue a ttulo gratuito, segn lo que resulta de la
2da parte del art 2778, la reivindicacin es procedente, a pesar de la posesin de buena fe.
El art 2778 dice respecto de las cosas muebles como las inmuebles, que siempre
procede la acc de reivindicacin.
En resumen, el poseedor de buena fe es propietario frente a todos, la haya adquirido a
tit oneroso o gratuito, pero en el ltimo caso no lo ser frente al propietario.
Art 4016bis: El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble
robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya
transferencia exija inscripcin en registros creados o a crearse, el plazo para adquirir su
dominio es de dos aos (desde que se inscribe la cosa) en el mismo supuesto de tratarse de

cosas robadas o perdidas. En ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua.
Este artculo es una excepcin al principio del art 2412.
El plazo se computa desde que se ha entrado en la posesin.
Ejercicio de los derechos reales. Especial estudio del art 1071
El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal
no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al
reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
Hay abuso del D cuando se excede en el uso normal del D de manera que ello cause
perjuicio.
El art 14 CN establece que los ds deben ejercerse conforme a las normas que lo
regulen. Por ej las restricciones al dominio son la regulacin normal del D de dominio.
A esto se agrega el abuso del D, una nueva restriccin al dominio: habr abuso del D
cuando la cosa es usaa en forma dolosa o culposa para perjuidicar a 3eros. Ej voy a
comprar todoa la cosecha de fruta para venderla al triple. Ac hay una intencin dolosa.
El abuso del D viene a jugar como un lmite al dominio. No se pueden ejercer
abusivamente los ds que otorga el dominio. Ej si se quiere destruir una casa, el dueo
puede hacerlo, si la destruye porque tiene otra casa al lado y quiere hacer un jardn. Hay
que estar atento a la intencin.
Caso de USA: un sr tena un campo y explotaba petrleo. Cuando se le termin el
petrleo de su campo, comenz a hacer agujeros en el campo para quitarle petrleo al
campo vecino. Ac hay abuso del D.
Definicin del derecho real (completar con carpeta martes)
El derecho real es un poder jurdico, de una persona, sobre una cosa, reglado
por la ley, en virtud del cual se puede obtener directamente de ella, todas, algunas, o
alguna de sus utilidades, con exclusin de ingerencias extraas, y que con suficiente
publicidad, se adhiere y sigue a la cosa, pudiendo oponerse a cualquier interesado.
- Poder J: el D real es una relac directa e inmediata de una pers con la cosa. No se
trata de una facultad aislada, sino de un conjunto de facultades.
- De una pers: la pers (fsica o ideal) es sujeto de todo D.
- Sobre una cosa: es el obj del D real, y como la cosa es un obj material susceptible
de apreciacin pecuniaria, ese D es de contenido patrimonial.
- Reglado por la ley: el rgimen de los ds reales est bsicamente dominado por el
orden pblico y por ello es la ley la que los organiza en su n, contenido, adquisicin,
transferencia y extincin. Los ds reales son por eso numerus clausus. A la ley le interesa
regular las relac reales (relac con contenido patrimonial). Los nicos ds reales son los que
figuran en el cdigo (art 2501).
- En virtud del cual se puede obtener directamente de ella: el poder se ejercita en
forma directa sobre la cosa sin nec de que intermedie actividad de pers alguna, lo que
refleja su inmediatez.
- Todas, algunas, o alguna de sus utilidades: se trata del contenido de los ds reales.
- Con exclusin de ingerencias extraas: la fac del titular del D real para excluir a los
dems integrantes de la comunidad de la utilidad o benef que el mismo comporta revela su
carcter absoluto y el deber de respeto que cabe a aqullos, que si es violado da lugar a acc
reales para efectivizar la exclusin y proteger al D real.

- Y que con suficiente publicidad: para que el D real alcance sus plenos efectos y
nadie pueda alegar su desconocimiento es nec su cognoscibilidad a travs del medio
previsto por la ley. Hoy se inscriben todos los ds reales.
- Se adhiere y sigue a la cosa: la publicidad suficiente adhiere el D a la cosa y sigue
con ella quienquiera sea la pers a cuyo poder pase.
- Pudiendo oponerse a cualquier interesado: deben someterse a su (D) fuerza
vinculante hasta los 3eros que invoquen un inters legtimo.

Unidad 2
Unidad II: Relaciones reales. Estructura.
Distintas relaciones que pueden existir entre una persona y una cosa: relaciones
de hecho (relaciones reales) y de derecho
Las relaciones reales son la posesin (P), tenencia y yuxtaposicin (relac de contacto
fsico entre la pers y la cosa). Se trata de vnculos fcticos entre la pers y la cosa,
independientes de la existencia o no de un D que los justifiquen
Estas relac de hecho (relac reales) se contraponen a las relac de D nacidas de un D
real o personal (D de dominio, de usufructo, de uso, de locacin, de comodato, etc).
Las relac de D son los distintos ds reales que puede haber con la cosa. Cuando la
relac es de D, la posesin ser legtima; si no es de D, ser ilegtima.
Se puede ser dueo de una cosa (relac J) y a la vez poseedor de esa misma cosa
(relacin de hecho). Tmb puede ocurrir que una pers sea poseedora de una cosa sin ser su
duea, y sin tener tampoco un D personal que justifique su relac, de manera que hay una
relac de hecho que no est acompaada de una relac de D. Ej el ladrn
Posesin y tenencia. Definiciones legales y elementos. Anlisis crtico. Las
llamadas doctrinas subjetiva y objetiva. Aproximacin de sus conclusiones.
Definiciones legales
Art 2351: Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro,
tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de
propiedad. Posesin.
Este art, en cuanto alude a que una pers tenga una cosa bajo su poder, expresa el
corpus, y la referencia a la intencin de someterla al ejercicio de un D de propiedad, refleja
la nec del animus domini.
Art 2352: El que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la
propiedad1, es simple tenedor de la cosa, y representante de la posesin del propietario,
aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un derecho. Tenencia
1: esta expresin indica la falta de animus domini, circun que det que el sujeto sea
calificado como tenedor.
Se ve que el codificador recoge la teora subjetiva: corpus y animus domini = P.
El corpus consiste en la posibilidad de disponer fsicamente de la cosa. Esa posi se
visualiza cuando la pers est en contacto directo con el obj (ej cuando alguien tiene un
paraguas en su mano). Pero para la existencia del corpus no siempre es nec ese contacto
directo, pues es sufi con la posi de poder disponer fsicamente. As, en los das de sol, el
paraguas estar guardado, y no en la mano del interesado; pero igualmente existe el corpus,
ya que basta con que exista la posi, lo que se concretara cuando el sujeto lo saca del lugar
en que est guardado y lo utiliza (dispone de l fsicamente). Entonces no es nec el

contacto permanente con la cosa, sino que es sufi con que se pueda efectivizar ese contacto
cuando la pers lo decida.
El animus domini es el otro elemento de la P; sumado al corpus determina su
existencia; si falta, slo hay tenencia.
Para la existencia del animus domini, y para arribar a la P, se requiere no reconocer
en otro el D de propiedad, es decir, comportarse con la cosa sin reconocer en otra pers un D
superior al que se est ejerciendo. Dice Alterini que el animus domini apunta a la intencin
exteriorizada (traducida en hechos exteriores).
En la tenencia existe un poder sobre la cosa, pero la posesin se ejerce en nombre de
otra pers, se reconoce en otro un D superior. Se diferencia de la P en que la tenencia no
produce muchos de los efectos que produce la P: ej el tenedor no puede adquirir el dominio
por prescripcin, ni hace suyos los frutos percibidos, ni la tenencia de cosas muebles hace
presumir su propiedad.
Diferencia entre posesin y propiedad: ver pg 63 Papao.
Doctrinas subjetiva y objetiva
El articulado del cdigo sigue a Savigny, pero en las notas Vlez sigue a Ihering.
Teora de Savigny (subjetiva):
Para que exista posesin es nec la concurrencia de 2 elementos: el corpus y el animus
domini. Para demostrar la P hay que probar el animus domini (que se prueba por
presunciones en torno a la P; son presunciones que da la ley).
El corpus es el poder de hecho sobre la cosa, el poder fsico; es la posibilidad de
disponer fsicamente de una cosa. No basta para la configuracin del corpus el mero
contacto con la cosa, sino que ese contacto debe ser querido, debe haber un mnimo de
volun, pues sta es la diferencia entre el corpus y la yuxtaposicin local. En el contacto de
la pers que est durmiendo y se le coloca un obj en la mano, no se puede decir que haya
corpus en tanto falta ese mn de volun que lo caracteriza.
El animus domini puede definirse como la intencin de comportarse con la cosa como
lo hara su dueo, sin reconocer el D de propiedad en otro. Dicho elemento significa la
actitud de no reconocer en otra pers un D superior. Ej el ladrn tiene animus domini y es,
por ende, poseedor. Es indiferente que el sepa que no es su dueo, pues lo que interesa es
su intencin, razn por la cual la teora se denomina subjetiva. El convencimiento que l
pueda tener acerca de su falta de D legtimo, incidir en que su P sea calificada de buena o
mala fe, pero no lo priva de su condicin de poseedor.
Cuando hay corpus sin animus domini, slo habr tenencia. El tenedor es quien tiene
el corpus (contacto fsico con la cosa) pero carece del animus domini. As, si a una pers se
le confa alguna cosa para que la guarde, si bien est en contacto fsico con ella, esa relac
no est acompaada de animus domini, en tanto reconoce un D superior en cabeza de su
dueo, quien se la confi, y, por tanto es tenedor.
Teora de Ihering (objetiva):
Critic la teora de Savigny: al ser el animus domini de Savigny un elem subjetivo,
dependiente de la intencin del sujeto, resultaba de muy difcil prueba.
Seal que el animus domini era de muy difcil prueba, porque para det si una pers
estaba o no imbuida de l, habra que penetrar en su mente, lo cual es imposible.
Propone entonces otra manera de diferenciar a la P de la tenencia sobre bases
objetivas, prescindiendo de la volun de quien tiene la cosa. La P consiste en el ejercicio de
un poder de hecho sobre las cosas, conforme a su destino nat. Es decir que toda relac entre

el H y la cosa, en tanto exista un mn de volun, implica la P, a menos que una disposicin

expresa de la ley establezca que slo hay tenencia.
Ej si se observa una pers sembrando un campo, en ppio esa relac con el inmueble
debe ser reputada P; pero si esa pers es arrendatario, como la ley nos dice que en ese caso
hay tenencia, es entonces el D el que priva a esa relac de los efectos de la P.
Se reemplaza la volun individual del sujeto por la volun abstracta de la ley, que es
objetiva. Esto facilita, segn Ihering, la prueba, porque basta con demostrar que existe
corpus para que la relac sea considerada P; si alguien pretende demostrar que hay tenencia,
debe probar que la ley priva a esa relac de proteccin posesoria, en virtud de la causa por la
cual se origin. Ej el arrendatario deber probar la existencia del C de locacin.
Carpeta: hay P cuando hay un mero animus intencional de tener la cosa + el corpus.
Siempre se presume la P. Hay tenencia cuando hay animus intencional + corpus y la ley
dice que no hay P.
Naturaleza jurdica de la posesin
Teoras que la consideran un D (Ihering): deca que como la P est Jmente protegida
(el ord J brinda acc en su defensa cuando es violada), deba verse en ella a un D. Dice que
es un D real, porque existe una relac directa e inmediata entre el poseedor y la cosa.
Teoras que la consideran un hecho (Savigny): la P es un hecho que produce consec o
efectos J. Entre sus ppales efectos J se hallan las defensas posesorias y la posibilidad de
usucapir.
En el CC la P es tratada como un E de hecho, que el D defiende y protege y le asigna
consec J. ej el art 2470 habla del hecho de la P; el art 2363 dice que el poseedor posee
porque posee, si la P fuese un D debera decir posee porque es su D.
Funciones de la P. Anlisis e integracin de la sistematizacin de Ihering.
1) Es el contenido de los ds reales, pues en la mayora de stos (salvo la hipoteca y las
servidumbres activas que no son ejercidas por la P) sin ella no sera posible el ejercicio de
las fac que otorgan a sus titulares Ej un dominio sin P es una nuda prop.
2) La P continua y efectiva por el plazo de un ao sirve para ganar la anualidad en las
acc posesorias (el sujeto se convierte en poseedor).
3) Sirve para la usucapin: para ganarla (para adquirir el dominio por prescripcin),
la P debe ser continua e ininterrumpida por 20 aos.
4) Funcin publicitaria: se supone que quien tiene la P de la cosa es el dueo.
5) Funcin en las cosas muebles: la P de buena fe de una cosa mueble que no sea
robada o perdida + el ttulo oneroso permite presumir la propiedad a favor del poseedor.
Sujeto de la P. Exclusividad de la P. Coposesin.
Sujeto: son las pers fsicas o J. Las J van a expresar su volun a travs de sus
administradores u rgano representativo.
Exclusividad de la posesin. Coposesin.
La P es exclusiva: art 2401: Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza (que
sean excluyentes), no pueden concurrir sobre la misma cosa. El art expresa el ppio de
exclusividad de la P.
La imposibilidad de que existan 2 posesiones iguales y de la misma nat no impide
que haya coposesin, o sea, posesin de 2 o + pers de la totalidad de la misma cosa: art
2409: Dos o ms pers pueden tomar en comn la P de una cosa indivisible, y cada una de
ellas adquiere la P de toda la cosa. As hay coposesin en el condominio.
Cuando se trata de cosas ppales y accesorias, si estn unidas, la P de la ppal importa
la P de la accesoria, hasta que se divida la cosa.

Objeto de la P. Requisitos. Posibilidad de extender la P a otros ds reales

distintos del dominio: el problema de la cuasiposesin. Anlisis de la polmica.
Objeto: son las cosas.
Cuasiposesin
El animus domini es el hecho de no reconocer en otro un D real superior al que se
ejerce; lo que permite considerar al usufructuario tmb poseedor, ya que no reconoce en otro
un D de usufructo superior al que tiene, que excluya al suyo (no obstante reconocer el D del
nudo propietario).
Esta interpretacin encuentra apoyo en el texto del art 2355, 1era parte, segn el cual
la posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un D real, constituido en conformidad
a las disposiciones de este Cdigo. Dicha norma alude al ejercicio de un D real, es decir,
son poseedores legtimos quienes ejercen un D real, y entre ellos se halla el usufructuario.
De lo contrario la norma debera decir que son poseedores legtimos los titulares del D de
dominio.
Hay una discusin acerca de si existe o no en nuestro cdigo la cuasiposesin. Para
un sector de la doctrina, los titulares de ds reales distintos del dominio no son poseedores
sino cuasiposeedores, es decir, como si fueran poseedores.
La cuasiposesin es de origen romano. En el D romano en un ppio exista slo el
dominio, condominio y la servidumbre. Los titulares de estos ds reales eran considerados
propietarios y poseedores. Cuando se agregan otros ds reales (ej el usufructo), se dijo que
sus titulares eran tenedores y cuasiposeedores. Es decir, quien se comportaba con la cosa
como si fuera su dueo era considerado poseedor; quien lo hacia como titular de algn
otro D real era reputado cuasiposeedor. Se parta de la premisa de que estos ds no se
ejercen sobre las cosas, sino sobre los ds (ej el obj del usufructo sera el D de
usufructo, y no la cosa mueble o inmueble).
Para otra corriente, a la cual adhiere Papao, fuera del caso de la hipoteca y de las
servidumbres, los restantes ds reales se ejercen por la P, y su obj son las cosas. No hay
posesin sobre obj incorporales o intelectuales, de modo que no hay cuasiposesin.
Hay diversos art del Cd que denominan poseedores a los titulares de ds reales
distintos del dominio, ej art 3205: La posesin que el deudor da al acreedor de la cosa
constituida en prenda, debe ser una posesin real en el sentido de lo establecido sobre la
tradicin de las cosas corporales.
Es decir, Vlez abandon la teora de la cuasiposesin, y estableci la P como
contenido de todos los ds reales (art 2355 1era parte).
Haya o no cuasiposesin, el resultado ser el mismo. Por lo tanto no tiene sentido la
discusin sobre su existencia, salvo en el caso de la hipoteca.
Clasificacin, cualidades y vicios de la posesin
Segn su origen o causa, la P puede ser legtima o ilegtima; segn las condiciones
personales del poseedor, la P ilegtima puede ser, a su vez, de buena o mala fe; segn la
forma o modo en que es adquirida, la P de mala fe se subclasifica en viciosa y no viciosa.
Posesin legtima
Cuando sea el resultado de la adquisicin en forma perfecta de alguno de los ds reales
que se ejercen por ella, ser legtima.
Art 2355, 1era parte: La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un
derecho real, constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo.

Si una pers tiene la P de una cosa en virtud del ejercicio de un D real (constituido
como la ley exige) ella es considerada poseedora legtima. El poseedor legtimo no slo
tiene los ds derivados de su posesin sino que adems tiene D de poseer.
La norma se refiere al ejercicio de un D real, de modo que pueden ser poseedores
legtimos no slo el dueo, sino tmb el usufructuario, habitador, acreedor prendario, titular
del D de prop horizontal, el coposeedor en el condominio y el acree anticresista (ds reales
ejercibles por la P). Quedan fuera el acree hipotecario y el titular de una servidumbre
activa, dado que stos ds reales no se ejercen por la P.
Si por P legtima se entiende el ejercicio de un D real constituido en conformidad a
las dispo del Cdigo, para llegar a ella deben satisfacerse los requisitos integrativos de
aqul, es decir, el ttulo suficiente (que no lo ser si no tiene la forma exigida por la ley) y
el modo suficiente (la tradicin).
La legitimidad de la P se presume. Ello porque el poseedor no tiene que exhibir el
ttulo por el cual tiene la cosa, el posee porque posee. Esto surge del art 2363.
Posesin ilegtima
Si la P es la consec de la adquisicin de un D real con irregularidades, sin ajustarse a
los requerimientos del ord legal, o si ella es adquirida sin la coexistencia de un D real, ser
ilegtima.
Art 2335: la P es Ilegtima, cuando se tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere
adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales, o cuando se adquiera
del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena para transmitirla.
Si la P es legtima cuando el D real ha sido constituido en conformidad a las
disposiciones del Cdigo, es entonces ilegtima cuando el D real no fue constituido de esa
manera. La norma trata varios supuestos:
- La P es ilegtima cuando se tenga sin ttulo. La palabra ttulo tiene el significado de
AJ, de causa que da nacimiento al D. Si dicha causa falta, la P as adquirida es ilegtima.
Ej el supuesto del poseedor que se apodera de la cosa en virtud de un despojo, es decir,
ilegtimamente.
- Puede ocurrir que la causa o AJ antecedente exista, pero que aun as la P sea
ilegtima, lo que sucede cuando el ttulo es nulo. Ej el mandatario compra y adquiere la P
de una cosa que deba vender por cuenta de su comitente, al ser un acto nulo, la P por el
adquirida es ilegtima.
- Puede acontecer que el ttulo exista y que sea vlido, pero la P resulta ilegtima por
haber sido adquirida por un modo insuficiente para adquirir ds reales. Ej si la P de un
inmueble se entrega en virtud de un C formalizado en instrumento privado (ej boleto de cv),
ya que no consiste en un ttulo suficiente para la adquisicin (el art 1184 inc 1 exige la
escritura pblica para los inmuebles).
- El ttulo o causa puede existir, ser vlido, y que la P haya sido transmitida por un
modo suficiente para adquirir ds reales, y no obstante ello ser ilegtima por emanar el C de
una pers que no tena D a poseer la cosa (ej si el que ka vende no era su verdadero
propietario), o que no lo tena para transmitirla (ej si el usuario cede su D, ya que tal
cesin est prohibida).
La reforma de la ley 17.711 agreg al art 2355: Se considera legtima la adquisicin
de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando (en virtud de un) boleto de
compraventa.

Sin embargo, para ser la P legtima se requiere que el D real haya sido constituido en
conformidad a las disposiciones del Cdigo; y existen disposiciones en el cd, no alteradas
por la reforma, que establecen que el ttulo suficiente para la transmisin derivada de ds
reales por actos entre vivos debe estar formalizado por escritura pblica. Al ser as, el
boleto de cv no puede engendrar la P legtima, por tratarse de un modo insuficiente para
adquirir ds reales, como dispone la 2da parte del art 2355, tampoco modificada por la
reforma (el boleto de cv no es ttulo).
Adems, se refiere el prr agregado a la buena fe, cuando sta no podra tener cabida
frente al texto del art 4009, segn el cual el vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace
suponer mala fe en el poseedor.
Dicho agregado ha creado confusin en el sist del cd y generado una polmica en la
doctrina. La conclusin debe ser considerar ilegtima la posesin adquirida en esas
condiciones.
Gatti y Alterini dicen que lo que resulta legtimo no es la P, sino la adquisicin; dsp la
P se torna ilegtima, porque falta ttulo.
Posesin de buena fe
La P ilegtima se subdivide en P de buena fe y de mala fe.
Art 2356: La posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de
hecho, se persuadiere de su legitimidad. Se ejerce una P ilegtima, pero convencido de que
ejerce una P legtima.
Aunque la norma no lo dice, para que haya buena fe tal error de hecho debe ser
excusable (art 4007), no debe provenir de una negligencia culpable. Cuando se trata de un
error de D, la buena fe no es posible.
Adems, para ser de buena fe, el poseedor debe estar convencido de la legitimidad de
su adquisicin sin duda alguna. No debe ser considerado en E de buena fe, el que duda si
su autor era o no seor de la cosa, y tena o no el D de enajenarla, porque la duda es un
trmino medio entre la buena y la mala fe.
Ej enajenacin hecha por una pers que no era propietaria de la cosa (transmisin a
non domino). En la medida en que el adquirente cuenta con un ttulo que en apariencia no
tiene irregularidades, la ley admite la posibilidad de su buena fe, en tanto su ignorancia
pueda ser justificada. Si el poseedor hubiera podido conocer la legitimidad de su ttulo si
hubiera puesto la debida diligencia, debe ser considerado de mala fe.
Ttulo putativo: El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente, cuando el
poseedor tiene razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su favor, o
para extender su ttulo a la cosa poseda (art 2357).
El ttulo putativo genera una P de buena fe. Es el que slo existe en creencia del
poseedor, lo cual puede suceder en 2 casos:
- Cuando el poseedor tiene razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo
a su favor. Es decir que el ttulo, en realidad, no existe, pero el poseedor est persuadido
de su existencia. Ej el legatario que entr en P de la cosa legada ignorando que el
testamento haba sido revocado.
Otro ej: A le deja como herencia un inmueble a B. Luego hace un nuevo testamento
donde le revoca la herencia a B, y le deja el inmueble a C. La sucesin no es ttulo, sino
modo. El ttulo va a ser la CV que a celebr con X. ste ttulo es putativo para B y
suficiente para C.
- Convencimiento del poseedor para extender su ttulo a la cosa poseda. El ttulo
es verdadero pero no se aplica a la cosa que se posee. Ej cuando una pers compra un lote

de terreno, y posteriormente se descubre que el ttulo no se refiere al inmueble posedo sino

a otro.
Para que el ttulo putativo sea equiparado al verdadero, a los efectos de la buena fe, es
nec que el poseedor tenga razones suficientes para creer en ello; es decir, que se trate de
una ignorancia o de un error excusables.
La equiparacin no es total, ya que el ttulo putativo no es apto para la usucapin
corta (art 4011), pues no se lo considera justo ttulo.
El ttulo suficiente sobre una cosa det, implica un AJ que tiene por finalidad
transmitir sobre la misma (si no es un tit verdadero, o si no corresponde a esa cosa, es un tit
putativo) el D real de que se trate (dominio, usufructo, etc), revestido de las formalidades
establecidas en la ley (escritura pblica en mat de inmuebles), otorgado por un disponente
capaz, legitimado al efecto (si no, es slo un justo tit para usucapir).
El justo tit para usucapir es todo ttulo que tiene por objeto transmitir un derecho de
propiedad, estando revestido de las solemnidades exigidas para su validez, sin
consideracin a la condicin de la persona de quien emana (art 4010).
Presuncin de buena fe: Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de
su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se
presuma* (art 2362). La buena fe se presume. Es una presuncin iuris tantum.
*Ej art 2770: Los anuncios de hurtos o de prdidas, no bastan para hacer presumir de
mala fe al poseedor de cosas hurtadas o perdidas que las adquiri despus de tales anuncios,
si no se probare que tena de ello conocimiento cuando adquiri las cosas.
Art 2771: Ser considerado poseedor de mala fe el que compr la cosa hurtada o
perdida a persona sospechosa que no acostumbraba a vender cosas semejantes, o que no
tena capacidad o medios para adquirirla.
Art 4009: El vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el
poseedor. Esta es una presuncin iure et de iure.
Tiempo en que debe existir la buena fe: La buena fe del poseedor debe existir en el
origen de la posesin, y en cada hecho de la percepcin de los frutos, cuando se trate de
frutos percibidos (art 2358). Tmb el art 4008 establece que basta que haya existido en el
momento de la adquisicin.
Es decir, si la P en su origen fue de buena fe, as continua en su calificacin, por ser
indiferente el posterior conoc del poseedor de la ilegitimidad de su P. A su vez, si comenz
siendo de mala fe, tmb as perdurar la calificacin.
Posesin de mala fe (puede ser simple (no viciosa) o viciosa)
El cdigo no la define. Hay mala fe en todos los casos en que falta la buena fe.
Entonces la P ser de mala fe cuando mediare error de D, o de hecho no excusable, o la
persuasin en la legitimidad de la P fuere dubitativa, en tanto la buena fe impone un
convencimiento terminante sobre su legitimidad.
Mala fe simple o no viciosa: la mala fe es simple cuando la P no es de buena fe, pero
fue adquirida sin vicios.
La distincin tiene efectos prcticos, pues el poseedor vicioso no puede intentar las
acc posesorias en sentido estricto; tiene importancia en la resp del poseedor por deterioros y
prdidas; tampoco puede el poseedor vicios adquirir por prescripcin en tanto no purgue el
vicio de su P; y no puede unir su P a la de su antecesor.
Mala fe viciosa
La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas por hurto,
estelionato, o abuso de confianza; y siendo de inmuebles, cuando sea adquirida por

violencia o clandestinamente; y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso de

confianza (art 2364).
El art enumera los vicios de la P. Se trata de situaciones en las que la P no slo es
adquirida de mala fe, sino adems en forma ms grave en virtud de los mtodos. El cdigo
distingue segn se trate de cosas muebles o inmuebles.
1) Cosas muebles:
- Hurto: se configura por el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble ajena. Tmb
la P es viciosa si fue adquirida por robo.
- Estelionato: consiste en el hecho de contratar sobre cosas ajenas como si fueran
propias o de enajenar como libres aquellas que estn gravadas o prendadas. La P viciosa no
es la de quien trasmite cometiendo estelionato, sino la de quien adquiere la cosa mueble
sabiendo la verdadera situacin (que la cosa no es de quien la vende).
- Abuso de confianza: se configura cuando alguien ha recibido la cosa con obligacin
de restituirla, pero no lo hace. Se trata del caso del tenedor que, no obstante estar obligado
a restituir, no slo no lo hace sino que intervierte su ttulo para convertirse en poseedor.
Para ello es nec que esa intencin se manifieste por actos exteriores que revelen semejante
propsito y que produzcan el efecto de privar de su P a quien la cosa deba ser restituida.
Otro ej: debo restituir la cosa y la destruyo.
2) Cosas inmuebles:
- Violencia: puede ser material (fsica) o moral (intimidacin/amenaza). La
posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vas de hecho, acompaadas de
violencias materiales o morales, o por amenazas de fuerza, sea por el mismo que causa la
violencia sea por sus agentes (art 2365).
Ej desalojar al propietario con violencia. La violencia se puede ejercer sobre el
poseedor, o un representante (ej el tenedor).
No existe consenso en la doctrina sobre la situacin de quien adquiere sin violencia,
pero dsp debe recurrir a la fuerza para defenderse o mantenerse en su P, dado que el art
emplea la expresin adquirida o tenida por vas de hecho. La interpretacin literal de la
norma conduce a la conclusin de que en ambos caso la P es violenta.
- Clandestinidad: ste vicio se configura cuando los actos por los cuales se tom o se
continu (la P) fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o con precauciones para
sustraerla al conoc de los que tenan D de oponerse (art 2369).
Para que haya clandestinidad se requiere que medie ocultamiento, es decir, que la P
no sea pblica.
Ej le hago un stano a un vecino, o un pozo negro en parte de su terreno (el vecino
nunca se entera).
Carcter de los vicios (relatividad de los vicios)
Los vicios de la P son relativos. Esto significa que quien adquiere una P en forma
viciosa, slo reviste ese carcter frente a quien fue vctima del vicio (anterior poseedor),
pero no frente a 3eros. As, si una pers despoja violentamente a otra de su inmueble, ser
considerado poseedor vicioso con relac al despojado, pero no tendr ese carcter frente a
los dems.
Purga de los vicios
Segn el art 2354, una posesin que comenz siendo viciosa, tal contina siempre.
El art sienta el ppio de la inmutabilidad de las cualidades y los vicios de la P, y establece
que stas no pueden ser cambiadas ni por la propia voluntad ni por el transcurso del
tiempo.

Sin embargo este ppio debe ser armonizado con el art 3959: la prescripcin de cosas
posedas por fuerza o por violencia, no comienza sino desde el da en que se hubiere
purgado el vicio de la P.
Para la doctrina mayoritaria la purga de los vicios se opera al ao de cesado el vicio,
porque al cabo de ese tiempo prescribe la acc posesoria que le permitira al despojado
recuperar su P. Transcurrido el ao y prescrita la acc del despojado, la P del despojante
vicioso se consolida al no tener contradiccin.
Ej cesada la violencia, sta queda purgada al ao de esa fecha; al ao el poseedor
vicioso adquiere la posesin.
Presunciones en torno de la posesin en el CC. Actos posesorios. Prueba
Las podemos ver en base al ttulo, a los actos posesorios y la buena fe.
1) En base al ttulo:
- Art 4003: Se presume que el poseedor actual, que presente en apoyo de su posesin
un ttulo traslativo de propiedad, ha posedo desde la fecha del ttulo, si no se probare lo
contrario (carga del interesado en destruir la presuncin).
Nada impide que en el caso del art la P haya comenzado antes de la fecha del ttulo
(comprador de un inmueble a quien 1ero se le hace tradicin de la cosa y dsp se le otorga la
escritura pblica), o dsp (comprador a quien se le otorga 1ero el instrumento pblica y
tiempo dsp la P). Para superar las dificultades probatorias el cdigo presume que la P
comenz en la fecha del ttulo.
- Art 2411: La posesin fundada sobre un ttulo, comprende slo la extensin del
ttulo, sin perjuicio de las agregaciones que por otras causas hubiese hecho el poseedor.
Se presume que la P se extiende hasta donde indica el ttulo. Es una presuncin iuris
tantum. Lo que no cubre el ttulo (las agregaciones) se debe probar por otro medio (otro
ttulo).
- Art 2789 a 2792: casos en los que se presentan ttulos en juicio.
i) Art 2789: Si el ttulo del reivindicante que probase su D a poseer la cosa, fuese
posterior a la posesin que tiene el demandado, aunque ste no presente ttulo alguno, no es
suficiente para fundar la demanda. Es decir, el tit no sirve para reivindicar. La excepcin
a esto es que puede reivindicar como cesionario del D.
ii) Art 2790: Si presentare ttulos de propiedad anterior a la posesin y el demandado
no presentare ttulo alguno, se presume que el autor del ttulo era el poseedor y propietario
de la heredad que se reivindica. Es decir, si el actor presenta un tit de fecha anterior a la P,
si sirve para reivindicar.
iii) Art 2791: Cuando el reivindicante y el poseedor contra quien se da la accin,
presentaren cada uno ttulos de propiedad, dados por la misma persona, el primero que ha
sido puesto en posesin de la heredad que se reivindica, se reputa ser el propietario. Es
decir, gana el 1ero al que se le hizo la tradicin.
iv) Art 2792: Cuando el demandado y el demandante presenten cada uno ttulos de
adquisicin que ellos hubiesen hecho de diferentes pers, sin que se pueda establecer cul de
ellos era el verdadero propietario, se presume serlo el que tiene la posesin.
2) En base a la buena fe: ver hoja 6
3) En base a actos posesorios
Art 2384: Son actos posesorios de cosas inmuebles, su cultura, percepcin de frutos,
su deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se haga, y en general, su ocupacin,
de cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en algunas de sus partes.

Se trata de una enumeracin ejemplificativa/enunciativa, no taxativa de actos sobre

cosas inmuebles que el Cdigo llama posesorios. Hay otros actos posesorios, como el acto
de cercar, alambrar, la mensura, etc. En cambio la jurisprudencia dijo que el pago de
impuestos, si bien es revelador de animus domini, no consiste en un acto posesorio, ya que
no se trata de un acto material sino de un acto J.
Cuando se realizan los actos que enumera el art, estamos en presencia de actos
posesorios. Esto conduce a la conclusin de que la P se presume.
Se trata de una presuncin iuris tantum. Quien pretenda que quien realiz tales actos
no es poseedor, sino tenedor, deber probarlo (ej exhibiendo el C de locacin).
La ltima parte del art dio lugar a discusin, segn se trate de un inmueble ocupado o
desocupado: si est desocupado, la ocupacin de una parte hace presumir la ocupacin del
todo. Si est ocupado y se ocupa una parte, slo se ocup esa parte.
Presuncin de legitimidad
Art 2363: El poseedor no tiene obli de producir su ttulo a la P, sino en el caso que
deba exhibirlo como obligacin inherente a la posesin. El posee porque posee.
De dicha posesin la doctrina hace derivar no slo una presuncin de P, ya que quien
tiene la cosa posee porque s sin tener nada que probar, sino tmb una presuncin de que
dicha P es legtima, dado que el poseedor no tiene que exhibir su ttulo. A quien pretenda
lo contrario le incumbe la carga de la prueba.
Unin de posesiones. Sucesin universal y particular.
Significa unir la posesin del antecesor con la del sucesor. Sirve para arribar al ao
nec para intentar las acciones posesorias, o para completar el tiempo nec para adquirir por
prescripcin. Puede ser a ttulo singular o universal.
Sucesin universal: acaecida la muerte del poseedor, el heredero contina la pers del
causante y la P se le transmite con todas las ventajas y los vicios que ella tena. Por eso la
mala o buena fe de la P se determina por la condicin del causante, cualquiera sea la P del
sucesor. Es decir, el heredero contina la personalidad del causante con las mismas
cualidades y vicios que tena el causante; de modo que si el causante es de buena/mala fe, el
heredero ser de buena/mala fe, sin importar su buena o mala fe.
Sucesin particular: es posible que un poseedor de mala fe transmita por venta u
otro ttulo la cosa a un 3ero. Nada impide que ste pueda ser reputado de buena fe, pues
aqu la calificacin se hace en la pers del sucesor. Esto porque los sucesores particulares no
continan la pers de su antecesor, pues se trata de 2 posesiones diferentes.
As como la P del sucesor singular constituye un hecho indepde la P del antecesor, el
cd posibilita que si se dan det condiciones, ambas posesiones puedan unirse.
Esta posibilidad no es obligatoria, sino facultativa, pues si las posesiones se unen, la
P posterior participa de las cualidades y de los vicios de la anterior, lo que no siempre
convendr al nuevo poseedor. Si una de las posesiones es de mala fe, esa misma
calificacin corresponder a la que se le agregue. Y a quien posey el inmueble durante 15
aos, puede convenirle sumar su posesin a la de su antecesor para completar los 20 aos
necesarios para la usucapin larga, sin importarle la buena o mala fe de su autor.
Para que pueda operarse la unin de posesiones deben satisfacerse det requisitos:
1) que ninguna de las posesiones sea viciosa;
2) que no estn separadas por una P viciosa;
3) que derive la una de la otra (debe provenir una P de la otra). De lo que se trata es
que no exista solucin de continuidad entre ambas, es decir, la P posterior debe seguir
inmediatamente a la anterior, sin estar separadas por otra P intermedia, como ocurrira su

un 3ero posey durante cierto perodo el inmueble y dsp la P es recibida por quien pretende
unirla a la correspondiente al poseedor anterior a dicho 3ero.
4) la unin debe ser legal, ej por la tradicin de la P. Es decir, que ambas posesiones
estn unidas por un vnculo J (ej venta, donacin). No puede haber unin si el nuevo
poseedor la adquiri en forma unilateral, ej por la ocupacin o aprehensin.
Enumeracin legal de los casos de tenencia
Art 2462:
1) Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la
cosa, como el locatario, o comodatario.
Esta es la tenencia interesada: el tenedor, con D personal a tener la cosa, tiene inters
en ello, ya que puede usarla y gozarla en su provecho. As el locatario tiene el uso y goce
de la cosa, y el comodatario puede usar de ella; mientras que los tenedores desinteresados
carecen de tales facultades.
2) Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el
depositario, el mandatario o cualquier representante;
Esta es la tenencia desinteresada: el tenedor no obtiene ventajas de la cosa, aunque
pueda obtener otro beneficio, como el cobro de un precio por el depsito.
3) El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre
del adquirente. Este inc se refiere al constituto posesorio.
4) El que continu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de
poseerla, como el usufructuario, acabado el usufructo o el acreedor anticresista.
El usufructuario, por ej, durante la vigencia de su D es poseedor. Una vez extinguido
su D (ej por expirar el plazo estipulado) se convierte en tenedor, obligado a restituirle la
cosa al nudo propietario. Si el usufructuario se resiste a restituir la cosa a su duelo y
desconoce el D de ste, y tal actitud se manifiesta por hechos exteriores, produce la
interversin del ttulo, en cuyo caso no es tenedor sino poseedor (ilegtimo, de mala fe, y
vicioso).
Adems del usufructuario y el acree anticresista pueden ser incluidos el usuario, el
habitador y el acree prendario, es decir, titulares de ds reales sobre la cosa ajena que se
ejercen por la P, pues su situacin es idntica.
5) El que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su
ttulo, o que le negase el derecho de poseerla. Es el caso de quien era poseedor y dsp
deja de serlo para convertirse en tenedor y est obligado a restituir la cosa en virtud de una
sentencia que anula el ttulo o niega el D de seguir poseyendo. Ej un ex propietario que
inicia un juicio de reivindicacin contra un subadquirente, y obtiene que el juez declare la
nulidad del ttulo de ste ltimo, quien pasa a convertirse en tenedor.
6) El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el
derecho de poseerla pertenece a otro. Caso de reconocimiento unilateral de la P.
Se trata del caso en que una pers posea la cosa y se convierte en tenedor en virtud del
reconocimiento del D ajeno.
Ej si la pers se rebaja de la condicin de poseedor a la de tenedor; ej est ocupando
una casa que no es de l y deca que es poseedor, pero cuando va el oficial de justicia para
que no lo meta preso dice que solo la esta cuidando (ac se rebaja a la condicin de
tenedor).
Interversin del ttulo de la relacin real
Art 2353: Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la
causa de su P. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina

poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha
comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo,
mientras no se pruebe lo contrario. Ppio de inmutabilidad de la causa.
Nadie puede cambiar por s mismo la causa de su posesin, con lo cual el poseedor no
puede cambiar de idea y convertirse en tenedor, pues nadie puede hacerlo por su propia
voluntad.
Si el poseedor se convierte en tenedor (ej propietario que vende su casa y contina
habitndola como locatario), el cdigo presume que contina como tal hasta tanto se pruebe
lo contrario. El cambio de la relac surge de circunstancias externas (en el ej, de los actos
jurdicos respectivos) y no de la mera voluntad interna del poseedor, la que por s sola es
insuficiente.
El que ha comenzado a poseer por otrocontrario: quien comenz como tenedor
(posee por otro) contina como tal mientras no se pruebe lo contrario, de manera que su
propia volun es ineficaz para alterar la situacin.
El ppio de inmutabilidad de la causa no impide que la misma pueda transformarse en
det circun; lo que prohbe es que ello pueda hacerse por s mismo, o por el transcurso
del tiempo.
Existen casos en que el cambio de la relac posesoria est permitido, lo cual puede
ocurrir en forma bilateral o unilateral.
Se cambia la causa en forma bilateral cuando existe acuerdo entre los interesados.
As, nada impide que poseedor y tenedor se pongan de acuerdo y decidan alterar la relac
posesoria, ej si el tenedor compra la cosa al poseedor. Esto no choca con el ppio del 2353,
pues lo que ste no permite es el cambio por la propia volun del sujeto, mientras que ac
el cambio se opera por la volun de ambos.
La interversin del ttulo puede ser tmb unilateral, lo que ocurre cuando la volun de
cambiar la causa se manifiesta por actos exteriores, y esos actos producen el efecto de
excluir al poseedor (art 2458: Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre
del poseedor, manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer
de la cosa, y cuando sus actos producen ese efecto).
Para cambiar la causa de la relac es nec que la volun de hacerlo se exteriorice, pues el
art 2353 impide que ello pueda ocurrir por la propia volun. As, si el locatario cree que es
el dueo del inmueble, con ese pensamiento no conseguir alterar su relac y convertirse de
tenedor en poseedor; pero si manifiesta esa volun exteriormente, expulsando al locador de
la finca y privndolo de su P, negndole todo D sobre ella, intervertir su ttulo.
La interversin requiere de actos exteriores, de actos de oposicin, y no de meras
expresiones verbales, que sean lo suficientemente preciso para significar la volun del
tenedor de excluir al poseedor, y deben ser lo suficientemente precisos para significar la
volun del tenedor de excluir al poseedor, para que ste pueda hacer valer sus ds.
La interversin puede producirse tmb por sentencia cuando un dueo o un
usufructuario continan en la ocupacin de la cosa dsp de que por sentencia se anulase su
tit o se le negare el D de poseerla, pues por dicha circun se convierten en tenedores.

Defensa de las relaciones reales

Fundamentos de la proteccin: defienden la plenitud y la libertad de la posesin.
Las acciones petitorias (acciones reales) son las del art 2756 (acciones reales son los

medios de hacer declarar en juicio la existencia, plenitud y libertad de los derechos reales,
con el efecto accesorio, cuando hubiere lugar, de indemnizacin del dao causado) que
tienden a hacer declarar en juicio la existencia, plenitud y libertad de los derechos reales.
En tanto que las acciones posesorias toman el concepto de plenitud de Freitas pues no solo
defienden los derechos reales que se ejercen por la posesin sino tambin los limites y
restricciones al dominio.
Sin embargo, no todas las relaciones reales cuentan con defensas, ni tampoco con los
mismos remedios. Cuando ms trascendente es la vinculacin fctica con la cosa, mayores
y ms intensas son las vas de proteccin que el Derecho pone al alcance del titular de la
relacin. Por el contrario, en la medida en que se desciende en la importancia de las
relaciones de hecho, ser menor la tutela jurdica. Es as que, en tanto el poseedor cuenta
con las acciones posesorias, las policiales, los interdictos y la defensa privada, el tenedor
queda excluido del ejercicio de las acciones posesorias
Hay una doble normativa que regula las acciones posesorias, el CPCC y el CC. El
CPCC regula los interdictos y el CC las acciones posesorias y las acciones reales (para la
defensa de los derechos reales que se ejercen por la posesin).
La doctrina discrep en la importancia o no de esta normativa sobreabundante:
- Teora Monista: la doble normativa se debe a que los interdictos son la regulacin
de las acciones posesorias y por ello estn en el cpcc.
- Teora Dualista: los interdictos y las acc posesorias son acciones de distinta naty su
origen es diferente, por ello estn reguladas unas en el cpcc y otras en el cc.
Siguiendo este orden de ideas, que se comparte, los poseedores calificados (anuales y
no viciosos) cuentan con dos acciones para cada ataque. Frente a la turbacin podrn echar
mano tanto a la accin de manutencin prevista slo para poseedores calificados (art.
2495), como a la accin policial innominada de mantener, establecida para cualquier
poseedor y para los tenedores (art. 2469).
De la misma manera, en caso de desposesin podrn apelar a la accin posesoria de
restitucin, acordada slo a los poseedores calificados, con efectos reipersecutorios
sumamente amplios (arts. 2473 a 2481, 2487), o bien al ejercicio de la accin policial de
despojo, con alcance reipersecutorio ms acotado, y prevista tanto para los poseedores de
cualquier naturaleza como para los tenedores en inters propio (art. 2490).
En lo que hace a los poseedores no calificados, por la carencia de anualidad y/o la
ausencia de vicios, y los tenedores, no podrn hacer uso de las acciones posesorias stricto
sensu (arts. 2487 y 2495), sino nicamente de las policiales (arts. 2469 y 2490), contando,
consiguientemente, con una sola accin para cada tipo de ataque.
Por ltimo cabe aclarar que, cualquiera sea la postura que se adopte, "...la posesin
nada tiene de comn con el derecho de poseer, y ser intil la prueba en las acciones
posesorias del derecho de poseer por parte del demandante o demandado" (art. 2472, Cd.
Civil).
Origen de esta normativa: los interdictos provienen del derecho romano, de los
denominados inter dictus, que eran ordenes del pretor, particulares y de ejecucin rpida.
Del D romano pasamos a las Partidas y de all a nuestro ordenamiento a travs de la ley 50.
Esta ley reglamento y ordeno la justicia federal y delega el poder de polica a las distintas
provincias para que estas dicten sus cdigos de procedimiento. As es como fueron a parar a
los cdigos de procedimiento provinciales (no por ser la regulacin de las acc posesorias).
Las acciones posesorias tienen su origen en el antiguo derecho franco, que tenia
algunas excepciones para proteger al poseedor que estuviere un ao en posesin o mas.

Estas excepciones se llamaban siasine. Se incorporan estas al dcho de napolen y de all

pasan a nuestro ordenamiento para la defensa de la posesin.
Cuando se une el dcho romano con el germano se incorporan al dcho francs las
acciones provenientes del dcho romano y as pasan a nuestro ordenamiento como acc que
protegen los ds reales. Estas sern las acciones reales.
1) Derecho Civil
Acciones posesorias en sentido estricto:
- accin de manutencin: art. 2495/7.
- accin de recuperar o recobrar: art. 2487.
- accin de obra nueva: art. 2498/9.
- accin de dao temido: art. 2499.
Acciones posesorias de carcter policial:
- accin de despojo: art. 2490.
- accin innominada de manutencin: art. 2469.
2) Derecho Procesal Civil:
- Interdicto de adquirir: art. 601 CPCBA
- Interdicto de retener: art. 604.
- Interdicto de recobrar: art. 608.
- Interdicto de obra nueva: art. 613.
3) Derecho Penal:
- Legitima defensa: art. 34, Inc. 6 CP
- Usurpacin: art. 181.
Acciones Posesorias: estn en el cc y se dividen en tres grupos:
- acciones policiales
- acciones calificadas
- acciones de dao temido (agregada x la ref al art 2499)
+ la defensa extrajudicial del 2470.
Interdictos
CPCC
Recobrar
Retener
Obra Nueva
Denuncia de dao temido

Acciones Posesorias
CC
2470. Defensa Extrajudicial.
Judiciales:
Acciones policiales:
- accin inominada de mantener
- accin de despojo
- accin de obra nueva (tramita
como la de despojo)
Acciones Calificadas:
- accin calificada de manutencin
- accin calificada de restitucin
- accin calificada de obra nueva
Accin de dao temido (2499 2da
parte agregada x la reforma)

Entonces, las acciones posesorias en sentido estricto (se las llama asi porque se las
da a los poseedores anuales no viciosos) son: accion de mantener y accion de recuperar
(restitucion).
Las acciones policiales, que se llaman as porque su fin es mantener el orden, cesar
con la violencia o justicia por mano propia, son: la de despojo y la de manutencin (rojas
torres le agrega la de obra nueva que tramita como la de despojo)
Diferencias entre despojo y desposesin.
Despojo: exclusin absoluta de la posesion mediante la violencia
Desposesion: exclusin absoluta de la posesion sin mediar violencia.
Quin es el poseedor calificado?: aquel que tiene la posesion pacifica, continua e
ininterrumpida. Debe haber poseido un ao + ausensia de vicios
Defensa extrajudicial
Esta el en el CC, pero no la realiza la justicia. Art. 2.470. El hecho de la posesin da
el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una
fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y
el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con
tal que no exceda los lmites de la propia defensa.
Defensa judicial
Dualismo entre las acciones posesorias e interdictos:
Interdictos: En la generalidad de los casos, los interdictos protegen un corpus simple
sin calificar. Tienen un trmite sumarsimo y un plazo de caducidad de un ao. Al proteger
un corpus simple sin calificar los legitimados activos son todos los poseedores y tenedores
interesados, los del art 2462: Quedan comprendidos en la clase del artculo anterior:
1 Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la
cosa, como el locatario, o comodatario;
2 Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el
depositario, el mandatario o cualquier representante;
3 El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del
adquirente;
4 El que continu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla,
como el usufructuario, acabado el usufructo o el acreedor anticresista;
5 El que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su ttulo, o
que le negase el derecho de poseerla;
6 El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el
derecho de poseerla pertenece a otro.
Objeto
2488 CC: Las cosas muebles pueden ser obj de acciones posesorias salvo contra el
sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas.
La ley 17.711 (Adla, XXVIII-B, 1810) modific, entre otros, a los arts. 2487 y 2488,
disponiendo ahora el primero que "las acciones posesorias tienen por objeto obtener la
restitucin o manutencin de la cosa", con lo que se elimina la exclusin de las cosas
muebles de la tutela posesoria. A su vez, el segundo deca que "Las cosas muebles pueden
ser objeto de acciones posesorias, salvo contra el sucesor particular poseedor de buena fe de
cosas robadas o perdidas".
A partir de 1968 qued claro en el Cdigo Civil que podan intentarse acciones
posesorias respecto de cosas muebles, lo que fue bien aceptado teniendo en cuenta la
importancia que cobraron las cosas muebles, y que haba dificultades interpretativas, en

tanto los arts. 3944 y 3945, sobre derecho de retencin, parecan admitir acciones
posesorias sobre dichas cosas. Lo cierto es que el objeto de la posesin son las cosas
(muebles e inmuebles), y las acciones posesorias tienden a proteger a la posesin contra los
ataques que pueda ser objeto, por lo que no se advierten motivos para excluir a las cosas
muebles de la tutela posesoria.
El problema se plante con el texto asignado por la ley 17.711 al art. 2488, conforme
al cual la accin se detiene frente al poseedor de buena fe de cosas robadas o perdidas. Este
texto no armonizaba con el principio sentado por el art. 2412, que permite reivindicar
contra el tercero de buena fe de cosas robadas o perdidas, mientras que presume propietario
al poseedor de buena fe de cosas muebles, "si la cosa no hubiese sido robada o perdida".
El nuevo texto colocaba en mejor situacin al poseedor de buena fe de cosas robadas o
perdidas, que al poseedor de cosas que no revistiesen ese carcter (desprendimiento
voluntario), lo que no se mostraba muy coherente. Tampoco armonizaba con el texto que la
ley de reformas introdujo en el art. 2491.
Fue as que la ley 17.940 suprimi el texto introducido por la ley 17.711 e incluy al
que es objeto de este comentario. Ahora dice textualmente: "Las cosas muebles pueden ser
objeto de acciones posesorias, salvo contra el sucesor particular poseedor de buena fe de
cosas que no sean robadas o perdidas".
Rgimen Legal de las distintas acciones posesorias (en estricto y policiales) e
interdictos
Art. 2.477. La posesin no tiene necesidad de ser anual, cuando es turbada por el
que no es un poseedor anual, y que no tiene sobre la cosa ningn D de posesin.
Art. 2.478. Para que la posesin d acciones posesorias, debe haber sido adquirida sin
violencia; y aunque no haya sido violenta en su principio, no haber sido turbada durante el
ao en que se adquiri por violencias reiteradas.
Art. 2.479. Para que la posesin d lugar a las acc posesorias debe ser pblica.
Art. 2.480. La posesin para dar derecho a las acciones posesorias no debe ser
precaria, sino a ttulo de propietario.
Art. 2.481. La posesin anual para dar derecho a las acciones posesorias, debe ser
continua y no interrumpida.
Art. 2.487. Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o
manutencin de la cosa.
Art. 2.488. Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias salvo contra
el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas.
Art. 2.489. El copropietario del inmueble puede ejercer las acciones posesorias sin
necesidad del concurso de los otros copropietarios, y aun puede ejercerlas contra cualquiera
de estos ltimos, que turbndolo en el goce comn, manifestase pretensiones a un derecho
exclusivo sobre el inmueble.
Conceptos:
Las acciones policiales van a proteger un corpus simple sin calificar. Vlez dice que
son legitimados activos para ejercerlas todos los tenedores y poseedores. No tienen tramite
sumarisimo, sino ordinario. Dentro de estas esta la acc de despojo, que en lugar de tener un
plazo de prescripcin de un ao, tiene un plazo de caducidad de un ao.
Las acciones calificadas tienen plazo de prescripcin de un ao y tramite ordinario.
Procedimientos: Deducida la accin posesoria o el interdicto, posteriormente slo
podr promoverse accin real.

Las acciones posesorias sern juzgadas sumariamente y en la forma que prescriban

las leyes de los procedimientos judiciales.
Prescripcin o caducidad: Los interdictos de retener, de recobrar y de obra nueva no
podrn promoverse despus de transcurrido UN (1) ao de producidos los hechos en que se
fundaren.
Las sentencias que se dictaren en los interdictos de adquirir, retener y recobrar no
impedirn el ejercicio de las acciones reales que pudieren corresponder a las partes.
Segn el art. 4038, las acciones posesorias del Cdigo Civil prescriben al ao. Otro
tanto cabe afirmar de la accin de despojo, segn el art. 2493, norma que slo se justificaba
en la redaccin original del codificador por el plazo menor (seis meses) que contena.
El Cdigo Procesal tiene previsto tambin el plazo de un ao, pero para la caducidad
de los interdictos de retener, de recobrar y de obra nueva, los cuales no podrn ser
promovidos despus de trascurrido ese plazo desde que se produjeron los hechos que los
fundaren.
Entre las diferencias de la prescripcin con la caducidad, hay que sealar que en la
primera caben causales de interrupcin y suspensin, que debe ser alegada por parte
interesada, no correspondiendo su declaracin de oficio, y que afecta a todas las acciones,
situaciones que no se producen en la segunda.
En atencin a que el art. 2493 dice que "la accin de despojo dura slo un ao desde
el da del despojo hecho al poseedor, o desde el da que pudo saber el despojo hecho al que
posea por l", agregando el art. 2494 que "el demandante debe probar su posesin, el
despojo y el tiempo en que el demandado lo cometi", cabra sostener que se trata de un
trmino de caducidad, y no de prescripcin, conclusin que era mayormente aceptable con
el texto del primero de los artculos tal como lo concibi el codificador.
Una parte de la doctrina, en la inteligencia de interpretar fielmente el pensamiento del
codificador que haba dispuesto un plazo de seis meses en el art. 2493, atendiendo a la
literalidad de las normas: La accin de despojo "dura" dice ese artculo y el demandante
debe probar "el despojo y el tiempo en que el demandado lo cometi", lo que sera
necesario, para posibilitar la declaracin de oficio por el juez, a lo que se debe sumar la
naturaleza policial de la accin, semejante a la del interdicto de recobrar, sostiene que el
plazo es de caducidad, y no de prescripcin.
a) CONTRA LA DESPOSESIN:
- Accin de despojo: Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor,
aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y
cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptase de esta disposicin a quien es tenedor
en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la desposesin
y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe.
No compete la accin de despojo al poseedor de inmuebles que perdiera la posesin
de ellos, por otros medios que no sean despojo; aunque la perdiere por violencia cometida
en el contrato o en la tradicin.
La accin de despojo dura slo un ao desde el da del despojo hecho al poseedor, o
desde el da que pudo saber el despojo hecho al que posea por l.
El demandante debe probar su posesin, el despojo y el tiempo en que el demandado
lo cometi. Juzgada la accin, el demandado debe ser condenado a restituir el inmueble con
todos sus accesorios, con indemnizacin al poseedor de todas las prdidas e intereses y de
los gastos causados en el juicio, hasta la total ejecucin de las sentencias.

- Accin de recobrar: procede contra el despojo.

Requisitos: 1. que el turbador haya hecho actos posesorios (ej. Romper una reja) y
con la intencin de poseer (caso contrario solo habria indemnizacin por daos y perjuicios
a pdad pvada). 2. que el poseedor no haya prestado su consentimiento, 3. que se excluya de
forma absoluta al poseedor
El poseedor debe ser anual (haber posedo por lo menos desde hace un ao de forma
continua e ininterrumpida, esto porque dentro del ao anterior el poseedor puede ejercer
acciones posesorias y luego del ao recien pasan al poseedor actual). y no vicioso (la
posesin no debe haber sido adquirida con violencia o que luego de adquirida no debe
haber sido turbada con violencia).
La posesion debe ser publica (no clandestina, es decir realizando actos posesorios
pasibles de ser conocidos por terceros).
- Interdicto de recobrar (cpcc)
Procedencia: Art. 614. Para que proceda el interdicto de recobrar se requerir:
1) Que quien lo intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la tenencia
de una cosa mueble o inmueble.
2) Que hubiere sido despojado total o parcialmente de la cosa, con violencia o
clandestinidad.
Procedimiento: Art. 615. - La demanda se dirigir contra el autor denunciado, sus
sucesores, copartcipes o beneficiarios del despojo y la tramitar por juicio sumarsimo.
Slo se admitirn pruebas que tuvieren por objeto demostrar el hecho de la posesin o
tenencia invocadas, as como el despojo y la fecha en que ste se produjo.
Restitucion del Bien: Art. 616. - Cuando el derecho invocado fuere verosmil y
pudieren derivar perjuicios si no se decretare la restitucin del bien, el juez podr ordenarla
previa fianza que prestar el reclamante para responder por los daos que pudiere irrogar la
medida.
Modificacion y ampliacin de la demanda: Art. 617. - Si durante el curso del
interdicto de retener se produjere el despojo del demandante, la accin proseguir como
interdicto de recobrar, sin retrotraer el procedimiento, en cuanto fuese posible.
Cuando llegare a conocimiento del demandante la existencia de otros sucesores,
copartcipes o beneficiarios, podr ampliar la accin contra ellos en cualquier estado del
juicio.
Sentencia: Art. 618. - El juez dictar sentencia, desestimando el interdicto o
mandando restituir la posesin o la tenencia del bien al despojado.
b) CONTRA LA TURBACIN:
- Accin innominada o policial de mantener (art 2409: Dos o ms personas pueden
tomar en comn la posesin de una cosa indivisible, y cada una de ellas adquiere la
posesin de toda la cosa).
- Accin nominada de mantener:
Requisitos: 1. que el turbador haya hecho actos posesorios (ej. Romper una reja) y
con la intencion de poseer (caso contrario solo habria indemnizacin por daos y perjuicios
a pdad pvada). 2. que el poseedor no haya prestado su consentimiento, 3. que no se excluya
al poseedor de forma total (en este caso procede la accion de restitucion).
El poseedor debe ser anual y no vicioso. La posesion debe ser publica.
La accin de manutencin en la posesin compete al poseedor de un inmueble,
turbado en la posesin, con tal que sta no sea viciosa respecto del demandado.

Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del
inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no
resultase una exclusin absoluta del poseedor.
Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo ejecuta, la
accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como accin posesoria.
Si el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la posesin, la accin
ser juzgada como despojo.
- Interdicto de retener (cpcc)
Procedencia: Art. 610. - Para que proceda el interdicto de retener se requerir:
1) Que quien lo intentare se encuentre en la actual posesin tenencia de una cosa,
mueble o inmueble.
2) Que alguien amenazare perturbarle o lo perturbase en ellas mediante actos
materiales.
Procedimiento: Art. 611. - La demanda se dirigir contra quien el actor denunciare
que lo perturba en la posesin o tenencia, sus sucesores o copartcipes, y tramitar por las
reglas del proceso sumarsimo.
Objeto de la Prueba: Art. 612. - La prueba slo podr versar sobre el hecho de la
posesin o tenencia invocada por el actor, la verdad o falsedad de los actos de perturbacin
atribudos al demandado, y la fecha en que stos se produjeron.
Medidas Precautorias: Art. 613. - Si la perturbacin fuere inminente, el juez podr
disponer la medida de no innovar, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones a que se
refiere el artculo 37.
c) CASO DE LA OBRA NUEVA:
- Acciones posesorias e interdictos:
1. El interdicto de obra nueva se funda en una turbacin (cpcc).
Procedencia: Art. 619. - Cuando se hubiere comenzado una obra que afectare a un
inmueble, su poseedor o tenedor podr promover el interdicto de obra nueva. Ser
inadmisible si aqulla estuviere concluida o prxima a su terminacin. La accin se dirigir
contra el dueo de la obra y, si fuere desconocido, contra el director o encargado de ella.
Tramitar por el juicio sumarsimo. El juez podr ordenar preventivamente la suspensin de
la obra.
Sentencia: Art. 620. - La sentencia que admitiere la demanda dispondr la suspensin
definitiva de la obra o, en su caso, su destruccin y la restitucin de las cosas al estado
anterior, a costa del vencido.
2. La accin calificada de obra nueva se funda sobre una turbacin.
3. La accin de obra nueva que tramita como la de despojo se funda en una
desposesin (hay despojo porque no me pidieron autorizacin, hay violencia. Se puede
asimilar a la clandestinidad). Dice el CC que si la turbacin en la posesin consistiese en
obra nueva, que se comenzara a hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en
destruccin de las obras existentes, la accin posesoria ser juzgada como accin de
despojo. Habr turbacin de la posesin cuando por una obra nueva que se comenzara a
hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la posesin de
ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva. Quien
tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese
hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares. La accin posesoria
en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda durante el juicio, y que a su
terminacin se mande deshacer lo hecho.

En 1 y 2 la obra nueva es en terreno ajeno.

En 3 es en terreno propio.
Hay que demostrar la turbacin, aplicando el rgimen de limites y restricciones al
dominio, en especial el de luces y vistas. Qu pasa si est a ms altura y al de arriba le
produce un beneficio que a m no?. Habr que fundarlo en inmisiones al dominio, pero no
ajo el interdicto de obra nueva porque ya debe estar terminada y se rechazara la demanda
in limine.
d) CASO DEL DAO TEMIDO:
- Desarmonia con el art 1132 CC: (de los daos causados por las cosas inanimadas)
El propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace ruina, no puede pedir al
dueo de ste garanta alguna por el perjuicio eventual que podr causarle su ruina.
Tampoco puede exigirle que repare o haga demoler el edificio.
Art. 1.136. La indemnizacin del dao puede ser demandada como accesoria de las
denuncias de obras nuevas, acabadas o no acabadas.
Por eso antes se mandaba un inspector municipal.
En el caso de la accion de dao temido, si se puede prestar causin.
El CPCC dice: Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao grave e
inminente a sus bienes, puede solicitar al juez las medidas de seguridad adecuadas, si no
mediare anterior intervencin de autoridad administrativa por el mismo motivo.
Recibida la denuncia el juez se constituir en el lugar y si comprobare la existencia de
grave riesgo, urgencia en removerlo y temor de dao serio e inminente, podr disponer las
medidas encaminadas a hacer cesar el peligro. Si la urgencia no fuere manifiesta requerir
la sumaria informacin que permitiere verificar, con citacin de las partes y designacin de
perito, la procedencia del pedido.
La intervencin simultnea o ulterior de la autoridad administrativa determinar la
clausura del procedimiento y el archivo del expediente.
Las resoluciones que se dicten sern inapelables.
En su caso podrn imponerse sanciones conminatorias.
Cuando deterioros o averas producidos en un edificio o unidad ocasionen grave dao
a otro, y el ocupante del primero se opusiere a realizar o a permitir que se ejecuten las
reparaciones necesarias para hacer cesar la causa del perjuicio, el propietario, copropietario
o inquilino directamente afectados o, en su caso, el administrador del consorcio, podr
requerir que se adopten las medidas y se lleven a cabo los trabajos que sean necesarios,
disponindose el allanamiento de domicilio, si fuere indispensable.
La peticin tramitar sin forma de juicio, con la sola audiencia de los interesados y el
informe tcnico que deber acompaarse al escrito inicial.
La resolucin del juez es inapelable.
En su caso podrn imponerse sanciones conminatorias.
Petitorio y posesorio
Relaciones:
Art. 2.482. El que tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado en su
posesin, puede intentar la accin real que le competa, o servirse de las acciones
posesorias, pero no podr acumular el petitorio y el posesorio. Si intentase accin real,
perder el derecho a intentar las acciones posesorias; pero si usase de las acciones
posesorias podr usar despus de la accin real.

Art. 2.483. El juez del petitorio, puede sin embargo, y sin acumular el petitorio y
posesorio, tomar en el curso de la instancia, medidas provisorias relativas a la guarda y
conservacin de la cosa litigiosa.
Art. 2.484. Establecido el juicio posesorio, el petitorio no puede tener lugar, antes que
la instancia posesoria haya terminado.
Art. 2.485. El demandante en el juicio petitorio no puede usar de las acciones
posesorias por turbaciones en la posesin, anteriores a la introduccin de la demanda; pero
el demandado puede usar de acciones por perturbaciones en la posesin anteriores a la
demanda.
Art. 2.486. El demandado vencido en el posesorio, no puede comenzar el juicio
petitorio, sino despus de haber satisfecho plenamente las condenaciones pronunciadas
contra l.
Art 623 in fine CPCC: Deducida la accin posesoria o el interdicto, posteriormente
slo podr promoverse accin real.

Unidad 3
Dominio. Estructura
Definicin legal de dominio. Fuentes. Anlisis crtico.
Art 2506: El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra
sometida a la voluntad y a la accin de una persona.
Propiedad y dominio. Significado tcnico de ambos vocablos.
La Corte Suprema dijo que el vocablo propiedad tiene una extensin mayor que el
trmino dominio, reservado para el D real de ese nombre.
El vocablo propiedad comprende todos los ds subjetivos de contenido patrimonial (ds
reales, personales o creditorios y aspectos patrimoniales de los ds intelectuales y de los ds
de flia). En cambio el dominio es el D real que el art 2506 caracteriza como aqul en el
cual una cosa se encuentra sometida a la volun y a la acc de una pers. Entonces la prop es
el gnero y el dominio una de las especies.
Cuando el art 17CN ampara la prop, protege todo aquello que forma el pat del
habitante de la Nacin, trtese de ds reales o personales, de bs mat o inmateriales.
El dominio implica el D real de contenido ms amplio, es el que ms facultades
ofrece. Por contenido de los ds reales se entiende todas las fac que el D real nos da. El
dominio implica la posi para su titular de usar, gozar, beneficiarse con los frutos y disponer
a volun de la cosa obj de su D, dentro del marco legal (estas son las fac).
El dueo de la cosa lo es tmb de su substancia en el sentido de que su esencia
(materialidad) y su destino econmico estn sometidos a su volun ejercida dentro del marco
legal.
Distintas concepciones sobre la propiedad
El problema de la prop surge desde los orgenes del H, porque ste necesita servirse
de las cosas para su subsistencia.
Concepcin liberal (individualista o capitalista): sus mayores exponentes fueron
Locke y Rousseau. Se hizo famosa con la revolucin francesa porque qued plasmada en
el CCiv Francs.
Habla de la absolutez. El D de prop es un D intangible y sacralizado. Es un D que
tiene un carcter absoluto. El D de prop era un fin en s mismo, era una afirmacin de
libertad (porque el que no tena prop no era libre).

La concepcin individualista pone acento en los ds de la pers como individuo,

pasando a un segundo plano los ds colectivos. Le dio a la prop un carcter y contenido
absoluto. La nica limitacin que tena era la prop ajena y la expropiacin.
El CCiv francs poda regular la forma de adquirir, transmitir o perder la prop, pero
no poda regular sobre el contenido de la prop.
Esta concepcin aplic con rigor el ius abutendi: abusar de la cosa, disponerla en
forma absoluta (ej uno poda destruirla).
Luego de una concepcin tan libera surge la concepcin marxista. Rechazaba toda
limitacin porque ello desemboca en un abuso explotando al H, provocando consecuencias
extremas.
Los medios de produccin deban pertenecer al E. Los medios de produccin eran
todo: tierra, subsuelo, transporte, etc. Al pertenecer al E, pertenecan a todo el pueblo.
La prop individual no exista, slo se poda tener lo mn e indispensable para la
subsistencia (el ajuar: ropa, escobas, muebles, etc) y una casa habitacin. No se poda dar
en alquiler, sacar renta. El nico ingreso era la renta proveniente del trabajo.
La Iglesia interviene con la DSI. Habla de la prop en varias encclicas.
Rerum Novarum (1891): poseer algo propio y con exclusin de los dems es un D
que dio la nat a todo H, de donde se sigue que debe el H tener dominio, no solo de los
frutos de la tierra, sino adems de la tierra misma.
Quadrigesimo anno (1931): la ley nat (la volun de Dios promulgada por su medio)
exige que en la aplicacin de las cosas nat a los usos humanos se guarde el orden debido; y
ste consiste en que cada cosa tenga su dueo.
Sollicitudo rei socialis (1987): los bs de este mundo estn originariamente destinados
a todos, pues la prop privada est gravada con una hipoteca social, es decir, posee como
cualidad intrnseca, una funcin social fundada y justificada sobre el ppio del destino
universal de los bs.
Clasificacin del dominio. Los diversos dominios del E.
Art 2507: El dominio se llama pleno o perfecto, cuando es perpetuo, y la cosa no
est gravada con ningn derecho real hacia otras personas. Se llama menos pleno, o
imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una
condicin, o si la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado respecto de terceros
con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etctera.
En el art se contempla la clasificacin del dominio en perfecto e imperfecto. Dentro
del dominio imperfecto hay un dominio revocable, desmembrado y fiduciario.
Dominios del Estado
Las cosas son bs pblicos o privados del E gral (Nacin) o de los Estados particulares
(provincias) art 2339.
1) Bs pblicos del E: son los que enumera el art 2340 (ver). Sus caracteres son:
inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad
Para que un bien pblico pase al dominio privado del E debe ser desafectado de su fin
pblico por ley.
2) Bs privados del E (art 2347 a 2348): son los que enumera el art 2342 (ver).
Pueden enajenarse, embargarse y prescribir.
Segn un criterio, son cosas del dominio pblico las destinadas al uso de todos los
habitantes, no susceptibles por su nat de ser prop privada de nadie. Nuestro cd adopta este
criterio al establecer que las pers particulares tienen el uso y goce de los bs pb del E o de

los Es, pero estarn sujetas a las disposiciones del CC y a las ordenanzas grales o locales
(art 2341).
Caracteres. Anlisis de la absolutez, exclusividad y perpetuidad.
Los caracteres del dominio son: exclusividad, perpetuidad y absolutez.
1) Exclusividad: art 2508: El dominio es exclusivo. Dos personas no pueden tener
cada una en el todo el dominio de una cosa (por esto es exclusivo); mas pueden ser
propietarias en comn de la misma cosa, por la parte que cada una pueda tener (en sta
ltima parte est hablando del condominio).
El D real es exclusivo cuando su titular debe ser una sola pers y no es factible la
concurrencia del mismo D real sobre la cosa en cabeza de diferentes titulares; no son
exclusivos aquellos que por admitir la concurrencia pueden tener uno o varios sujetos.
Son ds reales exclusivos: el dominio, la prop horizontal, el usufructo, el uso y la
habitacin.
El dominio no deja de ser exclusivo porque est gravado, con un usufructo,
servidumbre, hipoteca, etc, pues de igual modo subsiste la premisa de que no pueden
coexistir 2 dueos sobre la misma cosa.
Art 2509: El que una vez ha adquirido la propiedad de una cosa por un ttulo, no
puede en adelante adquirirla por otro, si no es por lo que faltase al ttulo por el cual la
haba adquirido.
Si alguien ya es dueo, por ej, en virtud de una cv, carecera de sentido que luego lo
fuera por una donacin o un legado. Admitir la solucin contraria importara negar que ya
haba sido dueo por el 1ero de los ttulos, o reconocer que haba tmb otro dueo, aqul de
quien proviene el 2do ttulo, lo que es incompatible con la exclusividad del dominio.
si no es por lo que faltase: se refiere al usufructo. El titular del dominio se queda
con la nuda propiedad, por eso es como si tuviera un dominio desmembrado (dado que el
usufructo es vitalicio). Cuando muere el usufructuario vuelve a adquirir el dominio
completo.
2) Perpetuidad: art 2510: El dominio es perpetuo, y subsiste independiente del
ejercicio que se pueda hacer de l. El propietario no deja de serlo, aunque no ejerza
ningn acto de propiedad, aunque est en la imposibilidad de hacerlo, y aunque un tercero
los ejerza con su voluntad o contra ella, a no ser que deje poseer la cosa por otro, durante
el tiempo requerido para que ste pueda adquirir la propiedad por la prescripcin.
Saber de memoria
El dominio es perpetuo porque dura indefinidamente (no es vitalicio y salvo el
supuesto de dominios imperfectos por ser revocables o fiduciarios, no est sujeto a ningn
plazo ni condicin resolutorios) y no se extingue por el no uso.
Se puede hablar de:
- ds reales perpetuos que en ppio duran indefinidamente (dominio, condominio, prop
horizontal y las servidumbres activas reales) y temporarios, que estn sujetos a extinguirse
por la incidencia del tiempo (dominio imperfecto (revocable o fiduciario), usufructo, uso,
habitacin, servidumbres activas reales y personales). En cuanto a los ds reales de gta
(hipoteca, prenda, anticresis y censos), su vida est condicionada por la del D personal del
que son accesorios.
- ds reales vitalicios, que son aquellos temporarios que tienen como duracin mx la
vida de su titular (usufructo, uso, habitacin) y no vitalicios los ds reales perpetuos y los
temporarios cuya duracin limitada no depende de la vida de su titular (dominio,
condominio, prop horizontal, hipoteca, prenda, anticresis y los censos).

- ds reales extinguibles por el no uso son aquellos que desaparecen por el no ejercicio
del D durante el plazo establecido por la ley (usufructo, uso, habitacin); no extinguibles
por el no uso son los que subsisten indepmente de su ejercicio (dominio, condominio y
prop horizontal).
En el art 2510 se trata en particular de la manifestacin de la perpetuidad del dominio
a travs de su no extincin por el no uso, ya que subsiste indepmente del ejercicio que se
pueda hacer de l.
Puedo tener una casa y no habitarla ni ir nunca, no pagar impuestos, etc, pero si esta
inscripta a mi nombre no voy a perder la prop (sigue siendo ma). Ni siquiera la voy a
perder por la prescripcin adquisitiva.
La nica manera en la que puedo perder el dominio es si admito que otros ejerzan acc
posesorias sobre esa casa, y dsp por esas acc el 3ero se la queda.
En el caso de la prescripcin adquisitiva por un 3ero al que alude la norma, la
extincin no se produce por el mero desuso del dueo, sino por la posesin mantenida por
el usucapiente durante los plazos que la ley prev.
3) Absolutez: art 2513: Es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa,
disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular.
El art menciona los ds inherentes a la posesin. Se tiene el D no por ser propietario,
sino por poseer.
- D de poseer: en tanto el dominio se ejerce por la posesin otorga el ius possidendi o
D de poseer.
- D de usar: el dominio tmb concede el ius utendi (D de servirse de la cosa).
- D de gozar: es el D de percibir frutos de la cosa, nat, industriales o civiles. El goce
adems importa la fac de obtener todos los provechos y ventajas que la cosa es capaz de
brindar y tmb el D a no gozar o a no obtener las ventajas de la cosa. El D de hacer mejoras
es nat derivacin de la fac de gozar de la cosa, pues a travs de ellas los beneficios pueden
ser mayores.
- D de disponer: abarca tanto la disposicin material (destruir, consumir, demoler,
talar) como la jurdica (enajenacin o constitucin de ds reales o personales).
Segn Borda los ds de degradar la cosa o destruirla han quedado eliminados luego de
la reforma (el antiguo art los reconoca). A pesar de la aparente supresin de atribuciones
especficas como las de desnaturalizar, degradar o destruir la cosa, no desaparecen del texto
vigente. Ellas quedan englobadas en el D de disponer de la cosa. La destruccin o
consumo es a veces imprescindible para extraer la utilidad de la cosa de la cual se es
propietario (ej alimentos).
El ejercicio regular tiene sentido para obstar la disposicin material de la cosa slo
en supuestos excepcionales. Ej podra ocurrir que productores de vino o distribuidores de
pescado destruyeran unos u otros obj a los efectos de evitar la acumulacin de existencias
en la plaza deprimiese los precios. Aqu s se podr plantear que el ejercicio no es regular.
Ej si tengo una casa y quiero destruirla porque no la uso, si bien dentro de la fac de
disposicin mat podra hacer esto (tengo D a destruirla), hay que tener en cuenta el ejercicio
regular del D. Puede haber una flia que necesite la casa, estando entonces implcita la
funcin social; el juez dir que no puedo hacerlo, sino que debo abandonarla (y as otros
pueden ocuparla), amparndose en el ejercicio regular de un D. Esto se debe a la funcin
social de la prop y se aplica a los bs inmuebles.
Si se trata de unos anteojos, puedo
destruirlos porque as no hago mal a nadie (no entra en juego el ejercicio regular del D).

En el CCiv estn regulados restricciones y lmites al dominio, por eso se niega que
sea absoluto.
Vlez en la nota al art 2508 expres que el dominio existe en los lmites y bajo las
condiciones det por la ley, por una consideracin esencial a la soc: el predominio del inters
gral sobre el individual.
Es, de todos modos, el D real con contenido ms extenso, pues otorga la mayor cant
de facultades sobre una cosa.
Art 2514: El ejercicio de estas facultades no puede ser restringido en tanto no fuere
abusivo, aunque privare a terceros de ventajas o comodidades.
Este art se correlaciona con el 2518 cuando permite al propietario del suelo levantar
construcciones en el espacio areo aunque quiten al vecino la luz, vistas u otras ventajas.
Contenido del dominio. Facultades. Lmites y limitaciones.
Art 2515: El propietario tiene la fac de ejecutar, respecto de la cosa, todos los actos
J de que ella es legalmente susceptible; alquilarla o arrendarla, y enajenarla a ttulo
oneroso o gratuito, y si es inmueble, gravarla con servidumbres o hipotecas. Puede
abdicar su prop, abandonar la cosa simplemente, sin transmitirla a otra pers.
El art se ocupa de la fac de disposicin J del dueo. Est facultado para enajenar la
unidad, abandonarla y constituir sobre ella ds reales o personales.
Art 2516: El propietario tiene la fac de excluir a 3eros del uso o goce, o disposicin
de la cosa, y de tomar a este respecto todas las medidas que encuentre convenientes. Puede
prohibir que en sus inmuebles se ponga cualquier cosa ajena; que se entre o pase por ella.
Puede encerrar sus heredades con paredes, fosos, o cercos, sujetndose a los reglamentos
policiales.
Art 2517: Ponindose alguna cosa en terreno o predio ajeno, el dueo de ste tiene
D para removerla sin previo aviso si no hubiese prestado su consent. Si hubiese prestado
consent para un fin det, no tendr D para removerla antes de llenado el fin.
De estos 2 art surgen 2 facultades:
1) Exclusin: el dueo puede impedir que pase o entre alguien a su propiedad.
2) Remocin: el dueo puede impedir que 3eros pongan cosas en su prop, pudiendo
removerlas sin previo aviso. El D de remocin desaparece si el dueo brind su
consentimiento para un fin det.
Extensin del dominio. Espacio areo. Subsuelo. Accesorios en gral. Frutos y
productos.
Art 2518: La propiedad del suelo se extiende a toda su profundidad, y al espacio
areo sobre el suelo en lneas perpendiculares. Comprende todos los objetos que se
encuentran bajo el suelo, como los tesoros y las minas, salvo las modificaciones dispuestas
por las leyes especiales sobre ambos objetos. El propietario es dueo exclusivo del espacio
areo; puede extender en l sus construcciones, aunque quiten al vecino la luz, las vistas u
otras ventajas; y puede tambin demandar la demolicin de las obras del vecino que a
cualquiera altura avancen sobre ese espacio.
Segn el art el dominio se extiende todo hacia arriba y todo hacia abajo. Pero esto en
realidad no es as:
- en cuanto al rgimen de las minas hay que atender a las previsiones del Cd de
Minera. Las minas de primera categora, en las que el suelo es un accesorio, pertenecen al
dominio privado del E. Las minas de segunda categora tmb pertenecen al dominio del E,
pero o bien son de aprovechamiento comn (arenas metalferas y piedras preciosas del
lecho de los ros) o se conceden preferentemente al dueo del suelo (ej salinas, metales no

comprendidos en la 1era categora). Las minas de tercera categora sin las que quedan
regidas por el art 2518: pertenecen al superficiario y se trata de las producciones minerales
de nat ptrea i terrosa y en gral todas las que sirven parta materiales de construccin y
ornamento.
- las aguas subterrneas pertenecen al dominio pblico del E. Los posos y
perforaciones para sacar aguas si estn permitidos.
- Espacio areo: para arriba no le pertenece todo al dueo, sino que voy a llegar hasta
donde el Cd aeronutico diga que es peligroso para la aeronavegacin.
Art 2519: Todas las construcciones, plantaciones y obras existentes en la superficie
o en el interior de un terreno, se presumen hechas por el propietario del terreno, y que a l
le pertenecen, si no se probare lo contrario. Esta prueba puede ser dada por testigos,
cualquiera que sea el valor de los trabajos.
Art 2520: La propiedad de una cosa comprende simultneamente la de los
accesorios que se encuentran en ella, natural o artificialmente unidos.
Art 2521: La propiedad de obras establecidas en el espacio areo que se encuentran
sobre el terreno, no causa la presuncin de la propiedad del terreno; ni la propiedad de
obras bajo el suelo, como una cantera, bodega, etctera, tampoco crea en favor del
propietario de ellas una presuncin de la propiedad del suelo.
Art 2522: La prop de una cosa comprende virtualmente la de los obj que es
susceptible de producir (frutos y productos), sea espontneamente, sea con la ayuda del
trabajo del H (frutos industriales); como tmb de los emolumentos pecuniarios que pueden
obtenerse de ella (frutos civiles), salvo el caso que un tercero tenga el D de gozar la cosa
(en virtud de un D real como usufructo o de un D personal como la locacin) y la excepcin
relativa del poseedor de buena fe (que hace suyos los frutos percibidos, aunque este D se
extingue con la notificacin de la demanda).
Dominio. Restricciones y lmites. Expropiacin.
Concepto. Caracteres. Diferencias con las servidumbres
Las restricciones al dominio son aquellas disposiciones que van a poner una
limitacin o coto (trmino/lmite) a las facultades que el propietario tiene sobre la cosa.
Los lmites son legales, al no poder modificar los particulares la reglamentacin del D
de dominio (art 2502). Es decir, las restricciones son de creacin legal.
Las restricciones y lmites al dominio son las normas legales (nunca convencionales)
que regulan ese D real, compatibilizando los ds y obli que por igual gozan los Hs en sus
relaciones de vecindad (en inters predominantemente privado), o en miras de un inters
pblico, para armonizar el D privado o individual con el inters gral y colectivo.
Es decir que hay restricciones y lmites fundados en razones de vecindad y en
consideracin a un inters pblico.
Dice Vlez que cuando establecemos que el dominio es exclusivo (y absoluto), es con
la reserva que no existe con este carcter, sino en los lmites y bajo las condiciones det por
la ley, por una consideracin esencial a la soc: el predominio, para el mayor bien de todos y
de cada uno, del inters gral y colectivo, sobre el inters individual.
Establece el cdigo que las restricciones impuestas al dominio privado slo en el
inters pblico, son regidas por el derecho administrativo (art 2611), con lo cual se le
reconoce al E un extraordinario poder de limitacin del dominio, al instruirse el numerus
apertus para las restricciones impuestas en el inters pblico por el D administrativo.
Diferencias con las servidumbres

- Las restricciones y lmites tienen como fuente exclusiva la ley, mientras que las
servidumbres reconocen como fuente incluso a la volun.
- Las restricciones y lmites originan en gral deberes de soportar o de no hacer, pero
algunas imponen hasta obli de hacer. Las servidumbres reconocen los 2 1eros contenidos:
in patiendo o in non faciendo, pero no son admisibles las servidumbres cuyo contenido
consista en un hacer para el titular del fundo gravado.
- La regla es que las restricciones y lmite, porque hacen al contenido normal del
dominio, no det la nec de que se indemnice a quienes les alcanzan; las servidumbres por ser
excepcionales dan D a indem a favor de quien las soporta.
Restricciones fundadas en consideraciones de inters pblico
a) Establecidas por el D administrativo (normas nac, prov y municipales)
El art 2611 es la llave que acciona permanentemente la Adm pblica para regular
todo lo relativo al urbanismo y a la edificacin, por medio de los cdigos de planeamiento
(municipales y provinciales) y de los cdigos de edificacin referentes al uso, ocupacin y
subdivisin del suelo, etc, y que crean numerosas restricciones a la prop privada, tales
como la zonificacin (zona residencial, comercial, industrial, etc), donde se establece
taxativamente que tipo de edificios podrn ser construidos, hasta que altura, para que fines,
superficie mn edificada por pers, act que podr desarrollarse en ellos, etc.
Existen muchas otras normas de carcter adm, ej las ordenanzas municipales, por las
cuales se imponen otras restricciones al uso de la prop privada, ej las relativas a las
inmisiones materiales e inmateriales de los distintos establecimientos industriales y com
(frigorficos, locales de diversin nocturna, casas de comida), y as, por caso, se establece
que la msica, ruidos o vibraciones producidas en el interior del inmueble no podrn
trascender al exterior por ningn concepto, para lo cual debern contar con instalaciones
adecuadas a ese fin, etc.
As cabe afirmar que las restricciones al D de dominio en el slo inters pblico son
ilimitadas en su nmero y obj. Van a ser tantas como requiera el caso particular.
El Poder Administrador las crea y regula en virtud de las fac conferidas por el art
2611 y en ejercicio del poder de polica que le es propio. Aparte de no poder la Adm
ejercer su poder en forma irrazonable, el nico lmite que reconocen estas restricciones es
la CN, porque no se podra llegar hasta el extremo de desnaturalizar las gtias const.
Las restricciones adm pueden imponer una obli de dejar de hacer (ej la colocacin de
chapas de la numeracin del inmueble), de no hacer (ej no construir ms all de det altura)
y de hacer (ej ordenar instalar adecuadamente una mquina para que no produzca
vibraciones).
No dan origen a ninguna indem, porque son cargas propias del inmueble y porque las
restricciones adm no producen un desmembramiento de la prop (como en las
servidumbres), salvo el accionar doloso o culposo de sus agentes, pero la indem sera por
otra causa, y no por efecto de la restriccin.
b) Establecidas por el CC a la libre disposicin J de la propiedad. Numerus
clausus. Clusulas de no enajenar. El problema de los llamados embargos e
inhibiciones voluntarios.
Restriccin del numerus clausus: la restriccin que el titular del dominio sufre en este
aspecto se refiere a su falta de lib para modificar, por s o por acuerdo de partes, la
regulacin de sus ds y obli inherentes al uso y goce de aqul, o bien a su imposibilidad de
crear por C otros ds reales distintos de los reconocidos por la ley, o desmembrar su dominio
con otros ds reales no reconocidos por el cdigo.

Los nicos ds reales que puedo constituir sobre la cosa son los que estn en el cd. Si
bien el cd dice que el dueo de la cosa tiene todas las fac J sobre la misma, una de ellas
sera la fac de constituir ds reales sobre la cosa, pero esto no lo puede hacer.
Clusulas de no enajenar (art 2612 y 2613)
Las clusulas de inenajenabilidad son restricciones a la disposicin J que tiene el
dueo sobre la cosa. No puede disponer libremente de la cosa.
Dice el cdigo que es prohibida la clusula de no enajenar la cosa vendida a pers
alguna, pero no a pers determinada (art 1364). Entonces, si alguien enajena un inmueble, y
en ese AJ se incluye la prohibicin de venta ulterior a una pers det, esa clusula es vlida.
Por lo tanto est prohibida la clusula de no enajenar a pers indeterminada.
Si la clusula ha sido puesta como condicin resolutoria, y se viola dicha clusula, el
anterior propietario puede demandar judicialmente la nulidad del acto y reivindicar la cosa.
Si solamente se hubiere estipulado para el caso de violacin una pena de multa, ser el
cobro de esta multa lo nico que podr perseguir el anterior propietario. Y si la clusula
prohibitiva no estuviese pactada como condicin resolutoria ni tampoco impuesta como
multa, y ella es violada, segn Papao el anterior propietario puede demandar la devolucin
de la cosa a este 3er adquirente, porque al estar dicho AJ inscrito en el registro, ste no
puede alegar su buena fe, y aun cuando la clusula no estuviese registrada, de todos modos
le sera oponible, pues su existencia surgira del estudio de ttulos.
Art 2612: El propietario de un inmueble no puede obligarse a no enajenarlo, y si lo
hiciere la enajenacin ser vlida, sin perjuicio de las acciones personales que el acto puede
constituir contra l (la cuestin deber resolverse en una acc de daos y perjuicios).
Art 2613: Los donantes o testadores no pueden prohibir a los donatarios o sucesores
en sus derechos, que enajenen los bienes muebles o inmuebles que les donaren o dejaren en
testamento, por mayor trmino que el de diez aos. Es decir, cuando se trata de un acto
gratuito, se puede poner una clusula de no enajenar a pers indet, pero por 10 aos.
El problema de los embargos e inhibiciones voluntarios: antes uno se poda inhibir en
el registro de la propiedad. Hoy todo lo que sea embargos o inhibiciones tiene que ser
pedido por el actor, y no por el propio inhibido.
c) Camino de sirga (art 2639 y 2640)
Art 2639: Los propietarios limtrofes con los ros o con canales que sirven a la
comunicacin por agua, estn obligados a dejar una calle o camino pblico de 35 mts
hasta la orilla del ro, o del canal, sin ninguna indemnizacin. Los propietarios ribereos
no pueden hacer en ese espacio ninguna construccin, ni reparar las antiguas que existen,
ni deteriorar el terreno en manera alguna.
La restriccin para los propietarios ribereos consiste en no poder usar ese espacio
para hacer construcciones, reparar las antiguas que existen, ni deteriorar el terreno de
manera alguna, ni realizar en l ninguna otra act (ej sembrados o plantaciones) que puedan
obstaculizar el libre trnsito de las pers o animales que se nec para ayudar a pasar por ah
las embarcaciones.
Art 2640: Si el ro, o canal atravesare alguna ciudad o poblacin, se podr modificar
por la respectiva municipalidad (reduciendo, no ensanchando), el ancho de la calle
pblica, no pudiendo dejarla de menos de 15 metros.
Restricciones fundadas en razones de vecindad. Distintos casos. Especial
desarrollo del supuesto del art 2618 del CC y de las luces y vistas.
Rgimen de las inmisiones inmateriales:

Art 2618: Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos,
vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no
deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque
mediare autorizacin administrativa para aqullas.
Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de
los daos o la cesacin de tales molestias.
En la aplicacin de esta disposicin el juez debe contemporizar las exigencias de la
produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr en cuenta
la prioridad en el uso. //El juicio tramitar sumariamente.
Otra limitacin al dominio es la que se refiere a la obli de soportar ciertas molestias
que ocasionan el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares
por el ejercicio de act en inmuebles vecinos, siempre que ellos no excedan la normal
tolerancia.
Las molestias de la vecindad no deben exceder la normal tolerancia. La normal
tolerancia es de apreciacin subjetiva. El juez dir cul es esa normal tolerancia en cada
caso concreto que se le presente. Mediante pericias el juez decide si las molestias exceden
o no la normal tolerancia. Hay molestias nomencladas, que tienen una base, ej los
decibeles.
Dice el art que esa normal tolerancia ser teniendo en cuenta las condiciones del
lugar, porque habr que considerar particularmente la ubicacin de los inmuebles
involucrados en la litis, tipo de zona en que se hallan emplazados conforme al cd de
Planeamiento o Edificacin.
Por otra parte, no incidir que medie autorizacin administrativa (habilitacin
municipal) para el funcionamiento del establecimiento o comercio, porque las
autorizaciones adm se conceden bajo la condicin implcita de no atacar los ds de 3eros, y
de reparar el perjuicio a los edificios vecinos o a las pers que los habitan.
Adems de las condiciones del lugar, el art dice que el juzgados deber tener en
cuenta otros 3 elem de juicio:
1) las exigencias de la produccin: apunta a la importancia vital que determinada act
puede tener para la comunidad, no slo por el aspecto de la produccin que satisfaga, sino
tmb por el n1 de obreros o empleados afectados, de donde la cesacin de esa produccin
podra asumir repercusiones econmicas o sociales de tal magnitud que determinen la
evidente inconveniencia de hacerla efectiva.
2) el respeto debido al uso regular de la prop. Si el uso es irregular, la solucin ser
la cesacin de la actividad.
3) la prioridad en el uso: si se ha consolidado un det estado de hecho (un uso) el
propietario perjudicado no puede pretender su modificacin. Ej no pueden suprimirse las
molestias derivadas de ruidos, luminosidades, etc que preexistan al momento en que el
afectado adquiri una finca.
Por ej, si se tratare de una fbrica instalada en el lugar 10 aos antes que el vecino
quejoso, que da empleo a varias pers, de la cual se hace un uso regular, pero que ocasiona
ruidos y otras incomodidades para los vecinos, que exceden la normal tolerancia, y la
produccin de ella interesa socialmente no slo por el producto, sino tmb por la fuente de T
que significa, el juez debe tomar en cuenta todas estas circun.
Otro ej: la produccin de curtiembre exige el uso de qumicos que dan olor, sin poder
reemplazarlos por otros. El juez no puede hacer cesar la produccin y la curtiembre,

porque sta sirve a la poblacin, y por eso tiene prioridad frente al vecino. La decisin ac
se basa en la prioridad de uso. Lo mismo pasa con la campana del tren.
Si la molestia excede la normal tolerancia pero estn claramente comprometidas las
exigencias de la produccin, el juez optar por la indem y prescindir de imponer el cese; si
se supera la normal tolerancia, pero la act cuestionada tuvo prioridad en el uso, en ppio no
cabra compensacin alguna para quien soporta la inmisin. Alterini.
2do prr: el actor al demandar deber precisar bien que es lo que pretende y expresar
con claridad cules son los daos que ha sufrido o que sufre en si propiedad.
El problema puede presentarse para indemnizar el dao cuando ste no consisti en
un detrimento material del inmueble vecino sino en algo distinto, ej los olores o ruidos
provenientes de un establecimiento industrial no daan a los inmuebles vecinos, pero
disminuyen su valor locativo y su valor venal (vendible). Ac la cuestin deber ser
resuelta en el pago de una suma de dinero, tendindose en cuenta la disminucin del valor
venal.
Pueden demandar y ser demandados como consec de lo dispuesto en el art 2618 tanto
los poseedores como los tenedores (Papao).
La luminosidad oralmente se refiere a los carteles de nen, que traen aparejados
problemas como los insectos y el calor. Si el consorcio vota para poner el cartel,
hacindose un C para ponerlo, y luego un inquilino demanda para que se lo saque, si el juez
decide que se lo saque, habr que indemnizar a la emp que lo puso por incumplimiento del
C.
Rgimen de las luces y vistas:
Las LUCES son aquellas aberturas que sirvan nicamente para iluminar /dar luz a una
habitacin (y no para dar vista). Tienen que tener caractersticas especiales: estar a ms de
3 mts de altura de la habitacin que se quiere iluminar, tener barrotes de fierro, que no estn
separados los barrotes + de 3 pulgadas (para evitar que se vea el fundo vecino). La jurisp
permite que se hagan a menor altura y que se reemplacen los barrotes por un vidrio opaco
que deje pasar la luz pero que no permita ver hacia fuera.
No se pueden hacer estas aberturas en una pared medianera sin consent del vecino.
Cuando la pared no es medianera, sino contigua, se pueden realizar, siempre que la otra
pers no adquiera la medianera (que no se apoye un edificio en el muro).
Las VISTAS son aberturas que permiten una vista sobre el fundo vecino. No hay
disposicin sobre la altura porque es una vista. Si hay una restriccin al dominio respecto a
la distancia de la vista: si es de frente debe haber 3 mts de distancia de la lnea separativa de
las 2 heredades. Si la vista es oblicua (hay que asomarse para mirar) la distancia se reduce
a 60 cm.
Art 2654: Ningn medianero (cotitular) podr abrir ventanas o troneras en pared
medianera, sin consentimiento del condmino.
El hecho de adquirir la medianera por el vecino que sufra la restriccin, lo pone en
un pie de igualdad y en consec lo faculta para pedir la supresin de obras, aberturas o luces
que fueren incompatibles con su D de medianera.
Art 2655: El dueo de una pared no medianera contigua a finca ajena, puede abrir
en ella ventanas para recibir luces, a 3 mts de altura del piso de la pieza a que quiera
darse luz, con reja de fierro cuyas barras no dejen mayor claro que tres pulgadas.
Art 2656: Esas luces no constituyen una servidumbre, y el dueo de la finca o
propiedad contigua, puede adquirir la medianera de la pared, y cerrar las ventanas de
luces, siempre que edifique apoyndose en la pared medianera.

No puedo decir al vecino que porque tengo una servidumbre de vista no puede
apoyarse en la pared.
Art 2657: El que goza de la luz por ventanas abiertas en su pared, no tiene derecho
para impedir que en el suelo vecino se levante una pared que las cierre y le prive de la luz.
Art 2658: No se puede tener vistas sobre el predio vecino, cerrado o abierto, por
medio de ventanas, balcones u otros voladizos, a menos que intermedie una distancia de 3
metros de la lnea divisoria.
Art 2659: Tampoco pueden tenerse vistas de costado u oblicuas, sobre propiedad
ajena, si no hay 60 centmetros de distancia.
Art 2660: Las distancias que prescriben los art anteriores se cuentan desde el filo de
la pared donde no hubiese obras voladizas; y desde el filo exterior de stas, donde las
haya; y para las oblicuas, desde la lnea de separacin de las dos propiedades.
Distintos casos: pg 245 a 252 Papao.