Responsabilidade Advogado

DEBORAH CHRISTINA GOMES DA SILVA
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO
Monografia apresentada ao Instituto de Cincias Jurdicas

da Universidade Veiga de Almeida como parte das
exigncias do exame de qualificao para obteno do
ttulo de Bacharel em Direito.
Rio de Janeiro
2010
DEBORAH CHRISTINA GOMES DA SILVA
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO
Rio de Janeiro, junho/2010.
Banca examinadora:
Dedico vocs:
Me e V Norma pelo amor incondicional que
me dedicam a cada dia. Meu amor e respeito
por vocs so eternos.
AMO VOCS!
AGRADECIMENTOS
Primeiramente a Deus, que me deu foras para a concluso deste trabalho.
Aos meus pais que sempre estiveram ao meu lado dando apoio para que eu
no desistisse no meio do caminho, sem eles eu nada seria na vida.
A minha v que sempre esteve ao meu lado me incentivando e no deixando

que eu desanimasse.
A professora Leonora pela dedicao e empenho em me mostrar os caminhos a

seguir neste trabalho.
Aos meus irmos que, cada qual do seu modo, sempre me incentivaram e so
meus exemplos.
Aos meus afilhados Marianna, Fabio e Isabella e primos Bruno, Tiago e Ana
Beatriz que so alegria da minha vida.
A minha famlia que sempre demonstrou apoio em todos os momentos da

minha caminhada.
Aos amigos que sempre me acompanharam e me incentivaram.
No poderia esquecer dos amigos que conquistei e que nestes ltimos cinco
anos fizeram parte do meu dia a dia.
Obrigada a todos.
RESUMO
Conforme previso do Cdigo Civil, aquele que causar dano a outrem fica obrigado a reparlo. Este estudo visa demonstrar que o advogado poder ser responsabilizado civilmente por
uma ao ou omisso quando causar dano ao seu cliente, tendo em vista que sua
responsabilidade decorre de mandato, portanto puramente contratual. Conclui-se que as
obrigaes do advogado so de meio e este s ser responsabilizado agindo com dolo ou
culpa no decorrer do mandato. Ao aceitar uma causa no se obriga o advogado a venc-la,
mas deve agir de maneira adequada a obter sucesso. Dentre os diversos erros que o advogado
pode cometer irei abordar a perda de uma chance do seu constituinte. Caber ao magistrado,
ao julgar, analisar no caso concreto o grau de possibilidade que se tinha dessa chance obter
sucesso, para que seja responsabilizado civilmente o advogado.
Palavras-chave: Responsabilidade civil. Advogado. Perda de uma chance.
SUMRIO
INTRODUO.......................................................................................................................07
CAPTULO 1 - A Responsabilidade Civil............................................................................09

1.1. Pressupostos da responsabilidade Civil..................................................................11
1.1.1. Ato/fato.........................................................................................................12
1.1.2. A culpa...........................................................................................................14
1.1.3. Nexo causal...................................................................................................18
1.1.4. Dano..............................................................................................................21
1.1.4.1. Dano material.......................................................................................22
1.1.4.2. Dano moral...........................................................................................23
1.2. Excludentes do nexo de causalidade......................................................................26
CAPTULO 2 Espcies de Responsabilidade civil............................................................28

2.1. Responsabilidade contratual.................................................................................29
2.1.1. Obrigao de meio e de resultado...........................................................30
2.2. Responsabilidade extracontratual.........................................................................31
2.3. Responsabilidade civil subjetiva...........................................................................33
2.4. Responsabilidade civil objetiva............................................................................33
CAPTULO 3 Responsabilidade civil do advogado..........................................................36

3.1. Obrigaes de meio ou obrigaes de resultado?..................................................40
3.2. A responsabilidade do advogado pela perda de uma chance..................................42
3.3. Jurisprudncias.......................................................................................................46
CONCLUSO.........................................................................................................................50
REFERNCIAS......................................................................................................................53
7
INTRODUO
Este trabalho tem como objetivo o estudo da responsabilidade civil do

advogado.
Este tema foi escolhido por ser de grande relevncia, pois o profissional do
direito, neste caso, o advogado, deve agir com zelo e grande profissionalismo, pois se
encarrega de defender o direito alheio, devendo portanto, ser competente nas suas atribuies
para no prejudicar seus clientes.
Cada vez mais se exige dos advogados uma postura tica, coerente com os
dispositivos do Estatuto da Advocacia e da OAB (Lei 8.906/94) e como efeito, a
responsabilizao civil daqueles que atuarem de forma diversa do previsto no referido
Estatuto e que assim acarretarem danos aos seus clientes.
O advogado, como profissional liberal, possui direitos e deveres e responde
pelos erros que vier a cometer no desempenho da sua funo. Sua atividade contratual com
seu cliente obrigao de meio e no de resultado, sendo a responsabilidade subjetiva.
O trabalho constitudo por trs captulos, sendo no primeiro abordada uma
viso geral do instituto da responsabilidade civil, demonstrando seu conceito e seus
pressupostos.
J o captulo segundo trata dos tipos de responsabilidade civil e suas
diferenas, tais como: a responsabilidade contratual, extracontratual, subjetiva e a objetiva.
No terceiro captulo temos a responsabilidade especfica do advogado,
demonstrando qual a sua funo, porque uma obrigao de meio, o que a perda de uma
chance no caso do advogado e jurisprudncias em relao a perda de uma chance do
advogado.
Desta forma, este trabalho tentar demonstrar que o advogado ser
8
responsabilizado pelos erros cometidos na sua atividade profissional, devendo sempre, por
isso o advogado estar em constante estudo, agindo com prudncia, eficincia e vigilncia.
9
CAPTULO 1 A Responsabilidade Civil
A atuao do homem em sociedade pressupe a obedincia a regras jurdicas,

nas quais esto dispostas as conseqncias relativa s condutas tomadas.
A teoria da responsabilidade civil busca estabelecer em quais circunstncias
uma pessoa pode ser considerada responsvel pelo dano sofrido por outra pessoa e em quais
condies ser obrigada a repar-lo.
De acordo com o dicionrio Aurlio, responsabilidade obrigao de
responder pelas aes prprias ou dos outros.1 O estudo da responsabilidade civil engloba
todo o conjunto de princpios e normas que regem esta obrigao de reparar o dano, de
indenizar.
A responsabilidade civil surge quando uma obrigao no se cumpre,
obrigao esta que pode nascer da vontade dos indivduos estabelecido num contrato ou da
lei. Este descumprimento obrigacional gera um dano, ou seja, a responsabilidade civil o
dever de indenizar um dano.2
A necessidade pela busca de uma resposta ao dano causado vtima foi
constatado desde o incio das primeiras civilizaes. Mas, no que consiste a responsabilidade
civil?
Carlos Roberto Gonalves conceitua o instituto da responsabilidade civil como:
O instituo da responsabilidade civil parte integrante do direito
obrigacional, pois a principal consequncia da prtica de um ato ilcito a
obrigao que acarreta, para seu autor, de reparar o dano, obrigao esta de
natureza pessoal, que se resolve em perdas e danos.3
Para Maria Helena Diniz:
1
2
Dicionrio Aurlio
AZEVEDO, lvaro Villaa, Teoria Geral das Obrigaes: responsabilidade civil, So Paulo: Atlas, 2004, 10.
ed. p. 276
GONALVES, Carlos Roberto, Responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 2009. 11.ed. p. 2
10
A responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem uma pessoa
a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros, em razo de ato por
ela mesmo praticado, por pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a
ela pertencente ou de simples imposio legal4
Segundo Sergio Cavalieri Filho (2005, p. 24): responsabilidade civil um

dever jurdico sucessivo que surge para recompor o dano decorrente da violao de um dever
jurdico originrio. Explica ainda, que o dever jurdico sucessivo o de reparar o dano.
lvaro Villaa Azevedo (2004, p. 277) conceitua responsabilidade civil: a
situao de indenizar o dano moral ou patrimonial, decorrente de inadimplemento culposo, de
obrigao legal ou contratual, ou imposta por lei, ou, ainda decorrente do risco para os
direitos de outrem."
Dos variados conceitos da responsabilidade civil, possvel expor que sua
causa geradora e principal o interesse em restabelecer o equilbrio moral ou econmico
decorrente do dano sofrido pela vtima, ou seja, colocando a vtima na situao em que estaria
sem a ocorrncia do fato danoso.
Importante, mencionar que o patrimnio do devedor que responde civilmente.
Como afirma Gonalves (2009, p. 21): [] a responsabilidade civil patrimonial: o
patrimnio do devedor que responde por suas obrigaes.[...] Desse modo, se o causador do
dano e obrigado a indenizar no tiver bens que possa ser penhorados, a vtima permanecer
irressarcida.
Surge a obrigao de indenizar o prejuzo causado ou ressarci-lo, as
decorrentes de atos ilcitos, aes e omisses culposas ou dolosas do agente das quais resulta
dano a outrem.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil, v. 7. 17. ed. aum. e atual. So
Paulo: Saraiva, 2003, p. 36
11
1.1. Pressupostos da responsabilidade civil
Para que surja a obrigao de indenizar, faz-se necessria a existncia de

determinados fatores, denominados pressupostos ou elementos da responsabilidade civil.
Apesar da doutrina ser divergente entre os pressupostos necessrios para a
ocorrncia da responsabilidade civil, aponta-se quatro elementos necessrios para sua
caracterizao.
Pode-se inferir da regra contida nos art. 186 e art. 927 do Cdigo Civil esses
requisitos necessrios para a existncia da responsabilidade civil:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem,
fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente
de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os
direitos de outrem.
a) ato/fato (ao ou omisso);

b) culpa do agente;
c) nexo de causalidade;
d) dano sofrido pela vtima.
A ao ou omisso corresponde ao comportamento de uma pessoa. A culpa,

que independe se for com inteno (dolo) ou sem inteno de lesionar. O dano o resultado
do ato ilcito praticado pelo agente. E o nexo de causalidade a presena de alguma relao
entre a causa e o efeito.
Sem a verificao desses requisitos no h de se falar em responsabilidade
civil. Porm, no caso da responsabilidade objetiva os requisitos necessrios so apenas o ato,
12
nexo causal e o dano, excluindo-se a necessidade de demonstrao da culpa. Essa
responsabilidade ser abordada no item 2.4.
Irei abordar com mais profundidade cada pressuposto abaixo.
1.1.1. Ato/fato:
A ao pode ser entendida aqui como todo ato humano, voluntrio e imputvel,
onde tambm se incluem os atos praticados por negligncia, impercia e imprudncia, e ainda
as omisses do agente, se houver o dever de agir.
Para Silvio Rodrigues, a ao ou omisso do agente, que d origem
indenizao, geralmente decorre da infrao de um dever, que pode ser legal, contratual e
social.5
Para que se configure a responsabilidade por omisso necessrio que exista o
de dever jurdico de praticar determinado fato, ou seja, de no se omitir.
A ao se configura como um fazer, um movimento comissivo, positivo, a
prtica de um ato que no deveria se realizar. J a omisso se caracteriza por uma absteno
de conduta que deveria ter sido feita. Para se configurar a omisso necessria a presena de
dois elementos: o dever jurdico de praticar determinado fato e a demonstrao de que o dano
poderia ter sido evitado se o agente no se omitisse. (Cavalieri Filho, 2005, p. 48; Gonalves,
2009, p. 38-39).
No necessariamente, a ao ou omisso deve ser praticada pelo agente (ato
prprio), pois poder tambm ser fruto de ato de terceiro que esteja sob sua responsabilidade.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Responsabilidade Civil. So Paulo: Saraiva, 2007. 20a ed. v.4. p.62
13
A responsabilidade indireta, prevista no artigo 932 do Cdigo Civil, aquela que se d
quando algum responde pelas conseqncias de ato ilcito praticado por outro agente, mesmo
que no haja culpa de sua parte, conforme prev o artigo 933 do Cdigo Civil. Como
exemplo, temos a situao em que o advogado substabelece com ou sem reserva de poderes.
O substabelecimento, sem reserva de poderes, aquele em que o procurador
transfere para outrem todos os poderes recebidos do mandante, e conforme o art. 1.328 do
Cdigo Civil, se o procurador o fizer sem notificar o constituinte, no o isenta de responder
pelas obrigaes do mandato. J o substabelecimento, com reserva de poderes, aquele que o
procurador transfere poderes que lhe foram outorgados no mandato pela parte a outro
procurador, mantendo para si os mesmos poderes, continuando a responder pelos seus atos e
tambm pelos atos do substabelecido.
Para caracterizao do ato ilcito so necessrios dois pressupostos: a
imputabilidade do agente (elemento subjetivo) e a conduta culposa (elemento objetivo).
A imputabilidade do agente significa que seja possvel atribuir a ele a
responsabilidade por alguma coisa.
Para Srgio Cavalieri Filho (2005, p. 50): imputabilidade o conjunto de
condies pessoais que do ao agente capacidade para poder responder pelas conseqncias
de uma conduta contrria ao dever. Complementa ainda que no h como responsabilizar
quem quer seja pela prtica de um ato danoso se, no momento em que o pratica, no tem
capacidade de entender o carter reprovvel de sua conduta e de determinar-se de acordo com
esse entendimento.6
A conduta (ao ou omisso) culposa a reprovvel, passvel de um juzo de
censura, que ser abordada no prximo tpico.
Portanto, a indenizao deriva de uma ao ou omisso do agente que infringe
6
FILHO, Sergio Cavalieri. Programa de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros, 2005, 6 ed. Revista,
aumentada e atualizada, p. 62.
14
um dever legal ou contratual.
1.1.2. A culpa
Para que exista a obrigao de indenizar, no basta que o agente causador do

dano tenha agido de maneira ilcita. No ordenamento jurdico brasileiro vigora, como regra
geral, a culpa como fundamento da responsabilidade civil, apesar de existirem alguns casos de
responsabilidade sem culpa.
A culpa pode ser contratual ou extracontratual. Para essa distino, o que se
considera o dever violado. Se o dever for oriundo de contrato, ou seja, de uma relao
jurdica obrigacional preexistente, ser contratual. J se o dever tiver por causa geradora a lei
ou um preceito geral de Direito, ser a culpa extracontratual ou aquiliana.
A culpa pode ser tratada em sentido amplo, latu sensu, que compreende o dolo
e a culpa em sentido estrito, stricto sensu, na qual caracterizada pela imprudncia, impercia
ou negligncia. Ainda, Caio Mrio distingue dolo e culpa, o primeiro como infrao
consciente do dever preexistente ou a infrao da norma com a conscincia do resultado, e a
culpa como violao desse dever sem a conscincia de causar dano.7
A imprudncia a falta de ateno numa conduta comissiva, enquanto a
negligncia tambm se caracteriza pela desateno, todavia numa conduta omissiva. J a
impercia a falta de habilidade na prtica de uma atividade. (Cavalieri Filho, 2005, p. 61).
Nesse sentido, Maria Helena Diniz:
A culpa em sentido amplo, como violao de um dever jurdico, imputvel a
algum, em decorrncia de fato intencional ou de omisso de diligncia ou
cautela, compreende: o dolo, que a violao intencional do dever jurdico,
7
PEREIRA, Caio Mrio da Silva, Instituies de Direito Civil Introduo ao Direito Civil. Teoria Geral de
Direito Civil, v.1. Rio de janeiro:Forense, 2006, p. 657
15
e a culpa em sentido estrito, caracterizada pela impercia, imprudncia ou
negligncia, sem qualquer deliberao de violar um dever. Portanto, no se
reclama que o ato danoso tenha sido, realmente, querido pelo agente, pois ele
no deixar de ser responsvel pelo fato de no ter-se apercebido do seu ato
nem medido as suas conseqncias.8
Cavalieri Filho conceitua culpa como conduta voluntria contrria ao dever de

cuidado imposto pelo Direito, com a produo de um evento danoso involuntrio, porm
previsto ou previsvel.9 Ele tambm conceitua dolo como: a vontade conscientemente
dirigida produo de um resultado ilcito.10
O dolo consiste na ao ou omisso voluntrias. a vontade consciente de
violar um direito, provocar dano a outrem e atinge tal resultado.
Para o caso de caracterizao da culpa do agente, no caso do sentido estrito, a
previsibilidade da qual se fala aqui a de um homem mdio, ou seja, um homem comum que
poderia prever o resultado, e assim evitar o perigo.
A doutrina classifica a culpa pela gravidade como levssima, leve ou grave.
Essa distino de graus necessria para auxiliar no quantum indenizatrio.
Culpa levssima aquela que a falta poderia ser evitada com ateno
extraordinria, ou seja, com conhecimento singular ou com alguma habilidade especial, perita.
J a culpa leve a falta que pode ser evitada com ateno ordinria, com o cuidado prprio do
homem comum. A culpa grave quando imprpria ao homem comum, a que o agente atua
com enorme falta de cautela, com descuido injustificvel ao homem mediano. Esta, tambm
chamada de culpa consciente, a que mais se aproxima do dolo eventual do Direito Penal,
pois nos dois casos h previso do resultado, s que na culpa consciente, o agente acredita que
8
9
10
DINIZ, 2003, p. 42
CAVALIERI FILHO, 2005, p. 59
16
o evento no ocorrer e no dolo eventual o agente assume o risco de produz-lo.
11
Essa classificao doutrinria, visto que o Cdigo Civil no traz nenhuma

distino entre os graus de culpa. O legislador prev a obrigao de indenizar independente se
o agente agiu com culpa levssima ou at mesmo com dolo. E ainda, que a indenizao no
ser calculada pelo grau de culpa, mas sim pela extenso do dano, como dispe o artigo 944.
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.

Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da
culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.
Observa-se, que apesar do caput falar somente do dano, no pargrafo nico, do

art. 944 do Cdigo Civil, o legislador menciona a gravidade da culpa. Neste caso, sendo
conferido ao juiz o poder de reduzir a indenizao quando excessiva, caso mostre
desproporo entre seu valor e o grau da culpa do agente responsvel.12
Pode ser, ainda, a culpa, in eligendo (m escolha de preposto), in vigilando
(ausncia de fiscalizao), in committendo (decorrente de uma ao), in omittendo (decorre de
omisso), in custodiendo (falta de cuidado na guarda de coisa ou animal). (Gonalves, 2.009,
p.34).
A culpa sendo um pressuposto da responsabilidade civil, de quem seria a
obrigao de prov-la?
A concepo clssica a de que a vtima teria essa obrigao de provar que a
culpa fora do agente para obter a reparao do dano, conhecida como Teoria da culpa
(subjetiva). Porm, essa idia passou por diversas etapas evolutivas, passando pela culpa
presumida, isso por conta do desenvolvimento industrial e do crescimento populacional, bem
11
12
GONALVES, 2009, p. 539
17
como dos problemas derivados dos acidentes de trabalho, at chegar Teoria do risco
(objetiva).13
A culpa presumida situa-se a meio caminho entre a responsabilidade culposa e
a responsabilidade sem culpa. aquela que, inverte-se o nus da prova da culpa, que deixa de
ser da vtima para ser do agente, que para se eximir ter de demonstrar no agiu com culpa.
Afirma Cavalieri Filho:
Sem se abandonar, portanto a Teoria da culpa, consegue-se, por via da
presuno, um efeito prtico prximo ao da teoria objetiva. O causador do
dano, at prova em contrrio, presume-se culpado; mas por se tratar de
presuno relativa juris tantum -, pode elidir essa presuno provando que
no teve culpa14
Infere-se que, na teoria da culpa cabe a vtima provar a culpa do causador do

dano, j na teoria da culpa presumida cabe ao demandado provar que no agiu com culpa.
Complementa Rui Stoco:
A jurisprudncia, e com ela a doutrina, convenceram-se de que a
responsabilidade civil fundada na culpa tradicional no satisfaz e no d
resposta segura soluo de numerosos casos. A exigncia de provar a
vtima o erro de conduta do agente deixa o lesado sem reparao, em grande
nmero de casos.15
A Teoria do risco surgiu em virtude de diversas dificuldades, tornando por

vezes impossvel, que a vtima tinha em demonstrar a culpa do responsvel pelo dano causado
a sua pessoa, como por exemplo, o do empregado em demonstrar a culpa do patro, conforme
Caio Mario afirma: [...]O caso mais flagrante de aplicao da doutrina do risco o da
indenizao por acidente no trabalho.[...]A desigualdade econmica, a fora de presso do
empregador, a menor disponibilidade de provas por parte do empregado levavam
frequentemente improcedncia da ao de uma indenizao.16
13
GONALVES, 2009, p. 539 a 541
14

STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 150
PEREIRA, Caio Mario da Silva. Responsabilidade Civil, 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 275
15
16
18
A Teoria objetiva (risco) impe a certas pessoas, em determinadas situaes, a
reparao de um dano cometido sem culpa. Situaes como as da pessoa que exerce atividade
que por sua natureza implique risco para os direitos dos outros e em casos especificados em
lei.
E pode ser entendida segundo Cavalieri Filho como: ...todo prejuzo deve ser
atribudo ao seu autor e reparado por quem o causou, independentemente de ter ou no agido
com culpa17. Complementa Carlos Roberto Gonalves dizendo que na Teoria do risco no h
de se falar em culpa, bastando a prova da relao de causalidade entre a conduta e o dano.18
Com isso, essa nova concepo nos trs a noo de que, ter a obrigao de
reparar o dano quele que em razo de sua atividade criar algum tipo de risco que possa vir
causar dano a outrem, independente de culpa. E ainda, nos casos especificados em lei,
conforme prev o nico, do artigo 927 do Cdigo Civil.
Verifica-se que culpa presumida no se confunde com a teoria objetiva. Na
culpa presumida a culpa imprescindvel para a responsabilizao, cabendo ao demandado
afastar a presuno de culpa mediante contraprova no sentido de no ter tido responsabilidade
pelo dano. J na teoria objetiva ou de risco no se exige a verificao de culpa, o caso em
que h responsabilidade sem culpa.
1.1.3. Nexo causal:

Outro requisito da responsabilidade civil a existncia de um nexo causal entre
o fato ilcito e o dano por ele produzido. Caso no exista essa relao de causalidade, no se
admite a obrigao de indenizar.
O nexo causal a relao que deve existir entre a ao ou omisso do agente e
17
18

19
o dano causado. Nexo, consoante o vernculo significa ligao, vnculo, unio. Causa, em
responsabilidade civil, significa o acontecimento que antecede o resultado lesivo.
O que se tem que verificar que o dano no ocorreria se a ao do lesante no
tivesse acontecido.
Conforme preceitua Cavalieri Filho, temos que apurar se o agente deu causa ao
resultado antes de analisar se ele agiu ou no com culpa, pois no teria sentido culpar algum
que no tenha dado causa ao dano. E ainda, conceitua nexo causal: o vnculo, a ligao ou
relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado.19
Assim, pode-se dizer que, em no havendo o elo entre a conduta do agente e o
dano suportado pela vtima, no h que se falar em responsabilidade civil, tendo em vista que
o nexo causal elemento indispensvel para que se possa buscar a reparao.
Caso o resultado danoso decorra de uma nica conduta do agente, a
identificao da relao de causalidade entre os mesmos ser facilmente perceptvel. Contudo,
se vrias so as condutas e circunstncias que contribuem decisivamente para o prejuzo,
certamente ficar complicada a definio do nexo causal.
Na tentativa de elucidao do assunto, existem trs teorias que tentam explicar
a relao de causalidade: a) teoria da equivalncia das condies (ou dos antecedentes); b)
teoria da causalidade adequada e c) teoria do dano direto e imediato.
A primeira, teoria da equivalncia das condies, considera que toda e
qualquer circunstncia que haja concorrido para produzir o dano tida como uma causa. A
sua equivalncia resulta de que, suprimida uma delas, o dano no se verificaria. Permite uma
regresso quase infinita. Tem ampla aplicao no Direito Penal.
Cavalieri Filho (2005, p. 72) ressalta: Critica-se essa teoria pelo fato de
19
20
conduzir a uma exasperao infinita do nexo causal. Por ela, teria que indenizar a vtima de
atropelamento no s quem dirigia o veculo com imprudncia, mas tambm quem lhe vendeu
o automvel, quem o fabricou, quem forneceu a matria-prima etc.
Por sua vez, a teoria da causalidade adequada, somente considera como
causadora do dano a condio por si s apta a produzi-lo. De acordo com Cavalieri Filho
(2005, p. 73), causa, para ela, o antecedente no s necessrio, mas, tambm, adequado
produo do resultado. Logo, se vrias condies concorrem para determinado resultado, nem
todas sero causas, mas somente aquela que for a mais adequada produo do evento.
J para a teoria do dano direto ou imediato, tambm conhecida como teoria da
interrupo do nexo causal, causa o elemento necessrio que est direta (sem intermedirio)
e imediatamente (sem intervalo) ligado com o resultado. Gonalves (2009, p. 588) afirma que
indenizvel todo dano que se filia a uma causa, ainda que remota, desde que esta seja
necessria, por no existir outra que explique o mesmo dano. Complementa ainda: O agente
primeiro responderia to s pelos danos que se prendessem a seu ato por um vnculo de
necessariedade. Pelos danos consequentes das causas estranhas responderiam os respectivos
agentes.
Exemplo desta teoria seria: A, dirigindo em velocidade acima da permitida,
acaba atropelando B. B socorrido por seu amigo C, que no caminho para o hospital
choca-se com outro veculo, e B vem a falecer. Em ateno teoria do dano direto e
imediato, a causa para a morte de B seria o segundo acidente, pois a causa anterior deixou
de ser observada, constituindo-se outra relao de causalidade.
A maioria da doutrina adota esta teoria (direta e imediata), com base no art. 403
do Cdigo Civil. Porm, grandes so as discusses e divergncias quanto teoria que
adotada pelo Cdigo Civil brasileiro. Muitos autores, como Carlos Roberto Gonalves,
entendem que devido ao seu art. 403, o Cdigo Civil teria se filiado teoria direta e imediata.
21
J outros estudiosos da rea, como Orlando Gomes e Cavalieri Filho, entendem melhor a
aplicabilidade da teoria da causalidade adequada. Na realidade, a prpria jurisprudncia em
geral, por vezes, acolhe a teoria da causalidade adequada, existindo vrias decises ancoradas
tambm na teoria direta ou imediata.
Algumas situaes retiram o nexo causal, fazendo que no ocorra a
responsabilidade civil: a culpa exclusiva da vtima, fato de terceiro, o caso fortuito ou a fora
maior, que ser abordado mais detalhadamente adiante. (item 1.2)
1.1.4. Dano
O dano um elemento indispensvel caracterizao da responsabilidade civil.

Caso a pessoa cometa ato ilcito, mas no provoque dano a ningum, no h que se falar em
responsabilidade civil, pois esta resulta da obrigao de ressarcir, que no poder se
concretizar onde no exista o que reparar.
Indenizao sem dano importaria pena para quem a pagasse e enriquecimento
sem causa (aumento de patrimnio de algum, pela diminuio injusta de outrem sem uma
causa jurdica) para quem recebesse, o que no admitido em nossa legislao, conforme
prev os artigos 884 a 886 do Cdigo Civil.
Inicialmente, quando se fala em dano, para muitos surge apenas a idia do dano
patrimonial, no entanto, acrescenta Cavalieri Filho:
Conceitua-se, ento, o dano como sendo a subtrao ou diminuio de um
bem jurdico, qualquer que seja a sua natureza, quer se trate de um bem
patrimonial, quer se trate de um bem integrante da prpria personalidade da
vtima, como sua honra, a imagem, a liberdade etc. Em suma, dano leso
de um bem jurdico, tanto patrimonial como moral, vindo da a conhecida
22
20
diviso do dano em patrimonial e moral.
O dano pode ser divido em material e moral. Danos materiais so aqueles que
atingem os bens, causando diminuio patrimonial ao lesado, enquanto que os danos morais
so aqueles que atingem a honra, a imagem, liberdade etc. da vtima.
1.1.4.1. Dano material
Tambm chamado de dano patrimonial, o que atinge os bens do patrimnio

(apreciveis em dinheiro) do lesado.
Atravs da indenizao que se busca reparar o dano causado vtima
integralmente, ou seja, restaurar o statu quo ante, devolver ao estado em que se encontrava
antes da ocorrncia do ato ilcito. Porm, em muitos casos se torna impossvel voltar ao
estado anterior, busca-se uma compensao em forma de indenizao monetria.
O dano pode ser avaliado tendo em vista a diminuio sofrida no patrimnio
(dano emergente) ou o que impediu seu crescimento (lucro cessante).
Dispe o artigo 402 do Cdigo Civil:
Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e
danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o
que razoavelmente deixou de lucrar.
Dano emergente aquilo que efetivamente a vtima perdeu, a diferena do

valor do bem jurdico entre aquele que ele tinha antes e depois do ato ilcito.
J lucro cessante pode ser entendido como a privao de um ganho que o
lesado deixou de obter em razo do prejuzo que lhe foi causado. Deve ser levado em conta o
20
23
que a vtima teria recebido caso o evento danoso no tivesse ocorrido. Contudo, no se trata
de lucros imaginrios, mas sim de um ganho futuro, perfeitamente possvel de ser esperado e
possvel tambm de ser adequadamente mensurado.
Manifesta-se Cavalieri Filho sobre lucro cessante:
A doutrina francesa, aplicada com frequncia pelos nossos Tribunais, fala na
perda de uma chance nos casos em que o ato ilcito tira da vtima a
oportunidade de obter uma situao futura melhor, como progredir na
carreira artstica ou no trabalho, arrumar um novo emprego, deixar de ganhar
uma causa pela falha do advogado etc. preciso todavia, que se trate de uma
chance real e sria, que proporcione ao lesado efetivas condies pessoais de
concorrer situao futura esperada.21
O ressarcimento do dano emergente procura devolver, suprir vtima o valor

de seu patrimnio antes da ocorrncia do dano. O lucro cessante busca compensar o lesado
pelo lucro que ele deixou de ter em razo do dano ocorrido.
1.1.4.2. Dano moral
A caracterizao e a mensurao do dano moral mais complexa, ficando mais

difcil a sua avaliao, visto estar ligado ao nimo da vtima, envolvendo questes
psicolgicas da pessoa.
Cada indivduo apresenta reao diferente diante dos acontecimentos
cotidianos, ou seja, o que para alguns ocasiona algum tipo de sofrimento, para outros,
tratada como questo normal, no acarretando prejuzo algum.
O dano moral o prejuzo que afeta o nimo psquico, moral e intelectual da
vtima. Sua atuao est na esfera dos direitos da personalidade. Nesta rea, o prejuzo transita
pelo impondervel, por isso aumentam as dificuldades de se estabelecer a justa recompensa
21
CAVALIERI FILHO, 2005, p. 97-98
24
pelo dano. No qualquer dissabor simples da vida que pode acarretar indenizao. Aqui
tambm importante o critrio objetivo do homem mdio: no se levar em conta o
psiquismo do homem excessivamente sensvel, que se aborrece com fatos diuturnos da vida,
nem o homem de pouca ou nenhuma sensibilidade, capaz de resistir sempre s rudezas do
destino.22
Afirma Srgio Cavalieri Filho que: Dano moral, luz da Constituio Federal
vigente, nada mais do que a violao do direito dignidade. Depois, definindo melhor,
esclarece que hoje o dano moral no mais se restringe dor, tristeza e sofrimento,
estendendo a sua tutela a todos os bens personalssimos os complexos de ordem tica -,
razo pela qual revela-se mais apropriado cham-lo de dano imaterial ou no patrimonial,
como ocorre no direito portugus. Concluindo depois que em razo dessa natureza
imaterial, o dano moral insusceptvel de avaliao pecuniria, podendo apenas ser
compensado com a obrigao pecuniria imposta ao causador do dano, sendo esta mais uma
satisfao do que uma indenizao.23
Carlos Roberto Gonalves, apoiado em Zannoni, afirma que o dano moral
consistiria na leso a um interesse que visa satisfao ou gozo de um bem jurdico
extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade (vida, integridade corporal, liberdade,
honra, intimidades etc) ou nos atributos da pessoa (nome, capacidade), ou ainda que seria
aquele que provoca prejuzo a qualquer interesse no patrimonial, devido a leso a um bem
patrimonial (como exemplo, a perda de uma objeto de valor afetivo).24
Segundo Maria Helena Diniz: "Dano moral vem a ser a leso de interesses no
patrimoniais de pessoa fsica ou jurdica, provocada pelo fato lesivo"25
22
23
24
25
VENOSA. Slvio de Salvo. Direito civil: Responsabilidade Civil, v. 4. 8. ed. atual. So Paulo: Atlas, 2008, v.
1, p. 41-42
CAVALIERI FILHO, 2005, p. 101-102
GONALVES, 2009, p. 616-617
DINIZ, 2003, p. 84
25
No qualquer descontentamento que caracterizar o dano moral. Desta forma,
alguns contratempos e transtornos que fazem parte do dia a dia, so inerentes a nossa atual
sociedade.
Para que se possa configurar ou no o dano moral, o julgador vem buscando
suporte na jurisprudncia e na doutrina, pois no existem critrios objetivos definidos em lei.
Na avaliao do dano moral preciso que haja por parte do juiz, bom senso e
tambm prudncia, considerando sempre o homem mdio da sociedade, observando se
configurado ou no a leso a um daqueles bens inerentes dignidade humana previstos na
Constituio Federal.
Com esse entendimento, Cavalieri Filho (2005, p. 105) acrescenta:
Nessa linha de princpio, s deve ser reputado como dano moral a dor,
vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira
intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe
aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor,
aborrecimentos, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da
rbita moral, porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do nosso diaa-dia, no trabalho, no trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar,
tais situaes no so intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio
psicolgico do indivduo.
Enfim, todo aquele que causar prejuzo moral ou material submete-se a uma
pretenso ressarcitria do lesado.
1.2. Excludentes do nexo de causalidade
J ficou demonstrado que, para ocorrer a caracterizao da responsabilidade

civil, tem que haver o nexo de causalidade.
Assim, fica excluda a aplicao da responsabilidade civil, nas situaes que
podem ser caracterizadas pela culpa exclusiva da vtima, pelo fato de terceiro, por caso
26
fortuito ou por fora maior, so estas os excludentes do nexo causal.
A culpa exclusiva da vtima ou como prefere dizer Cavalieri Filho, fato
exclusivo da vtima caracterizado pelo fato de no existir nenhuma relao causal entre o
dano efetivamente causado e o ato do devedor. Nesta situao, a vtima foi nica
responsvel pela ocorrncia do evento danoso, no havendo, ento, possibilidade de se
transferir para outrem a responsabilidade de arcar com os prejuzos. Desta feita, comprovada a
culpa exclusiva da vtima, fica prejudicada a possibilidade de pleitear eventual indenizao do
demandado.
No fato de terceiro, a responsabilidade recair na pessoa do terceiro, uma vez
que foi este que efetivamente veio a contribuir para que houvesse o dano. Expe Gonalves:
A excluso da responsabilidade se dar porque o fato de terceiro se reveste
de caractersticas semelhantes s do caso fortuito, sendo imprescindvel e
inevitvel. Melhor dizendo, somente quando o fato de terceiro se revestir
dessas caractersticas, e, portanto, equiparar-se ao caso fortuito ou fora
maior, que poder ser excluda a responsabilidade do causador direto do
dano.26
J o caso fortuito ou fora maior esto dispostos no artigo 393 do Cdigo

Civil:
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso
fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles
responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato
necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
Na opinio de Venosa, o caso fortuito tem decorrncia das foras da natureza,

podendo ser um terremoto, inundao, incndio no provocado, a fora maior, por sua vez,
decorre dos atos humanos, podendo ser em virtude de guerras, revolues, greves e
determinaes de autoridade. Ambas tem equiparao na prtica, ou seja, fazem com que
esteja afastado o nexo de causalidade, uma vez que o prejuzo no causado pelo fato do
26
27
agente, mas em virtude de acontecimentos dos quais quele no detinha o controle.
27
Grande parte da doutrina, como Cavalieri Filho entende que a diferena entre
caso fortuito ou fora maior que, caso fortuito decorre de fato alheio vontade das partes,
evento imprevisvel e inevitvel (ao do homem, guerra), j a fora maior proveniente de
acontecimentos da natureza, evento inevitvel, podendo ser previsvel (tempestades,
enchentes). Eles excluem o nexo causal por serem causa estranha a conduta do agente em
relao ao dano.
As causas excludentes do nexo de causalidade devero sempre ser
comprovadas e analisadas com muito cuidado pelo juiz da causa, para que a vtima no deixe
de ganhar sua reparao.
27
VENOSA, 2008, p. 51
28
CAPTULO 2 Espcies de Responsabilidade Civil
De acordo com a doutrina dominante, a responsabilidade civil pode apresentarse sob vrias espcies, tal classificao deve-se as diferentes perspectivas sob as quais se
analisa a responsabilidade civil.
No que tange ao fato gerador da responsabilidade civil, pode-se abordar a
responsabilidade contratual (aquela proveniente de conduta violadora de norma contratual) ou
responsabilidade extracontratual ou aquiliana (resultante da violao de um dever geral de
respeito aos direitos alheios e legalmente previstos).
Quanto ao agente, poder ser responsabilidade direta (proveniente de ato do
prprio responsvel) e responsabilidade indireta (provm de ato de terceiro, vinculado ao
agente ou de fato de animal ou coisa inanimada sob sua guarda).
Quanto ao seu fundamento, poder ser responsabilidade subjetiva (presente
sempre o pressuposto culpa ou dolo, devendo coexistir, para sua caracterizao, a conduta, o
dano, a culpa e o nexo de causalidade entre a conduta e o dano) e responsabilidade objetiva
(no h a necessidade da prova da culpa, bastando a existncia do dano, a conduta e do nexo
causal entre o prejuzo sofrido e a ao do agente).28
Em seguida, irei abordar mais detalhadamente sobre as responsabilidades:
contratual e extracontratual, subjetiva e objetiva.
28
Cadernos Jurdicos da Escola Paulista da Magistratura, So Paulo, ano 4, n 16, p. 105, julho-agosto/2003
29
2.1 Responsabilidade contratual
A responsabilidade contratual a que se situa na inexecuo obrigacional,

ocorre por infrao a uma obrigao assumida com base em autonomia de vontade. O dever
jurdico violado tem por fonte a prpria vontade dos indivduos. Est disciplinada nos artigos
389 e seguintes do Cdigo Civil.
Conceitua Cavalieri Filho (2005, p. 294): infrao a um dever especial
estabelecido pela vontade dos contraentes, por isso decorrente de relao obrigacional
preexistente.
Complementa Gonalves (2009, p. 303): Origina-se da conveno, das mais
diversas formas de contratos no adimplidos, com dano ao outro contratante
Na responsabilidade contratual, a culpa presumida e, dessa forma, cabe ao
autor demonstrar apenas o descumprimento contratual. Ficando a cargo do devedor o onus
probandi, o devedor ter que provar que no agiu com culpa ou que ocorreu alguma causa
excludente admitida na lei, que falarei mais a diante.
Segundo Cavalieri Filho (2005, p. 297), temos, alm dos pressupostos j
mencionados, mais dois para que ocorra a responsabilidade contratual: existncia de contrato
vlido e inexecuo do contrato. Tem que existir um contrato vlido (com agente capaz,
objeto lcito, possvel, determinado ou indeterminado art. 104/CC) entre o devedor e o
credor, ou seja, no pode ser nulo nem possuir vcios que alterem sua validade. Alm do
contrato vlido, para que ocorra a responsabilidade contratual necessria inexecuo do
contrato em todo ou em parte, atravs do inadimplemento ou da mora.
Inadimplemento quando a obrigao no foi cumprida, nem mais existe para
o credor a possibilidade de receber a prestao, j a mora quando, embora no cumprida a
obrigao na forma convencionada, ainda existe a possibilidade de cumprimento, ou seja, o
30
devedor pode cumprir a obrigao, com proveito para o credor.
29
2.1.1. Obrigao de meio e de resultado
A responsabilidade contratual pode ser subdivida em: obrigao de meio e

obrigao de resultado.
Segundo Cavalieri Filho (2005, p. 366):
[]obrigao de resultado, entendendo-se como tal aquela em que o
devedor assume obrigao de conseguir um resultado certo e determinado,
sem o qu haver inadimplemento. Difere da obrigao de meio porque,
nesta, o devedor apenas se obriga a colocar habilidade, tcnica, prudncia e
diligncia no sentido de atingir um resultado, sem contudo, se vincular a
obt-lo.
Caio Mrio conceitua:

Nas obrigaes de resultado, a execuo considera-se atingida quando o
devedor cumpre o objetivo final; nas de meio, a inexecuo caracteriza-se
pelo desvio de certa conduta ou omisso de certas preocupaes, a quem
algum se comprometeu, sem se cogitar do resultado final.30
Portanto, a obrigao de meio a que o profissional se obriga a destinar seus

melhores esforos e utilizar todos os meios disponveis no sentido de obter o melhor sem,
contudo se comprometer na obteno determinado resultado especfico.
No caso da obrigao de resultado, o profissional deve alcanar um
determinado resultado, no o alcanando no ter cumprido sua obrigao, sobrevindo assim
o dever de indenizar.
Maria Helena Diniz sobre obrigao de meio:
A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga to-somente a usar
de prudncia e diligncia normais na prestao de certo servio para atingir
29
30

PEREIRA, Caio Mrio da Silva, Instituies de Direito Civil Teoria Geral das Obrigaes, v.2. Rio de
janeiro:Forense, 2007, p. 56
31
um resultado, sem, contudo, se vincular a obt-lo. Infere-se da que sua
prestao no consiste num resultado certo e determinado a ser conseguido
pelo obrigado, mas to-somente numa atividade prudente e diligente deste
em benefcio do credor. Seu contedo a prpria atividade do devedor, ou
seja, os meios tendentes a produzir o escopo almejado, de maneira que a
inexecuo da obrigao se caracteriza pela omisso do devedor em tomar
certas precaues, sem se cogitar do resultado final.31
E, ainda, sobre obrigao de resultado:

A obrigao de resultado aquela em que o credor tem o direito de exigir do
devedor a produo de um resultado, sem o que se ter o inadimplemento da
relao obrigacional. Tem em vista o resultado em si mesmo, de tal sorte que
a obrigao s se considerar adimplida com a efetiva produo do resultado
colimado. Ter-se- a execuo dessa relao obrigacional quando o devedor
cumprir o objetivo final. Como essa obrigao requer um resultado til ao
credor, o seu inadimplemento suficiente para determinar a responsabilidade
do devedor, j que basta que o resultado no seja atingido para que o credor
seja indenizado pelo obrigado, que s se isentar de responsabilidade se
provar que no agiu culposamente. 32
Na obrigao de meio, haver inadimplemento se devedor agir com dolo ou

culpa ou se, determinada comportamento no ocorrer, sendo ele suficiente para dar uma
chance ao credor de obter o resultado (teoria da perda de uma chance)
Na obrigao de resultado, haver inadimplemento se no ocorrer o resultado.
Sendo que na obrigao de meio, cabe a vtima provar a culpa do agente, j na
obrigao de resultado a culpa presumida.
Importa distinguir a obrigao de meio e a obrigao de resultado diante da
necessidade em definir a natureza da culpa contratual
2.2. Responsabilidade extracontratual ou aquiliana
Responsabilidade extracontratual aquela em que o agente infringe um dever

31
DINIZ, 2003, p. 247
32
DINIZ, 2003, p. 248-249
32
legal, ou seja, da prtica de um ato ilcito por pessoa capaz ou incapaz, da violao de um
dever fundado em algum princpio geral de direito. A fonte desta inobservncia a lei.
a leso a um direito sem que entre o ofensor e o ofendido exista nenhum
vnculo jurdico quando da prtica do ato danoso.
A princpio a responsabilidade extracontratual baseia-se na culpa, o lesado
dever provar para obter reparao que o agente agiu com imprudncia, impercia ou
negligncia. Mas poder abranger ainda a responsabilidade sem culpa, baseada no risco.
Na responsabilidade extracontratual a ocorrncia de um ilcito previsto na lei
nos artigo 186 e 187 do Cdigo Civil, independentemente de da existncia de um contrato
estabelecido entre os envolvidos, surge do mesmo modo o dever de reparar o prejuzo.
Diniz (2003, p. 459):
A responsabilidade extracontratual, delitual ou aquilina decorre da violao
legal, ou seja, de leso a um direito subjetivo ou da pratica de um direito
ilcito, sem que haja nenhum vinculo contratual entre o lesado e o lesante.
Resulta, portanto, da observncia da norma jurdica ou de infrao ao dever
jurdico geral de absteno atinente aos direitos reais ou pessoalidade, ou
melhor, de violao negativa de no prejudicar ningum.
Assim quando decorrer de uma responsabilidade extracontratual ocorre um

ilcito, ou seja, uma violao de dever legal. Nesta violao infringiu uma norma jurdica,
para que exista esta responsabilidade, no necessrio que exista um liame Jurdico, entre a
vtima e o causador do dano. O que se faz necessrio que a vtima demonstre atravs de
provas o prejuzo que sofreu.
Pode-se dizer ento que na responsabilidade extracontratual se o agente
cometer um ilcito, infringir um dever legal, nasce obrigao indenizatria. Pois todos tm
direitos e deveres que esto submetidos a seguirem uma norma jurdica, cometendo um ilcito,
tem obrigao de ressarcir a vtima.
33
2.3. Responsabilidade Subjetiva
A responsabilidade civil subjetiva est fundada na Teoria da culpa, ou seja, se

configura essa responsabilidade, se o causador do dano tenha agido com dolo ou culpa na
pratica do ato ilcito.
Cumpre destacar que o Cdigo Civil adota, como regra, o princpio da
responsabilidade subjetiva fundada na culpa. A responsabilidade independentemente de culpa
adotada de forma subsidiria nos casos especficos previstos em lei, bem como em razo das
atividades que envolvam riscos. Tem seu fundamento no art. 186 do Cdigo Civil.
Conforme
Gonalves
(2009,
p.22):
Diz-se,
pois
ser
'subjetiva'
responsabilidade quando se esteia na idia de culpa. A prova da culpa do agente passa a ser
pressuposto necessrio do dano indenizvel
A prova da culpa do agente passa a ser pressuposto (subjetivo) necessrio do
dano indenizvel, tendo a vtima de provar o nexo entre o dano e a culpa do agente.
Desta forma, subjetiva a responsabilidade quando se ampara na idia de
culpa. A prova da culpa do agente passa a ser pressuposto necessrio do dano indenizvel. A
responsabilidade do causador para que possa surgir a obrigao de indenizar do dano, apenas
se configura se agiu com culpa ou dolo.
2.4. Responsabilidade Objetiva
Ao contrrio da responsabilidade subjetiva que fundada na teoria da culpa, a

responsabilidade objetiva tem fundamento Teoria do risco, ou seja, ter a obrigao de reparar
o dano aquele que em razo de sua atividade criar algum tipo de risco que possa vir causar
34
dano a outrem, independente de culpa (responsabilidade sem culpa).
Quem cria um risco deve responder por suas consequncias, no havendo aqui
a busca da culpa, mas sim, a demonstrao do dano e do nexo de causalidade.
Alm dos casos especficos estabelecidos em lei, o Cdigo Civil tem uma
clusula geral da responsabilidade civil objetiva, conforme dispe o art. 927, pargrafo nico,
do Cdigo Civil.
Segundo Gonalves (2009, p. 23): Uma das teorias que procuram justificar a
responsabilidade objetiva a teoria do risco. Para esta teoria, toda pessoa que exerce alguma
atividade cria um risco de dano para terceiros. E deve ser obrigada a repar-lo, ainda que sua
conduta seja isenta de culpa
Conforme afirma, Cavalieri Filho (2005, p. 155-157), a teoria do risco tem as
seguintes modalidades: teorias do risco-proveito, do risco profissional, do risco excepcional,
do risco criado e do risco integral.
Risco-proveito: responsvel aquele que tira proveito da atividade danoso, com
base no princpio de quem aufere o bnus, deve suportar o nus.
Risco profissional: o dever de indenizar tem lugar sempre que o fato prejudicial
uma decorrncia da atividade ou profisso do lesado. Foi desenvolvida especificamente
para justificar a reparao dos acidentes de trabalho.
Risco excepcional: a reparao devida sempre que o dano conseqncia de um
risco excepcional, que escapa atividade comum da vtima, ainda que estranho ao trabalho
que normalmente exera. (exemplo: explorao de energia nuclear). Em razo dos riscos
excepcionais a que essas atividades submetem os membros da coletividade de modo geral.
Risco criado: aquele que, em razo de sua atividade ou profisso, cria um perigo,
est sujeito reparao do dano que causar, salvo prova de haver adotado todas as medidas
idneas a evit-lo. A diferena aqui para o risco-proveito no se cogita aqui se o dano
35
correlativo de um proveito ou vantagem para o agente.
Risco-integral: modalidade extremada da teoria do risco em que o agente fica
obrigado a reparar o dano causado at nos casos de inexistncia do nexo de causalidade. O
dever de indenizar surge to-s em face do dano, ainda que oriundo de culpa exclusiva da
vtima, fato de terceiro, caso fortuito ou fora maior.
Assim, enquanto na responsabilidade subjetiva a vtima assume o nus de
provar que o agressor agiu com culpa ou dolo, no caso da responsabilidade objetiva a
questo da prova incumbir ao ru, o qual, para fugir responsabilidade, poder, em alguns
casos, alegar culpa exclusiva da vtima, ausncia de nexo causal, caso fortuito ou qualquer
outra causa de irresponsabilidade.
36
CAPTULO 3 Responsabilidade civil do advogado
Conforme o descrito acima, todo aquele que causar dano a algum estar
obrigado a repar-lo, e assim, como qualquer um e em qualquer profisso, o advogado
responder pelos erros cometidos no desempenho de sua funo.
O advogado o bacharel em direito, inscrito na OAB, que exerce atividade
advocatcia nos diferentes ramos que a profisso tem. Estas atividades podem ser de
assessoria, consultoria e a postulao perante o Judicirio, e esto previstas no Estatuo da
OAB, no artigo 1.
Com relao postulao, o jus postulandi nada mais do que a capacidade de
postular em juzo, que a capacidade para a pessoa praticar pessoalmente, diretamente, atos
processuais. A capacidade postulatria a aptido conferida pela lei para se dirigir ao Estado
Juiz. Em princpio, tal capacidade somente conferida ao advogado, art. 36, do Cdigo de
Processo Civil e art. 1, da Lei n 8.906/94. Porm, o STF (Supremo Tribunal Federal) excluiu
a obrigatoriedade do advogado postular em alguns casos, como nos Juizados Especiais Cveis
(em causas cujo valor no supere a 20 (vinte) salrios mnimos), na Justia do Trabalho e na
Justia de Paz. Neles, a parte poder postular diretamente.
A assessoria atividade permanente que procura estabelecer orientao legal
para a tomada de decises e para os procedimentos. A consultoria permanente ou ocasional,
respondendo a questes especficas, tendo fora de persuaso proporcional reputao de
quem emite o entendimento. Ambas tm por objetivo prevenir o conflito e evitar a demanda
judiciria.
Alm de observar as normas a que est sujeito o cidado comum, o advogado
37
deve se ater tambm, s disposies especficas do Estatuto da Advocacia e a Ordem dos
Advogados do Brasil - Lei n 8.906/94 e de seu Cdigo de tica e Disciplina da OAB.
A Constituio Federal, no seu artigo 133, dispe: O advogado
indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no
exerccio da profisso, nos limites da lei. Desse modo, a Constituio Federal assegura ao
profissional inviolabilidade por seus atos e manifestaes, nos limites da lei, visando
proporcionar ao advogado as condies necessrias para o exerccio pleno da profisso.
Neste mesmo sentido se posiciona a Lei 8.906/94 (Estatuto da OAB), nos
artigos 2 e 31:
Art. 2. O advogado indispensvel administrao da justia.
1. No seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce
funo social.
Art. 31. []
1 O advogado, no exerccio da profisso, deve manter independncia em
qualquer circunstancia.
2 Nenhum receio de desagradar a magistrado ou a qualquer autoridade,
nem de incorrer em impopularidade, deve deter o advogado no exerccio da
profisso.
Portanto, o advogado aquele que desempenha um papel fundamental na busca

pela aplicao efetiva da justia. Conforme afirma Jos Afonso da Silva: ...diz a Constituio
(art.133), que apenas consagra aqui um princpio basilar do funcionamento do Poder
Judicirio, cuja inrcia requer um elemento tcnico propulsor.33
A advocacia, como destaca Sergio Cavalieri Filho, foi colocada na Constituio
Federal, ao lado do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, entre as funes essenciais da
Justia devido relevncia do seu papel social.34
Assim, exigvel do advogado uma conduta irrepreensvel, compatvel com a
33
34
DA SILVA, Jos Afonso, Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 2006. 28a ed, p.
597
CAVALIERI FILHO, 2005, p.410
38
funo social que desempenha na sociedade e em sintonia com a grandeza do encargo pblico
que exerce, tanto assim, que usufrui de prerrogativas especiais previstas em legislao
especial justamente para melhor defesa de seu cliente.
Para que o advogado atue, necessrio a vontade do cliente. A atuao ocorre
atravs do instrumento do mandato. Conforme preconiza o Estatuto da OAB, no artigo 5: O
advogado postula, em juzo ou fora dele, fazendo prova do mandato.
Conforme coloca o Cdigo Civil, no artigo 653, o mandato uma forma de
contrato: Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome,
praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato.
Gonalves (2009, p. 430), complementa: O mandato uma das formas de
contrato previstas no Cdigo Civil. O mandato judicial impe responsabilidade de natureza
contratual do advogado perante seus clientes.
Uma observao com relao natureza da responsabilidade do advogado
que em relao ao cliente ela contratual, salvo nos casos em que atue como defensor pblico
ou procurador de entidades pblicas, que responder a pessoa jurdica de Direito Pblico em
nome da qual atue.35
A pessoa que recebe os poderes estabelecidos no mandato o mandatrio ou
procurador, quem delega o mandante. O advogado (mandatrio) tem a obrigao de utilizar
todos os meios de defesa e os recursos, previstos em lei, que sejam cabveis e convenientes
aos interesses do cliente (mandante).
atravs do mandato que o cliente autoriza seu procurador a agir em juzo com
35
39
poderes em seu favor, porm dentro dos limites legais. O contrato de prestao de servios
profissionais inclui o mandato e o contrato de honorrios, exceto no caso de assistncia
jurdica.
O advogado no obrigado a aceitar qualquer causa, conforme prev o
pargrafo nico do artigo 4 do Cdigo de tica da OAB, porm caso aceite, firmando um
contrato com o cliente, ter obrigao de agir de maneira adequada buscando o melhor para
seu constituinte.
Com relao a responsabilidade do advogado, o Estatuto da OAB, no seu artigo
32, estabeleceu que o advogado responsvel pelos atos que, no exerccio da profisso,
praticar com dolo ou culpa.
E, segundo Venosa (2008, p. 263), para que ocorra o dever de indenizar do
advogado, com relao ao erro cometido:
[...] o erro cometido deve ser grave, inescusvel e lesivo. H que se entender
por inescusvel, o erro grosseiro, palmar, inaceitvel para um profissional
mdio. O Cdigo de Processo Civil apresenta alguns parmetros nessa seara
(arts. 45, 267, I a III, 295, I e II), mas que nada tem de exaustivos.
Ainda, o Estatuto da OAB, no artigo 34, expe uma srie de faltas que podem
responsabilizar o advogado.
Portanto, advogado profissional liberal que comprova estar competente a
exercer a advocacia, possuindo a aptido postulatria para representar as pessoas que
almejam solucionar determinado conflito ante o juzo, e que o contrato celebrado entre o
advogado e o cliente a base para a aferio da responsabilidade civil do profissional no
exerccio da profisso.
A responsabilidade civil do advogado pode ser caracterizada como
40
responsabilidade civil subjetiva. E ainda, pode ser caracterizada como responsabilidade
contratual, pois decorre da violao de dever jurdico referente a contrato de mandato
celebrado entre advogado e cliente.
3.1. Obrigaes de meio ou obrigaes de resultado?

Ao firmar contrato com um cliente, o advogado assume a obrigao de meio,
posto que no se compromete a ganh-la, e sim a defender o cliente com o maior zelo e o
mximo de ateno, diligncia e tcnica, entendimento da doutrina e da jurisprudncia.
Conforme entende a doutrina, apesar de estar configurada inicialmente como
obrigao de meio, em determinados casos referida atividade pode caracterizar-se como
especfica obrigao de resultado, ou seja, dependendo do tipo de servio prestado pelo
advogado ter este como assegurar o resultado previsto pelo contratante.
Para Venosa:
As obrigaes do advogado consistem em defender a parte em juzo e darlhe conselhos profissionais.[...] A responsabilidade do advogado, na rea
litigiosa, de uma obrigao de meio.[...] O advogado est obrigado a usar
de sua diligncia e capacidade profissional na defesa da causa, mas no se
obriga pelo resultado, que sempre falvel e sujeito s vicissitudes
intrnsecas ao processo.36
Porm, ainda, Venosa (2.084, p.260) observa que:

[]existem reas de atuao da advocacia que, em princpio, so
caracterizadas como obrigaes de resultado, caracterstica de sua atuao
extrajudicial. Na elaborao de um contrato ou de uma escritura, o advogado
compromete-se, em tese, a ultimar o resultado. A matria, porm, suscita
dvidas e o caso concreto definir eventual falha funcional do advogado que
resulte em dever de indenizar.
36
VENOSA, 2008. p. 260
41
Diniz afirma tambm que com a procurao judicial o advogado no se obriga
a ganhar a causa, pois s est assumindo uma obrigao de meio e no de resultado.37
Gonalves comentando Jos de Aguiar Dias assegura que:
Suas obrigaes contratuais, de modo geral, consistem em defender as partes
em juzo e dar-lhes conselhos profissionais. O que lhes cumpre representar
o cliente em juzo, defendendo pela melhor forma possvel os interesses que
este lhe confiou.38
Como j exposto anteriormente, o nus da prova da culpa ir depender da

natureza da obrigao, ou seja, no caso de tratar-se de obrigao de meio o cliente ficar
incumbido de comprovar a culpa do advogado e, se referir obrigao de resultado, tal
encargo ficar por conta do advogado, devendo ele ento provar no ter agido com culpa.
Irei me ater a situaes onde o advogado atua numa demanda defendendo os
interesses do seu cliente, que neste caso uma responsabilidade contratual e uma obrigao
de meio.
O advogado no tem como saber do futuro e o que acontecer no decorrer do
processo, cabendo ao juiz a deciso, com isso, aquele deve passar ao cliente com base nos
seus conhecimentos tcnicos o que acredita que possa ocorrer, no se comprometendo a
ganhar e sim, tendo a obrigao de ser zeloso com o direito do cliente. Diante disso, o cliente
s poder responsabilizar o advogado pelo insucesso da demanda quando provar que o mesmo
agiu com dolo ou culpa.
Em razo da sua obrigao de meio, o advogado estar isento de
responsabilidade no caso de ter procedido com cuidado, diligncia e competncia. Sendo um
requisito para que se possa responsabiliz-lo, a comprovao da culpa por parte do cliente.
Dentre os diversos erros que o advogado pode cometer, ser objeto de
discusso a perda de uma chance do seu constituinte.
37
38
DINIZ, 2003, p. 251

42
3.2. A responsabilidade do advogado pela perda de uma chance
A definio da palavra chance segundo o dicionrio Michaelis39 acaso

favorvel, oportunidade. Com isso, a perda de uma chance a perda de uma oportunidade.
O advogado pode vir a cometer erros e causar danos ao seu cliente, e como
consequncia deste dano, poder ter a perda de uma chance de o cliente ver sua pretenso
examinada pelo Judicirio.
Venosa explica que: [...] na perda da chance por culpa do advogado, o que se
indeniza a negativa de possibilidade de o constituinte ter seu processo apreciado pelo
Judicirio, e no o valor que eventualmente esse processo poderia propiciar-lhe no final40
Esclarece Gonalves (2009, p. 434): Utiliza-se, nesses casos, a expresso
'perda de uma chance', simbolizando a perda, pela parte, da oportunidade de obter, no
Judicirio, o reconhecimento e a satisfao integral de seus direitos
Srgio Novais Dias afirma que a responsabilidade civil na perda de uma chance
tem as caractersticas que a diferencia das outras formas de dano:
que, na perda de uma chance, no caso especfico da atuao do advogado,
nunca se saber qual seria realmente a deciso do rgo jurisdicional que,
por falha do advogado, deixou, para sempre, de examinar a pretenso do seu
cliente.41
Ocorrendo a perda da chance, no h como adivinhar o que iria acontecer, qual

seria o resultado que de fato teria o julgamento que no ocorreu, o que se pode fazer analisar
o grau de possibilidade que se tinha dessa chance obter sucesso.
Sobre a possibilidade, Dias (1999, p. 46) entende como provvel todo resultado
39
40
41
Dicionrio Michaelis
VENOSA, 2008, p. 264
DIAS, Srgio Novais. Responsabilidade Civil do Advogado Perda de uma chance. So Paulo: Ltr, 1999. p.
43
43
que decorrer de uma interpretao razovel (justa e correta) da norma legal. E ainda, que a
interpretao da lei no uma s, dando muitas vezes margem a mais de uma considerada
razovel, conforme, tambm, entendimento do STF na Smula 400: Deciso que deu
razovel interpretao lei, ainda que no seja a melhor, no autoriza recurso
extraordinrio pela letra "a" do Art. 101, III, da Constituio Federal.
Gonalves citando nio Zuliani: nico parmetro confivel para arbitramento
da indenizao, por perda de uma chance, continua sendo a prudncia do juiz42 Por conta
dessa livre apreciao por parte do julgador (dentro da lei), os resultados de uma lide so
impossveis de serem previamente conhecidos.
Para haver a configurao da perda de uma chance, a chance deve ser real, no
podendo ser hipottica, tendo em vista que j ocorreu a perda da possibilidade. Deve-se
analisar o caso concreto, quais chances que realmente foram perdidas e que poderiam
beneficiar, ser favorvel ao cliente. A jurisprudncia muito importante nestes casos,
principalmente nas situaes onde houver divergncias na interpretao da lei. Sobre o
assunto, Dias afirma:
Caso, porm, o STF e o STJ tenham pacificado a jurisprudncia para dizer
qual a interpretao correta entre as considerveis razoveis, [] a
probabilidade que o resultado do julgamento fique em sintonia com esse
entendimento, []
O advogado s poder ser responsabilizado pela perda de uma chance se, o juiz
ao analisar, perceber que haveria uma mnima possibilidade de xito na causa para o cliente.
Caso contrrio, ou seja, se o juiz analisar que o cliente no teria sucesso na causa, no ser
responsabilizado o advogado.
A nossa legislao omissa em relao a responsabilidade civil pela perda de
42
44
uma chance. Com isso, Dias, afirma que por analogia, a aplicao da parte final do artigo 399
do Cdigo Civil tem cabimento para o advogado no ser responsabilizado na perda de uma
chance caso este demonstre que o dano ocorreria para o cliente mesmo se tivesse praticado o
ato:
[] o advogado no ser responsabilizado na perda de uma chance se
demonstrar 'que o dano sobreviria, ainda quando a obrigao fosse
oportunamente desempenhada.' Em outras palavras, no ser o
responsabilizado se demonstrar que o cliente no teria acolhida sua pretenso
mesmo se o advogado houvesse praticado a tempo o ato que se omitiu em
realizar, como o ajuizamento de uma ao antes do prazo decadencial ou a
interposio do recurso cabvel antes de findo o prazo preclusivo.43
Diniz (2003, p.253) sobre o assunto: Pela perda da chance o advogado dever
ser responsabilizado civilmente, exceto se comprovar que a interposio daquele recurso ou a
realizao da referida prova no traria qualquer benefcio ao seu constituinte.
Como j visto, para caracterizar a responsabilidade civil do advogado, deve
existir um ato (ou omisso), um dano, a comprovao da culpa ou dolo e existncia de nexo
de causalidade. Nesta situao da perda de uma chance, como demonstrar a existncia do
dano e do nexo de causalidade? Atravs do juzo de probabilidade, onde as partes
(cliente/autor X advogado/ru) discutiro qual teria sido o provvel resultado da deciso do
julgamento, caso tivesse ocorrido, do ato que foi ou deixou de ser praticado pelo advogado.
Com relao ao dano, cabe ao cliente demonstrar que o advogado agiu ou
omitiu-se na prtica de um ato que lhe competia, que ocasionou a perda de uma chance.
Porm, competir ao advogado, demonstrar que mesmo se tivesse praticado o
ato, o dano sofrido pelo cliente seria o mesmo. Se ficar demonstrado que era improvvel o
xito da pretenso, no h que se falar em responsabilidade do advogado, pois este
43
DIAS, 1999, p. 62
45
demonstrou que o dano ocorreria para o cliente mesmo se tivesse praticado o ato. Com isso, o
advogado provar a inexistncia do nexo de causalidade, ou seja, que o dano no decorreu da
falha por ele cometida.
Expe Diniz, que haver responsabilidade do advogado pela conduta culposa
que resultou em perda de chance de seu constituinte de:
a) ver seu pleito analisado em instncia superior, havendo probabilidade de o
recurso cabvel no interposto ser bem-sucedido; b) conseguir produo de
prova necessria de xito de sua pretenso, que seria provvel se tal prova
tivesse sido provocada etc. 44
Outros exemplos de questes que podem ser questionadas pela perda de uma
chance cometidas pelo advogado: falta de propositura de ao judicial, pedido no formulado,
extravio de autos, ausncia de contra razes ao recurso e ausncia de sustentao oral no
recurso entre outros.45
Diante do exposto, ficou mostrado que depender da anlise de cada caso

concreto para o julgador avaliar se houve dano realmente. Pois, nem toda a chance perdida
pelo cliente poder caracterizar-se efetivamente como perda de uma chance, pois no
vislumbra-se a possibilidade de indenizar situaes hipotticas.
Considerando que, em princpio, no h como comprovar efetivamente o nexo
causal entre a conduta do advogado e o evento danoso, quanto certeza do dano final.
Comprovado que houve o prejuzo pela chance perdida, configurado estar o direito de buscar
o respectivo ressarcimento.
Assim, o que ser objeto da indenizao a perda da chance de ver a soluo
44
DINIZ, 2003, p. 253
45
DIAS, 1999, p. 72-80
46
final pretendida da causa.
3.3. Jurisprudncias
Quanto obrigao de meio do advogado j se posicionou a jurisprudncia:
EMENTA: RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO NATUREZA SUBJETIVA. OBRIGAO DE MEIO E NO DE
RESULTADO. DESDIA DO ADVOGADO NO CONFIGURADA.
A Responsabilidade Civil do Advogado de natureza subjetiva, sendo
sua obrigao de meio e no de resultado e s pode ser reconhecida por
desdia, quando deixar de praticar os atos judiciais de interesse da parte.
Cabe ao profissional do Direito avaliar as possibilidades e adequao quanto
interposio ou no de recursos, no lhe sendo exigvel interpor recursos
meramente procrastinatrios, visando retardar a prestao jurisdicional.
Recurso improvido (TJRJ - 7 Cm. Cvel; ACi n 2007.001.52975-RJ; Rel.
Des. Jos Geraldo Antonio; j. 17/10/2007; v.u.).46 (grifo meu)
Quanto a perda de uma chance, no havendo culpa por erro grave que cause
prejuzos ao cliente ou no sendo esta provada, o advogado no pode ser culpado por
eventuais perdas que seu cliente sofreu.:
EMENTA: RESPONSABILIDADE CIVIL. ADVOGADO. SENTENA

DESFAVORVEL. OBRIGAO DE MEIO, NO DE RESULTADO.
AUSNCIA DO CAUSDICO AUDINCIA.
Para fixar-se a responsabilidade civil do advogado o juiz deve examinar
a repercusso da omisso ou ato praticado e sua influncia no resultado
da demanda. Ainda, deve verificar as possibilidades de xito do cliente.
Confisso ficta aplicada em causa solvida em prova documental, exceto
quanto ocorrncia de justa causa para a despedida. Todavia, sabido que o
depoimento pessoal, sem outros elementos, faz prova contra o depoente.
Assim, conclui-se que a omisso do advogado no acarretou o decaimento.
No reconhecimento da responsabilidade civil. Recurso provido. (Recurso
Cvel N 71000513929, Terceira Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais,
Relator: Maria Jos Schmitt Santanna, Julgado em 08/06/2004).47 (grifo
46
47
TJRJ - Apelao Cvel N 2007.001.52975

TJRS - Recurso Cvel N 71000513929
47
meu)
No comprovado o que o cliente efetivamente perdeu e o que razoavelmente

deixou de lucrar, no h como responsabilizar civilmente o advogado, entendimento esse,
tambm seguido pela jurisprudncia (perda de uma chance):
EMENTA: AGRAVO INOMINADO NA APELAO CVEL. SERVIOS
ADVOCATCIOS. CONDUTA DO ADVOGADO. AUSNCIA DE
RECURSO.
DANO
MORAL INCONTROVERSO.
QUANTUM
DEBEATUR. 1. AUSNCIA DE ILICITUDE 2. ARBITRAMENTO DO
DANO MORAL 3. CONCLUSO
1. O apelado entendeu no ser pertinente a apresentao de recurso ao
grau de jurisdio trabalhista superior por se tratar de jurisprudncia
consolidada no Tribunal Superior do Trabalho. Desse modo, na hiptese,
no se aplica a teoria da perda de uma chance, desenvolvida pela
doutrina francesa para aquelas situaes em que o ato ilcito tira da vitima a
oportunidade de obter uma situao futura melhor, como a possibilidade de
deixar de obter uma posio favorvel pela omisso do advogado. 2.
Incontroverso o dano moral diante da ausncia de recurso do apelado, deve
ser mantido o quantum debeatur. Princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade. 3. Recurso no provido. (Apelao Cvel n 39026/09, 14
Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do RJ, Relator: Jos

Carlos Paes, Julgado em 12/08/2009).48 (grifo meu)
EMENTA: RESPONSABILIDADE CIVIL. ADVOGADO. EXERCCIO

DO MANDATO. DANOS MORAIS E MATERIAIS. PERDA DE UMA
CHANCE. NO INTERPOSIO DE RECURSO. NEGLIGNCIA E
IMPERCIA. NO VERIFICADAS. HONORRIOS MAJORADOS.
A perda de uma chance leva a caracterizao da responsabilidade civil
do causdico no quando h mera probabilidade de reforma de uma
deciso lanada no processo, porm quando a alterao dessa vai alm
da eventualidade, tangenciando a certeza. Ainda, a responsabilidade civil
do patrono subjetiva, sendo necessria a comprovao de culpa ou dolo
(art. 14, 4 e art. 32 do CPDC). A advocacia trata-se de atividade de meios
e no de resultados, no podendo o profissional ser responsabilidade pelo
insucesso no certame. Comprovao de desvelo dos profissionais contratados
no exerccio do mandato outorgado. Outrossim, no est o advogado
obrigado a recorrer de toda e qualquer deciso lanada no processo.
Majorao dos honorrios. DESPROVERAM O APELO DO AUTOR E
DERAM PROVIMENTO AO APELO DOS RUS. (Apelao Cvel N
70016523805, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Paulo Srgio Scarparo, Julgado em 11/10/2006).49 (grifo meu)
48
49
TJRJ Apelao Cvel N 39026/09

TJRS - Apelao Cvel N 70016523805
48
Ainda, quanto a perda de uma chance, na situao que o advogado perde prazo
para recorrer, ocorre a responsabilizao do advogado:
EMENTA:
MANDATO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO
ADVOGADO. INDENIZAO POR DANOS CAUSADOS EM
VIRTUDE DE PERDA DE PRAZO. DANOS MORAIS JULGADOS
PROCEDENTES.
A responsabilidade do advogado contratual e decorre especificamente
do mandato. Erros crassos como perda de prazo para contestar,
recorrer, fazer preparo do recurso ou pleitear alguma diligncia
importante so evidenciveis objetivamente. Conjunto probatrio contrrio
a tese do Apelante. certo que o fato de ter o advogado perdido a
oportunidade de recorrer em consequncia da perda de prazo
caracteriza a negligncia profissional. Da anlise quanto a existncia de
nexo de causalidade entre a conduta do Apelante e o resultado prejudicial
Apelada resta evidente que a parte autora da ao teve cerceado o seu
direito de ver apreciado o seu recurso sentena que julgou procedente
a reclamao trabalhista, pelo ato do seu mandatrio, o qual se
comprometera ao seu fiel cumprimento, inserido que est, no elenco de
deveres e obrigaes do advogado, aquele de interpor o recurso sentena
contra a qual irresignou-se o mandante. Houve para Apelada a perda de
uma chance, e nisso reside o seu prejuzo. Estabelecida a certeza de que
houve negligncia do mandatrio, o nexo de causalidade e estabelecido o
resultado prejudicial demonstrado est o dano moral. RECURSO
CONHECIDO E IMPROVIDO. (Apelao Cvel n 2003.001.19138, 14a
Cmara Cvel do Tribunal de Justia do RJ, Relator: Ferdinaldo Nascimento,
Julgado em: 07/10/2003)50 (grifo meu)
EMENTA: RESPONSABILIDADE CIVIL. ADVOGADO. PERDA DO

PRAZO.
O advogado que perde o prazo para recorrer apresenta conduta desidiosa.
Hiptese que caracteriza tpica situao de perda de uma chance.
Recurso provido. (Recurso Cvel N 71001091792, Segunda Turma Recursal
Cvel, Turmas Recursais, Relator: Eduardo Kraemer, Julgado em
04/10/2006).51 (grifo meu)
EMENTA:
PROCESSUAL
CIVIL
E
DIREITO
CIVIL.
RESPONSABILIDADE DE ADVOGADO PELA PERDA DO PRAZO DE
APELAO. TEORIA DA PERDA DA CHANCE. APLICAO.
RECURSO ESPECIAL. ADMISSIBILIDADE. DEFICINCIA NA
FUNDAMENTAO. NECESSIDADE DE REVISO DO CONTEXTO
FTICO- PROBATRIO. SMULA 7, STJ. APLICAO.
50
51
TJRJ Apelao Cvel N 2003.001.19138

TJRS - Recurso Cvel N 71001091792
49
- A responsabilidade do advogado na conduo da defesa processual de
seu cliente de ordem contratual. Embora no responda pelo resultado, o
advogado obrigado a aplicar toda a sua diligncia habitual no exerccio do
mandato.
- Ao perder, de forma negligente, o prazo para a interposio de
apelao, recurso cabvel na hiptese e desejado pelo mandante, o
advogado frusta as chances de xito de seu cliente. Responde, portanto,
pela perda da probabilidade de sucesso no recurso, desde que tal chance
seja sria e real. No se trata, portanto, de reparar a perda de uma simples
esperana subjetiva, nem tampouco de conferir ao lesado a integralidade do
que esperava ter caso obtivesse xito ao usufruir plenamente de sua chance.
- A perda da chance se aplica tanto aos danos materiais quanto aos danos
morais.
- A hiptese revela, no entanto, que os danos materiais ora pleiteados j
tinham sido objeto de aes autnomas e que o dano moral no pode ser
majorado por deficincia na fundamentao do recurso especial.
- A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.
Aplicao da Smula 7, STJ.
- No se conhece do Especial quando a deciso recorrida assenta em mais de
um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles. Smula 283,
STF.
Recurso Especial no conhecido. (REsp N 1.079.185 - MG (2008/01684395), Terceira Turma Recursal, STJ, Relator: Nancy Andrighi, Julgado em
11/11/2008).52 (grifo meu)
52
STJ - Recurso Especial N1.079.185 - MG (20080168439-5
50
CONCLUSO
A responsabilidade civil, conforme visto, a obrigao de reparao que uma

pessoa tem com relao a outrem por ter lhe causado um dano, seja este patrimonial ou moral.
Em regra, em nosso ordenamento jurdico, vigora a responsabilidade civil
subjetiva, isto , quela preconizada no artigo 186, do Cdigo Civil, necessitando a
caracterizao de quatro requisitos, a saber: 1) ao ou omisso do agente; 2) culpa do agente;
3) dano provocado a terceiro e 4) nexo causal entre a conduta do agente e o prejuzo arcado
pela vtima.
O presente trabalho tratou de uma responsabilidade profissional: a do
advogado. O advogado poder vir a responder pelos danos causados ao cliente no exerccio da
profisso, desde que comprovado que agiu com dolo ou culpa.
A responsabilidade civil do advogado em regra subjetiva, na qual deve se
provar a sua culpa para que se tenha o direito a indenizao, conforme preceitua o artigo 32
do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. Dessa forma, no se provando a culpa do
advogado pelo erro, no h que se falar em indenizao.
Sua responsabilidade tambm contratual, visto que advm do mandato
outorgado pelo cliente, e o mandato est includo nas relaes contratuais conforme ditames
do Cdigo Civil.
Com a outorga do mandato, o advogado adquire a formalidade necessria para
atuar. por esse instrumento que os atos do advogado tm validade e liberdade para postular
em nome do seu cliente, dentro dos limites legais.
A obrigao correspondente ao advogado a obrigao de meio, somente em
51
alguns casos caber a obrigao de resultado (ex: elaborao de escritura). Trata-se de uma
obrigao de meio, pois cabe ao advogado a obrigao de agir com cuidado, diligncia e
competncia no desempenho do mandato, no podendo garantir que sair vencedor das
demandas por ele intentadas em favor de seus clientes, mas sim que ir utilizar de todos os
meios possveis para lograr o xito.
Assim, o advogado responde pelos danos que causar pelos seus erros, desde
que provada a sua culpa.
Dentre os diversos erros que o advogado pode cometer foi abordado a perda de
uma chance do seu constituinte.
A perda de uma chance ocorre quando por algum erro do advogado, o cliente
perde a oportunidade de ver sua pretenso analisada pelo Poder Judicirio.
Como no h certeza de saber o que iria ocorrer se o advogado no perdesse tal
chance, no h como comprovar que se a demanda tivesse o trmite normal, a ao teria sido
julgada favorvel ao cliente. Caber ao magistrado, ao julgar tal ao, analisar no caso
concreto o grau de possibilidade que se tinha dessa chance obter sucesso, e claro, se h culpa
do advogado.
A reparao que se busca a perda da chance do cliente de ter a ao
tramitando dentro da normalidade.
Como exemplo da responsabilidade civil do advogado pela perda de uma
chance, temos a situao em que, por culpa do advogado, o cliente perde o prazo para
interposio de recurso e v a impossibilidade da sentena que lhe foi desfavorvel ser
reapreciada pelas instncias superiores.
52
No entanto, no podemos afirmar que, sempre que o advogado perde atos e
prazos para interposio de um recurso, ou de apresentao de contestao, entre outros
procedimentos, j estaria configurada a perda da chance do cliente, o que poderia lev-lo a
pleitear reparao. necessrio o advogado demonstrar, por exemplo, que mesmo que tivesse
sido respeitado o prazo previsto, o recurso poderia no ter sido recebido por outras razes, ou
seja, que era improvvel o xito da pretenso. Portanto, no haveria que se falar em
responsabilidade do advogado pela perda de um chance.
Diante do exposto, pude concluir que o bom advogado deve ser sempre
cuidadoso em seu ofcio, manter constante estudo, atualizado com relao s jurisprudncias
atuais, agir dentro das normas ticas previstas no Cdigo de tica e Disciplina da OAB, no
s para que no seja responsabilizado pelo seu erro, mas para que no prejudique outra pessoa
que lhe depositou sua confiana.
53
REFERNCIAS
AZEVEDO, lvaro Villaa, Teoria Geral das Obrigaes: responsabilidade civil, So

Paulo: Atlas, 2004, 10. ed
BRASIL.
Constituio
Federal,
1988.
Disponvel
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm>.
em:
______. Cdigo Civil. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Disponvel em :

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm>.
______. Cdigo de Processo Civil. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5869.htm>.
______. Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil. Lei n 8.906, de 04

de julho de 1994. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8906.htm>.
______.Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Apelao Cvel N 2007.001.52975, Stima

Cmara Cvel, Relator: Jos Geraldo Antonio, Julgado em 17/10/2007. Disponvel em:
<http://www.tjrj.jus.br>. Acesso em: 10 de junho de 2010.
______.Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Apelao Cvel n 39026/09, 14 Cmara

Cvel do Tribunal de Justia do Estado do RJ, Relator: Jos Carlos Paes, Julgado em
12/08/2009. Disponvel em: <http://www.tjrj.jus.br>. Acesso em: 10 de junho de 2010.
______.Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Apelao Cvel n 2003.001.19138, 14

Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do RJ, Ferdinaldo Nascimento, Julgado em:
07/10/2003. Disponvel em: <http://www.tjrj.jus.br>. Acesso em: 10 de junho de 2010.
______.Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Recurso Cvel N 71000513929,
54
Terceira Turma Recursal Cvel, Relatora: Maria Jos Schmitt Santanna, Julgado em
08/06/2004. Disponvel em: <http://www.tjrs.jus.br>. Acesso em: 10 de junho de 2010.
______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel N 70016523805,

Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Paulo Srgio Scarparo, Julgado em
11/10/2006. Disponvel em: <http://www.tjrs.jus.br>. Acesso em: 10 de junho de 2010.
______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Recurso Cvel N 71001091792,

Segunda Turma Recursal Cvel, Relator: Eduardo Kraemer, Julgado em 04/10/2006.
Disponvel em: <http://www..tjrs.jus.br>. Acesso em: 10 de junho de 2010.
______. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial N1.079.185 - MG (200801684395, Terceira Turma, Relatora: Nancy Andrighi, Julgado em 11/08/2008. Disponvel em:
<http://www.stj.gov.br>. Acesso em: 10 de junho de 2010.
Cdigo
de
tica
e
disciplina
da
OAB.
Disponvel
<http://www.oab.org.br/arquivos/pdf/LegislacaoOab/codigodeetica.pdf>.
em:
Cadernos Jurdicos da Escola Paulista da Magistratura, So Paulo, ano 4, n 16, julhoagosto/2003,

p.
105.
Disponvel
em:
<http://www.epm.sp.gov.br/Publicacoes/CadernosJuridicosView.aspx?ID=3190>. Acesso em:
12 de abril de 2010.
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros,

2005, 6 ed. Revista, aumentada e atualizada.
DA SILVA, Jos Afonso, Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros,

2006. 28a ed.
DIAS, Srgio Novais. Responsabilidade Civil do Advogado Perda de uma chance. So

Paulo: Ltr, 1999.
55
Dicionrio
Aurlio
Online.
Disponvel
em:
<http://www.dicionariodoaurelio.com/dicionario.php?P=Responsabilidade>. Acesso em 22 de
fevereiro de 2010.
Dicionrio
Michaelis
online.
Disponvel
<http://michaelis.uol.com.br/moderno/portugues/index.php?lingua=portuguesportugues&palavra=chance>. Acessado em 20 de maio 2010.
em:
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil, v. 7. 17. ed.
aum. e atual. So Paulo: Saraiva, 2003
GONALVES, Carlos Roberto, Responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 2009. 11.ed.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil Introduo ao Direito Civil.
Teoria Geral de Direito Civil, v.1. Rio de janeiro:Forense, 2006
PEREIRA, Caio Mrio da Silva, Instituies de Direito Civil Teoria Geral das
Obrigaes, v.2. Rio de janeiro:Forense, 2007
PEREIRA, Caio Mario da Silva. Responsabilidade Civil, 8. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2002
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Responsabilidade Civil. So Paulo: Saraiva, 2007. 20a
ed. v.4.
STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004
VENOSA. Slvio de Salvo. Direito civil: Responsabilidade Civil, v. 4. 8. ed. atual. So

Paulo: Atlas, 2008, v. 1

Responsabilidade Advogado

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Judul Asli

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Responsabilidade Advogado

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

DEBORAH CHRISTINA GOMES DA SILVA

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO

Monografia apresentada ao Instituto de Cincias Jurdicas

DEBORAH CHRISTINA GOMES DA SILVA

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO

Rio de Janeiro, junho/2010.

Primeiramente a Deus, que me deu foras para a concluso deste trabalho.

A minha v que sempre esteve ao meu lado me incentivando e no deixando

A professora Leonora pela dedicao e empenho em me mostrar os caminhos a

A minha famlia que sempre demonstrou apoio em todos os momentos da

Aos amigos que sempre me acompanharam e me incentivaram.

Palavras-chave: Responsabilidade civil. Advogado. Perda de uma chance.

CAPTULO 1 - A Responsabilidade Civil............................................................................09

CAPTULO 2 Espcies de Responsabilidade civil............................................................28

CAPTULO 3 Responsabilidade civil do advogado..........................................................36

Este trabalho tem como objetivo o estudo da responsabilidade civil do

A atuao do homem em sociedade pressupe a obedincia a regras jurdicas,

Para Maria Helena Diniz:

Segundo Sergio Cavalieri Filho (2005, p. 24): responsabilidade civil um

Para que surja a obrigao de indenizar, faz-se necessria a existncia de

a) ato/fato (ao ou omisso);

A ao ou omisso corresponde ao comportamento de uma pessoa. A culpa,

Para que exista a obrigao de indenizar, no basta que o agente causador do

Cavalieri Filho conceitua culpa como conduta voluntria contrria ao dever de

Essa classificao doutrinria, visto que o Cdigo Civil no traz nenhuma

Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.

Observa-se, que apesar do caput falar somente do dano, no pargrafo nico, do

CAVALIERI FILHO, 2005, p. 62

GONALVES, 2009, p. 539

Infere-se que, na teoria da culpa cabe a vtima provar a culpa do causador do

A Teoria do risco surgiu em virtude de diversas dificuldades, tornando por

GONALVES, 2009, p. 539 a 541

CAVALIERI FILHO, 2005, p. 64

1.1.3. Nexo causal:

CAVALIERI FILHO, 2005, p. 155

CAVALIERI FILHO, 2005, p. 71

O dano um elemento indispensvel caracterizao da responsabilidade civil.

diviso do dano em patrimonial e moral.

1.1.4.1. Dano material

Tambm chamado de dano patrimonial, o que atinge os bens do patrimnio

Dano emergente aquilo que efetivamente a vtima perdeu, a diferena do

CAVALIERI FILHO, 2005, p. 96

O ressarcimento do dano emergente procura devolver, suprir vtima o valor

1.1.4.2. Dano moral

A caracterizao e a mensurao do dano moral mais complexa, ficando mais

CAVALIERI FILHO, 2005, p. 97-98

1.2. Excludentes do nexo de causalidade

J ficou demonstrado que, para ocorrer a caracterizao da responsabilidade

J o caso fortuito ou fora maior esto dispostos no artigo 393 do Cdigo

Na opinio de Venosa, o caso fortuito tem decorrncia das foras da natureza,

GONALVES, 2009, p. 812

A responsabilidade contratual a que se situa na inexecuo obrigacional,

2.1.1. Obrigao de meio e de resultado

A responsabilidade contratual pode ser subdivida em: obrigao de meio e

Caio Mrio conceitua:

Portanto, a obrigao de meio a que o profissional se obriga a destinar seus

CAVALIERI FILHO, 2005, p. 302

E, ainda, sobre obrigao de resultado:

Na obrigao de meio, haver inadimplemento se devedor agir com dolo ou

2.2. Responsabilidade extracontratual ou aquiliana

Responsabilidade extracontratual aquela em que o agente infringe um dever

DINIZ, 2003, p. 247

DINIZ, 2003, p. 248-249