Manual Solucion Controversias

CONSUCODE - MANUAL SOLUCIN DE CONTROVERSIAS EN EL PROCESO DE
SELECCIN Y EJECUCIN CONTRACTUAL versin preliminar
Versin Preliminar
PROYECTO TRANSPARENCIA EN LAS ADQUISICIONES

ESTATALES
MANUAL DE SOLUCIN DE CONTROVERSIAS

EN EL PROCESO DE SELECCIN Y
EJECUCIN CONTRACTUAL
2005
1

Versin Preliminar
Dr. Ricardo Salazar Chvez

Presidente del CONSUCODE
Responsable de Edicin:
Dra. Ana Teresa Revilla Vergara
Jefa del Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales
Asistentes de Edicin:
Lic. Beatriz Aurora Alcal Espinosa
Dr. Marco Aurelio Montoya Lazarte
Redaccin:
Dr. Juan Carlos Morn Urbina
LA REALIZACIN DE ESTE MATERIAL FUE POSIBLE GRACIAS

AL APOYO BRINDADO POR USAID/PER.
Las opiniones expresadas en este documento pertenecen a sus
autores y no necesariamente reflejan los puntos de vista de USAID.

PRESENTACIN
Los constantes cambios sociales y polticos en el mundo, a finales del siglo XX, nos
permitieron apreciar la apertura de los mercados mundiales que, acompaados
paralelamente, de la aparicin de los grandes avances tecnolgicos, dieron el inicio al
mundo globalizado de hoy. La globalizacin del conocimiento y el intercambio de
informacin a grandes distancias, revolucion el mercado y las diversas formas de
comunicacin. Hoy en da, podemos comunicarnos con cualquier persona, desde
cualquier lugar del mundo, en tiempo real.
Las Normas Legales no escaparon a estos cambios de la modernidad. Y as es
como, el orden jurdico de hoy, va adaptndose al ritmo de los nuevos retos que el
mundo requiere. Entendiendo que, las normas legales, no son elementos estticos
sino que van en constante modificacin, conforme a las nuevas reglas que la sociedad
exige.
La Contratacin Pblica en el Per no ha sido ajena a este proceso, surgiendo
nuevas reglas para las contrataciones estatales, las que suponen un reto, para facilitar
el uso adecuado de los recursos pblicos y la mayor transparencia en las operaciones
contractuales.
En un escenario cambiante es necesario crear herramientas afines a nuestras
metas democrticas de transparencia y eficacia. Es por ello que, el Consejo Superior
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (CONSUCODE), gracias al apoyo de la
Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional (USAID) y en el marco
del Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales, ha elaborado el Manual
de Solucin de Controversias en el Proceso de Seleccin y Ejecucin Contractual, en
el cual encontrar un marco normativo orgnicamente sistematizado que esperamos le
permita contar con una informacin permanente y actualizada. Su formato, con hojas
intercambiables, lo convierte en un instrumento til y simplificado, elaborado con la
intencin que el lector pueda actualizarlo.
Consideramos que el Manual de Solucin de Controversias en el Proceso de
Seleccin y Ejecucin Contractual va a ser de mucha utilidad para los funcionarios del
estado, y responde al deseo de expandir y descentralizar el conocimiento,
consolidando un gobierno ms participativo, transparente, eficaz y sin corrupcin.
Ricardo Salazar Chvez

Presidente

Manual de Solucin de Controversias

NDICE
1. La Solucin de Controversias en los Procesos de Seleccin (las

controversias precontractuales)
1.1. Los Recursos Administrativos en los Procesos de Seleccin
1.1.1.
Concepto
1.1.2.
Finalidad de los recursos administrativos en los procesos de
seleccin
1.1.3.
Presupuestos comunes a los recursos administrativos.
1.1.4.
Actos impugnables
1.1.5.
Actos inimpugnables
1.1.6.
Clases de recursos admisibles en los procesos de seleccin.
1.1.7.
Los motivos de la impugnacin
1.1.8.
Efectos de la interposicin de los recursos
1.2. El recurso de apelacin
1.2.1.
Actos administrativos apelables. Actos no apelables
1.2.2.
Competencias administrativas para admitir y resolver el
recurso
1.2.3.
Casos especiales: Procesos de seleccin por encargo y
compras corporativas
1.2.4.
Calificacin del recurso por error del administrado
1.2.5.
Acceso al expediente de contratacin
1.2.6.
Plazos para su interposicin
1.2.7.
Legitimidad para recurrir
1.2.8.
Suspensin del proceso de seleccin por la interposicin del
recurso de apelacin
1.2.9.
Requisitos para su admisibilidad. Defectos subsanables.
1.2.10. Causales para su improcedencia.
1.2.11. El procedimiento del recurso de apelacin: traslado,
absolucin, decisin y notificacin.
1.2.12. Informe Tcnico Legal previo
1.2.13. Desistimiento del recurso de apelacin
1.2.14. Contenido y alcance de la Resolucin
1.2.15. Denegatoria ficta
1.3. El recurso de revisin
1.3.1.
Actos administrativos impugnables
1.3.2.
Actos administrativos impugnables en Subasta Inversa
1.3.3.
Actos administrativos impugnables en Adjudicaciones
Directas y Adjudicaciones de Menor Cuanta
1.3.4.
rgano competente
1.3.5.
Plazos para su interposicin
4

1.3.6.
1.3.7.
1.3.8.
1.3.9.
1.3.10.
1.3.11.
Requisitos para su admisibilidad. Defectos subsanables

Causales para su improcedencia.
Tasa por interposicin del recurso de revisin
Garanta para interposicin de recurso de revisin
Fundamentos del recurso de revisin
Procedimiento del recurso de revisin
1.3.11.1
Traslado a la entidad. Deber de colaboracin de
la entidad: remisin de actuados al Tribunal
1.3.11.2
Convocatoria a terceros interesados (postores y
adjudicatario)
1.3.11.3
Absolucin de las partes
1.3.11.4
Informacin ampliatoria
1.3.11.5
Informe oral
1.3.11.6
Declaracin de expedito para resolver
1.3.11.7
Desistimiento del recurso de revisin
1.3.11.8
Facultades del Tribunal al resolver el recurso
1.3.11.9
Precedente de observancia obligatoria
1.3.11.10 Ejecucin de las resoluciones del Tribunal.
Responsabilidades por el incumplimiento
1.3.11.11 Denegatoria Ficta
1.4. El proceso contencioso administrativo en materia de contratacin

pblica
1.4.1.
Actos que agotan la va administrativa para iniciar el proceso
contencioso administrativo
1.4.2.
rgano Competente
1.4.3.
Plazos para su interposicin. Denegatoria Ficta.
1.4.4.
Requisitos de admisibilidad
1.4.5.
Requisitos especiales de admisibilidad: El agotamiento de la
va administrativa
1.4.6.
Efectos de la admisin de la demanda contencioso
administrativo
2.
La Solucin de Controversias en la Ejecucin Contractual

2.1. La regulacin especifica en materia de contrataciones y la
supletoriedad de las normas sobre conciliacin y arbitraje
2.2. La Conciliacin privada
2.2.1.
2.2.2.
2.2.3.
2.2.4.
2.2.5.
2.2.6.
2.2.7.
Los plazos para solicitar la conciliacin

Los tipos de conciliacin regulados por la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado
Pacto conciliatorio
Los sujetos de la conciliacin: El conciliador y las partes
Materias conciliables. Lmites a la conciliacin
Fundamento de la conciliacin
Ejecucin de la conciliacin

2.3.
3.
El arbitraje obligatorio
2.3.1.
El fuero arbitral
2.3.2.
Arbitraje de derecho
2.3.3.
Convenio Arbitral
2.3.4.
rbitros: clases, capacidad, designacin, facultades,
recusacin
2.3.4.1.
Impedimentos para ser rbitro
2.3.4.2.
Designacin
2.3.4.3.
Aceptacin del rbitro para asumir el arbitraje
2.3.4.4.
Deber de imparcialidad e independencia de los
rbitros
2.3.5.5
Causales de recusacin
2.3.5.6.
Procedimiento de recusacin
2.3.5.
Tribunal arbitral: Integracin, constitucin del tribunal arbitral,
reglamento
interno,
competencia,
supuestos
de
incompetencia
2.3.6.
Cuestiones arbitrables y cuestiones excluidas en materia de
contratacin administrativa
2.3.7.
Proceso arbitral. Solicitud de arbitraje. Contestacin de
solicitud de arbitraje
2.3.8.
Laudo arbitral
2.3.8.1. Requisitos
2.3.8.2. Fundamento
2.3.8.3. Efectos del laudo (inapelable, definitivo y
obligatorio)
2.3.9.
Comunicacin del laudo a CONSUCODE
2.3.10.
Gastos arbitrales
2.3.11.
Nulidad del laudo arbitral ante el Poder Judicial
Bibliografa

1. LA SOLUCIN DE CONTROVERSIAS DURANTE LOS

PROCESOS DE SELECCIN (controversias precontractuales)
El rgimen normativo de la Contratacin estatal ha diferenciado los modos de
solucionar las controversias, segn la fase del proceso contractual en que nos
encontremos. Conforme a ello, las controversias que se produzcan antes de la
suscripcin contractual sern resueltas primero en la sede administrativa, por
medio de recursos que sern decididos por las autoridades de la entidad, y,
luego de manera centralizada por el Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, (en adelante el Tribunal). Las controversias
propiamente contractuales (relacionadas a las prestaciones o al contrato
mismo) sern resueltas a travs de mecanismos alternativos de solucin de
controversias.
1.1. Los recursos administrativos en los procesos de seleccin
1.1.1. Concepto
Los recursos administrativos constituyen actos de impugnacin, por

medio de los cuales, los agentes privados, en ejercicio de su derecho
constitucional de peticin, en su modalidad de contradiccin, manifiestan
su disconformidad con un acto administrativo que consideran viola,
desconoce o lesiona un derecho o inters legtimo de los administrados
en el marco de un proceso de seleccin convocado por la entidad
pblica. En ese sentido, el recurso administrativo constituye un medio de
defensa que se establece en favor del particular, cuyo inters o derecho
haya sido afectado por un acto administrativo, con el objeto de revocar,
modificar o anular dicho acto.
Cabe precisar sobre el particular que, para la interposicin de cualquier

recurso impugnativo, no es necesario argumentar alguna causal
determinada, slo basta que el administrado sustente el recurso con
cualquier
argumento
de
hecho
de
derecho
que
denote
su
7

inconformidad, argumento que pueda conllevar a que la decisin

adoptada por la entidad sea invlida o nula, por lo que su consecuencia
ser postular la modificacin de la decisin adoptada.
En este sentido, el recurso administrativo es la va idnea para que,

dentro de un procedimiento administrativo en curso, el administrado
plantee la nulidad de la actuacin administrativa que le causa agravio,
para lo cual debe encontrarse incurso en algunas de las causales del
artculo 57 del T.U.O. de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 083-2004-PCM (en adelante
la Ley) concordante con el artculo 10 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N 27444, (en adelante la LPAG)1.
Por tanto, en el mbito de las contrataciones del Estado, no cabe ningn

recurso de nulidad, sino que la nulidad debe ser alegada por el
administrado
nica
exclusivamente
travs
de
los
recursos
administrativos, y dentro del trmino previsto para ellos.
1.1.2. Finalidad de los recursos administrativos en los procesos de

seleccin
An las entidades mejor organizadas, bien capacitadas y con funcionarios

bien intencionados son susceptibles de incurrir en errores y de dictar
actos ilegales, en funcin de los hechos del caso, o de las normas
aplicables al supuesto. Por ello es necesario contar con medios
adecuados para que las autoridades superiores de la Administracin
puedan revisar las decisiones emitidas por sus subordinados, sin
necesidad que los afectados se vean obligados, a recurrirlas ante la va
contencioso-administrativa.
Las causales son: 1) Emisin por rgano incompetente; ii) contravencin al ordenamiento
administrativo; iii) Contener un imposible jurdico; iv) Prescindir de las normas esenciales del
procedimiento o de la forma prescrita por la ley.

Como se sabe, cuando se interponen recursos administrativos las

autoridades llamadas a decidir, componen la Administracin Pblica, y por
ende no son instancias imparciales e independientes del emisor del acto,
sino instancias tambin a cargo de hacer prevalecer el inters pblico, y
tienen, por tanto, el deber de colaboracin para con las dems entidades
pblicas.
Por esta peculiaridad es que los recursos administrativos componen una

institucin creada fundamentalmente para que el administrado colabore
con el control de legalidad sobre la administracin subordinada por parte
de las autoridades superiores (los Comits Especiales por los Titulares de
la entidad o la mxima autoridad administrativa; y de stos por el
CONSUCODE), y no necesariamente como mecanismos de proteccin de
los intereses de los administrados.
En tal sentido, cuando un postor interpone un recurso administrativo est

colaborando con el autocontrol de legalidad de la propia Administracin, y
no nica y exclusivamente, como promotor de un inters privado.
1.1.3. Presupuestos comunes a los recursos administrativos
Los
recursos
administrativos
en
materia
de
Contrataciones
Adquisiciones del Estado son nicamente dos: i) el recurso de apelacin;

y, ii) el recurso de revisin. Para la interposicin de cualquiera de los
Recursos Impugnativos contemplados en la Ley, el impugnante deber
reunir algunas condiciones, entre las que se pueden mencionar:
a) Acreditar algn perjuicio ocasionado por la inobservancia de alguna

de las disposiciones contenidas en las Bases o en las normas que
regulan los procesos de seleccin para la adquisicin o contratacin
de bienes, obras o servicios. Por ejemplo, que el Comit Especial no
haya considerado las constancias de servicio por haberse
presentado en copia simple, ocasionndole al postor la prdida de
9

algn puntaje, y por ende, la prdida del concurso (prdida de la

Buena Pro).
b) Es requisito indispensable para la interposicin de los recursos que

el impugnante mantenga la condicin de postor al momento de
presentarlo, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 154 del
Reglamento2. En efecto, de conformidad con el Acuerdo N
014/0093, slo los postores cuyas propuestas no hayan sido
devueltas (y aceptadas por los postores descalificados) se
encuentran facultados para interponer los recursos impugnativos,
an cuando dicha impugnacin tenga por objeto revocar la
descalificacin del postor. Ello quiere decir que, si el postor acepta
la devolucin de su propuesta no podr interponer recurso alguno,
salvo que la impugnacin est directamente relacionada con la
devolucin de la propuesta. Ms an, un aspecto esencial que
caracteriza los recursos administrativos es que stos pueden ser
interpuestos nicamente por los administrados y nunca por las
autoridades administrativas.
c)
Los recursos impugnativos debern presentarse por escrito y bajo

las formalidades prescritas en la Ley para cada caso. En los puntos
6.2.9 y 6.3.5 del presente manual se desarrollan detalladamente los
requisitos necesarios para la interposicin del recurso de apelacin
y revisin, respectivamente.
1.1.4. Actos impugnables
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 54 de la Ley, son

impugnables todos los actos emitidos por la Entidad desde la
2
Artculo 154.- Prdida de la calidad de postor

En caso que un postor sea descalificado en la evaluacin tcnica o econmica y retire o acepte
la devolucin de uno o ambos sobres, perder la calidad de postor y no podr presentar
impugnacin alguna.
3
Segn el Acuerdo N 014/009, la impugnacin de la buena pro est reservada para aquellos
postores que participaron en este acto.
10

convocatoria hasta la suscripcin del contrato inclusive4, lo cual incluye,

por ejemplo, la postergacin o prrroga de las etapas del proceso de
seleccin, la descalificacin de los postores por incumplimiento de los
requisitos mnimos, la evaluacin o calificacin de las propuestas tcnicas
(factores de evaluacin), el otorgamiento de la Buena Pro, etc.
En tal sentido, cualquier declaracin de la entidad convocante que, en el

marco de las normas de contrataciones y adquisiciones, est destinada a
producir un efecto jurdico sobre los intereses, obligaciones o derechos de
los adquirentes, postores o adjudicatario, podr ser objeto de la
interposicin del recurso de apelacin o recurso de revisin, segn sea el
caso.
Sobre el particular, resulta importante sealar que, la Ley y el Reglamento

no establecen claramente si son materia de impugnacin los actos
dictados hasta la celebracin del contrato o hasta antes de la suscripcin
del mismo. En efecto, segn el artculo 54 de la Ley, el recurso de
apelacin procede contra los actos emitidos por la Entidad desde la
convocatoria hasta la celebracin del contrato inclusive:
Artculo 54.- Recursos Impugnativos

Las discrepancias que surjan entre la Entidad y los
participantes de un proceso de seleccin, desde la
convocatoria hasta la celebracin del contrato, inclusive,
solamente podrn dar lugar a la interposicin de los
recursos de apelacin y revisin. ().
Por su parte, el artculo 151 del Reglamento, seala que mediante el

recurso de apelacin se impugnan los actos administrativos dictados
dentro del desarrollo del proceso de seleccin, desde la convocatoria
4
Entre ellos, los vicios anteriores a la convocatoria como la falta de habilitacin presupuestaria
o autorizacin para contratar, los vicios en la convocatoria, los vicios en el acto de apertura de
las ofertas como la inclusin de ofertas tardas o la exclusin de propuestas presentadas dentro
del plazo o los vicios en la adjudicacin (errnea calificacin de las propuestas).
11

hasta antes de la celebracin del contrato. En efecto, de acuerdo con el

referido artculo:
Artculo 151.- Recurso de Apelacin

Mediante el recurso de apelacin se impugnan los actos
administrativos dictados dentro del desarrollo del proceso
de seleccin, desde la convocatoria hasta aquellos
realizados antes del acto de celebracin del contrato.
().
Lo expuesto evidencia una contradiccin entre los artculos antes

mencionados.
En efecto, existen casos lmite a los cuales no ser posible aplicar la regla
descrita anteriormente. Tal es el caso de aquellos actos dictados por las
Entidades que se encuentran totalmente desvinculadas con la ejecucin
del contrato. Por ejemplo, supongamos por un instante que el postor
ganador de la Buena Pro no cumpla con suscribir el respectivo contrato
dentro del plazo establecido en el artculo 203 del Reglamento. En tal
circunstancia, el postor pierde automticamente la Buena Pro, en cuyo
caso la Entidad deber proceder a llamar al postor que qued en segundo
lugar. Sin embargo, si pese a lo dispuesto en la norma, la Entidad decide,
ilegalmente, otorgarle un plazo adicional al postor originalmente ganador
de la Buena Pro, suscribiendo un contrato fuera del plazo legal. En este
caso, el postor que qued en segundo lugar no podra impugnar dicho
acto pues no es anterior a la celebracin del contrato y tampoco podra ser
materia de arbitraje o conciliacin ya que este mecanismo de solucin de
conflictos slo involucra a las partes, es decir, al proveedor y la Entidad.
Como se puede observar, esta situacin en particular, podria quedar fuera
del mbito de control administrativo. Por ello consideramos que debe
entenderse como posible impugnar administrativamente, inclusive hasta la
celebracin del contrato mismo.
12

1.1.5. Actos inimpugnables
De otro lado, no se podrn impugnar por esta va ni las Bases del

Concurso Pblico o Licitacin Pblica, ni los actos administrativos
emitidos por la Entidad mediante las cuales se apruebe la exoneracin de
los procesos de seleccin, de conformidad con el artculo 150 del
Reglamento5.
Las bases de los procesos de seleccin no pueden ser impugnadas, pues

para ello la Ley ha previsto el procedimiento de observacin de las bases
como el mecanismo idneo a travs del cual los participantes o postores
podrn presentar sus reparos por el incumplimiento de las condiciones
mnimas o de cualquier disposicin en materia de adquisiciones y
contrataciones del Estado.
A propsito de la facultad que tiene el Tribunal para revisar la validez de

las Bases Integradas, es necesario advertir que existen diversas
posiciones doctrinarias. Para cierto sector de la opinin pblica, el
Tribunal no se encuentra facultado para dejar sin efecto el contenido de
las Bases integradas (no impugnadas o revisadas por la Gerencia Tcnico
Normativa de CONSUCODE con motivo de alguna observacin), al
haberse eliminado en la Ley o su Reglamento toda referencia al respecto.
Sin embargo, para otro sector, el Tribunal siempre se encontrar facultado
para revisar, en va de impugnacin, el contenido de las Bases, incluso
despus de haber sido integradas cuando, a su criterio, exista una
afectacin al inters pblico6.
Artculo 150.- Actos no impugnables

No son impugnables:
1) Las bases administrativas.
2) Los actos que aprueban la exoneracin.
6
En opinin de quien suscribe el presente captulo del manual, una vez que las Bases han
culminado satisfactoriamente la etapa de las consultas y observaciones, ya no es posible que
stas puedan ser revisadas, ni siquiera por el propio Tribunal, pues dicha etapa habra
precludo en su oportunidad cuando quedaron consentidas las absoluciones a las consultas u
13

Del mismo modo, los actos administrativos (resoluciones) que aprueban el

acogimiento a la exoneracin prevista en el artculo 19 de la Ley7 no
pueden ser objeto de impugnacin porque, como ya se mencionara
anteriormente, es presupuesto necesario para la interposicin de los
recursos impugnativos el perjuicio o dao actual y directo ocasionado al
postor, situacin que no se presenta en el presente caso, pues una
exoneracin no est dirigida a perjudicar a algn postor.
Sobre el
particular, el Tribunal se ha pronunciado sealando que carece de

competencia para resolver los conflictos relativos a las resoluciones que
aprueban la exoneracin de un proceso de seleccin, por considerar que
stas no constituyen, en sentido estricto, actos administrativos sino actos
de gestin destinados a la realizacin eficaz de los servicios y fines
permanentes de la Entidad, y por tanto, sobre ellos no cabe la
interposicin de recurso administrativo alguno. Asimismo, carecen de
legitimidad para interponer recurso de apelacin los sujetos que no
participaron en el proceso de seleccin, como ocurre en la contratacin
por exoneracin del proceso de seleccin.
Si bien la resolucin que aprueba la exoneracin no puede ser materia de

recurso administrativo, ello no supone la inexistencia de mecanismos de
control sobre dichos actos, sino que dicho control no puede ejercerse a
observaciones segn sea el caso. Toda interpretacin en sentido contrario, en nuestra opinin,
vulnera la seguridad jurdica a que tiene derecho todo inversionista, nacional o extranjero.
7
Artculo 19.- Exoneracin de procesos de seleccin
Estn exoneradas de los procesos de seleccin las adquisiciones y contrataciones que se
realicen:
a) Entre Entidades del Sector Pblico, de acuerdo a los criterios de economa que
establezca el Reglamento;
b) Para contratar servicios pblicos sujetos a tarifas cuando stas sean nicas;
c) En situacin de emergencia o de emergencia de desabastecimiento inminente
declaradas de conformidad con la presente Ley;
d) Con carcter de secreto, secreto militar o de orden interno por parte de las Fuerzas
Armadas, Polica Nacional y Organismos conformantes del Sistema de Inteligencia
Nacional, que deban mantenerse en reserva conforme a Ley, previa opinin favorable
de la Contralora General de la Repblica. Los bienes, servicios y obras con carcter
de secreto, secreto militar o de orden interno sern definidos a travs de decreto
supremo con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros. En ningn caso se referirn
a bienes, servicios u obras de carcter administrativo u operativo de acuerdo al
Reglamento;
e) Cuando los bienes o servicios no admiten sustitos y exista proveedor nico; y
f) Para los servicios personalsimos, de acuerdo a lo que establezca el reglamento.
14

travs de los recursos de parte. Para tal efecto, los sujetos interesados se
encuentran facultados para comunicar las irregularidades advertidas a la
Gerencia Tcnico Normativo del CONSUCODE, organismo encargado de
emitir opinin sobre casos de exoneracin de procesos de seleccin y, en
caso advierta irregularidades, poner en conocimiento de la Contralora
General de la Repblica los indicios de incompetencia, negligencia,
corrupcin o inmoralidad apreciados8.
Finalmente, por aplicacin supletoria de la LPAG, tampoco resulta

recurrible en sede administrativa:
a) El acto administrativo que se limita a reproducir otro acto anterior.

b) El acto administrativo confirmatorio de otro anterior (por no haber sido
recurrido el acto originario)9.
c) El acto de Administracin interna (dictmenes, informes, etc.).
1.1.6. Clases de recursos admisibles en los procesos de seleccin
Las discrepancias con los actos administrativos producidos desde la

convocatoria hasta antes de la suscripcin del contrato, solamente podrn
dar lugar a la interposicin de los recursos de: apelacin y revisin.
En efecto, conforme a lo dispuesto en el artculo 53 de la Ley no procede

la interposicin de otro recurso administrativo que no sean los
mencionados, la apelacin o reconsideracin, segn sea el caso, por las
controversias o discrepancias entre las Entidades y los participantes,
quedando excluido el recurso de reconsideracin.
Ver Resolucin N 643/2004.TC-SU publicada en la pgina web del CONSUCODE.

Los actos confirmatorios y los que reproducen de otros anteriores son actos de interpretacin
restrictiva que requieren para alegarse perfecta identidad entre los actos objetos de
comparacin (acto original y el que lo confirma o reproduce). Por lo general se deber exigir la
igualdad de las circunstancias procedimentales que las que dicta el acto inicial y el
confirmatorio o que lo reproduce, reflejar los mismos fundamentos jurdicos, el segundo acto
debe tener por objeto las pretensiones ya resueltas por el anterior, y que no contenga
declaraciones esenciales distintas de las efectuadas en el primero.
9
15

En tal sentido, de acuerdo con la Ley los postores pueden formular

recurso de apelacin contra los actos administrativos expedidos durante el
proceso de seleccin, desde la convocatoria hasta antes de la suscripcin
del contrato. A su vez, lo resuelto por la Entidad podr ser materia de
recurso de revisin presentado ante el Tribunal.
1.1.7. Los motivos de la impugnacin
La normativa no establece que los recursos administrativos en esta

materia deban sustentarse en algn motivo especfico, sino que la deja
librada a cualquier disconformidad que el postor pudiera tener con la
decisin.
En tal sentido, la fundamentacin del recurso es libre, en cuanto al

sealamiento de algn tipo de agravio presuntamente ocasionado al
administrado, pudiendo
basarse
indistintamente
en
razn
de
su
inoportunidad, su falta de mrito, su inconveniencia, su ilegalidad, una

incorrecta apreciacin de los hechos o en cualquier infraccin al
ordenamiento jurdico en el tema de fondo, o en su conduccin,
incluyendo la posibilidad de un deficiente anlisis del instructor respecto
de la informacin aportada.
1.1.8 Efectos de la interposicin de los recursos
Como regla general, los procesos de seleccin se suspenden con la sola

interposicin de los recursos impugnativos, de conformidad con lo
establecido por el artculo 55 de la Ley y el artculo 149 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado10, en adelante el
10
Artculo 149 del Reglamento.- Efectos de los recursos administrativos

La interposicin de un recurso de apelacin y, en su caso, el recurso de revisin suspende el
de seleccin en la etapa en que se encuentre. Si el proceso de seleccin fue convocado por
tems, etapas, lotes, paquetes o tramos, la suspensin afectar nicamente al tem, etapa, lote,
paquete o tramo impugnado.
Los actos expedidos contraviniendo lo sealado en el prrafo precedente son nulos.
16

Reglamento, independientemente de la etapa en que se encuentre. El

procedimiento se reanudar segn su estado, slo cuando la decisin del
recurso administrativo haya quedado firme.
En el supuesto que el proceso de seleccin fuera convocado por tems,

etapas, lotes, paquetes o tramos, la suspensin slo afectar al tem,
etapa, lote, paquete o tramo impugnado.
En consecuencia, de acuerdo con lo establecido por las normas antes

acotadas, ser nulo cualquier acto administrativo emitido con posterioridad
a la interposicin de los recursos impugnativos, en tanto el procedimiento
de revisin no concluya con acto firme.
RECURSOS ADMINISTRATIVOS EN LOS PROCESOS DE SELECCIN
Los recursos administrativos son actos de impugnacin por medio de los

cuales los agentes privados ejercen su derecho de contradiccin contra los
actos que suponen violan, desconoce o lesiona un derecho o legtimo
inters de los administrados.
En materia de contrataciones y adquisiciones son slo dos: i) recurso de

apelacin, y; ii) recurso de revisin. En ese sentido, no cabe interponer
recurso de reconsideracin y tampoco cabe la interposicin del recurso de
nulidad pues ste no existe. La nulidad se plantea a travs del recurso de
apelacin o revisin.
El recurso administrativo de impugnacin procede contra los actos

emitidos por la Entidad desde la convocatoria hasta antes de la suscripcin
del contrato.
Para la interposicin de los recursos administrativos, el impugnante deber

tener la condicin de postor.
Con la interposicin del recurso de impugnacin se suspende la tramitacin

del proceso de seleccin. Cuando la impugnacin verse sobre alguno de
los tems, etapas, lotes, paquetes o tramos, la suspensin slo afectar
dicho tem, etapa, lote, paquete o tramo. Es nulo el acto emitido por la
Entidad con posterioridad a la suspensin.
17

1.2. El Recurso de Apelacin
El recurso de apelacin, de acuerdo con el artculo 209 de la LPAG, se

interpone con el objeto de que el rgano superior revise y, en su caso,
modifique las actuaciones de los rganos subordinados bajo su control.
Mediante el recurso de apelacin los administrados persiguen la obtencin
de un segundo pronunciamiento sobre los mismos hechos y pruebas
aportadas durante el desarrollo del procedimiento administrativo con la
finalidad de que el superior jerrquico modifique los trminos del primer
pronunciamiento.
1.2.1. Actos administrativos apelables. Actos no apelables
Mediante el recurso de apelacin se impugna cualquier acto dictado

dentro del desarrollo del proceso de seleccin, desde la convocatoria
hasta antes de la suscripcin del contrato11, como por ejemplo el
otorgamiento de la Buena Pro, la descalificacin de las propuestas
tcnicas o econmicas, evaluacin de propuestas, entre otros.
En cuanto a los actos no apelables, de acuerdo con el artculo 152 del

Reglamento, no podrn impugnarse mediante recurso de apelacin:
Las resoluciones que resuelven recursos de apelacin, pues

respecto de ellos slo cabe la interposicin de un recurso de revisin
ante el Tribunal.
La interposicin de un nuevo recurso de apelacin contra la

resolucin que resuelve el recurso de apelacin, desnaturaliza esta
caracterstica propia del recurso de apelacin de acudir al rgano
jerrquicamente superior. Por ello, la norma es clara al respecto,
contra lo resuelto por la Entidad en va de apelacin slo cabe la
interposicin de un recurso de revisin ante el Tribunal.
18

Las resoluciones suscritas por el Titular o la mxima autoridad

administrativa de la Entidad ya que, contra este tipo de resolucin
slo cabe la interposicin de un recurso de revisin.
El recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jerrquico

superior al que emiti el acto impugnado revise lo resuelto por dicha
instancia y modifique o revoque el sentido de la resolucin expedida
por el rgano inferior, motivo por el cual, en este supuesto, tampoco
cabe la interposicin de un recurso de apelacin contra los actos
emitidos por el Titular de la Entidad o su mxima autoridad, pues
ellos no cuentan con rgano superior que pueda revisar sus
decisiones. En estos casos, slo cabe la impugnar el acto ante una
tercera instancia mediante la interposicin del recurso de revisin.
Ntese que, a diferencia de los actos inimpugnables a que se refiere el

tercer prrafo del acpite 6.1.4 del presente manual (resoluciones a travs
de las cuales se aprueban las exoneraciones), los actos sealados por el
artculo 152 del Reglamento no pueden ser objeto del recurso de
apelacin precisamente porque lo que corresponde en dichos supuestos,
es la interposicin de un recurso de revisin. Ello no ocurre con los actos
inimpugnables ya que sobre stos no cabe la formulacin ni de un recurso
de apelacin ni de un recurso de revisin.
1.2.2. Competencias administrativas para admitir y resolver el

recurso
El recurso de apelacin se presenta, ante la Mesa de Partes del rgano

que emiti el acto impugnado (usualmente el Comit Especial), quien lo
elevar, para su correspondiente resolucin, al Titular de la Entidad u
rgano delegado encargado de resolver los recursos impugnativos12,
11
12
Pronunciamiento N 119-2002-GTN.
Opinin N 051-2004-GTN
19

segn corresponda. De lo expuesto se deduce la existencia de tres

rganos administrativos:
i)
La Unidad de Trmite Documentario o Mesa de Partes, quien realiza

un primer anlisis sobre la admisibilidad del recurso, conforme a lo
dispuesto por el artculo 156 del TUO del Reglamento.
ii) El rgano autor del acto impugnado, a quien corresponde elevar los
actuados a la autoridad competente para su correspondiente
resolucin; y,
iii) El rgano resolutor, es decir, el rgano superior jerrquico

competente para apreciar la admisibilidad del recurso, tramitarlo y
resolverlo en definitiva. Segn lo dispone el artculo 54 de la Ley, el
recurso de apelacin ser conocido y resuelto por el Titular de la
Entidad, rgano encargado de resolver el recurso de apelacin, sin
embargo, dicha facultad es delegable en cualquier otro rgano de la
Entidad, salvo en el rgano encargado de la ejecucin del contrato o
en los miembros del Comit Especial.
Segn lo previsto en el inciso 1) del artculo 2 del Reglamento, el Titular

de la Entidad, incluyendo las entidades que constituyen pliego
presupuestal o entidades de tratamiento empresarial, es la ms alta
autoridad ejecutiva y, por tanto, es quien ejerce las funciones previstas en
la Ley y el Reglamento, entre ellos la de resolver los recursos de
apelacin que se le presenten.
1.2.3. Casos Especiales: Procesos de seleccin por encargo y

Compras Corporativas
De acuerdo con el artculo 80 del Reglamento, en los procesos de

seleccin que, por razones econmicas o de especialidad hayan sido
20

encargados a otra Entidad13, ser competente para resolver el recurso de

apelacin la entidad que encarga el proceso de seleccin y no la
encargada de conducir el proceso de seleccin. Para tal efecto, el Comit
Especial deber cumplir con remitir el referido recurso a la Entidad
encargante para su correspondiente pronunciamiento.
De otro lado, cuando la adquisicin de los bienes requeridos por la

Entidad se efecte mediante compras corporativas14, el recurso de
apelacin estar a cargo del Titular o la mxima autoridad administrativa
de la Entidad encargada de realizar las compras corporativas, conforme lo
prev el inciso 4 del artculo 96 del Reglamento.
1.2.4. Calificacin del recurso por error del administrado

Aplicando el principio de informalismo a favor del administrado15, el
ordenamiento exige que los recursos sean tramitados an cuando el
administrado incurriera en error al calificarlo, siempre que de su contenido
se pueda desprender la intencin de impugnar conforme a lo dispuesto en
el artculo 213 de la LPAG16. Por ejemplo, si el recurso de apelacin no
es nominado como tal, o se le denomina recurso de nulidad, o recurso
de reconsideracin, o algn otro trmino pero de su contenido se
13
Artculo 80 del Reglamento.- Procesos de seleccin por encargo

Por razones econmicas o de especialidad, una determinada Entidad podr encargar a otra la
realizacin del proceso de seleccin que aquella requiera. ()
Una vez que ha quedado consentido el otorgamiento de la buena pro o que haya sido apelado
este acto, deber remitirse el expediente a la Entidad encargante.
La programacin, la resolucin del eventual recurso de apelacin y todo lo referido a la
ejecucin contractual, ser responsabilidad exclusiva de la Entidad encargante.
14
Compras Corporativas: Mecanismos de contratacin que pueden utilizar las Entidades para
que en forma conjunta puedan adquirir bienes o contratar servicios, en las mejores y ms
ventajosas condiciones para el Estado, aprovechando las economas de escala.
15
Artculo IV.- Principios del Procedimiento Administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustentan fundamentalmente en los siguientes principios,
sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: ()
1.6 Principio de Informalismo.- Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma
favorable a la admisin y decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo que
sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de aspectos formales que puedan
ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte derechos de
terceros o el inters pblico.
16
Artculo 213.- Error en la Calificacin
21

desprende que se trata de un recurso de apelacin, la autoridad

competente deber tramitar el recurso como uno de apelacin pese a su
denominacin.
En estos casos, como un desarrollo de los deberes de oficialidad y de la

tutela de los derechos del administrado, la legislacin atribuye al
funcionario pblico la tarea de calificar los recursos presentados,
analizando e identificando la voluntad real del administrado trasuntada en
el escrito, lo cual redunda en cautelar la vigencia del derecho de peticin,
en su variante de contradiccin.
1.2.5. Acceso al expediente de contratacin
Los postores podrn tener libre acceso al expediente que se forme con
motivo del Proceso de Seleccin, en cualquier momento durante el
desarrollo del mismo, previa solicitud de parte. Efectivamente, de
conformidad con lo previsto en el artculo 136 del Reglamento, el Comit
Especial est en la obligacin de permitir el acceso de los participantes o
postores al expediente de contratacin, en cualquier momento durante el
proceso de seleccin hasta la presentacin de las propuestas, en cuyo
caso el acceso se permitir luego de haberse comunicado los resultados
de la evaluacin y calificacin respectivas.
El error en la calificacin del recurso por parte del recurrente no ser obstculo para su
tramitacin siempre que del escrito se deduzca su verdadero carcter.
22

ASPECTOS GENERALES DEL RECURSO DE APELACIN
Cabe la interposicin de un recurso de apelacin contra los actos dictados

durante el desarrollo del proceso de seleccin, desde la convocatoria hasta
antes de la suscripcin del contrato. Despus de la celebracin del
contrato, los conflictos sern resueltos mediante conciliacin y/o arbitraje,
segn hayan pactado las partes.
No cabe la interposicin del recurso de apelacin contra: i) las resoluciones

que resuelven recursos de apelacin, ii) las resoluciones emitidas por el
Titular o la mxima autoridad administrativa.
El rgano competente para resolver el recurso de apelacin es el Titular de

la entidad que convoc el proceso de seleccin. En los procesos de
seleccin por encargo, corresponde al Titular de la Entidad que encarga el
proceso, mientras que en las compras corporativas es la entidad
encargada la responsable de resolver el recurso de apelacin.
El Comit Especial se encuentra en la obligacin de permitir el acceso al

expediente de contratacin en cualquier momento durante el desarrollo del
proceso, previa solicitud de parte.
1.2.6. Plazos para su interposicin
De conformidad con el artculo 153 del Reglamento, la interposicin del

recurso de apelacin deber cumplir las siguientes condiciones:
a)
La apelacin deber interponerse necesariamente dentro del plazo

de cinco (5) das hbiles siguientes de haber tomado conocimiento
del acto que se desea impugnar, vencido este trmino sin que el
postor haya ejercido su derecho de contradiccin, el acto queda
automticamente consentido en todos sus extremos y cualquier
recurso impugnativo presentado fuera de dicho plazo deber ser
declarado improcedente. Por ejemplo si el Comit Especial decidiera
prorrogar injustificadamente el acto pblico de apertura de sobres y
otorgamiento de la buena pro, el postor podr impugnar dicha
decisin dentro de los cinco das hbiles siguientes de haberse
notificado el acto.
23

b)
Si el acto a impugnar es el Otorgamiento de la Buena Pro, el postor

deber tener presente las reglas especiales de notificacin previstas
en la Ley y su Reglamento.
Sobre el particular, el artculo 135 del Reglamento seala lo

siguiente:
i.
El otorgamiento de la Buena Pro celebrado en acto pblico, se

presume correctamente notificado a los postores el mismo da en
que celebr dicho acto, sin admitir prueba en contrario, en cuyo
caso el plazo para la interposicin del recurso de apelacin
deber empezar a computarse a partir del da siguiente de
realizado el mencionado acto pblico.
ii.
Si, por el contrario, el otorgamiento de la Buena Pro se efectuara

en acto privado, este acto se notificar a travs de su publicacin
en el Sistema Electrnico de Adquisiciones y Contrataciones del
Estado (SEACE), en la Sede de la Entidad y a los correos
electrnicos de los postores, el mismo da en que se celebr dicho
acto, por lo que el cmputo del plazo se iniciar a partir del da
siguiente a las publicaciones antes mencionadas.
c)
Los plazos antes sealados debern entenderse por das hbiles

consecutivos17; ello quiere decir que se excluye del cmputo de los
plazos los das no laborables del servicio y los feriados no
laborables de orden nacional o regional. En caso el ltimo da del
plazo o la fecha determinada sea inhbil, o por cualquier
circunstancia la atencin al pblico no funcione durante el horario
normal, se entiende que el plazo es prorrogado al primer da hbil
siguiente18.
17
Artculo 134 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444.
134.1 Cuando el plazo es sealado por das, se entender por hbiles consecutivos,
excluyendo del cmputo aquellos no laborables del servicio, y los feriados no laborables
de orden nacional o regional.
18
24

1.2.7. Legitimidad para recurrir
Asimismo, el postor impugnante deber tener en consideracin que de

acuerdo con lo establecido en el artculo 154 del Reglamento, en caso un
postor sea descalificado en la evaluacin tcnica o econmica y retire o
acepte la devolucin de uno o ambos sobres, perder la calidad de postor
y, por tanto, no podr presentar ninguno de los recursos regulados por la
Ley y el Reglamento. En consecuencia:
Slo los postores cuyas propuestas hayan cumplido con los

requisitos mnimos y, por ende, sean susceptibles de evaluacin y
calificacin por parte del Comit Especial, se encontrarn facultados
para interponer recurso de apelacin. No obstante lo anterior,
estarn facultados para formular recurso de apelacin los postores
descalificados, siempre que no hayan aceptado la devolucin de sus
propuestas, de lo contrario no podrn cuestionar ningn acto dictado
con posterioridad a su descalificacin, incluyendo el Otorgamiento
de la Buena Pro, por cuanto el postor no ha participado en ella.
Esto trae como consecuencia necesaria que el Comit Especial no
puede negarse a mantener en su poder los sobres que no hayan
sido aceptados por los postores hasta que se resuelva la apelacin
sobre la descalificacin.
Los postores descalificados cuyas propuestas les hayan sido

devueltas, no podrn interponer recurso de impugnacin alguno por
carecer de legitimidad. Se entiende que el postor que ha aceptado la
devolucin de sus propuestas ha aceptado los motivos que
sustentan su descalificacin y, en consecuencia, carece de todo
inters en el resultado del proceso de seleccin, motivo por el cual
tampoco podr interponer el recurso de apelacin contra ningn
acto posterior a su descalificacin.
134.2 Cuando el ltimo da del plazo o la fecha determinada es inhbil o por cualquier otra
circunstancia la atencin al pblico ese da no funcione durante el horario normal, son
25

1.2.8. Suspensin del proceso de seleccin por la interposicin del

recurso de apelacin
Conforme lo prev el artculo 55 de la Ley y 149 de su Reglamento, la

sola admisin del recurso de apelacin suspende el desarrollo del proceso
de seleccin desde el momento de su interposicin hasta la configuracin
de cualquiera de los siguientes eventos:
1.
La resolucin que absuelve el recurso de apelacin ha sido

oportunamente
notificada
los
interesados
ha
quedado
consentida al vencer el plazo para la interposicin del recurso de

revisin sin que se haya configurado tal hecho.
2.
La denegatoria ficta del recurso de apelacin haya quedado

consentida. Segn lo contemplado en el artculo 56 de la Ley, en
caso que las Entidades no resolvieran y notificaran sus resoluciones
o acuerdos dentro del plazo que fija el Reglamento (8 das para la
apelacin), los interesados considerarn denegadas sus peticiones
o recursos (denegatoria ficta), debiendo impugnar la denegatoria
ficta dentro del plazo que fija el Reglamento. En caso el postor no
haya presentado recurso de revisin dentro del plazo legal
establecido, se entender que la denegacin (ficta) del recurso de
apelacin ha quedado consentida.
En efecto, transcurrido el plazo legal para que la Entidad resuelva el

recurso de apelacin sin que este hecho se haya producido, el
postor deber considerar su recurso denegado. Ms an, de
acuerdo con el CONSUCODE, la resolucin que pudiera dictar la
entidad fuera del plazo legal, son consideradas nulas de pleno de
derecho, pues de acuerdo con la norma, el postor se encuentra en
entendidos prorrogados al primer da hbil siguiente. (...)
26

la obligacin de considerar denegado su recurso de apelacin para

todos los efectos legales19.
3.
La interposicin del recurso de revisin contra la resolucin de

denegatoria ficta o resolucin expresa que deniegue el recurso de
apelacin presentado.
1.2.9. Requisitos para su admisibilidad. Defectos subsanables
El recurso de apelacin deber cumplir con los requisitos sealados por el

artculo 155 del Reglamento:
1.
Estar dirigido al rgano que emiti el acto impugnado, el mismo que

usualmente ser el Comit Especial encargado de la conduccin del
proceso de seleccin20.
2.
Deber contar con la identificacin del impugnante, esto es, su

nombre y nmero de documento oficial de identidad, o su
denominacin o razn social. En caso el postor sea una persona
jurdica
(empresa) o persona natural que acta a travs de un
representante, deber indicar el nombre del representante legal y

adjuntar
la
Tratndose
documentacin
de
Consorcios
que
el
acredite
tal
representante
representacin.
comn
deber
interponer el recurso de apelacin a nombre de todas y cada una de

las personas que componen el consorcio (los consorciantes),
acreditando su representacin con copia simple de la Promesa de
Consorcio.
19
Resolucin N 908/2002.TC-S1: ()Sobre dicho tema, cabe referir que la figura de la

denegatoria ficta cumple con salvaguardar la dinmica e inters de la Administracin al
momento de contratar, estableciendo plazos perentorios y etapas preclusivas de observancia
necesaria, debiendo tenerse en cuenta que, de conformidad con lo expuesto en el artculo 10
numeral 2 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, constituye vicio de nulidad, de
pleno derecho, la omisin de alguno de los requisitos de validez del acto jurdico, tal como es la
obligacin de emitir y notificar el acto que resuelve la apelacin contra el otorgamiento de la
Buena Pro, dentro de los diez das de interpuesta.
27

3.
Sealar como domicilio procesal, una direccin electrnica propia en

el que se efectuar la notificacin de los actos emitidos durante el
procedimiento y que el postor deber mantener vigente hasta la
culminacin del procedimiento.
4.
Indicacin del petitorio, que comprende la determinacin clara y

concreta de la pretensin, de aquello que se busca con la
interposicin del recurso de apelacin, es decir, la modificacin o
revocacin del acto impugnado.
5.
Los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la

pretensin. No obstante, cabe la ampliacin o mejora de los
argumentos de hecho y derecho durante la sustanciacin del recurso.
6.
Las pruebas instrumentales en caso de haberlas.
7.
El comprobante de pago de la tasa correspondiente, de haberlo

previsto as la Entidad en su Texto nico de Procedimientos
Administrativos.
8.
Firma del impugnante o de su representante legal. En el caso de

Consorcios bastar la firma del apoderado comn sealado como tal
en la Promesa de Consorcio.
9.
Copias simples del escrito y sus recaudos para la otra parte, si las
hubiera.
10. Autorizacin de abogado, cuando el acto a impugnar se produzca en

una Licitacin Pblica, Concurso Pblico o Adjudicacin Directa
Pblica, a fin de permitir al recurrente exponer en debida forma sus
derechos e intereses, garantizndole solvencia tcnica a su
20
Este requisito es relativo, en la medida que si es equivocado u omitido, por el recurrente, la

entidad deber superarlo de oficio encausando el recurso a quien corresponde conocerlo.
28

planteamiento, controvertir de manera adecuada los argumentos de

la Administracin, y evitar que por desconocimiento o impericia del
administrado, el postor pueda perder su derecho.
El anlisis de la admisibilidad del recurso presentado estar a cargo de

dos instancias sucesivas: la Unidad de Trmite Documentario, y, luego, la
Autoridad competente para resolver el recurso.
Al momento de su presentacin, el funcionario responsable de la Unidad

de Trmite Documentario de la Entidad, en un solo acto, deber indicar si
el recurso de apelacin se encuentra conforme o si, por el contrario, ha
detectado el incumplimiento de alguno o varios de los requisitos sealados
anteriormente.
De acuerdo con el artculo 156 del Reglamento, en caso advierta el

incumplimiento de alguno de los requisitos de admisibilidad (salvo el
sealamiento del destinatario, que debe ser salvado de oficio por la
Administracin) la autoridad debe advertirlo en el escrito y otorgar un
plazo de dos (2) das para su subsanacin, suspendindose todos los
plazos del procedimiento de recurso. En caso se subsane dentro del
plazo, se dar curso al escrito del recurso teniendo como fecha de ingreso
la de su subsanacin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 158
del Reglamento.
No obstante la admisin del recurso por parte de la Unidad de Trmite

Documentario, es posible que la Autoridad competente para resolver
advierta que exista algn incumplimiento a los requisitos de admisibilidad
prevista en la norma. Para percatarse del incumplimiento, la autoridad slo
tiene tres (3) das a partir de la recepcin del expediente, debiendo
emplazar al recurrente para que subsane la deficiencia dentro del plazo no
mayor de dos (2) das, sin que se suspenda el plazo del procedimiento.
Transcurrido el plazo antes sealado sin que el impugnante haya cumplido
con subsanar el requisito omitido, la Entidad tendr por no presentado el
29

recurso de apelacin y ordenar el archivamiento del expediente, con lo

cual el proceso de seleccin seguir su curso normal, salvo que, contra la
resolucin que declara inadmisible el recurso de apelacin, se interponga
recurso de revisin.
Un recurso declarado inadmisible por la falta de subsanacin de un

requisito de admisibilidad, permite al postor volver a presentar el recurso
tantas veces como sea necesario, siempre que para ello se encuentre
dentro del plazo legal para hacerlo, caso contrario, el recurso ya no ser
declarado inadmisible sino improcedente21.
Ejemplo: Apelacin contra el Otorgamiento de la Buena Pro de un

Concurso Pblico realizado el da lunes 26 de julio de 2004.
El postor tiene cinco das hbiles para apelar, plazo que se computa de la
siguiente manera:
Da 1: Martes, 27 de julio de 2004

Da 2: Lunes, 02 de agosto de 2004
Da 3: Martes, 03 de agosto de 2004
Da 4: Mircoles, 04 de agosto de 2004
Da 5: Jueves, 05 de agosto de 2004
No se ha tomado en consideracin los das 28 y 29 de julio por ser

feriados no laborables a nivel nacional. Tampoco se ha tomado en cuenta
el viernes 30 de julio por ser da no laborable para el sector pblico, en
virtud de lo dispuesto en el Decreto Supremo N 046-2004-PCM.
Supongamos que en este caso, el postor decide presentar su recurso de

apelacin el primer da, es decir, el martes 27 de julio pero resulta que el
escrito de apelacin carece de firma de abogado. En tal situacin,
21
En efecto, de acuerdo con la Opinin N 0011-2003-GTN, el recurso de apelacin interpuesto

luego de transcurrido el plazo legal establecido, debe ser declarado improcedente, esto es,
imposible de ser subsanado, en ese sentido, el acto de impugnacin ya habra quedado
consentido por dicho apelante ().
30

corresponde a la Unidad de Trmite Documentario, otorgar al postor un

plazo de dos das para subsanar el error, el mismo que vencera el martes
03 de agosto. Si el postor no cumple con subsanar el error antes
mencionado, el recurso de apelacin ser declarado inadmisible. Sin
embargo, como todava no se ha vencido el plazo de cinco das para
presentar el recurso de apelacin, el postor an se encuentra en
posibilidad de volver a presentar el recurso de apelacin hasta el da 05
de agosto, si as lo considera pertinente.
1.2.10. Causales para su improcedencia
A diferencia de la inadmisibilidad, el recurso de apelacin podr ser

declarado improcedente cuando se adviertan errores de tal gravedad que
no pueden ser subsanados. En ese sentido, de acuerdo con el artculo
157 del Reglamento, se entiende que son errores insubsanables:
1.
Se haya interpuesto fuera de los plazos indicados en el artculo

153, es decir, con fecha posterior a los cinco (05) das hbiles de
conocido el acto que se desea impugnar.
2.
El que suscriba el recurso no sea el postor o su representante. En

efecto, slo el postor afectado con el acto impugnado, o en su
defecto su representante, se encuentra habilitado para presentar el
recurso de apelacin pues slo l tiene legtimo inters en el
resultado del proceso.
3.
El postor se encuentre incurso en alguna de las causales de

impedimento para ser postor conforme al artculo 9 de la Ley22.
22
Artculo 9.- Impedimentos para ser postor y/o contratista

Estn impedidos de ser postores y/o contratistas:
a)
El Presidente y los Vicepresidentes de la Repblica, los representantes al Congreso de la
Repblica, los ministros de Estado, los vocales de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, los titulares y los miembros del rgano colegiado de los organismos
constitucionalmente autnomos, hasta seis meses despus de haber dejado el cargo;
b)
Los titulares de instituciones o de organismos pblicos, descentralizados, los alcaldes,
los dems funcionarios pblicos, los directores y funcionarios de las empresas del
31

4.
El postor se encuentre legalmente incapacitado para ejercer actos

civiles o administrativos segn las normas de capacidad e
incapacidad contenidas en el Ttulo V del Cdigo Civil.
5.
El impugnante carezca de legitimidad procesal para impugnar el

acto objeto de cuestionamiento, en otras palabras, cuando el postor
no se encuentre legalmente habilitado para interponer el recurso de
apelacin.
6.
El postor impugnante de la buena pro o los actos que incidan en

ella, luego de haber acordado su distribucin a prorrata. En otras
palabras es improcedente el recurso de apelacin presentado por
alguno de los postores que, habiendo empatado en el puntaje total
de las propuestas, haya acordado proceder voluntariamente
conforme a lo estipulado en el inciso 3 del artculo 133 del
Reglamento23, por haber sido el propio postor quien ha manifestado
su voluntad de dividir las prestaciones objeto de contratacin.
c)
d)
e)
f)
Estado; las personas naturales de la Entidad que tengan intervencin directa en la

definicin de necesidades, especificaciones, evaluacin de ofertas, seleccin de
alternativas, autorizacin de adquisiciones o pagos;
El cnyuge, conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad de las personas a que se refieren los literales precedentes;
Las personas jurdicas en las que las personas naturales a que se refieren los literales a),
b) y c) tengan una participacin superior al cinco por ciento del capital social, dentro de
los veinticuatro meses anteriores a la convocatoria;
Las personas naturales o jurdicas que se encuentren sancionadas administrativamente
con inhabilitacin temporal o permanente para contratar con Entidades, de acuerdo con
la presente Ley y su Reglamento; y,
Las personas naturales o jurdicas que hayan participado como tal en la elaboracin de
los estudios o informacin tcnica previa que da origen al proceso de seleccin y sirve de
base para el objeto del contrato, salvo en el caso de los contratos de supervisin.
En los casos a que se refieren los incisos b), c) y d) el impedimento para ser postor se restringe
al mbito de la jurisdiccin o sector al que pertenecen las personas a que se refieren las
personas de los literales a) y b). En el caso de los organismos constitucionalmente autnomos,
el impedimento se circunscribe a las adquisiciones y contrataciones que realizan dichas
entidades.
Las propuestas que contravengan a lo dispuesto en el presente artculo se tendrn por no
presentadas, bajo responsabilidad de los miembros del Comit. Los contratos celebrados en
contravencin de lo dispuesto por el presente artculo son nulos sin perjuicio de las acciones a
que hubiere lugar.
23
Artculo 133.- Solucin en caso de empate
En el supuesto que dos (2) o ms propuestas empate, el otorgamiento de la Buena Pro se
efectuar observando estrictamente el siguiente orden:
32

7.
La impugnacin sea interpuesta por el ganador de la buena pro.
8.
No exista conexin lgica entre los hechos expuestos en el recurso

y el petitorio del mismo.
()
3. A prorrata entre los postores ganadores, de acuerdo con el monto de sus propuestas,
siempre que el objeto de la contratacin sea divisible y aquellos manifiesten su voluntad de
cumplir la parte correspondiente al contrato.
33

CUESTIONES PREVIAS A LA INTERPOSICIN

DEL RECURSO DE APELACIN
El recurso de apelacin deber interponerse dentro de los cinco (5) das

hbiles siguientes de conocido el acto a impugnarse.
Para el cmputo de los plazos, slo se tomarn en cuenta los das

hbiles consecutivos. No son das hbiles, los das no laborables del
servicio (por ejemplo domingos) y los feriados no laborables de orden
nacional o regional (da del trabajo, da de Santa Rosa de Lima, etc.). Si el
ltimo da del plazo es da no laborable o no hay atencin al pblico, el
plazo se entiende prorrogado al primer da hbil siguiente.
Tratndose de impugnacin del Otorgamiento de la Buena Pro, el acto

se entiende correctamente notificado: i) Licitaciones y Concursos pblicos,
el mismo da del acto pblico de Otorgamiento de la Buena Pro, ii)
Adjudicaciones de Menor Cuanta o Adjudicaciones Directas Selectivas, a
partir de la publicacin en el SEACE, en la Sede de la Entidad y a los
correos de los postores el mismo da del acto privado.
Si, por cualquier motivo, el postor retira o acepta la devolucin de alguno

de sus sobres (tcnico o econmico), estar descalificado, perder la
calidad de postor y por tanto no podr interponer recurso de apelacin
contra ningn acto emitido con posterioridad a su descalificacin.
El postor descalificado puede impugnar su descalificacin, siempre que no

haya aceptado la devolucin de cualquiera de sus sobres. En tal caso, el
Comit Especial se encuentra en la obligacin de retener en su poder los
sobres hasta que no se resuelva el recurso de apelacin.
El postor que interponga recurso de apelacin deber cumplir con

presentar todos los requisitos establecidos en el artculo 155 del
Reglamento. La falta de cualquiera de los requisitos deber ser subsanada
por el postor en un plazo de dos (02) das hbiles. Si el postor no
subsanara el recurso de apelacin en dicho plazo, el recurso de apelacin
ser declarado inadmisible.
A diferencia de la inadmisibilidad, la improcedencia del recurso de

apelacin se origina en errores graves que no pueden ser subsanados.
Para tal efecto, se entiende que son errores insubsanables los previstos en
el artculo 157 del Reglamento.
La sola admisin del recurso de apelacin suspende la continuacin del

proceso de seleccin hasta su resolucin hasta que haya quedado
consentida: i) la Resolucin que resuelve el recurso de apelacin; ii) la
Denegatoria Ficta del mismo o iii) la interposicin del recurso de revisin.
34

1.2.11. El procedimiento del recurso de apelacin: traslado,

absolucin, decisin y notificacin
El procedimiento para que la Entidad se pronuncie sobre el recurso de

apelacin vara en funcin de los posibles postores que pudieran verse
afectados con el resultado final del procedimiento impugnatorio24 (artculo
158 del Reglamento).
1.
Tratndose de recursos que involucren la evaluacin de propuestas

de otros postores, es decir, cuando puedan afectarse derechos de
terceros, la Entidad deber correr traslado del recurso a los postores
que potencialmente pudieran verse perjudicados, dentro del plazo
de dos (2) das hbiles contados a partir de la presentacin del
recurso o de subsanado, segn sea el caso. A su vez, el postor
emplazado deber absolver el traslado dentro los tres (3) das
hbiles siguientes a la notificacin del recurso, pudiendo proponer,
en tal caso, nuevos hechos. Por su parte, la Entidad deber resolver
el recurso de apelacin dentro del plazo de los ocho (8) das hbiles
siguientes a la presentacin del recurso, con o sin la absolucin del
traslado. Ello ocurre normalmente cuando el acto objeto de
impugnacin es el otorgamiento de la Buena Pro pues en ese caso,
no cabe duda que ser el postor ganador de la misma quien se vera
perjudicado si el recurso de apelacin fuera declarado fundado. En
este tipo de situaciones, la Entidad cuenta con un plazo aproximado
de 3 das para resolver el recurso de apelacin desde que
transcurri el plazo para que los terceros afectados presenten sus
descargos, pues debe recordarse que el procedimiento, en su
conjunto (la admisin del recurso, el traslado, la absolucin del
traslado y la resolucin final) no podr exceder de los 8 das hbiles
sealados en la Ley y el Reglamento.
24
Asimismo, como referencia, ver el Acuerdo N 014/009 del 12 de agosto de 2002, Acuerdo
sobre los plazos y efectos de la interposicin del recurso de apelacin.
35

Entonces, cuando la Entidad advierta que el recurso de apelacin

pueda afectar legtimos intereses de otros postores (por ejemplo
contra el otorgamiento de la buena pro), deber seguir el
procedimiento antes indicado, supuesto en el cual el plazo para
expedir la resolucin se mantiene igual: 2 das para correr traslado a
los postores afectados, 3 das hbiles para que stos presenten sus
descargos y 3 das hbiles para emitir la resolucin que resuelve el
recurso de apelacin.
2.
De otro lado, si el recurso de apelacin no impugna en modo alguno

las propuestas de otros postores, la Entidad contar con un plazo de
ocho (8) das hbiles para resolver el recurso de apelacin y
notificar su pronunciamiento, contados a partir del momento en que
el recurso fue admitido o desde la subsanacin de las omisiones y/o
defectos advertidos al momento de su presentacin.
El inciso 2) del artculo 158 del Reglamento dispone que el impugnante

deber asumir que su apelacin ha sido desestimada a efectos de la
interposicin del recurso de revisin, cuando la Entidad no haya procedido
a notificar su resolucin dentro del plazo de 8 (ocho) das hbiles contados
desde su interposicin, operando automticamente la denegatoria ficta a
que se refiere el artculo 56 de la Ley.
1.2.12. Informe Tcnico Legal previo
El artculo 151 del Reglamento establece que antes de la decisin sobre

el recurso, la entidad debe contar con un informe tcnico legal que opine
sobre el mrito del recurso interpuesto. Con el objeto de preservar la
imparcialidad del anlisis, el informe tcnico no podr ser emitido por
cualquiera de los miembros que conforman el Comit Especial.
Es importante destacar, que el informe debe contener el fundamento de la

opinin en forma sucinta, establecer conclusiones expresas y claras sobre
36

todas las cuestiones planteadas, y recomendar los cursos de accin

concretos a seguirse (Art. 173, Ley N 27444), y adems que dichos
documentos deben responder a los deberes de compromiso con la
veracidad, imparcialidad tcnica, y lealtad con los intereses permanentes
del servicio pblico, evitando frmulas generales, o generalizar situaciones
de excepcionalidad25.
1.2.13. Desistimiento del recurso de apelacin
Segn lo previsto por el inciso 3) del artculo 158 del Reglamento, el

desistimiento del recurso de apelacin procede siempre que el postor
impugnante haya cumplido con presentar el escrito de desistimiento con
su firma legalizada ante el fedatario de la Entidad, Notario Pblico, Juez
de Paz. La norma no seala expresamente hasta qu momento puede
presentarse el desistimiento, por lo que resulta de aplicacin supletoria lo
dispuesto en el artculo 190.2 de la LPAG, segn el cual, cabe el
desistimiento del recurso administrativo hasta antes que se le notifique la
resolucin final (Art. 190.2 LPAG).
Por su parte, la entidad deber aceptar el desistimiento salvo que, por

razones de inters pblico, haya estimado necesario resolver el recurso
de apelacin.
1.2.14. Contenido y alcance de la Resolucin
De conformidad con el artculo 159 del Reglamento, la resolucin que

decide sobre el recurso de apelacin deber contener cuando menos los
siguientes elementos:
1.
Los antecedentes del proceso en el que se desarrolla la

impugnacin. La Entidad deber hacer expresa referencia a los
25
NTCI 700-08 Asesoramiento especializado a las autoridades pblicas).
37

hechos que motivaron la presentacin del recurso de apelacin, as

como todos los hechos acaecidos durante la tramitacin del recurso.
2.
La determinacin clara y precisa de los puntos controvertidos

planteados por el impugnante en su recurso y los dems postores
intervinientes en el procedimiento. En esta parte de la resolucin, la
Entidad deber establecer de manera precisa los aspectos materia
de controversia o discrepancia por parte de los intervinientes en el
procedimiento. Se considerarn puntos controvertidos aquellos
aspectos cuestionados por cualquiera de las partes intervinientes en
el proceso, debiendo descartarse todo anlisis sobre los aspectos
en que las partes se encuentren de acuerdo, es decir, los actos no
impugnados o impugnados pero reconocidos por las dems partes.
3.
El anlisis de todos y cada uno de los puntos controvertidos

propuestos por las partes. As pues, una vez establecidos los
aspectos sobre los que se asientan las discrepancias, en esta parte
de la resolucin, la Entidad deber desarrollar el anlisis de cada
uno de los puntos cuestionados, sobre la base de fundamentos de
hecho y de derecho, as como la ponderacin de los medios
probatorios que obran en el expediente administrativo.
4.
El pronunciamiento o decisin de la Entidad respecto de cada uno

de los extremos del petitorio del recurso de apelacin y de la
absolucin
de
los
dems
postores
intervinientes
en
el
procedimiento, conforme a los puntos controvertidos. Una vez,

efectuado el anlisis legal de los puntos controvertidos, as como la
valoracin de los medios probatorios, la Entidad deber culminar la
elaboracin de la resolucin con la exposicin de la decisin
respecto de cada uno de los extremos del petitorio planteados en el
recurso de apelacin.
38

La Entidad al ejercer su potestad resolutiva, deber resolver el recurso de

apelacin de acuerdo con las siguientes reglas:
a) En caso de considerar que el acto impugnado se ajusta a la Ley, al

Reglamento y dems normas conexas o complementarias, la
Entidad declarar infundado el recurso de apelacin.
b) Cuando, por el contrario, en el acto impugnado se advierta la

aplicacin indebida o interpretacin errnea de la Ley, el
Reglamento, las Bases Administrativas o dems normas conexas o
complementarias, la Entidad declarar fundado el recurso de
apelacin y revocar el acto objeto de impugnacin. Si el acto o
actos se encuentran directamente relacionados con la evaluacin de
las propuestas y/o el otorgamiento de la Buena Pro, el funcionario
encargado de resolver el recurso de apelacin deber, adems,
efectuar el anlisis pertinente sobre el fondo del asunto y otorgar la
Buena Pro al postor que corresponda.
c)
Cuando, en virtud del recurso interpuesto o de oficio, se verifique la

existencia de actos dictados por rganos incompetentes, actos que
contravengan normas legales, que contengan un imposible jurdico,
o que prescindan de las normas legales del debido procedimiento o
de la forma prescrita por la normatividad aplicable, declarar la
nulidad de los mismos, debiendo precisar la etapa hasta la que se
retrotraer el proceso de seleccin, de conformidad con lo dispuesto
por el artculo 57 de la Ley26, en cuyo caso podr declarar que
26
Artculo 57.- Nulidad

El Tribunal en los casos que conozca declarar nulos los actos administrativos expedidos por
las Entidades, cuando hayan sido dictados por rgano incompetente, contravengan las normas
legales, contenga un imposible jurdico, o prescindan de las normas esenciales del
procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable, debiendo expresar en la
Resolucin que expida la etapa a la que se retrotraer el proceso.
El Titular de la Entidad podr declarar la nulidad de oficio del proceso de seleccin, por las
mismas causales previstas en el prrafo anterior, slo hasta antes de la celebracin del
contrato, sin perjuicio de que pueda ser declarada en la resolucin recada sobre los
recursos impugnativos. Despus de celebrados los contratos slo es posible declarar la
nulidad por efectos del artculo 9 de la presente Ley. Esta facultad es indelegable.
39

resulta irrelevante pronunciarse sobre el petitorio del recurso de

apelacin. En otras palabras, cuando durante la tramitacin de un
recurso de impugnacin la autoridad advierta la ocurrencia de
alguna de las causales de nulidad contempladas en el artculo 57
de la Ley, la Entidad podr declarar la nulidad de oficio del proceso
de seleccin sin necesidad de pronunciarse sobre el petitorio,
debiendo sealar la etapa hasta la que se retrotraer el proceso de
seleccin.
d) La Entidad declarar la inadmisibilidad o improcedencia del recurso

de apelacin segn haya verificado el incumplimiento de alguno de
los requisitos establecidos en el artculo 156 157 del
Reglamento, respectivamente.
e) La sustanciacin del recurso de apelacin, la entidad est obligada

a pronunciarse sobre el cumplimiento por parte de todos los
postores de los contenidos, requisitos o condiciones previstos en las
Bases.
Por su parte, el Comit Especial se encuentra en la obligacin de acatar

de manera estricta todos los aspectos contemplados en la Resolucin
emitida por el Titular de la Entidad que resuelve el recurso de apelacin.
En tal sentido, dicha resolucin no puede ser objeto de cuestionamiento o
incumplimiento alguno por el Comit Especial. En el mismo sentido se ha
pronunciado el CONSUCODE al declarar la nulidad del acto expedido por
el Comit Especial que incumple o contraviene lo dispuesto en la
resolucin emitida por el rgano jerrquico superior27.
1.2.15. Denegatoria ficta
La denegatoria ficta es una ficcin legal segn la cual, el administrado

necesariamente deber considerar su recurso desestimado cuando la
40

autoridad administrativa no haya cumplido con emitir pronunciamiento

alguno dentro del plazo sealado por la Ley para tal efecto; por tanto,
transcurrido el plazo en cuestin sin que la entidad haya expedido la
respectiva resolucin, el administrado no tiene otra opcin ms que
considerar su recurso denegado, encontrndose habilitado para interponer
el recurso impugnativo que corresponda (el recurso de revisin).
Sobre el particular, es necesario hacer una breve distincin entre la

Denegatoria Ficta (Acto Denegatorio Presunto) y el Silencio Administrativo
Negativo. En el primer caso, el administrado se encuentra en la obligacin
de considerar necesariamente su recurso denegado, mientras que en el
segundo caso, el silencio opera como una prerrogativa, una opcin del
administrado, de manera que ste se encuentra facultado para considerar
su recurso denegado, e inclusive, esperar un pronunciamiento tardo de la
Administracin.
En la denegatoria ficta el recurso se considera denegado el ltimo da que

tuvo la Administracin para que emita su pronunciamiento sin que este
hecho se haya producido y, si el administrado desea interponer recurso de
impugnacin, a partir del da siguiente, deber iniciar obligatoriamente el
cmputo
del
plazo
para
la
interposicin
del
respectivo
recurso
impugnativo. En el silencio administrativo negativo, transcurrido el plazo

para que la Administracin emita su pronunciamiento, el administrado
podr, considerar denegado su recurso o podr esperar a que la
Administracin
emita
efectivamente
su
pronunciamiento;
en
este
supuesto, el cmputo del plazo para interponer el respectivo recurso de

apelacin se inicia cuando el administrado considera que ha sido
denegado el recurso y no cuando ha vencido el plazo para ello, como s
ocurre con la denegatoria ficta. Por ejemplo, si el plazo para resolver el
recurso venciera el da hoy, en el caso de la denegatoria ficta, el cmputo
del plazo para interponer el recurso de impugnacin contra dicho acto se
iniciara forzosamente el da de maana (siempre que sea da hbil). En
27
Ver Resolucin N 913/2002.TC-SU.
41

cambio, tratndose del silencio administrativo negativo, el cmputo del

plazo se inicia al da siguiente o, de lo contrario, si administrado as lo
prefiere, podra esperar un tiempo adicional para que la Administracin
emita pronunciamiento sin temor al vencimiento de los plazos.
En el presente caso, el postor impugnante deber considerar su recurso

denegado, cuando transcurrido el plazo de ocho (8) das hbiles de haber
sido interpuesto el recurso de apelacin o de su subsanacin, la Entidad
no haya cumplido con emitir y notificar la resolucin que resuelve el
recurso de apelacin, quedando, por tanto, facultada para interponer el
respectivo recurso de revisin. Con relacin a la denegatoria ficta, resulta
importante recalcar tres aspectos de suma importancia que el postor
impugnante deber tener presente:
a) La denegatoria ficta opera automticamente por el solo transcurso

del plazo establecido en la Ley sin que la entidad haya cumplido con
emitir y notificar la correspondiente resolucin que resuelve el
recurso de apelacin, momento a partir del cual el postor deber
iniciar necesariamente el cmputo del plazo para la interposicin del
recurso de revisin28. En efecto, vencido el plazo para resolver el
recurso de apelacin, el postor deber considerar automticamente
que su petitorio ha sido desestimado en todos sus extremos a
efectos de interponer el recurso de revisin.
b) A partir del da siguiente de vencido el plazo para emitir la

resolucin, el postor deber considerar su recurso denegado e
iniciar el cmputo del plazo de cinco (5) das hbiles para la
28
Opinin N 019-2004-GTN: La Buena Pro queda automticamente consentida una vez

transcurrido el plazo para interponer los recursos de impugnacin, sin que estos se hayan
efectuado (artculo 25 del Reglamento), si dicho acto es impugnando mediante el recurso de
apelacin, dentro del plazo previsto en la normativa, la buena pro no puede considerarse
consentida () El titular del pliego o mxima autoridad administrativa, tiene un plazo de 10
das, luego de este plazo pierde competencia, operando la denegatoria ficta, quedando el
postor habilitado a recurrir a segunda instancia e interponer el recurso de revisin en los 5 das
siguientes, de no hacerlo se entender consentida la denegatoria y por tanto tambin el
42

interposicin de su recurso de revisin. Si el postor no planteara

recurso de revisin dentro de este plazo, la denegatoria ficta recada
sobre el recurso de apelacin queda insalvablemente consentida, y,
por tanto, consentida la desestimacin del recurso de apelacin.
Sobre el particular cabe resaltar que, el criterio para el cmputo de
los plazos es aplicado de manera estricta por el CONSUCODE, de
ah que los recursos de revisin presentados contra la denegatoria
ficta fuera de los plazos antes sealados28, son declarados
improcedentes por el Tribunal, de conformidad con lo dispuesto en
el inciso 1 del artculo 163 del Reglamento.
d)
La denegatoria ficta que da lugar a la presentacin del respectivo recurso

de revisin ante el Tribunal se aplica en todos los casos, con
prescindencia del tipo de proceso de seleccin adoptado por la entidad.
En efecto, no obstante las resoluciones que resuelven los recursos de
apelacin planteados en las adjudicaciones directas o adjudicaciones de
menor cuanta no puedan ser objeto de recurso de revisin ante el
Tribunal, dicha regla no resulta aplicable cuando haya operado la
denegatoria ficta. En consecuencia, excepcionalmente, el Tribunal
admitir los recursos de revisin que se presenten en los procesos de
adjudicacin directa y adjudicacin de menor cuanta nicamente cuando
haya operado la denegatoria ficta como consecuencia de la interposicin
del recurso de apelacin respectivo.
otorgamiento de la buena pro, correspondiendo aplicar el procedimiento establecido en el

artculo 118 del Reglamento, para la suscripcin del contrato.
28
Ocho das de plazo para que la entidad resuelva el recurso de apelacin ms cinco das
hbiles que tiene el postor para interponer el respectivo recurso de revisin despus de
considerado denegado su recurso, hacen en conjunto, un total de trece das que constituira el
plazo mximo dentro del cual el postor se encuentra facultado para interponer el referido
recurso de impugnacin.
43

RESMEN
PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE APELACIN
El procedimiento para resolver el recurso de apelacin presenta dos supuestos.
En el primer supuesto, el cuestionamiento involucra la evaluacin de las
propuestas de otros postores distintos del impugnante. En este caso, la Entidad
tiene un plazo de dos das hbiles para notificar a los postores involucrados,
stos cuentan con tres das hbiles para presentar sus descargos y, finalmente
despus de dicho plazo, la entidad cuenta con tres das hbiles para resolver y
notificar su resolucin.
SUPUESTO 1
1
Admitido el
Recurso de
Apelacin
2 das hbiles
Notificacin a
posibles
afectados
Presentacin de
descargos de los
terceros
3 das hbiles
Entidad
Resuelve
3 das hbiles
8 das hbiles
En el segundo supuesto, el recurso de apelacin no involucra la evaluacin de

las propuestas de otros postores, por ello, la entidad cuenta con un plazo de 8
das hbiles para resolver el recurso.
SUPUESTO 2
Admitido el
Recurso de
Apelacin
Entidad
Resuelve
8 das hbiles
44

TRMITE Y PLAZOS DEL RECURSO DE APELACIN
En cualquiera de los dos supuestos contemplados en el artculo 158 del

Reglamento, si transcurre el plazo de ocho (08) das hbiles sin que la
Entidad cumpla con emitir y notificar su pronunciamiento, el postor
impugnante deber considerar su recurso desestimado, operando la
Denegatoria Ficta.
La Denegatoria Ficta: Ficcin creada por la ley, segn la cual, en caso

haya transcurrido el plazo para que la entidad resuelva el recurso de
apelacin y sta no ha cumplido con emitir y notificar la respectiva
resolucin, el postor que ha impugnado deber considerar su recurso
denegado, momento a partir del cual se encontrar facultado para
interponer el Recurso de Revisin ante CONSUCODE.
Antes de resolver el recurso de apelacin, el Titular de la Entidad deber

contar previamente con un Informe Tcnico Legal que no podr ser
elaborado por ninguno de los miembros del Comit Especial.
El postor impugnante podr presentar su desistimiento en cualquier

momento hasta antes que se le notifique la resolucin final. El escrito
deber contener la firma del postor legalizada ante Notario Pblico,
Fedatario de la Entidad o Juez de Paz. La Entidad no podr negarse a
aceptar el desistimiento salvo que medien razones de inters pblico.
La resolucin que absuelve la apelacin deber ser puesta en

conocimiento del CONSUCODE dentro de los cinco (05) das hbiles
siguientes a su emisin, bajo responsabilidad del Titular de la Entidad.
Lo resuelto por el Titular de la Entidad no podr ser objeto de

cuestionamiento alguno por parte del Comit Especial, el mismo que
deber cumplir estrictamente lo ordenado por dicho rgano.
1.3. El Recurso de Revisin
El recurso de revisin es el medio impugnativo excepcional que procede

contra la decisin o denegatoria ficta producidas en segunda instancia de
cada entidad, con el objeto que una tercera autoridad con competencia a
45

nivel nacional, especializada en la materia decida en ltima instancia

nacional sobre la controversia surgida.
La existencia del recurso de revisin en materia de controversias en el

marco de las contrataciones y adquisiciones pblicas, se sustenta en la
descentralizacin funcional con que opera el sistema de compras
estatales. Si bien cada entidad es un operador del sistema de compras y
puede convocar, sustanciar y decidir sobre sus procesos, est sujeta a
una autoridad nacional encargada de supervisar y normar integralmente
las acciones adquisitivas del Estado. Por ello, CONSUCODE a travs del
Tribunal es el rgano de jurisdiccin administrativa a cargo de resolver en
ltima instancia administrativa nacional las controversias precontractuales
que surjan entre postores y entidades convocantes.
As pues, en materia de contrataciones y adquisiciones del Estado, el

recurso de revisin procede contra los actos administrativos definitivos
(actos que deciden la cuestin de fondo) dictados por las Entidades y
tienen por objetivo someter a juicio del CONSUCODE la legalidad de las
actuaciones de las autoridades subalternas, en calidad de tercera
instancia con competencia a nivel nacional en su especialidad. Como se
ver a continuacin, son impugnables los actos emitidos por las Entidades
que resuelvan de manera definitiva controversias en Licitaciones o
Concursos Pblicos, mas no los actos dictados sobre procesos de
Adjudicacin Directa o de Menor Cuanta, ya que en estos casos, la
decisin institucional agota la va administrativa directamente, salvo que
se trate de la denegatoria ficta en cuyo caso s procede la interposicin del
recurso de revisin.
El postor debe tener en consideracin que la formulacin del recurso de

revisin no es optativo, sino que constituye un recurso indispensable para
agotar la va administrativa en los casos de Licitacin Pblica y Concurso
Pblico, porque tratndose de Adjudicaciones Directas o Adjudicaciones
de Menor Cuanta, la va administrativa se agota con el resolucin emitida
46

por la Entidad que resuelva el recurso de apelacin. En consecuencia, si

el postor estimara pertinente interponer demanda contencioso
administrativo deber contar necesariamente con la decisin de la ltima
instancia administrativa que corresponda, sin haber logrado un resultado
favorable.
1.3.1. Actos administrativos impugnables
Conforme al artculo 161 del Reglamento, son impugnables mediante

recurso de revisin:
a) La resolucin de segunda instancia que decide sobre un recurso de

apelacin interpuesto dentro de una Licitacin o Concurso Pblico,
(las resoluciones de segunda instancia que deciden sobre
apelaciones en Adjudicaciones Directas y de Menor Cuanta no son
pasibles del recurso de revisin).
b) La denegatoria ficta recada sobre el recurso de apelacin, con

prescindencia del tipo de proceso de seleccin, incluyendo aquellas
que se hayan producido en los procesos de Adjudicacin Directa y
de Menor Cuanta.
c)
Cualquier otra resolucin distinta de aquellas que resuelven

recursos de apelacin, siempre que haya sido emitida por el Titular
o la mxima autoridad administrativa de la Entidad, segn
corresponda.
1.3.2. Actos administrativos impugnables en Subasta Inversa
Los actos emitidos dentro del marco de una subasta inversa, de

conformidad con lo establecido en el artculo 184 del Reglamento29. En
29
Artculo 175 del Reglamento.- Definicin de la Subasta Inversa
47

este caso particular, el Tribunal tendr un plazo no mayor de diez (10) das
hbiles para resolver el recurso, adjudicando la Buena Pro al postor que
corresponda.
Cuando se trate de recurso de revisin contra actos de las entidades en

procesos convocados por tems, etapas, tramos, lotes o paquetes se
debern seguir las mismas consideraciones referidas en los literales a) y
b) ut supra, es decir, atendiendo al tipo de proceso de seleccin
convocado.
1.3.3. Actos administrativos impugnables en Adjudicaciones Directas

o Adjudicaciones de Menor Cuanta
Con relacin a los actos administrativos excluidos de la va recursiva ante

el Tribunal, en consideracin al tipo de proceso de seleccin (los
provenientes de
procesos de Adjudicacin Directa o Adjudicacin de
Menor Cuanta) es necesario tener en cuenta, lo siguiente:
No cabe la interposicin de recurso de revisin contra resolucin

expedida por la Entidad en el marco de un proceso de Adjudicacin
Directa o Adjudicacin de Menor Cuanta. Lo resuelto por la Entidad
constituye un acto administrativo definitivo que agota la va
administrativa y, por ende, contra l slo cabe la interposicin de la
respectiva demanda contencioso administrativo.
Por el contrario, si en estos procesos (Adjudicacin Directa o

Adjudicacin de Menor Cuanta), la entidad pblica no emite
resolucin expresa dentro del plazo previsto para resolver la
apelacin interpuesta, determinar que se produzca la denegatoria
ficta, y, entonces, s procede el recurso de revisin ante el Tribunal.
La Subasta Inversa es la modalidad de seleccin por la cual una Entidad realiza la adquisicin
de bienes comunes a travs de una oferta pblica y en la cual, el postor ganador ser aquel
que ofrezca el menor precio en igualdad de circunstancias comerciales y de servicio.()
48

ACTOS IMPUGNABLES Y NO IMPUGNABLES MEDIANTE

RECURSO DE REVISIN
En materia de contrataciones y adquisiciones del Estado, el recurso de

Revisin procede contra los actos administrativos definitivos dictados por
las Entidades, para que CONSUCODE (autoridad con competencia
nacional en materia de su especialidad) revise la legalidad de dichos actos.
Cabe la interposicin del recurso de revisin contra:

La resolucin que resuelve el recurso de apelacin en las Licitaciones o
Concursos Pblicos,
Cuando se comprueba que ha transcurrido el plazo de 8 das hbiles y el
Titular de la Entidad no cumple con resolver el recurso de apelacin, se
entiende denegado el recurso de apelacin (Denegatoria Ficta). En este
caso, el postor se encuentra facultado para interponer recurso de
revisin, en cualquier proceso de seleccin, sea Licitacin Pblica,
Concurso Pblico, Adjudicacin Directa o Adjudicacin de Menor
Cuanta,
Contra cualquier resolucin distinta de aquella que resuelve el recurso
de apelacin, siempre que haya sido emitida por el Titular de la Entidad
o la mxima autoridad administrativa y en cualquier proceso de
seleccin,
Contra cualquier acto emitido por la Entidad en el marco de una Subasta
Inversa (Modalidad especial de seleccin).
i)
ii)
iii)
iv)
El recurso de revisin no procede contra las resoluciones emitidas por las

Entidades que resuelven recursos de apelacin interpuestos en los
procesos de Adjudicacin de Menor Cuanta y Adjudicaciones Directas.
1.3.4. rgano competente
El recurso de revisin es presentado ante el Tribunal de Contrataciones y

Adquisiciones del Estado, rgano encargado de resolver, en ltima
instancia administrativa, las controversias que surjan durante el desarrollo
de los procesos de seleccin (artculos 59 y 60 de la Ley). En tal sentido,
los recursos de revisin se presentarn directamente ante el Tribunal (y no
ante la entidad), quien resolver el recurso dentro del plazo legal30.
30
Ver Pronunciamiento N 68-2002-GTN, que dispone que los recursos de revisin debern ser
presentados ante el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, en cuyo caso, la
Entidad se encuentra en la obligacin de remitir al CONSUCODE el expediente que contiene
los actuados del proceso, bajo responsabilidad.
49

Para el efecto, el Tribunal se organiza en Salas compuestas por tres

vocales cada una.
1.3.5. Plazos para su interposicin
El plazo para la interposicin del recurso de revisin, de acuerdo con lo

previsto en el artculo 161 del Reglamento, es de cinco (5) das hbiles
contados a partir del da siguiente de notificada la resolucin de la entidad,
a travs de la Entidad o del Sistema Electrnico de Adquisiciones y
Contrataciones del Estado, (SEACE).
El mismo plazo se aplica para el caso de la denegatoria ficta del recurso

de apelacin, computado desde el da siguiente del vencimiento del plazo
que tena la Entidad para resolver y notificar dicho recurso.
1.3.6. Requisitos para su admisibilidad. Defectos Subsanables
Para la admisibilidad del recurso, de acuerdo con el artculo 162 del

Reglamento, el postor deber cumplir con los siguientes requisitos:
1.
Estar dirigido a la Presidencia del Tribunal.
2.
Deber contar con la identificacin del impugnante, esto es, su

nombre y nmero de documento oficial de identidad, o su
denominacin o razn social. En caso el postor sea una persona
jurdica (empresa) o persona natural que acta a travs de un
representante, deber indicarse el nombre del representante legal y
adjuntar
la
documentacin
que
acredite
tal
representacin.
Tratndose de un Consorcio el representante comn deber

interponer el recurso de apelacin a nombre de todas y cada una de
las personas que componen el consorcio (los consorciantes),
acreditando su representacin con copia simple de la Promesa de
Consorcio.
50

3.
Sealar como domicilio procesal, una direccin electrnica propia en

el que se efectuar la notificacin de los actos emitidos por el
Tribunal y que el postor deber mantener vigente hasta la
culminacin del procedimiento.
4.
Indicacin del petitorio, que comprende la determinacin clara y

concreta de la pretensin, de aquello que se busca con la
interposicin del recurso de revisin, es decir, la modificacin o
revocacin del acto impugnado.
5.
Los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la

pretensin.
6.
Las pruebas instrumentales, en caso de haberlas.
7.
El comprobante de pago de la tasa correspondiente, de conformidad

con
lo
dispuesto
por
el
Texto
nico
de
Procedimientos
Administrativos del CONSUCODE(*).
8.
La garanta conforme a lo sealado en el artculo 165 del

Reglamento; esto es, que la garanta sea incondicional, solidaria,
irrevocable y de realizacin automtica, otorgada por entidad
financiera que se encuentre bajo el mbito de supervisin de la
Superintendencia de Banca y Seguros(**).
9.
Firma del impugnante o de su representante legal. En el caso de

Consorcios bastar la firma del apoderado comn sealado como tal
en la Promesa de Consorcio.
(*)
Ver punto 6.3.7 en el que se desarrolla con mayor detenimiento todos los aspectos
relacionados con la tasa.
(**)
Para mayor detalle remitirse a lo dispuesto en la Directiva N 006-2000-CONSUCODE que
contiene una lista taxativa de las entidades financieras facultadas para emitir la garanta, as
como las pautas para la presentacin de las garantas.
51

10. Copias simples del escrito y sus recaudos para la otra parte, si las
hubiera.
11. Firma o autorizacin de abogado, en los casos de licitaciones

pblicas, concursos pblicos y adjudicaciones directas pblicas.
Cualquier error en el sealamiento del Presidente del Tribunal como

destinatario del documento debe ser subsanado de oficio por el propio
Tribunal. La omisin de los dems requisitos debern ser subsanados por
el impugnante dentro del plazo mximo de dos (2) das hbiles contados
desde la presentacin del recurso a fin de que ste sea admitido,
momento a partir del cual todos los plazos del procedimiento de
impugnacin sern suspendidos31.
Si dentro del plazo antes sealado el impugnante no cumple con subsanar

el requisito omitido, el Tribunal declarar inadmisible el recurso de revisin
y ordenar el archivamiento del expediente, procediendo a devolver
inmediatamente el monto correspondiente a la garanta.
De otro lado, si cumple con presentar el escrito de subsanacin dentro del

plazo legal otorgado, el Tribunal cuenta, a su vez, con un plazo de dos (2)
das desde su recepcin para declarar y notificar la admisibilidad del
recurso.
1.3.7. Causales para su improcedencia
En cuanto a las causales de improcedencia, de acuerdo con el artculo

163 del Reglamento, el Tribunal declarar improcedente el recurso de
revisin en los siguientes casos:
1.
Cuando el recurso de revisin sea interpuesto fuera del plazo

indicado en el artculo 161 del Reglamento, esto es, despus de los
52

cinco das de denegado el recurso de apelacin o de recada la

denegatoria ficta sobre el mismo.
2.
Cuando el recurso de revisin sea interpuesto contra la resolucin

que resuelve el recurso de apelacin en los procesos de
adjudicacin directa o de menor cuanta.
3.
Quien suscriba el recurso no sea el postor o su representante legal.
4.
El postor se encuentre impedido de contratar con el Estado, de

acuerdo con el artculo 9 de la Ley.
5.
El postor se encuentre legalmente incapacitado para ejercer actos

civiles o administrativos segn las normas de capacidad e
incapacidad contenidas en el Ttulo V del Cdigo Civil.
6.
El impugnante carezca de legitimidad procesal para impugnar el

acto objeto de cuestionamiento, en otras palabras, cuando el postor
no se encuentre legalmente habilitado para interponer el recurso de
revisin.
7.
El postor impugnante de la buena pro o los actos que incidan en

ella, haya acordado previamente la distribucin a prorrata de las
prestaciones. En otras palabras es improcedente el recurso de
apelacin presentado por alguno de los postores que, habiendo
empatado en el puntaje total de las propuestas, haya acordado
proceder voluntariamente conforme a lo estipulado en el inciso 3 del
artculo 133 del Reglamento32, toda vez que, ha sido el propio
31
Resolucin N 492/2004.TC-SU.
Artculo 133.- Solucin en caso de empate
En el supuesto que dos (2) o ms propuestas empate, el otorgamiento de la Buena Pro se
efectuar observando estrictamente el siguiente orden:
()
3. A prorrata entre los postores ganadores, de acuerdo con el monto de sus propuestas,
siempre que el objeto de la contratacin sea divisible y aquellos manifiesten su voluntad de
cumplir la parte correspondiente al contrato.
32
53

postor quien acord voluntariamente dividir las prestaciones objeto

de contratacin.
8.
Cuando el Tribunal advierta que no existe conexin lgica entre los

hechos expuestos en el recurso y el petitorio del mismo.
ASPECTOS GENERALES DEL RECURSO DE REVISIN
El rgano competente para resolver el recursos de revisin, es el Tribunal

de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
El plazo para interponer el recurso de apelacin es de cinco (05) das

hbiles contados a partir del da siguiente de: i) la publicacin en el
SEACE de la Resolucin que resuelve el recurso de apelacin; o, ii) desde
que venci el plazo para que la entidad se pronuncie sobre el recurso de
apelacin (denegatoria ficta).
Para el cmputo de los plazos, slo se tomarn en cuenta los das

hbiles consecutivos. No son das hbiles, los das no laborables del
servicio (por ejemplo domingos) y los feriados no laborables de orden
nacional o regional (da del trabajo, da de Santa Rosa de Lima, etc.). Si el
ltimo da del plazo es da no laborable o no hay atencin al pblico, el
plazo se entiende prorrogado al primer da hbil siguiente.
El postor impugnante deber cumplir con presentar todos los requisitos

establecidos en el artculo 162 del Reglamento. La falta de cualquiera de
los requisitos deber ser subsanada por el postor en un plazo de dos (02)
das hbiles. Si el postor no subsanara el recurso de revisin en dicho
plazo, el recurso de apelacin ser declarado inadmisible.
Para la interposicin del recurso de revisin existen dos requisitos

importantes que deber cumplir el postor para que su recurso sea
admitido:
i)
ii)
El pago de la Tasa por interposicin del recurso de revisin conforme

a lo publicado en el Texto nico de Procedimientos Administrativos
(TUPA) del CONSUCODE.
Otorgamiento de una garanta por interposicin de recurso de
revisin.
A diferencia de la inadmisibilidad, la improcedencia del recurso de revisin

se origina en errores graves que no pueden ser subsanados. Para tal
efecto, se entiende que son errores insubsanables los previstos en el
artculo 163 del Reglamento.
54

1.3.8. Tasa por interposicin del recurso de revisin
Para que el recurso de revisin sea admitido a trmite es necesario que el

postor impugnante cumpla con abonar la tasa por interposicin del
recurso, el mismo que, segn el artculo 164 del Reglamento, ser fijado
en el Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) del
CONSUCODE33. Dicha tasa no podr exceder de los siguientes lmites,
segn el proceso de seleccin cuyo acto administrativo sea materia de
impugnacin:
En las Licitaciones Pblicas y Concursos Pblicos, la tasa por

interposicin del recurso de revisin no podr exceder de una (1)
Unidad Impositiva Tributaria vigente al momento de la impugnacin
(contra resolucin que deniega el recurso de apelacin o
denegatoria ficta recada en el mismo).
En los casos de denegatoria ficta recada en el recurso de apelacin

presentado durante los procesos de Adjudicaciones Directas no
podr exceder del cincuenta por ciento (50%) de la Unidad
Impositiva Tributaria vigente al momento de la impugnacin.
En los casos de denegatoria ficta recada en el recurso de apelacin

presentado durante los procesos de Adjudicaciones de Menor
Cuanta no podr exceder del veinticinco por ciento (25%) de la
Unidad Impositiva Tributaria vigente al momento de la impugnacin.
En los procesos de seleccin convocados segn relacin de tems,

etapas, tramos, lotes o paquetes, el postor deber tomar la
sumatoria de los valores referenciales de cada tem, etapa, tramo,
33
De acuerdo con el TUPA de CONSUCODE, aprobado mediante Decreto Supremo N 1272002-PCM, la tasa por interposicin del recurso de revisin es de:
1 UIT en caso de Licitaciones y Concursos Pblicos
0.5 UIT en caso de Adjudicaciones Directas
0.25 UIT en caso de Adjudicaciones de Menor Cuanta
55

lote o paquete que desea impugnar como el monto base para la

aplicacin de la tasa segn el proceso de seleccin que
corresponda. Supongamos que una Entidad ha convocado una
Adjudicacin Directa para la contratacin de obras cuyo monto
referencial anual total es de S/. 140,000.00 y consta de tres tems
cuyos montos referenciales anuales son:
9
tem A: S/. 20,000.00
tem B: S/. 30,000.00
tem C: S/. 40,000.00
tem D: S/. 50,000.00
De acuerdo con lo expuesto, para el clculo de la tasa en estos

supuestos
se
tomarn
en
cuenta
nicamente
los
montos
referenciales de los tems impugnados. En el ejemplo propuesto, si

la impugnacin se refiere al tem A, se tomar en cuenta S/.
20,000.00 para calcular la tasa. Si la impugnacin estuviera
relacionada con ms de un tem, por ejemplo el tem B y D, se
tomar en cuenta la sumatoria de los montos referenciales de dichos
tems, es decir S/. 80,000.00. Por tratarse de una Adjudicacin
Directa, la tasa no podr sobrepasar el cincuenta por ciento (50%)
de la UIT vigente al momento de la interposicin del recurso.
1.3.9. Garanta para interposicin del recurso de revisin
El postor impugnante deber respaldar la interposicin de su recurso con

el abono de una garanta, de conformidad con lo dispuesto por el artculo
53 de la Ley. En tal sentido, el postor se encuentra obligado a otorgar a
favor del CONSUCODE la garanta por interposicin del recurso de
revisin, por una suma equivalente al 0.25% del valor referencial del
proceso de seleccin que se impugna.
En los procesos de seleccin segn relacin de tems, etapas, tramos,

56

lotes y paquetes el monto de la garanta ser equivalente al 0.25% del

valor referencial del o los tems, etapas, tramos, lotes o paquetes que se
desea impugnar.
En ningn caso, la garanta podr ser menor al veinticinco por ciento

(25%) de la Unidad Impositiva Tributaria vigente al momento de la
interposicin del recurso.
La garanta deber cumplir con los siguientes requisitos: i) deber ser

otorgada por una entidad financiera que se encuentre bajo el mbito de
supervisin de la Superintendencia de Banca y Seguros34 o estar en la
lista de Bancos Extranjeros de primera categora que peridicamente
publica el Banco Central de Reserva; y, ii) ser incondicional, solidaria,
irrevocable y de realizacin automtica en el pas a solo requerimiento del
CONSUCODE, bajo responsabilidad de las empresas financieras que las
emiten.
Para tal efecto, el CONSUCODE puede aceptar las siguientes garantas35:
1.
Las cartas fianzas que cumplan con ser incondicionales, solidarias,

irrevocables y de realizacin automtica a solo requerimiento de la
Entidad. Son personas jurdicas autorizadas para emitir estos
documentos de garanta:
Las empresas bancarias, financieras, Cajas Rurales de Ahorro

y Crdito, las Entidades de Desarrollo para la Pequea y Micro
Empresa (EDPYMES) y las Cooperativas de Ahorro y Crdito
autorizadas a captar recursos del pblico, de conformidad con
lo establecido en el artculos 221 numeral 6 y el artculo 283
de la Ley N 26702.
34
Ver el Anexo de la Directiva N 006-2000-CONSUCODE, que contiene una lista taxativa de

las entidades financieras facultadas para otorgar la garanta.
35
Directiva N 006-2000-CONSUCODE, Establece las pautas para la presentacin de
garantas, entre ellas, la garanta por interposicin de recurso de revisin.
57

Las empresas de seguros y reaseguros que se encuentran

debidamente autorizadas para tal finalidad mediante una
Resolucin de la Superintendencia de Banca y Seguros que
ample su autorizacin de funcionamiento.
2.
Las plizas de caucin pueden enmarcarse dentro de los alcances

del artculo 41 de la Ley, slo si son otorgadas con los requisitos de
ser incondicionales, solidarias, irrevocables y de realizacin
automtica a solo requerimiento de la respectiva Entidad a cuyo
favor ha sido emitida.
3.
Las garantas otorgadas por el Fondo de Garanta para Prstamos a

la Pequea Industria cuyo principal objeto es otorgar crditos
indirectos
las
pequeas
micro
empresas
mediante
afianzamientos, avales y otras garantas a efectos que stos puedan

acceder al crdito formal, obtener crditos de proveedores,
adelantos de contratos y participar en licitaciones y concursos en
general.
Alternativamente a la presentacin de una garanta, el postor podr

otorgar como garanta un depsito en efectivo del monto correspondiente
a la misma en cuenta bancaria de CONSUCODE conforme a los
lineamientos que esta institucin establezca para tal fin.
La garanta otorgada deber tener un plazo de vigencia mnimo de treinta

(30)
das
naturales,
estando
obligado
el
postor
efectuar
la
correspondiente renovacin de la misma tantas veces sea necesaria hasta

el momento en que el Tribunal notifique su resolucin que agote la va
administrativa. La renovacin deber efectuarse hasta antes de la fecha
de vencimiento consignada en la garanta, en el supuesto que sta no
fuese renovada oportunamente, se considerar el recurso de revisin
como no presentado.
58

El otorgamiento de la garanta configura una obligacin distinta al pago de

la tasa por interposicin del recurso de revisin ya que ambos requisitos
responden a fines dismiles entre s. A diferencia del pago de la tasa que
se encuentra destinada a cubrir el costo del servicio para tramitar el
recurso, el otorgamiento de la garanta por interposicin del recurso de
revisin tiene por objeto responder por las obligaciones econmicas
derivadas de los mismos36 y desincentivar aquellas prcticas usadas por
algunos postores con la finalidad de dilatar el proceso de seleccin.
Dichas prcticas perjudican no slo al postor ganador de la Buena Pro
sino
la
propia
entidad,
generando,
en
algunos
casos,
el
desabastecimiento de los bienes o servicios requeridos, y en ltima

instancia, el encarecimiento de los costos para la adquisicin de stos. De
esta manera, con la exigencia de la garanta, se evita el uso abusivo del
recurso de revisin, induciendo al postor a realizar un anlisis serio y
responsable al momento de interponer el recurso de revisin, adems de
cubrir los costos econmicos ocasionados con la interposicin de un
recurso injustificado e innecesario.
Precisamente, en la medida que la tasa se encuentra destinada a cubrir

los costos de tramitacin del procedimiento administrativo, no procede su
devolucin, an cuando el postor haya obtenido un resultado favorable del
Tribunal. Sin embargo, a diferencia de la tasa, la garanta s es susceptible
de devolucin.
Ntese que, como su mismo nombre lo indica, se trata nicamente de una

garanta, la misma que podr ser devuelta o ejecutada, segn el recurso
haya sido declarado fundado, inadmisible, procedente o improcedente.
Efectivamente, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 166 del
Reglamento, procede:
36
Comunicado N 012-99 (PRE) sobre la Responsabilidad de las Entidades en las Garantas

como Recaudos de los Recursos Impugnativos.
59

La ejecucin de la garanta en caso el recurso sea declarado

infundado o improcedente.
La devolucin de la garanta cuando el recurso de revisin sea

declarado fundado o inadmisible, en cuyo caso, a fin de hacer
efectiva dicha devolucin, el postor deber presentar su respectiva
solicitud al Tribunal. Tambin procede la devolucin de la garanta,
en caso el Tribunal se declare incompetente para resolver
determinada controversia, al inicio o en cualquier estado del
procedimiento, de conformidad con lo previsto en el Acuerdo N
004/003, que establece el Trmite del recurso de revisin en caso
de falta de competencia del Tribunal.
La devolucin del 70% del monto de la garanta cuando el postor se

haya desistido del recurso de revisin hasta un (1) da antes de la
expedicin de la resolucin que resuelve el recurso de revisin.
60

TASA Y GARANTA POR INTERPOSICIN

DEL RECURSO DE REVISIN
Tasa. Para que el recurso de revisin sea admitido, es requisito

indispensable que el postor impugnante cumpla con abonar una tasa a
favor de CONSUCODE, cuyo monto ser fijado en el Texto nico de
Procedimientos Administrativos (TUPA), el mismo que no podr exceder
de:
iii)
Una (1) UIT, en caso de Licitaciones y Concursos Pblicos
iv)
Cincuenta por ciento (50%) de la UIT en caso de Adjudicaciones
Directas
v)
Veinticinco por ciento (25%) de la UIT en caso de Adjudicaciones de
Menor Cuanta
Tratndose de procesos de seleccin por tramos, paquetes, tems, la tasa

ser calculada tomando en consideracin el monto referencial del tramo
(s), paquete (s), tem (s) correspondiente, la misma que, en ningn caso,
podr sobrepasar los lmites a que se refiere el prrafo anterior.
Garanta. Sin perjuicio de la tasa, el postor deber respaldar la

interposicin de su recurso de revisin con el abono de una garanta por
una suma equivalente al 0.25% del valor referencial del proceso de
seleccin que se impugna o del tem, paquete o tramo impugnado. En
ningn caso, la garanta podr ser inferior al veinticinco (25%) del valor de
la UIT vigente al momento de la interposicin del recurso.
Garanta Bancaria. La garanta deber cumplir con los siguientes

requisitos: a) deber ser emitida por empresa financiera supervisada por la
Superintendencia de Banca y Seguros b) deber ser incondicional,
solidaria, irrevocable y de realizacin automtica en el pas a solo
requerimiento de CONSUCODE.
Otras Garantas. Los postores podrn otorgar como garanta plizas de

caucin emitidas por empresas de seguro supervisadas por la SBS
siempre que sea incondicional, solidaria, irrevocable y de realizacin
automtica. Del mismo modo, los postores podrn otorgar un depsito en
efectivo equivalente al monto que corresponde a la garanta en cuenta
bancaria de CONSUCODE.
Vigencia de la Garanta. La garanta deber tener una vigencia mnima de

30 das naturales o calendarios (s se toman en cuenta los feriados y das
no laborables), debiendo ser renovada tantas veces sea necesaria hasta la
culminacin del procedimiento en el que se tramita el recurso de revisin.
Ejecucin de la Garanta. Corresponde la devolucin de la garanta en

caso el recurso sea declarado fundado o inadmisible. Procede la ejecucin
de la garanta cuando el recurso sea declarado infundado o improcedente.
Procede la ejecucin del 30% de la garanta y por tanto, la devolucin del
70% de la misma, en caso el postor impugnante se haya desistido del
recurso de revisin hasta un (1) da antes de la expedicin de la resolucin
que resuelve el recurso de revisin.
61

1.3.10. Fundamentos del recurso de revisin
Como se trata de una instancia superior que controla el comportamiento y

actuacin administrativa de los funcionarios a cargo de los procesos
adquisitivos de cada entidad, se admite que el postor sustente su recurso
de revisin, en nuevos argumentos de hecho o de derecho, ample los
mismos argumentos expuestos en la apelacin, pudiendo limitarse a
reproducirlos, en la medida que no hayan sido acogidos por la entidad. En
el recurso de revisin, el postor se encuentra autorizado para invocar
argumentos o consideraciones que no hayan sido manifestadas en el
recurso de apelacin a fin de sustentar mejor su posicin, siempre que los
nuevos argumentos o consideraciones no implique el planteamiento de
nuevas pretensiones.
En cuanto a las pretensiones contenidas en el recurso es conveniente

advertir que conforme al artculo 161 del Reglamento no es posible
plantear nuevas pretensiones a las planteadas ante la entidad. (Por
ejemplo, cambiar la pretensin de anular la licitacin por la adjudicacin
de la buena pro en su favor).
Al igual que en todos los procedimientos administrativos, los postores

deben presentar pretensiones compatibles entre s, quedando impedidos,
a diferencia de los procesos judiciales, de acumular pretensiones de
manera alternativa o subordinadas (Art. 116.2, Ley N 27444).
1.3.11. Procedimiento del recurso de revisin
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 168 del Reglamento, el

recurso de revisin se tramita conforme a las siguientes reglas:
62

1.3.11.1 Traslado a la entidad. Deber de colaboracin de la entidad:

remisin de los actuados al Tribunal
Admitido el recurso, en un plazo no mayor de tres (3) das

hbiles, el Tribunal correr traslado a la Entidad del recurso de
revisin interpuesto, solicitndole la remisin del expediente
completo. Expediente completo deber contener copia de las
bases, de las consultas, observaciones (y sus respectivas
absoluciones), la calificacin de los postores, otorgamiento de
los puntajes, la presentacin del recurso de apelacin, si fuera
el caso, as como la resolucin que resuelve el referido recurso
y todos los documentos emitidos y/o recibidos, desde el inicio
del proceso de seleccin.
El pedido de remisin de los actuados durante el proceso de

seleccin, se sustenta en lo dispuesto en el numeral 2) del
artculo 168 del Reglamento, segn el cual las entidades de la
administracin pblica se encuentran en la obligacin de remitir
el expediente completo correspondiente al proceso de
seleccin. Las entidades deben prestar la asistencia solicitada
para el cumplimiento de sus propias funciones, como ocurre en
el presente caso, toda vez que, sin el expediente formado con
motivo de la convocatoria del proceso de seleccin, el Tribunal
se vera imposibilitado de contar con la informacin ntegra
para analizar las pretensiones.
De acuerdo con lo expuesto, la Entidad se encuentra obligada

a remitir al Tribunal el expediente completo, en un plazo que no
podr exceder de los tres (3) das hbiles siguientes de
recibido el emplazamiento, debiendo acreditar en dicho acto
que realiz la notificacin del recurso de revisin a los postores
involucrados. Ms an, de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 170 del Reglamento, todas las entidades se
63

encuentran obligadas a remitir la informacin requerida por el

Tribunal en el plazo que ste les otorgue para tal efecto, cuyo
incumplimiento acarrea la responsabilidad administrativa del
funcionario
encargado
de
proporcionar
la
informacin
solicitada.
1.3.11.2. Convocatoria
terceros
interesados
(postores
adjudicatario)
Son considerados terceros legitimados para participar en el

proceso
de
revisin
todos
aquellos
postores
cuyas
calificaciones puedan verse afectadas o modificadas con la

resolucin emitida por el Tribunal, incluyendo al postor
favorecido con la Buena Pro. Para los fines del procedimiento,
el tercero posee todos los derechos y deberes de una parte del
procedimiento de revisin.
Por ello, emplazada la Entidad, sta deber cumplir con

acreditar en dicho acto, que realiz la notificacin de la
Resolucin que admite el recurso de revisin, con sus
respectivos recaudos, a los postores que pudieran verse
afectados con el resultado del procedimiento seguido ante el
CONSUCODE.
Los terceros no estn comprendidos en el deber de pagar la

tasa.
1.3.11.3. Absolucin de las partes
Por su parte, los postores notificados con la resolucin que

admite a trmite el recurso de revisin, se encuentran
habilitados para intervenir en el procedimiento, defender su
64

posicin y presentar los argumentos y pruebas que estimen

pertinentes a fin de obtener un resultado a su favor.
1.3.11.4. Informacin ampliatoria
Sin perjuicio de la informacin incluida en el expediente o la

proporcionada por los terceros afectados, el Tribunal, de
considerarlo
pertinente,
podr
solicitar,
por
nica
vez,
informacin adicional a la Entidad, al postor impugnante o a

terceros a fin de recaudar la informacin necesaria que le
permita esclarecer aquellos aspectos oscuros o ambiguos
relacionados con los hechos expuestos en el recurso de
revisin.
1.3.11.5. Informe oral
El nico acto procedimental destinado a resguarda el principio

de inmediacin es a travs del informe oral, en cuyo acto las
partes y el Tribunal establecen una comunicacin directa e
inmediata, pudiendo exponer sus hechos y derechos, criticar la
prueba, aclarar la posicin contraria y ser interrogado por los
integrantes del Tribunal.
El informe oral podr ser requerido de oficio, por el propio

Tribunal cuando as lo estime pertinente o, a pedido de parte,
cuando alguno de los postores as lo solicite.
Sin embargo, el Tribunal slo conceder el uso de la palabra

cuando la solicitud se haya efectuado hasta antes de haber
declarado que el expediente est listo para resolver. En la
resolucin que concede el uso de la palabra, el Tribunal deber
sealar el da y la hora exacta en que se realizar la diligencia,
la misma que se llevar a cabo en la fecha programada y en la
65

hora exacta fijada, sin tolerancia alguna. Asimismo, el Tribunal

no conceder prrroga alguna, salvo casos excepcionales, que
sern sometidos previamente a consideracin de la Sala que
tiene a su cargo el proceso37.
En los casos que se produzca variacin en la composicin de

la Sala (vacaciones, licencia, renuncia, etc.), de manera que los
vocales que se encuentran conformando la Sala al momento de
resolver el expediente sean distintos a los que participaron en
la Audiencia Pblica que se llev a cabo en su oportunidad, el
Tribunal citar a las partes para la realizacin de un segundo
informe oral en donde participe la nueva conformacin de la
Sala. En tal situacin, el cmputo del plazo para resolver se
suspender hasta la realizacin de la diligencia, el mismo que
se reiniciar a partir del da siguiente de realizada la
audiencia38.
1.3.11.6. Declaracin de expedito para resolver
Remitido el expediente a la Sala correspondiente, con o sin la

absolucin del postor o postores potencialmente afectados,
sta cuenta con un plazo de ocho (8) das hbiles para evaluar
toda la documentacin que forma parte del expediente y, de ser
el caso, para declarar que el mismo se encuentra listo para
emitir pronunciamiento sobre el recurso de revisin planteado.
Sin perjuicio de lo expuesto, en caso el Tribunal requiera
informacin adicional, el plazo antes aludido queda prorrogado
por el tiempo que sea necesario.
37
Acuerdo N 015/09 del 15 de noviembre de 2001, Reglamentacin de los Informes Orales

solicitados por las partes.
38
Acuerdo N 004/003 del 04 de marzo de 2002, Determinacin de nueva convocatoria a
audiencia pblica en caso de ausencia de uno o ms vocales.
66

Declarado el expediente listo para resolver, el Tribunal cuenta

con un plazo de cinco (5) das hbiles para resolver y notificar
el recurso de revisin, debiendo pronunciarse sobre todos y
cada uno de los puntos controvertidos propuestos por las
partes o advertidos por el propio Tribunal durante el desarrollo
del procedimiento administrativo.
Caso Especial: Subasta Inversa
En caso el recurso de revisin haya sido interpuesto con motivo

de una Subasta Inversa, de acuerdo con el artculo 184 del
Reglamento, el Tribunal cuenta con un plazo de diez (10) das,
dentro de los cuales deber resolver y notificar la respectiva
resolucin.
PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE REVISIN
Admitido
el
Recurso
EL TRIBUNAL
corre traslado
a Entidad
solicitando
expediente
3 das hbiles
Entidad remite
Expediente al
TRIBUNAL, previa
notificacin a los
postores
afectados
3 das hbiles
EL TRIBUNAL evala
documentacin y, de ser el
caso declara el expediente
listo para resolver. De lo
contrario solicita
informacin adicional.
8 das hbiles
Tribunal
Resuelve
5 das hbiles
Este plazo de 8 das

hbiles se suspende
en caso el Tribunal
solicite informacin
adicional.
67

1.3.11.7. Desistimiento del recurso de revisin
El postor impugnante podr desistirse del recurso de revisin

en cualquier momento durante su tramitacin hasta un (1) da
antes de la expedicin de la correspondiente resolucin, para lo
cual deber cumplir con presentar su desistimiento por escrito
con firma legalizada ante Notario Pblico o ante la Secretara
del Tribunal. Excepcionalmente, el Tribunal se encuentra
facultado para continuar con la tramitacin del recurso cuando
advierta que los temas materia de controversia sean de inters
pblico.
El desistimiento es aceptado mediante resolucin en la que se

establezca la conclusin del procedimiento administrativo,
ordenndose la ejecucin del 30% del valor de la garanta
otorgada con la presentacin del recurso de revisin, como
penalidad.
Sin
embargo,
como
ya
lo
indicramos
oportunamente, el desistimiento no da lugar a la devolucin de

la tasa.
1.3.11.8. Facultades del Tribunal al resolver el recurso
De acuerdo con el artculo 168 del Reglamento, el Tribunal

deber pronunciarse sobre todos y cada uno de los puntos
controvertidos, materia de discrepancia, sin perjuicio de lo cual,
se encuentra facultado para pronunciarse sobre otros aspectos,
an cuando las partes no lo hubieran propuesto. En tal sentido,
si con motivo del recurso de revisin, el Tribunal advirtiera otras
materias controvertidas, ste se encuentra habilitado para
resolverlas. Con ello, se evita que el proceso de seleccin se
dilate innecesariamente al resolver de una vez todos los
aspectos que, en opinin del Tribunal, pudieran sustentar la
interposicin de sucesivos recurso de impugnacin, en un
68

futuro prximo.
Ni la pretensin ni los argumentos de las
partes, limitan al Tribunal en su deber de resolver la

controversia conforme al derecho aplicable.
Conforme a lo previsto por el artculo 171 del Reglamento, el

Tribunal al ejercer su potestad resolutiva, deber pronunciarse
en alguno de los siguientes sentidos, segn corresponda:
a) En caso de considerar que la resolucin impugnada se

ajusta a la Ley, al reglamento y dems normas conexas o
complementarias, el Tribunal declarar infundado el
recurso de revisin y confirmar la resolucin objeto del
mismo.
b) Cuando, por el contrario, en la resolucin impugnada se

advierta la aplicacin indebida o interpretacin errnea de
la Ley, el reglamento o dems normas conexas o
complementarias, el Tribunal declarar fundado el recurso
de revisin y revocar la resolucin impugnada. Del
mismo modo proceder el Tribunal, si durante el
procedimiento administrativo no se hubiere probado
suficientemente la legalidad de los actos impugnados.
Si
el
acto
actos
se
encuentran
directamente
relacionados con la evaluacin de las propuestas y/o el

otorgamiento de la Buena Pro, el Tribunal deber evaluar
si cuenta con la informacin suficiente para realizar un
anlisis sobre el fondo del asunto y de considerarlo
pertinente podr otorgar la Buena Pro al postor que
corresponda, en cuyo caso resultar improcedente
cualquier recurso de impugnacin que contra dicho
pronunciamiento se presente con posterioridad. En tal
sentido, aquellas resoluciones expedidas por el Tribunal
69

que otorguen la Buena Pro no podrn ser objeto de

sucesivos recursos impugnativos agotando, de esta
manera, la va administrativa; en consecuencia, contra ella
slo proceder, de estimarse pertinente, la interposicin
de una demanda contencioso administrativo en sede
judicial.
Al respecto, cabe sealar que dicho criterio viene siendo

aplicado por el Tribunal, incluso en aquellos casos en que
se limita a ordenar que la Entidad proceda a reasignar
puntos a los postores y que sea sta quien otorgue la
Buena Pro. En efecto, a criterio del Tribunal, lo ordenado
por ste en su resolucin no podr ser materia de
interposicin de un nuevo recurso de impugnacin,
debiendo ser cumplida sin opcin a cuestionamiento
alguno posterior39.
c) Cuando, en virtud del recurso interpuesto o de oficio, se

verifique la existencia de actos dictados por rganos
incompetentes, actos que contravengan normas legales,
que contengan un imposible jurdico, o que prescindan de
las normas legales del debido procedimiento o de la forma
prescrita por la normatividad aplicable, declarar la
nulidad de los mismos, debiendo precisar la etapa hasta la
que
se
retrotraer
el
proceso
de
seleccin,
de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 57 de la
39
No obstante lo sealado, en nuestra opinin, el criterio antes sealado debe ser aplicado
atendiendo a las particularidades de cada caso pues existen situaciones que, por su
naturaleza, excepcionalmente podran justificar la interposicin de otro recurso impugnativo, e
incluso otro recurso de revisin. Pinsese en los nuevos actos dictados por la Entidad en
cumplimiento de lo ordenado por el Tribunal; supongamos por un instante que stos contengan
un vicio de nulidad o hayan aplicado errneamente lo dispuesto por el Tribunal. De acuerdo
con el criterio de interpretacin que viene aplicando el Tribunal, an en estos casos, no ser
posible interponer un nuevo recurso de impugnacin, lo que podra derivar en una grave
afectacin a los dems postores, afectacin que, por lo dems se encontrara fuera del mbito
de proteccin del organismo competente para ello.
70

Ley40, en cuyo caso podr declarar que resulta irrelevante

pronunciarse sobre el petitorio del recurso de apelacin.
En otras palabras, cuando la autoridad advierta durante la
tramitacin de un recurso de impugnacin la ocurrencia de
alguna de las causales de nulidad contempladas en el
artculo 57 de la Ley, el Tribunal podr declarar la nulidad
de oficio del proceso de seleccin sin necesidad de
pronunciarse sobre el petitorio, debiendo sealar la etapa
hasta la que se retrotraer el proceso de seleccin.
d) El Tribunal declarar la inadmisibilidad o improcedencia
del recurso de revisin segn haya verificado el
incumplimiento de alguno de los requisitos establecidos
en
el
artculo
162
163
del
Reglamento,
respectivamente.
Cuando el Tribunal declare fundado el recurso de revisin,

en todos sus extremos o parcialmente, se ordenar la
devolucin de la garanta, de conformidad con las reglas
contempladas en el artculo 166 del Reglamento.
La decisin del recurso debe comprender todos los asuntos

sometidos a su consideracin dentro del mbito de su
competencia
aquellos
que
surjan
con
motivo
de
la
sustanciacin, aunque no hayan sido alegados por los

administrados o motivado su impugnacin.
40
Artculo 57.- Nulidad

El Tribunal en los casos que conozca declarar nulos los actos administrativos expedidos por
las Entidades, cuando hayan sido dictados por rgano incompetente, contravengan las normas
legales, contenga un imposible jurdico, o prescindan de las normas esenciales del
procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable, debiendo expresar en la
Resolucin que expida la etapa a la que se retrotraer el proceso.
El Titular de la Entidad podr declarar la nulidad de oficio del proceso de seleccin, por las
mismas causales previstas en el prrafo anterior, slo hasta antes de la celebracin del
contrato, sin perjuicio de que pueda ser declarada en la resolucin recada sobre los
recursos impugnativos. Despus de celebrados los contratos slo es posible declarar la
nulidad por efectos del artculo 9 de la presente Ley. Esta facultad es indelegable.
71

1.3.11.9 Precedentes de Observancia Obligatoria
Las resoluciones emitidas por el Tribunal que interpreten de

modo expreso y con carcter general el sentido de las normas,
sern
declaradas
expresamente
como
resoluciones
de
observancia obligatoria. (artculo 171 del Reglamento). Para

tal efecto, dichas resoluciones debern ser publicadas en el
Diario Oficial El Peruano y en el Sistema Electrnico de
Adquisiciones y Contrataciones del Estado (SEACE). Estas
decisiones
conservarn
su
vigencia
mientras
no
sean
modificados por el Tribunal o por norma legal o reglamentaria.
Al respecto, resulta pertinente establecer una diferencia entre

las
resoluciones
vinculantes
como
fuente
de
derecho
administrativo y los precedentes de observancia obligatoria.

Las
resoluciones
que
constituyen
fuente
de
derecho
administrativo vinculan a las dems entidades administrativas

respecto de la interpretacin de la Ley y el Reglamento; es
decir, las entidades se encuentran en la obligacin de acatar el
contenido de la resolucin an cuando no hayan participado
directamente en el procedimiento que dio origen a dicha
resolucin. En trminos latos, los criterios de interpretacin o
razonamientos jurdicos contenidos en este tipo de resolucin
deben ser aplicados no slo por la entidad participante en el
proceso de seleccin sino tambin por todos los dems
organismos de la administracin pblica que se encuentren en
situacin similar, siempre que a travs de dichos criterios de
interpretacin o razonamientos jurdicos se interprete de modo
expreso y con carcter general el sentido de la legislacin,
pues estos actos, constituye una norma heternoma.
Por su parte, las resoluciones que configuran precedente

administrativo slo vinculan a la Entidad que las emiti, ello con
72

el objeto de uniformizar criterios y evitar pronunciamientos

contrarios al interior de una misma Entidad.
En el presente caso, cuando el artculo 171 del Reglamento

seala que cuando las Resoluciones del Tribunal interpreten de
modo expreso y con carcter general la Ley o el Reglamento,
se entiende que se refiere a las resoluciones vinculantes, es
decir, que constituyen resoluciones vinculantes, de manera que
no slo el Tribunal sino todas las dems entidades pblicas se
encuentran en la obligacin de observar los criterio contenidos
en dichas Resoluciones.
Sin perjuicio de lo expuesto, el Tribunal podr expedir

Acuerdos de aplicacin obligatoria a fin de interpretar de modo
expreso y con carcter general las normas establecidas en la
Ley y el Reglamento. Ntese que la diferencia entre los
Acuerdos y las Resoluciones de observancia obligatoria radica
en que estas ltimas se dictan a propsito de un caso
particular, lo que no ocurre con los Acuerdos. En otras
palabras, los precedentes de observancia obligatoria se
expiden nica y exclusivamente como consecuencia de un
procedimiento administrativo, mientras que los Acuerdos se
expiden independientemente de stos, de ah que los acuerdos
se adopten sin que se haya interpuesto necesariamente un
recurso administrativo.
1.3.11.10
Ejecucin
de
las
resoluciones
del
Tribunal.
Responsabilidades por incumplimiento
De acuerdo con el artculo 172 del Reglamento, la resolucin

dictada por el Tribunal debe ser cumplida en todos sus
extremos por las partes, sin calificarla y bajo sus trminos.
73

Cuando la Entidad no cumpla con lo dispuesto en una

resolucin del Tribunal, sta podr dictar las medidas
correctivas del caso para su debida ejecucin, debiendo
comunicar del incumplimiento al rgano de Auditora Interna de
dicha institucin o a la Contralora General de la Repblica.
Ello, sin perjuicio del requerimiento al Titular de la Entidad o la
mxima autoridad administrativa de la Entidad, segn sea el
caso, con el objeto de que impongan las sanciones
administrativas contempladas en el artculo 47 de la Ley41. De
ser el caso, se denunciar a los infractores por el delito de
desobediencia
resistencia
la
autoridad,
conductas
sancionables debidamente tipificadas en el Cdigo Penal.
1.3.10.11 Denegatoria Ficta
Por la denegatoria ficta el administrado deber considerar su

recurso desestimado para todos los efectos legales, cuando el
Tribunal no haya cumplido con emitir pronunciamiento alguno
dentro del plazo sealado por la Ley para tal efecto.
Al igual que en el recurso de apelacin, de acuerdo con el

artculo 173 del Reglamento, vencido el plazo para resolver el
recurso de revisin y notificar la decisin final sin que este
hecho se haya producido, el postor impugnante deber asumir
que su recurso ha sido denegado, a efectos de la interposicin
de la correspondiente demanda contencioso administrativa
contra la inercia de CONSUCODE. A partir del sexto da el
postor podr considerar su recurso denegado, y de estimarlo
41
Artculo 47.- De las Responsabilidades y Sanciones

(...) En caso de incumplimiento de las disposiciones establecidas en la presente Ley [y, en su
caso, de lo ordenado por el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado] se
aplicarn, de acuerdo a su gravedad, las siguientes sanciones:
a) Amonestacin escrita;
b) Suspensin sin goce de remuneraciones de treinta a noventa das;
c) Cese temporal sin goce de remuneraciones hasta por doce meses; y,
74

pertinente, podr iniciar el cmputo del plazo para la

correspondiente interposicin de la demanda contencioso
administrativa, de acuerdo con los plazos establecidos en la
Ley N 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo.
Si
el
postor
no
planteara
su
demanda
contencioso
administrativo dentro de este plazo, la denegatoria ficta recada

sobre el recurso de revisin queda automticamente firme, y
por tanto consentida la desestimacin del recurso de revisin
en todos sus extremos.
d) Destitucin.
75

RESOLUCIN QUE RESUELVE EL RECURSO DE REVISIN
El Tribunal deber pronunciarse sobre todos y cada uno de los puntos

controvertidos sometidos a su consideracin.
Si el acto o actos impugnados se encuentran directamente relacionados

con el otorgamiento de la Buena Pro, luego de una prudente evaluacin al
respecto, proceder a otorgar la Buena Pro al postor que corresponda. De
ser el caso as, contra dicha resolucin no cabe interposicin de ningn
recurso administrativo.
De otro lado, si el Tribunal advierte alguna causal de nulidad conforme a lo

previsto en el artculo 57 de la Ley, podr declarar la nulidad de oficio del
proceso de seleccin debiendo indicar expresamente la etapa a la que se
retrotraer el mismo. En este supuesto, el Tribunal no requerir
pronunciarse sobre el petitorio del recurso.
Aquellas resoluciones emitidas por el Tribunal que interpreten de modo

expreso y con carcter general las normas en materia de contrataciones y
adquisiciones del Estado, constituirn resoluciones de observancia
obligatoria. Ello quiere decir que, los criterios de interpretacin all
establecidos son de obligatorio cumplimiento por todas las entidades. Este
tipo de resoluciones sern publicadas en el SEACE y en el Diario Oficial El
Peruano. Los criterios de interpretacin contenidos en este tipo de
resolucin mantendrn su vigencia hasta que no sean modificados por el
Tribunal o normas legales o reglamentarias.
Sin perjuicio de lo anterior, el Tribunal se encuentra facultado para expedir

Acuerdos, a travs de los cuales el CONSUCODE establece criterios de
interpretacin o aplicacin normativa.
Las resoluciones emitidas por el Tribunal son de obligatorio cumplimiento

para la Entidad cuya resolucin se impugna. Contra las resoluciones
emitidas por el Tribunal slo cabe la interposicin de una demanda
contencioso administrativo en sede judicial.
En caso de incumplimiento el Tribunal se encuentra facultado para ordenar

las medidas correctivas del caso, debiendo comunicar el hecho a la
Contralora General de la Repblica o al rgano de Control Interno de la
Entidad. De ser el caso, el Tribunal se encuentra facultado para denunciar
a los funcionarios responsables por el delito de desobediencia o resistencia
a la autoridad.
Si el Tribunal no cumpliera con resolver y notificar la resolucin que

resuelve el recurso de revisin dentro de los plazos establecidos en la Ley
y su Reglamento, se produce la Denegatoria Ficta, supuesto en el cual, el
postor deber considerar su recurso denegado a efectos de la interposicin
de la respectiva demanda contencioso administrativo en sede judicial.
76

1.4. El proceso contencioso administrativo en materia de contratacin

pblica
Segn lo dispuesto por el artculo 148 de la Constitucin Poltica del

Per, las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles
de impugnacin mediante la accin contencioso administrativa.
En
efecto, el proceso contencioso administrativo se presenta como el

instrumento idneo a travs del cual el Poder Judicial ejerce control
jurisdiccional sobre el Poder Ejecutivo, con el objeto de garantizar el
respeto de los derechos fundamentales de las personas previstas en la
Constitucin.
En el presente caso, los postores cuyos recursos de revisin hayan sido

denegadas por el Tribunal tendrn expedito su derecho para interponer la
correspondiente demanda contencioso administrativo, a fin de que sea el
Poder Judicial quien determine, en ltima instancia, la legalidad de los
actos emitidos por el Tribunal.
1.4.1. Actos que agotan la va administrativa para iniciar el proceso

contencioso administrativo
Cabe la interposicin de la demanda contencioso administrativo contra los

siguientes actos que agotan la va administrativa:
1.
El pronunciamiento expreso del Tribunal que resuelve el recurso de

revisin planteado por el postor.
2.
El pronunciamiento expreso de la Entidad que resuelve el recurso

de apelacin interpuesto en un Proceso de Adjudicacin Directa o
Adjudicacin de Menor Cuanta, siempre que la referida resolucin
haya sido notificada dentro de los ocho (8) das siguientes a la
admisin o subsanacin del recurso de apelacin.
77

3.
Contra la denegatoria ficta del recurso de revisin. Vencido el plazo

para la resolucin y notificacin del recurso de revisin, el recurrente
deber considerar que su recurso ha sido denegado, momento a
partir del cual el postor impugnante podr interponer la respectiva
demanda contencioso administrativo.
1.4.2. rgano Competente
En cuanto a la competencia territorial, de acuerdo con el artculo 9 de la

Ley N 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo (en
adelante la Ley del Contencioso Administrativo), es competente, en
primera instancia, la Sala Contencioso Administrativo de la Corte
Superior de Lima, cuando el acto impugnado sea emitido por el
CONSUCODE. En este caso, en segunda instancia, la Sala Civil de la
Corte Suprema tiene competencia para resolver la apelacin contra lo
resuelto por la primera instancia. Finalmente, en sede de casacin es
competente la Sala Social y Constitucional de la Corte Suprema.
EN CASACIN:
SALA CONSTITUCIONALY SOCIAL
DE LA CORTE SUPREMA
EN SEGUNDA INSTANCIA:
SALA CIVIL DE LA CORTE
SUPREMA
EN PRIMERA INSTANCIA:
SALA CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
DE LA CORTE SUPERIOR
78

En efecto, la jerarqua de los rganos competentes antes descrita opera

nicamente si el acto impugnado fue emitido (o deba ser emitido) por el
CONSUCODE, es decir, en los casos de Licitaciones Pblicas o
Concursos Pblicos en donde la va administrativa se agota con el recurso
de revisin ante dicha institucin. Sin embargo, tratndose de las
Adjudicaciones Directas o Adjudicaciones de Menor Cuanta, la va
administrativa se agota con la resolucin emitida por la Entidad que pone
fin al recurso de Apelacin.
Es muy importante sealar que, en este
supuesto, la demanda contenciosa administrativa deber ser interpuesta

ante el juez del lugar del domicilio del demandado, es decir, ante el juez
del lugar donde se ubique la Entidad que resolvi el recurso de apelacin.
1.4.3. Plazos para su interposicin. Denegatoria Ficta
Para la procedencia de la demanda contencioso administrativo, sta

deber interponerse respetando los siguientes plazos:
a) Cuando el acto objeto de impugnacin sea la Resolucin emitida por

el Tribunal o de la Entidad que resuelve el recurso de apelacin
(segn se trate de los incisos 1 2 del artculo 174 del
Reglamento), el demandante contar con un plazo de tres (3) meses
contados desde que el demandante tom conocimiento o fuera
notificado de la referida resolucin.
b) Cuando la impugnacin se dirija contra la denegatoria ficta del

recurso, el plazo para interponer la demanda ser de seis (6) meses
computados desde la fecha que venci el plazo legal de cinco (5)
das para expedir la resolucin. En este ltimo supuesto, el
demandante cuenta con un plazo de 6 meses contados a partir del
vencimiento del plazo para que el CONSUCODE o, en su caso, la
Entidad cumplan con resolver el recurso, sin que este hecho se
haya producido.
79

1.4.4. Requisitos de admisibilidad
Segn lo previsto en el artculo 20 de la Ley del Contencioso

Administrativo, el demandante deber cumplir con los siguientes requisitos
de admisibilidad:
La designacin del Juez ante quien se interpone, en el presente

caso, la sala contencioso administrativo de la Corte Superior o el
juez del lugar del domicilio del demandado, segn sea el
CONSUCODE o la Entidad la que agote la va administrativa.
El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria y domicilio

procesal del demandante.
El nombre y direccin domiciliaria del representante o apoderado del

demandante, si fuera el caso.
El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta

ltima, se expresar esta circunstancia bajo juramento, el mismo
que se presume prestado con la presentacin de la demanda.
El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo

que el demandante desea obtener con la interposicin de la
demanda.
Los
hechos
en
que
se
sustentan
el
petitorio,
expuestos
enumeradamente en forma precisa, con orden y claridad.

7
La fundamentacin jurdica del petitorio, es decir, la exposicin de

las normas jurdicas que sustentan el pedido.
El monto del petitorio, salvo que ste no pudiera establecerse.
La indicacin de la va procedimental que corresponde a la

demanda.
10 Los medios probatorios.

11 El escrito de demanda deber ser firmada por el demandante, o en
su defecto, por su representante o apoderado y, adems, por el
Abogado.
80

Asimismo, el demandante deber cumplir con adjuntar los siguientes

documentos:
1.
Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su

caso, del representante.
2.
Cuando el demandante acte por intermedio de un representante o

apoderado se deber adjuntar el documento que contiene el poder
otorgado para iniciar el proceso.
3.
La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si

se trata de personas jurdicas o naturales que no pueden
comparecer por s mismas.
4.
Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio,

indicando con precisin los datos y lo dems que sea necesario
para su actuacin.
5.
Los documentos probatorios que el demandante tuviese en su

poder. Respecto de los documentos probatorios que no se
encontraran en poder del demandante, debern ser descritos,
indicndose con precisin el lugar en que se encuentran y
solicitndose las medidas pertinentes para su incorporacin al
proceso.
1.4.5. Requisitos especiales de admisibilidad: El agotamiento de la

va administrativa
Como requisito especial para la admisin a trmite de la demanda, el

postor impugnante deber acreditar haber agotado la va administrativa,
para lo cual deber cumplir con presentar adicionalmente el documento
que acredite tal situacin.
El agotamiento de la va administrativa constituye un presupuesto de

necesario cumplimiento por parte del demandante antes de acudir al
rgano jurisdiccional, en virtud del cual, el demandante deber haber
acudido previamente a todas las instancias administrativas, antes de
81

poder presentar su demanda ante el Poder Judicial. En ese sentido, el

postor impugnante no puede optar libremente entre la va administrativa y
judicial; en otras palabras, no se encuentra facultado para acudir
inmediatamente a la instancia judicial, sino que el reclamo deber seguir
necesariamente la secuencia administrativa y debatir ah su pretensin
hasta agotar la va.
Para tal efecto, de conformidad con el artculo 54 de la Ley, la va

administrativa, en materia de contrataciones y adquisiciones del Estado,
se agota:
a) En el caso de las Adjudicaciones Directas y de Menor Cuanta con

la resolucin expresa del Titular de la Entidad o en quien se haya
delegado tal facultad que resuelva el recurso de apelacin, salvo
cuando se produzca la denegatoria ficta, pues en ese supuesto, la
va administrativa se agota con la resolucin emitida por el Tribunal.
Al respecto, no est dems recordar que en los procesos de

Adjudicaciones Directas o de Menor Cuanta, los recursos de
apelacin no resueltos por la Entidad dentro del plazo legal de ocho
(8) das hbiles, el postor deber considerar denegado su recurso y,
contra esa denegatoria ficta, el postor podr interponer recurso de
revisin ante el Tribunal. Precisamente en este supuesto, tratndose
de un proceso de Adjudicacin Directa o de Menor Cuanta, la va
administrativa no se agota con la resolucin que emita la Entidad (ya
que sta no se produce nunca) sino con la resolucin del Tribunal
que resuelve la denegatoria ficta en va de recurso de revisin.
b) En el caso de las Licitaciones o Concursos Pblicos, se agota la va

administrativa con lo resuelto por el Tribunal, en vas de recurso de
revisin.
82

1.4.6
.Efectos
de
la
admisin
de
la
demanda
contencioso
administrativo
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 54 de la Ley, en

concordancia con lo previsto en el artculo 23 de la Ley del Proceso
Contencioso Administrativo, la admisin de la demanda no impide la
ejecucin de la resolucin dictada por la ltima instancia administrativa.
As pues, el postor demandante deber tener presente que la sola
admisin de la demanda contencioso administrativo no suspende la
ejecucin del acto impugnado, por lo que nada obsta a la entidad pblica
para que ejecute sus decisiones, la nica causal para suspender el
proceso contencioso administrativo es que el Poder Judicial haya otorgado
una medida cautelar que ordene expresamente la suspensin del proceso
de seleccin hasta que la controversia sea resuelta judicialmente.
Lo expuesto encuentra sustento en la naturaleza jurdica de los actos

administrativos, los mismos que se distinguen por su carcter ejecutorio y
ejecutivo. Que los actos administrativos sean ejecutivos quiere decir que
stos se encuentran premunidos de la presuncin de validez, de ah que
sean virtual o potencialmente obligatorios desde su emisin sin necesidad
de acudir a un pronunciamiento judicial ratificatorio o de homologacin. De
otro lado, la ejecutoriedad de los actos administrativos se encuentra
estrechamente vinculada con la ejecucin forzosa de dichos actos. En ese
sentido, independientemente de si la administracin procede o no a la
ejecucin forzosa de los actos administrativos, stos por s mismos son
exigibles a partir de su emisin.
Este es el motivo por el cual, la
interposicin de la demanda contencioso administrativo no suspende los

efectos del acto que se impugna, toda vez que stos por su naturaleza
ejecutiva son exigibles desde su emisin.
83

PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
A travs del proceso contencioso administrativo, el Poder Judicial ejerce

control de legalidad sobre las actuaciones de las entidades pblicas, es
decir, verifica que stas no se dicten al margen de las normas legales. El
proceso contencioso administrativo se encuentra regulado por lo
dispuesto en la Ley N 27584, Ley del Proceso Contencioso Administrativo.
La demanda contencioso administrativo procede contra:

i)
El pronunciamiento expreso del Tribunal que deniega el recurso de
revisin interpuesto por el postor.
ii)
El pronunciamiento expreso de la Entidad que deniega el recurso de
apelacin en un proceso de Adjudicacin Directa o Adjudicacin de
Menor Cuanta, siempre que ste haya sido notificado dentro del
plazo legal, de lo contrario opera la denegatoria ficta.
iii)
La denegatoria ficta del recurso de revisin, en el supuesto que el
Tribunal no haya cumplido con resolver y notificar dicho recurso.
El plazo para la interposicin de la demanda contencioso administrativo

es de 3 meses si la demanda va dirigida contra un acto expreso del
Tribunal o la Entidad desde que el postor tom conocimiento o fue
notificado del acto y 6 meses si es contra la Denegatoria Ficta computados
a partir de la fecha en que venci el plazo para resolver el pedido.
La demanda contencioso administrativo deber cumplir con los requisitos

de admisibilidad previstos en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal
Civil.
Es requisito indispensable para la interposicin de la demanda contencioso

administrativo el agotamiento de la va administrativa. El agotamiento de
la va administrativa se produce cuando el impugnante cumple con acudir a
todas las instancias administrativas con anterioridad a la presentacin de la
demanda en el Poder Judicial.
i)
En las Adjudicaciones Directas y de Menor Cuanta, la va

administrativa se agota con la resolucin emitida por el Titular de la
Entidad que resuelve el recurso de apelacin. Si se hubiera
producido la Denegatoria Ficta, el agotamiento de la va
administrativa se produce con la resolucin del Tribunal.
ii)
En las Licitaciones y Concursos Pblicos, la va administrativa se

agota con la resolucin emitida por el Tribunal.
A diferencia de los recursos de apelacin o revisin, la interposicin de la

demanda contencioso administrativa no suspende o impide la ejecucin
del acto administrativo dictado por la Entidad o el Tribunal (ltimas
instancias administrativas).
84

2.
LA SOLUCIN
CONTRACTUAL
DE
CONTROVERSIAS
EN
LA
EJECUCIN
La actual Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su respectivo

Reglamento han establecido una clara distincin en cuanto a los medios de
solucin de conflictos. As pues, los conflictos derivados de los procesos de
seleccin se solucionan a travs de los recursos administrativos de
impugnacin -recursos de apelacin y revisin- y, en ltima instancia, mediante
la accin contencioso administrativo ante el rgano jurisdiccional. Ello resulta
as, toda vez que, durante el desarrollo del proceso de seleccin, la Entidad
manifiesta sus decisiones a travs de actos administrativos, y como tales, slo
pueden impugnarse mediante los recursos administrativos regulados por la Ley
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su respectivo Reglamento.
Una vez suscrito el contrato con el adjudicatario de la Buena Pro, cualquier
discrepancia derivada de la interpretacin, ejecucin, resolucin, inexistencia,
ineficacia o invalidez del contrato podr resolverse nicamente a travs de la
conciliacin y/o arbitraje y ya no mediante la interposicin de los recursos de
impugnacin regulados por la Ley y su Reglamento. Con la celebracin del
contrato entre la entidad y el postor surge una relacin contractual en donde
ambas partes mantienen una situacin de igualdad jurdica una frente a la otra.
Etapa pre contractual
Inicio del
Proceso de
Seleccin
1.
2.
Etapa post contractual
Suscripcin del
Contrato
Recursos Administrativos:
Apelacin y Revisin.
Demanda Contencioso
Administrativo
Culminacin del
Contrato
Vicios Ocultos,
detectados con
posterioridad a
la liquidacin
del Contrato
1. Conciliacin
2. Arbitraje
De conformidad con lo expuesto, el artculo 53 de la Ley las controversias

surgidas desde la suscripcin del contrato, sobre su interpretacin, resolucin,
inexistencia, ineficacia o invalidez, slo podrn resolverse mediante
conciliacin y/o arbitraje y no mediante los recursos impugnativos. El inicio de
85

estos procesos podr solicitarse en cualquier momento desde la suscripcin del

contrato y slo hasta antes de su culminacin. Segn la norma este plazo es de
caducidad, lo que implica que ejecutado el contrato, ste se entiende
correctamente ejecutado y por tanto, improcedente toda solicitud de
conciliacin o arbitraje.
2.1. La regulacin especfica en materia de contrataciones y la
supletoriedad de las normas sobre conciliacin y arbitraje
Segn lo dispuesto por el artculo 4 de la Ley, en materia de
contrataciones y adquisiciones del Estado, las normas que regulan la
conciliacin y arbitraje prevalecen sobre las normas de derecho comn
que le puedan ser aplicables. En otras palabras, las normas contenidas en
la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su respectivo
Reglamento, aprobados mediante Decreto Supremo N 083-2004-PCM y
N 084-2004-PCM, respectivamente, se aplicarn en primer lugar y antes
que las normas generales sobre conciliacin y arbitraje, respectivamente.
Especficamente con relacin a la conciliacin y arbitraje en materia de
contrataciones y adquisiciones del Estado, de acuerdo con el referido
artculo, slo se podr acudir de manera supletoria a lo dispuesto en Ley
N 26872, Ley de Conciliacin Extrajudicial o la Ley N 26572, Ley
General de Arbitraje, en caso de deficiencia normativa de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado o su Reglamento.
En efecto, de acuerdo con lo establecido en el artculo 53 de la Ley, los
procedimientos de conciliacin y arbitraje en materia de contrataciones y
adquisiciones del Estado, se regirn por lo dispuesto en el TUO de la Ley
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento. Slo en la
parte no regulada por dichas normas, se sujetarn supletoriamente a lo
dispuesto en las normas generales de conciliacin y arbitraje, y siempre
que sus trminos no sean incompatibles con lo establecido en la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento42.
Otro aspecto que se deriva de la aplicacin preferente de las normas de
contrataciones y adquisiciones del Estado, es que si bien las partes se
encuentran facultadas para establecer los trminos del arbitraje o
conciliacin, stos no pueden transgredir los lmites establecidos en la Ley
42
Sobre el particular, la Gerencia Tcnico Normativo del CONSUCODE mediante Resolucin N 1472002-GTN se ha pronunciado ordenando al Comit Especial precise en las Bases que la aplicacin de la
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado resultan de aplicacin inmediata y slo de manera
supletoria se podrn aplicar las normas especiales sobre Conciliacin y Arbitraje.
86

y su Reglamento, entre ellos, el principio de transparencia contemplado en

el inciso 5 del artculo 3 de la Ley43, debiendo desarrollarse la conciliacin
en armona con el referido principio.
MECANISMOS DE SOLUCIN EN LA ETAPA CONTRACTUAL
Las controversias que surjan desde la convocatoria del proceso de

seleccin hasta la suscripcin del contrato se solucionarn mediante la
interposicin de los recursos administrativos: apelacin y revisin.
Las controversias que surjan desde la suscripcin del contrato hasta su

culminacin y, en algunos casos hasta despus de su liquidacin (vicios o
defectos ocultos) se solucionarn mediante conciliacin y/o arbitraje. En
otras palabras, las controversias que surjan durante la ejecucin del
contrato podrn ser solucionados mediante conciliacin, arbitraje o,
mediante conciliacin y arbitraje cuando las partes no hayan arribado a un
acuerdo en la conciliacin.
La conciliacin y el arbitraje constituyen mecanismos de solucin de

conflicto alternativos al poder judicial. Ello quiere decir que, en lugar de
acudir al poder judicial, las partes acuerdan solucionar los conflictos
derivados de la ejecucin del contrato a travs de una conciliacin y/o
arbitraje, por las conveniencias que dichos procesos presentan.
Por regla general, las partes podrn solicitar la conciliacin o arbitraje en

cualquier etapa de la ejecucin contractual pero slo hasta antes de la
culminacin del contrato. Este es un plazo de caducidad, lo que equivale
decir que, como regla general, despus de la culminacin del contrato
toda solicitud de conciliacin o arbitraje ser declarado improcedente. Sin
embargo, excepcionalmente, la conciliacin o arbitraje se deber solicitar
dentro de los plazos especialmente previstos en la norma para dichos
casos. Por ejemplo, en caso de vicios ocultos, obras adicionales,
ampliacin del plazo, resolucin del contrato, formulacin, aprobacin o
valorizacin de obras, entre otros, el plazo para solicitar la conciliacin o
arbitraje deber estarse a lo dispuesto en los artculos respectivos.
43
Artculo 3.- Principios que rigen a las contrataciones y adquisiciones

Los procesos de contratacin y adquisicin regulados por esta Ley y su Reglamento, se rigen por los
siguientes principios; ello sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales de Derecho
Administrativo y del Derecho Comn:
5. Principio de Transparencia.- Toda adquisicin o contratacin deber realizarse sobre la base de
criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrn acceso
durante el proceso de seleccin a la documentacin de las adquisiciones y las contrataciones. Salvo las
excepciones previstas en la Ley y el Reglamento, la convocatoria, el otorgamiento de la buena pro y
resultados deben ser de pblico conocimiento.
87

2.2. La conciliacin privada

El vocablo "Conciliar" se deriva del vocablo latino "Conciliare", que segn
el Diccionario de la Real Academia Espaola, significa componer, ajustar
los nimos de quienes estaban opuestos entre s. La conciliacin como
mecanismo alternativo de solucin de conflictos, tiene por objeto resolver
de manera pacfica las controversias que pudieran surgir entre las partes
sin acudir al Poder Judicial.
La conciliacin configura una negociacin asistida, en donde las partes
acuerdan dar solucin a su conflicto con la participacin de un tercero
imparcial (el conciliador), quien se encargar de facilitar y promover la
comunicacin entre las partes, a fin de armonizar sus intereses,
posibilitando la negociacin y no la confrontacin. As se encuentra
recogida y definida por la Ley de Conciliacin, Ley N 26872 (en adelante
la Ley de Conciliacin) y su respectivo Reglamento aprobado por Decreto
Supremo N 004-2005-JUS, (en adelante el Reglamento de la Ley de
Conciliacin).
En efecto, de acuerdo con el artculo 5 de la Ley de Conciliacin, la
Conciliacin Extrajudicial es una institucin que se constituye como un
mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, a travs de la cual
las partes acuden ante un Centro de Conciliacin44 o al Juzgado de Paz
Letrado para que profesionales les asistan en la bsqueda de una
solucin consensual al conflicto. Por su parte, el artculo 3 del
Reglamento de la Ley de Conciliacin, seala que la Conciliacin es el
acto jurdico por medio del cual las partes buscan solucionar sus conflictos
de intereses, con la ayuda de un tercero llamado conciliador.
De conformidad con lo sealado en el artculo 53 de la Ley, la eleccin

del arbitraje o conciliacin como mecanismos de solucin de conflictos se
establecer por acuerdo entre las partes. En efecto, de acuerdo con el
inciso b) del artculo 41 de la Ley, los contratos debern incluir una
clusula de solucin de conflictos en la que se estipule si las controversias
surgidas durante la ejecucin del contrato se resolvern mediante arbitraje
o conciliacin. En caso las partes pactaran una conciliacin y, en dicho
proceso, no llegaran a ningn acuerdo, la controversia se resolver
necesariamente mediante un arbitraje, segn las reglas contenidas en la
Ley.
44
Los centros de conciliacin son entidades que tienen por objeto ejercer funciones conciliadoras.
88

En principio, segn lo dispuesto por el artculo 53 de la Ley, las partes

estaran facultadas para establecer el mecanismo de solucin de
controversias; sin embargo, es una prctica comn que sea la entidad
pblica y no el contratista quien disponga el mecanismo de solucin de
conflicto. Efectivamente, de acuerdo con el artculo 25 de la Ley, las
Bases debern contener, entre otros aspectos, la pro forma del contrato,
esto es, un proyecto del contrato a firmarse. Es usual entre las Entidades
del Sector Pblico que dicha pro forma ya contenga la clusula de
solucin de conflictos en donde se haya establecido el mecanismo de
solucin de los mismos. Sin embargo, ello no es obstculo para que, en
virtud de lo dispuesto en el artculo 36 de la Ley, el contratista solicite la
modificacin de la referida clusula. Dicho de otro modo, si bien la pro
forma del Contrato ya contiene una clusula de solucin de conflictos, ello
no impide que el postor ganador de la Buena Pro negocie con la Entidad
para que, por ejemplo, en lugar del arbitraje, las controversias se
soluciones mediante conciliacin.
2.2.1. Los plazos para solicitar la conciliacin

Segn el artculo 272 del Reglamento, cualquiera de las partes tiene el
derecho de solicitar el inicio del procedimiento de conciliacin dentro de
los plazos de caducidad previstos en el artculo 53 de la Ley, es decir, en
cualquier momento durante la ejecucin del contrato hasta antes de su
culminacin.
De acuerdo con lo sealado, como regla general, la solicitud de
conciliacin puede presentarse en cualquier momento desde la
suscripcin del contrato hasta antes de que ste culmine, como por
ejemplo, las controversias relativas a los plazos en la entrega de bienes,
pago de retribucin por parte de la Entidad, cumplimiento de las
especificaciones tcnicas del suministro de bienes o prestacin del
servicio, etc., sin embargo, dicho plazo no resulta aplicable en todos los
casos. En ese sentido, por regla general, el contratista deber observar el
plazo general de caducidad, salvo en los casos especficos, en funcin del
tipo de acto lesivo:
1.
En caso de Nulidad del Contrato, el contratista deber solicitar la

conciliacin dentro de los 15 das hbiles siguientes de notificada la
89

Carta Notarial en la que la entidad declara la nulidad de oficio del

contrato45.
2.
En caso de Resolucin del Contrato, la parte perjudicada, sea la

propia entidad o el contratista, deber solicitar la conciliacin dentro
de los 15 das hbiles posteriores a su notificacin46.
3.
En caso de discrepancias surgidas sobre ampliacin del Plazo

Contractual, la conciliacin deber solicitarse dentro de los 15 das
hbiles posteriores a la comunicacin de la decisin47.
4.
En caso de discrepancias surgidas sobre la formulacin, aprobacin

o valorizaciones de metrados, el contratista podr solicitar la
conciliacin dentro de los 15 das hbiles despus de ocurrida la
controversia siempre que la valorizacin de la parte en discusin
represente un monto superior al cinco por ciento (5%) del contrato
actualizado, caso contrario no proceder la conciliacin48.
5.
En caso de ampliaciones de plazo para la ejecucin de obras, la

conciliacin podr ser solicitada dentro de los 15 das hbiles
posteriores a la comunicacin que decide la ampliacin del plazo49.
6.
En caso de resolucin de contratos de obra, el plazo de caducidad

para solicitar la conciliacin es de 10 das hbiles contados a partir
del da siguiente a la notificacin de la resolucin del contrato de
obra50.
7.
Tratndose de recepcin de obra, podr solicitarse la conciliacin

dentro de los 15 das siguientes al pronunciamiento emitido por la
Entidad51.
8.
En caso de liquidacin del contrato de obra, las partes cuentan con

un plazo de 15 das hbiles computados desde que una de las partes
no haya comunicado haber acogido las observaciones formuladas
por la otra para solicitar la conciliacin52.
45
Artculo 202 del Reglamento.

47
48
49
50
51
52
46
90

En todos los dems supuestos, el arbitraje y/o conciliacin se podrn

solicitar nicamente hasta antes de la culminacin del contrato, esto es,
durante el tiempo que mantengan su vigencia. Para tal efecto, respecto de
la adquisicin de bienes o servicios, se entiende que el contrato mantiene
su vigencia hasta que el funcionario competente otorgue la respectiva
Conformidad de haber recibido satisfactoriamente dicho bien o servicio.
Tratndose de obras, el contrato se entiende culminado con el respectivo
consentimiento de la liquidacin. (Artculo 204 del Reglamento).
Ahora bien, el otorgamiento de la Conformidad de bienes o servicios, o la
Liquidacin del contrato de obra no impide que, posteriormente a este
hecho, la Entidad pueda reclamar por defectos o vicios posteriores.
(Artculos 233 y 270 del Reglamento). Lo expuesto puede crear
confusin respecto del plazo de caducidad previsto en el artculo 53 de la
Ley cuando seala que el arbitraje o conciliacin pueden solicitarse slo
hasta antes de la culminacin del contrato, es decir, hasta antes de la
conformidad de servicio/bienes o la liquidacin de obras.
En ese sentido, cabe precisar que, como regla general, el plazo de
caducidad contemplado en el artculo 53 de la Ley es aplicable en todos
los casos, salvo que la Entidad, posteriormente detecte la existencia de un
defecto o vicio oculto, es decir, alguna falla o desperfecto que era
imposible determinar al momento de la entrega del bien, servicio u obra,
en cuyo caso, los efectos de la clusula de solucin de conflictos se
extiende incluso hasta despus de la culminacin del contrato, de manera
que las Entidades pueden solicitar la conciliacin y/o arbitraje pese a
haber culminado el contrato.
No obstante lo anterior, an en este caso, existe un plazo para que
despus de culminado el contrato, la Entidad pueda solicitar el arbitraje
y/o conciliacin por los defectos o vicios ocultos detectados en los bienes,
servicios u obras respectivas. En caso de bienes o servicios, el plazo no
podr exceder de un (01) ao contado a partir del da de la conformidad
otorgada por la Entidad. Tratndose de obras, el plazo antes no podr
exceder de los siete (07) aos computados a partir de la liquidacin del
contrato. (Artculo 51 de la Ley).
91

2.2.2. Los tipos de conciliacin regulados

Contrataciones y Adquisiciones del Estado
por
la
Ley
de
Al momento de solicitar la conciliacin, las partes podrn optar

alternativamente por:
Recurrir a un centro de conciliacin, situacin en la cual la

conciliacin deber desarrollarse bajo los alcances de la legislacin
de la materia, esto es, de acuerdo con lo previsto en la Ley de
Conciliacin, Ley N 26872. Para tal efecto, la solicitud de
conciliacin deber cumplir lo previsto en el artculo 12 y el artculo
13 de la Ley de Conciliacin.
De acuerdo con el artculo 12 de la Ley de Conciliacin, el Centro
de Conciliacin que reciba la solicitud de conciliacin deber
designar el conciliador a cargo del procedimiento quien, a su vez,
deber notificar a las partes en conflicto dentro de los cinco (5) das
hbiles de recibida la solicitud. La Audiencia de Conciliacin deber
llevarse a cabo en un plazo que no podr exceder de los diez (10)
das hbiles siguientes a la primera notificacin a las partes.
Las partes debern concurrir a la audiencia de conciliacin

personalmente salvo que por ley se encuentren obligados a actuar
mediante un representante legal. En caso una de las partes sea una
persona jurdica sta deber apersonarse mediante sus
representantes legales en el pas.
Recurrir al CONSUCODE, quien organizar y conducir el

procedimiento de conciliacin, de acuerdo con lo dispuesto en el
respectivo reglamento que, para tal efecto, aprobar este
organismo53.
2.2.3. Pacto conciliatorio

Segn lo dispuesto por el artculo 4 del Reglamento de la Ley de
Conciliacin, el pacto o acuerdo conciliatorio constituye fiel expresin de la
voluntad de las partes y del consenso al que han arribado stas para
solucionar sus diferencias, es en buena cuenta, una declaracin de
53
Norma de desarrollo que an se encuentra en proceso de elaboracin.
92

voluntad de las partes que puede llegar o no a un acuerdo sobre todos o

algunos de los puntos materia de controversia.
El procedimiento de conciliacin se inicia con la solicitud de una de las
partes y culmina con la verificacin de alguno de los siguientes supuestos:
Acuerdo total de las partes. Cuando las partes han llegado a un

acuerdo comn respecto de todos y cada uno de los aspectos
materia de controversia que hayan sido sealados como tales en la
solicitud de conciliacin o durante el proceso de conciliacin.
Acuerdo parcial de las partes. Ocurre slo cuando el acuerdo versa
sobre alguno o algunos puntos en discrepancia, dejando otros sin
resolver (sin llegar a un acuerdo). Tambin se considera acuerdo
parcial cuando, existiendo una pluralidad de sujetos, exista acuerdo
conciliatorio respecto de alguno de ellos.
Falta de acuerdo entre las partes.
Inasistencia de una parte hasta en dos (2) sesiones. Cuando en la

primera sesin acude slo una de las partes involucradas en el
conflicto, el conciliador se encuentra en la obligacin de convocar a
una segunda sesin. Si en esta segunda sesin se presentase la
situacin descrita anteriormente, se deber dar por concluida la
Audiencia y el procedimiento conciliatorio.
Inasistencia de las partes a una (1) sesin. Este es el caso en que

ninguna de las partes se presenta a la primera sesin convocada por
el conciliador, en cuyo caso, se entiende que ninguna de ellas
guarda inters para conciliar y, por tanto, se da por concluido el
procedimiento de conciliacin.
De acuerdo con el artculo 53 de la Ley de Contrataciones y

Adquisiciones del Estado, en concordancia con el artculo 17 de la Ley de
Conciliacin, si la conciliacin concluye con un acuerdo parcial o sin
acuerdo, las partes debern someter a arbitraje las diferencias no
resueltas54.
Conforme lo dispone la Directiva N 02-2005-CONSUCODE/PRE
aprobada por Resolucin N 080-2005-CONSUCODE/PRE, las actas de
54
93

conciliacin sern remitidas por las entidades pblicas al CONSUCODE,

dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes de haber sido notificadas,
bajo responsabilidad del Titular del Pliego o de la mxima autoridad
administrativa, segn corresponda.
Es importante sealar, que la obligacin antes descrita alcanza
nicamente al acta de conciliacin, de manera que el CONSUCODE
tendr por no presentada cualquier otra documentacin adicional,
quedando facultado para destruir dichos documentos, sin que ello genere
responsabilidad alguna por parte de los funcionarios del CONSUCODE.
El CONSUCODE aprobar el Cdigo de tica en el que se establecern
las sanciones a que se har acreedor el funcionario responsable por el
incumplimiento de la obligacin de remitir el acta de conciliacin. Sin
perjuicio de lo anterior, el incumplimiento de dicha obligacin, dar lugar al
pago de una tasa por concepto de regularizacin.
2.2.4. Los sujetos de la conciliacin: El conciliador y las partes
En materia de contrataciones y adquisiciones del Estado, son sujetos de la
conciliacin, las partes y el conciliador. Las partes estn conformadas, de
un lado, por la Entidad, en su calidad de contratante y, de otro, por los
contratistas con quienes, finalmente, la Entidad celebra el respectivo
contrato. En otras palabras, las partes en un proceso de conciliacin son
los mismos sujetos que celebraron el contrato correspondiente, es decir, la
Entidad y los contratistas.
En cuanto a las partes en el procedimiento de conciliacin, es necesario
resaltar que existe una diferencia esencial entre la conciliacin
estrictamente privada entindase la conciliacin donde participan
nicamente los agentes privados- y aquella conciliacin en donde una de
las partes en conflicto es una Entidad, dicha diferencia radica en la
existencia del inters pblico involucrado en el contrato cuestionado.
De otro lado, el Conciliador es un tercero imparcial que tiene la funcin de
contribuir a que las partes puedan llegar a un acuerdo; si bien el
conciliador no cuenta con facultad alguna para tomar una decisin que
ponga fin a la controversia, tal como lo hara un juez o un rbitro, s tiene
la tarea de reestablecer la comunicacin perdida entre las partes, creando
las condiciones necesarias para que las propias partes puedan llegar a un
acuerdo mutuamente satisfactorio. Segn el artculo 20 de la Ley de
Conciliacin, el Conciliador es la persona capacitada y acreditada que
94

cumple labores en un Centro de Conciliacin y propicia el proceso de

comunicacin entre las partes y slo eventualmente propone frmulas
conciliatorias no obligatorias. Asimismo, de acuerdo con el artculo 21 de
la Ley de Conciliacin, corresponde al conciliador conducir la Audiencia de
Conciliacin con libertad de accin, siguiendo los principios establecidos
en la Ley de Conciliacin. Para ser conciliador se requiere estar
acreditado en un Centro de Conciliacin y capacitado en tcnicas de
negociacin y en medios alternativos de solucin de conflictos.
ASPECTOS GENERALES DE LA CONCILIACIN PRIVADA
Mediante la Conciliacin, el postor ganador de la Buena Pro (contratante)

y la Entidad se comprometen a aceptar que un tercero, el conciliador, los
ayude a encontrar la solucin al conflicto surgido durante la ejecucin del
contrato.
Plazo para conciliar. Por regla general, las partes pueden solicitar la
conciliacin en cualquier momento durante la ejecucin del contrato hasta
antes de su culminacin. Excepcionalmente, las partes debern solicitar la
conciliacin dentro de los plazos especiales establecidos en los artculos
202 (nulidad del contrato), 227 (Resolucin del contrato), 232
(ampliacin del plazo contractual), 257 (formulacin, aprobacin o
valorizacin de metrados), 259 (ampliaciones del plazo para la ejecucin
de obras), 265 (resolucin de contrato de obras), 267 (recepcin de
obras) y 268 (liquidacin del contrato de obra) del Reglamento.
En todos los dems casos no contemplados en los artculos antes

sealados, la conciliacin podr ser solicitada en cualquier momento hasta
antes de la culminacin del contrato.
Tipos de conciliacin. La conciliacin puede llevarse a cabo: i) en un

centro de conciliacin o ii) en CONSUCODE quien se encargar de
organizar y administrar el procedimiento de conciliacin.
El conciliador. Persona especialmente capacitada en tcnicas de

negociacin y mecanismos de solucin de conflicto. Es un tercero que
propicia la comunicacin y propone frmulas conciliatorias.
2.2.5. Materias conciliables. Lmites a la conciliacin

Segn el artculo 53 de la Ley, podrn someterse a conciliacin las
controversias que surjan entre las partes, respecto de la ejecucin,
interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato
desde su celebracin hasta la culminacin del mismo. Tratndose de una
conciliacin llevada a cabo en un Centro de Conciliacin, adems, podr
tomarse en cuenta lo dispuesto en el artculo 9 de la Ley de Conciliacin,
95

segn el cual, son materia de conciliacin las pretensiones determinadas

o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes.
Para tal efecto, se entiende por pretensiones determinadas aquellas por
las cuales se desea satisfacer un inters que ha sido perfectamente
definido y fijado en la solicitud de conciliacin, por ejemplo, que el
contratista solicite el pago del servicio ejecutado correspondiente al mes
de mayo y abril o, que la Entidad exija el cumplimiento en la presentacin
de los documentos claramente definidos en el contrato. De otro lado, la
pretensin ser determinable cuando, pese a que la pretensin no ha sido
definida claramente en la solicitud de conciliacin, es susceptible de ser
definida con posterioridad como por ejemplo, la devolucin de intereses.
Si bien, de conformidad con los artculos antes sealados, las partes
cuentan con facultades para conciliar sobre cualquier aspecto relativo a
sus intereses, dicha libertad no es irrestricta, debiendo ejercerse dentro de
los lmites que seala la Ley. En efecto, el artculo 5 del Reglamento,
seala claramente que las partes pueden disponer libremente sobre sus
derechos, siempre que ello no afecte normas de carcter imperativo o
contravengan el orden pblico o las buenas costumbres. Resulta evidente
que los derechos indisponibles de las personas tampoco pueden ser
objeto de conciliacin o acuerdo alguno.
Como ya se indicara en el acpite precedente, la conciliacin en materia
de contrataciones y adquisiciones del Estado, cuenta con una
caracterstica especial que la diferencia de la conciliacin entre agentes
privados: la existencia del inters pblico.
El inters pblico ha sido definido por Escola como () el resultado de
un conjunto de intereses individuales compartidos y coincidentes de un
grupo mayoritario de individuos, que se asigna a toda la comunidad como
consecuencia de esa mayora, y que encuentra su origen en el querer
axiolgico de esos individuos, apareciendo con un contenido concreto y
determinable, actual, eventual o potencial, personal y directo respecto de
ellos, que pueden reconocer en l su propio querer y su propia valoracin,
prevaleciendo sobre los intereses individuales que se le opongan o lo
afecte, a los que desplaza o sustituye, sin aniquilarlos ()55. En la
medida que el inters pblico est conformado por un conjunto de
intereses individuales compartidos, no cabe duda que la administracin
pblica, encargada de tutelar dichos intereses, no puede disponer de ellos
55
ESCOLA, Hctor. El inters pblico. Buenos Aires: Desalma, 1989, p. 249 -250.
96

libremente. En virtud de lo expuesto, la Entidad se encuentra impedida de

conciliar o negociar sobre ciertas materias que puedan afectar
negativamente al inters pblico, presente en todas las contrataciones y
adquisiciones del Estado. De esta forma, la doctrina ha sealado un
sinnmero situaciones que aparentemente afectaran el inters pblico,
sin embargo, alguna de dichas situaciones no han resultado ser otra cosa
ms que lmites ficticios, entre los que se pueden mencionar:
i)
La desigualdad de los sujetos en las relaciones jurdicas

administrativas. Sin embargo, la actuacin del Estado no tiene por
qu ser esencialmente prepotente, ms an la conciliacin es un
mecanismo de solucin de conflictos en donde las partes negocian
los puntos controvertidos en igualdad de condiciones;
ii)
La imposibilidad de comprometer al erario pblico, va conciliacin.

Antes que una limitacin es una excesiva cautela por parte de los
funcionarios pblicos ya que, en la medida que la conciliacin es
voluntaria, ninguna de las partes comprometer aquello que no
corresponda; y,
iii)
La presuncin de legalidad de los actos administrativos por la que se

cree que no cabe conciliar para retrotraer o cancelar los efectos de
un acto administrativo que se encuentra premunido de la presuncin
de legalidad, otro equvoco pues la situacin de la autoridad pblica
que concilia es la misma de quien reconociendo el argumento de la
otra parte, opta por corregir su acto.
Sin perjuicio de lo expuesto, se pueden mencionar como lmites

verdaderos los relacionados directamente con el inters pblico:
i)
ii)
iii)
El principio de legalidad de las actuaciones pblicas, quiere decir

que la Administracin cuando negocia debe respetar los mrgenes
de legalidad que delimitan sus posibilidades de accin o decisiones.
La finalidad pblica del acuerdo conciliatorio, el acuerdo conciliatorio
debe reflejar la proteccin del inters pblico antes definido.
El agente pblico debidamente autorizado tiene el deber de
armonizar su inters, que no es otro que el inters pblico, con el
inters de uno o algunos agentes privados, los contratistas. La
conciliacin no supone la solucin de conflictos a cualquier precio
sino el equilibrio de intereses involucrados.
97

En tal sentido, se sostiene que, adems de los lmites sealados en la Ley

de Conciliacin (no afectacin de normas de carcter imperativo o que
contravengan el orden pblico o las buenas costumbres), la entidad
administrativa se encontrar imposibilitada para conciliar sobre ciertos
aspectos, entre ellos:
1.
2.
3.
En cuanto a las materias conciliables, las entidades no pueden

conciliar sobre el ejercicio de las potestades pblicas.
En cuanto a la autonoma de la voluntad, resulta evidente que las
entidades pblicas cuentan con un menor mbito de disposicin
cuando de intereses pblicos se trata, a diferencia de las personas
de derecho privado donde el mbito de disponibilidad de los
derechos es sustancialmente mayor.
Precisamente uno de los lmites a dicha autonoma de la voluntad
est conformada por el inters pblico. Ello no quiere decir que las
entidades pblicas se encuentren impedidas de participar en
procedimientos de conciliacin sino simplemente que, formando
parte de ellos, tienen lmites para conciliar. En tal sentido, el pacto
conciliatorio debe reflejar deberes y reconocimientos orientados a
satisfacer dicho inters pblico56. A manera de ejemplo, sin perjuicio
de otros no mencionados en la presente lista, podemos sealar que
existe afectacin al inters pblico en los siguientes casos:
-
Cuando el asunto implique o pueda afectar seriamente polticas

de Estado.
- Cuando la conciliacin verse sobre algn criterio que la

Administracin tenga especial inters en mantener por su
importancia.
- Cuando el asunto afecte significativamente a personas u
organizaciones que no son parte en el procedimiento.
- Cuando la conciliacin sobre cierto aspecto suponga la renuncia
al ejercicio de potestades administrativas. El acuerdo por el cual
la Administracin convenga con el particular renunciar al fuero
56
Cabe sealar que la presencia de la conciliacin en el derecho administrativo obliga a replantear la

definicin del inters pblico, entendido tradicionalmente, como inters de los propios ciudadanos, de
naturaleza autnoma, cuyo titular es el Estado y del que, por obvias razones no se puede disponer. El
inters pblico es ahora es un inters integrador de los aspectos comunes y generales de los intereses
98

judicial para solucionar sus controversias no implica de ninguna

manera, la renuncia al ejercicio de las potestades que
legalmente le fueron otorgadas, pues stas son de orden
pblico, irrenunciables. Por ejemplo, en ningn caso el
Ministerio de Salud podr conciliar sobre los requisitos
contemplados en las Normas Tcnicas para la elaboracin de
gasas o insumos mdicos utilizados en los Hospitales que se
encuentran a su cargo, porque ello incide directamente en la
potestad normativa de la entidad.
- Cuando la solucin del conflicto por la va ordinaria sea ms
favorable a los intereses de la Administracin. Del mismo modo,
cuando, existiendo la incertidumbre, la seguridad conseguida
sea a costa de una concesin excesiva o desproporcionada con
relacin a la concesin otorgada por la otra parte57.
En trminos generales, las entidades pblicas encuentran su lmite para
conciliar en la afectacin del inters pblico de manera negativa o
desproporcionada. En ese sentido se ha pronunciado la Gerencia Tcnico
Normativa del CONSUCODE al sealar que los trminos de la solucin
que se adopte es una decisin de gestin, de manera que el arreglo debe
ser reflejo de los intereses de la Entidad y que el acuerdo conciliatorio
debe ser eficiente, debiendo resultar ms beneficioso que la eventual
realizacin de un arbitraje58.
2.2.6. Fundamento de la conciliacin
En la doctrina mucho se ha discutido sobre la facultad del Estado para
someter sus controversias a un fuero distinto de la va jurisdiccional
ordinaria, por considerar que existe un inters pblico de por medio que
debe tutelar, en el entendido que el Estado no puede comprometer
asuntos de inters colectivo. Sin embargo, tambin es cierto que dicha
discusin ha sido superada por diversos autores que sostienen no slo la
viabilidad de la conciliacin sino sus ventajas frente a la va judicial.
En efecto, nadie puede negar que, por su naturaleza, los acuerdos
adoptados en una conciliacin constituyen una solucin eficaz y expeditiva
particulares, configurndose como una gua para la resolucin de conflictos a travs de la bsqueda de la
armonizacin con los intereses privados.
57
GONZALES PEREZ, Jess. La transaccin en el proyecto de Ley de la Jurisdiccin contencioso
administrativa, p. 19.
58
Opinin N 152-2002-GTN.
99

con ms beneficios que desventajas para la administracin pblica y es

que la conciliacin se sustenta en el principio que una solucin convenida
entre las partes (autocomposicin) es preferible a la solucin impuesta por
un tercero (como ocurre con las decisiones del Poder Judicial o del
arbitraje), tanto por su durabilidad y presteza como por sus mayores
posibilidades de satisfacer los intereses de las partes, siempre que la
solucin se encuentre dentro de los lmites que el inters pblico marca en
cada caso concreto.
Es digno resaltar que, por su naturaleza creativa y no burocrtica, no es
un proceso que deba resolverse en trminos de la previsin normativa,
con lo cual, la conciliacin aparece como un mecanismo idneo para
resolver los conflictos por acuerdo de las partes.
2.2.7. Ejecucin de la conciliacin
De acuerdo con el artculo 18 de la Ley de Conciliacin en concordancia
con el artculo 23 de su Reglamento, el acta con acuerdo conciliatorio, ya
sea total o parcial, constituye ttulo de ejecucin. Ello quiere decir que,
segn el referido artculo, el acuerdo adoptado por las partes deber de
ser acatado por stas de manera directa y, en caso, alguna de ellas se
rehse a cumplir con los trminos y condiciones acordadas en el pacto
conciliatorio, la otra podr exigir su ntegro cumplimiento a travs de un
proceso judicial de ejecucin de sentencias que, por su naturaleza, resulta
ser mucho ms expeditivo que cualquier otro proceso.
100

LA CONCILIACIN PRIVADA
Materias conciliables. Las partes (el proveedor y la Entidad) podrn

conciliar sobre cualquier controversia relacionada con la ejecucin,
interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato,
siempre que, para la entidad pblica ello no implique comprometer
negativamente el inters pblico.
Por ejemplo: i) vulneracin del ordenamiento legal (slo pueden conciliar
si las materias conciliables se encuentra acorde con las normas
pertinentes); ii) el ejercicio de potestades pblicas; y, iii) afectacin de
polticas de Estado, etc.
Fin de la conciliacin. El procedimiento de conciliacin culmina con la

verificacin de cualquiera de los siguientes hechos: Acuerdo Total,
Acuerdo Parcial, Falta de Acuerdo, Inasistencia de una parte en dos
sesiones, Inasistencia de todas las partes en una sesin.
Pacto conciliatorio. Si el acuerdo concluye en acuerdo parcial o falta de

acuerdo, las partes suscriben un acta en el que consta el acuerdo o pacto
conciliatorio, documento que constituye fiel expresin de la voluntad de las
partes. Este pacto constituye ttulo de ejecucin, lo que significa que las
partes debern cumplir directamente lo dispuesto en dicho documento.
Por otro lado, si la conciliacin culmina en acuerdo parcial o sin acuerdo,

las partes debern acudir obligatoriamente a un arbitraje las diferencias no
resueltas.
2.3. El arbitraje administrativo

Al igual que la conciliacin, el arbitraje constituye un medio alternativo de
solucin de conflictos extrajudicial mediante el cual las partes acuerdan
someter voluntariamente su controversia al juicio de un tercero imparcial
que decidir sobre los asuntos materia de discusin; lo resuelto por el
rbitro o por el Tribunal arbitral, segn se trate de uno o ms rbitros,
tendr carcter de cosa juzgada, lo que quiere decir que, la decisin ser
definitiva y no podr ser susceptible de ser impugnada en el Poder
Judicial, salvo el recurso de anulacin, conforme lo dispone el artculo
289 del Reglamento.
El acuerdo arbitral supone la renuncia a la va judicial ordinaria en pro de
una solucin eficaz y expeditiva de sus conflictos. En la medida que el
acuerdo arbitral supone la renuncia voluntaria a la va judicial para la
101

solucin de los conflictos, por su naturaleza, el arbitraje no puede ser

impuesto.
No obstante lo expuesto, el artculo 41 de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado exige que todos los contratos celebrados en el
marco de un proceso de seleccin incluyan obligatoriamente un conjunto
de clusulas59, entre ellas, la clusula de Solucin de Conflictos por la que
las partes se comprometen a solucionar sus discrepancias mediante un
proceso de conciliacin y/o arbitraje. En ese sentido, pareciera que, el
arbitraje administrativo en materia de contrataciones y adquisiciones
estatales, fuera impuesto por mandato legal, a diferencia del arbitraje
privado que es esencialmente voluntario, sin embargo, cabe precisar que
la supuesta restriccin a la autonoma de la voluntad procede slo
respecto de la administracin pblica y no respecto del contratista. En
otras palabras, si bien las entidades estatales se encuentran en la
obligacin de incluir las clusulas a que se refiere el artculo 41 de la Ley
(bajo responsabilidad del funcionario encargado de elaborar el contrato),
dicha obligacin no se extiende hacia el contratista toda vez que ste
siempre podr optar por abstenerse de participar en el proceso de
seleccin.
De acuerdo con lo sealado precedentemente las partes que, como
consecuencia de un proceso de seleccin, celebren un contrato,
necesariamente debern solucionar los conflictos derivados de la
ejecucin del contrato mediante conciliacin y/o arbitraje, debiendo optar
por uno (o ambos) de los referidos mecanismos de solucin alternativos a
la va judicial. En tal sentido, de acuerdo con el artculo 273 del
Reglamento, debern solucionarse mediante arbitraje las discrepancias
que surjan sobre:
1.
El consentimiento y liquidacin final de los contratos de consultora

y ejecucin de obras.
59
Artculo 41.- Clusulas obligatorias en los contratos
Los contratos regulados por la presente Ley incluirn necesariamente y bajo responsabilidad clusulas
referidas a:
a) Solucin de Controversias: Toda controversia surgida durante la etapa de ejecucin del contrato
deber resolverse mediante conciliacin o arbitraje. En caso que no se incluya la clusula
correspondiente, se entender incorporada de pleno derecho la clusula modelo que establezca el
Reglamento.
Dicha disposicin no resulta aplicable a las controversias surgidas en la ejecucin de adicionales de
obra, metrados no previstos contractualmente y mayores prestaciones de supervisin, respecto de las
cuales la Contralora General ejerce el control previo y sern resueltas por sta de acuerdo a los
procedimientos establecidos por el indicado Organismo Supervisor de Control para el efecto.
102

2.
3.
La conformidad de la recepcin en caso de adquisicin de bienes y

servicios.
El incumplimiento de los pagos que resulten de la adquisicin de
bienes y servicios a que se refiere el numeral anterior.
A manera de conclusin, en este tipo de arbitraje, denominado por la

doctrina como arbitraje administrativo60, los contratos no slo debern
incluir una clusula de solucin de conflictos que seale expresamente si
el conflicto se resolver mediante la conciliacin o el arbitraje, sino que
adems, especficamente respecto de ciertas materias, las partes no
podrn optar por otro medio de solucin que no sea el arbitraje - ni
siquiera por la conciliacin en cuyo caso ste se desarrollar de
conformidad con la normativa de contrataciones y adquisiciones del
Estado, segn se ver ms adelante.
2.3.1. El fuero arbitral
En cuanto al fuero arbitral, es decir, en cuanto al organismo o institucin
que se encargar de conducir el proceso arbitral, el Reglamento ha
previsto en el artculo 273 dos modalidades de arbitraje:
i)
El denominado arbitraje institucional que se desarrolla ante

cualquier institucin creada con dicho fin, conforme a lo dispuesto
por el artculo 6 de la LGA61.
Dentro de este tipo de arbitraje se incluye el arbitraje organizado y
administrado por el CONSUCODE. De conformidad con lo
dispuesto por el artculo 291 del Reglamento, a travs del Sistema
Nacional de Conciliacin y Arbitraje del Consejo Superior de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado (SNCA-CONSUCODE),
el CONSUCODE proporcionar servicios de conciliacin, arbitraje y
en general de prevencin, gestin y solucin de conflictos. Para tal
efecto, el CONSUCODE conformar uno o ms Tribunales
Arbitrales Especiales con el objeto de atender las controversias
derivadas de los contratos originados en adjudicaciones de menor
60
El arbitraje administrativo, como cualquier arbitraje, es un mecanismo alternativo de solucin de
conflictos, con la diferencia que una de las partes en conflicto es la propia administracin pblica y que
slo pueden someterse a arbitraje las materias que no supongan afectacin negativa al inters pblico.
61
Artculo 6 de la Ley General de Arbitraje.- Instituciones arbitrales.- La organizacin y desarrollo del
arbitraje pueden ser encomendadas a una institucin arbitral, la cual deber necesariamente constituirse
como Persona Jurdica. En tal caso, la institucin arbitral estar facultada para nombrar a los rbitros, as
como para establecer el procedimiento y las dems reglas a las que se someter el arbitraje, de
conformidad con su reglamento arbitral.
103

cuanta y cuyo monto no supere las cinco (5) UIT, de conformidad

con la Directiva que apruebe con tal finalidad.
ii)
El arbitraje Ad Hoc que se desenvuelve bajo la conduccin de los

propios rbitros designados por las partes, de tal suerte que stos
actan como administradores del proceso arbitral y como rbitros al
mismo tiempo.
Entonces, en virtud de lo anteriormente expuesto, se tiene que las
partes, en particular la entidad pblica, no slo se encuentran en la
obligacin de incluir una clusula de solucin de conflictos
sealando expresamente el sometimiento de sus controversias a
una conciliacin y/o un arbitraje, sino que, de escoger este ltimo
mecanismo de solucin de conflictos, el contrato deber contemplar
tambin el fuero arbitral a la que se sometern las partes, para lo
cual, stas se encuentran facultadas para optar por un arbitraje
institucional cuya organizacin y administracin se encuentra a
cargo de una institucin arbitral (en la que se incluye el SNCACONSUCODE), o por un arbitraje Ad Hoc a cargo de los rbitros
nombrados por las partes.
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 274 del
Reglamento, si en el contrato se omitiera toda mencin al fuero
arbitral, la controversia se resolver mediante un arbitraje Ad Hoc.
En tal situacin las partes cumplen con designar a los rbitros
quienes conducirn el proceso arbitral de conformidad con las
propias reglas que stos dispongan.
2.3.2. Arbitraje de derecho

Al respecto, el artculo 3 de la Ley General de Arbitraje, Ley N 26572 (en
adelante la LGA), establece dos tipos de arbitrajes:
a.
Arbitraje de Conciencia, cuando los rbitros resuelven los asuntos

materia de controversia conforme a sus conocimientos y leal saber
y entender. En este tipo de arbitraje, los rbitros son llamados a
fallar sin sujecin estricta a la ley, debiendo s obedecer a lo que la
equidad, el sentido comn y su prudencia les dicte. En este tipo de
arbitraje los rbitros proceden con entera libertad atendiendo a los
intereses de las partes. Puesto que no es necesario sujetar su
104

decisin a la ley, tampoco es requisito indispensable que el rbitro

sea un abogado.
b.
Arbitraje de Derecho, a diferencia del arbitraje de conciencia, en

este tipo de arbitraje, los rbitros se encuentran en la obligacin de
resolver la cuestin controvertida con arreglo a las normas vigentes
aplicables al caso de la materia. En tal sentido, los rbitros son
elegidos con el objeto de dar su fallo sujetndose estrictamente a
las leyes y, por ende, el laudo deber expedirse fundado en
derecho, debiendo atenerse a la ley, a los principios universales del
derecho, a la doctrina y, en general, a las fuentes del derecho.
En el presente caso, es la Ley la que ordena en su artculo 53, que los

conflictos surgidos durante la ejecucin de los contratos debern
resolverse a travs de un arbitraje de derecho. En tal sentido, el arbitraje
sobre contrataciones estatales ser necesariamente de derecho, a fin de
determinar si la actuacin de la Administracin se ajusta al ordenamiento
jurdico legal al que se encuentra obligada en virtud del principio de
legalidad.
Cuando el arbitraje haya sido encargado a una institucin arbitral
constituida conforme a lo dispuesto en el artculo 6 de la LGA, los rbitros
debern observar el reglamento que, para tal efecto, ha establecido dicha
institucin en la parte relativa a las reglas procesales, tratndose del
arbitraje institucional a cargo del Sistema Nacional de Conciliacin y
Arbitraje de CONSUCODE, debern observar lo previsto en su respectivo
reglamento. Por el contrario, cuando, se trate de un arbitraje Ad Hoc, los
rbitros debern sujetarse a los procedimientos y regulaciones por ellos
establecidos.
Sin embargo, en cuanto a las normas sustanciales, en ambos casos,
resultan aplicables la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado,
su Reglamento y, supletoriamente la LGA.
2.3.3. Convenio Arbitral
Como ya se indicara anteriormente, el artculo 41 de la Ley establece las
clusulas obligatorias que deben contener todos los contratos celebrados
en el marco de un proceso de seleccin llevado a cabo conforme a la Ley
105

de Contrataciones y Adquisiciones del Estado62. En tal sentido, los

contratos debern contener, bajo responsabilidad del funcionario
encargado, adems de las clusulas de garantas y de resolucin de
contrato por incumplimiento, la clusula de solucin de conflictos.
Si en atencin a la clusula de solucin de conflictos, las partes decidieran
someter sus controversias a un arbitraje y no a una conciliacin, stas
debern incluir en el contrato el convenio arbitral, de conformidad con lo
dispuesto por el artculo 274 del Reglamento.
Por el convenio arbitral, las partes manifiestan su voluntad de someter las
controversias que surjan durante la ejecucin del contrato a un proceso
arbitral. Segn el artculo 9 de la LGA, el convenio arbitral es el acuerdo
por el que las partes deciden someter a arbitraje las controversias que
hayan surgido o puedan surgir entre ellas en una determinada relacin
jurdica contractual y, en ese sentido, obliga a las partes a realizar todos
los actos necesarios para llevar adelante el arbitraje, que el mismo pueda
producir todos sus efectos y el laudo arbitral sea cumplido.
Asimismo, las partes debern fijar en el convenio arbitral las reglas que
regirn el proceso arbitral63, entre ellas: i) el fuero arbitral, esto es, si los
conflictos se resolvern mediante un arbitraje institucional o ad hoc, ii)
eleccin de los rbitros, si se trata de rbitro nico o si, por el contrario, se
trata de un tribunal arbitral, as como el procedimiento para su eleccin,
recusacin, etc. iii) que se trata de un arbitraje de derecho.
Por otro lado, de acuerdo con el artculo 273 del Reglamento, si las
partes convienen resolver sus controversias mediante un convenio
institucional, es decir, un arbitraje organizado y administrado por una
institucin constituida para tal efecto, las partes podrn incorporar el
convenio arbitral modelo de la respectiva institucin.
Sobre el particular, resulta interesante sealar que con la entrada en
vigencia de la actual Ley y su Reglamento, los conflictos derivados de
contratos u rdenes de compras o servicios originados en Adjudicaciones
de Menor Cuanta, cuyo monto no superen las cinco (5) UIT podrn ser
62
Efectivamente, slo los contratos celebrados en el marco de un proceso de seleccin realizado segn
las normas contenidas en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones y su Reglamento debern contener
las clusulas obligatorias a que se refiere el artculo 41 de la Ley. Dicha obligacin no es de aplicacin a
las contrataciones y adquisiciones comprendidas en el artculo 2.3 de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado.
63
A decir de la doctrina especializada en la materia, el convenio arbitral debe bastarse por s mismo, y en
tal sentido, debiera contener tambin todos los detalles necesarios para la consecucin del arbitraje.
106

solucionados a travs de los Tribunales Especiales creados por el

CONSUCODE y que forman parte del SNCA-CONSUCODE (arbitraje
institucional a cargo del CONSUCODE). Si ste fuera el caso, las partes
podrn incorporar en el contrato la clusula prevista en el ltimo prrafo
del artculo 274 del Reglamento que, textualmente seala lo siguiente:
Todos los conflictos que se deriven de la ejecucin e interpretacin
del presente contrato, incluidos los que se refieran a su nulidad e
invalidez, sern resueltos de manera definitiva e inapelable mediante
arbitraje de derecho, de conformidad con lo establecido en la
normativa de contrataciones y adquisiciones del Estado.
De otro lado, si las partes no estipularan que el arbitraje es institucional,

se entender entonces que la discrepancia se resolver mediante un
arbitraje Ad Hoc, en cuyo caso, el proceso arbitral ser regulado, en
defecto de las partes, por los propios rbitros, entendindose para tal
efecto incorporado de pleno derecho el siguiente texto:
Todos los conflictos que se deriven de la ejecucin e interpretacin
del presente contrato, incluidos los que se refieran a su nulidad e
invalidez, sern resueltos de manera definitiva e inapelable mediante
arbitraje de derecho, de conformidad con lo establecido en la
normativa de contrataciones y adquisiciones del Estado.
Sin perjuicio de lo sealado, el artculo 275 del Reglamento prev la

facultad de las partes para incluir aspectos adicionales o modificaciones al
convenio arbitral, siempre que stos no contravengan las disposiciones de
la normativa de contrataciones y adquisiciones, las disposiciones de la Ley
General de Arbitraje, o las normas complementarias dictadas por el
CONSUCODE sobre la materia.
A manera de conclusin, con relacin al convenio arbitral, resulta
pertinente rescatar los siguientes aspectos:
1.
Las discrepancias que surjan con motivo de la ejecucin de los

contratos celebrados para la adquisicin de bienes y servicios
debern ser resueltas necesariamente mediante conciliacin y/o
arbitraje.
2.
Para tal efecto, las partes debern incluir en el contrato la clusula

obligatoria de solucin de controversias en la que se deber
107

estipular la conciliacin y/o el arbitraje como nicos medios posibles

para resolver sus conflictos.
3.
De otro lado, si las partes acuerdan resolver sus conflictos

mediante arbitraje, debern indicar tambin si el mismo ser
institucional (por intermedio de instituciones creadas para tal efecto,
en el que se incluye el SNCA-CONSUCODE) o, ad hoc a cargo de
los propios rbitros designados por las partes. En caso las partes
no hagan referencia alguna al fuero arbitral (arbitraje institucional o
ad hoc), la controversia se resolver mediante un arbitraje ad hoc,
el mismo que ser regulado por los propios rbitros, cuando las
partes no hayan establecido nada al respecto.
En tal situacin, se entiende incorporado de pleno derecho el texto
modelo previsto en el tercer prrafo del artculo 274 del
Reglamento para el arbitraje Ad Hoc. De acuerdo con el referido
artculo, ante la ausencia de la clusula de solucin de conflictos,
las discrepancias debern resolverse mediante un arbitraje de
derecho.
4.
Sin perjuicio de lo expuesto, sea que el arbitraje haya sido

acordado o impuesto por la ley en caso de omisin, sea
institucional o Ad Hoc, siempre ser de derecho y no de conciencia,
conforme a lo establecido en el artculo 53 de la Ley. En otras
palabras, cualquiera fuera el origen del arbitraje o su clase, de
acuerdo con la Ley, los rbitros debern sujetarse a la normativa
vigente.
108

ASPECTOS GENERALES SOBRE EL ARBITRAJE
De acuerdo con el artculo 41 del T.U.O. de la Ley de Contrataciones y

Adquisiciones del Estado, todos los contratos celebrados en el marco de las
contrataciones y adquisiciones pblicas, debern incluir necesariamente la
clusula de solucin de conflictos, en la que se estipule que las controversias
se solucionarn mediante arbitraje y/o conciliacin.
El arbitraje, al igual que la conciliacin, configura un mecanismo alternativo de

solucin de controversia. Sin embargo, a diferencia de la conciliacin, en el
arbitraje las controversias se someten al juicio de un tercero imparcial que
decidir con carcter definitivo sobre los asuntos materia de discusin.
Lo resuelto por el rbitro (arbitraje unipersonal) o el Tribunal Arbitral (arbitraje

colegiado) tendr carcter de definitivo y, en general, no podr ser impugnado
en el Poder Judicial.
Fuero Arbitral. Son dos las modalidades de arbitraje: i) arbitraje Institucional,

a cargo de una institucin especialmente constituida para tales efectos, como
por ejemplo el arbitraje organizado y administrado por CONSUCODE a travs
del Sistema Nacional de Conciliacin y Arbitraje (SNCA-CONSUCODE); y, ii)
arbitraje Ad Hoc, organizado y conducido directamente por los propios
rbitros elegidos por las partes.
Si las partes no pactaron el tipo de fuero arbitral al que sometern la solucin
de sus controversias, stas se resolvern mediante un arbitraje Ad Hoc.
Arbitraje de Derecho. En materia de contrataciones pblicas, el arbitraje

deber ser de derecho; es decir, el o los rbitros designados debern sujetar
su decisin estrictamente a lo dispuesto en el ordenamiento jurdico, en
particular, con arreglo a las normas vigentes aplicables al caso concreto como
El T.U.O. de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, su
Reglamento y dems normas pertinentes.
Convenio Arbitral. Se denomina convenio arbitral al acuerdo mediante el

cual las partes se comprometen a someter las controversias contractuales a
un arbitraje. Si las partes acuerdan someter sus controversias a un arbitraje
institucional podrn incorporar la clusula o convenio arbitral con la que
cuenta dicha institucin. Si, por el contrario, las partes omiten toda mencin al
fuero arbitral, se entiende que se someten a un arbitraje Ad Hoc, en cuyo
caso se incorpora de pleno derecho el texto previsto en el artculo 274 del
Reglamento.
109

2.3.4. rbitros:
recusacin
clases,
capacidad,
designacin,
facultades,
El rbitro, por definicin, debe ser una persona independiente e imparcial,

que las partes eligen libremente para que, en atencin a su experiencia y
conocimiento sobre la materia controvertida, tome la mejor decisin para
las partes. El rbitro no tiene que ser necesariamente un profesional del
arbitraje o un abogado, salvo que se trate del presidente del tribunal, o de
un arbitraje unipersonal pues respecto de l la ley s exige dicho grado
acadmico, pero ello no impide que los otros dos rbitros tengan otro tipo
de ocupacin. Ello quiere decir que, el rbitro es una persona que ejerce
su profesin de manera ordinaria y slo se desempea como tal cuando
las partes lo eligen y ste acepta el cargo ofrecido, debiendo manifestar
cualquier circunstancia que pueda afectar su imparcialidad respecto de las
partes y sus representantes.
Conforme a lo sealado por el artculo 278 del Reglamento, el arbitraje
ser resuelto por un rbitro o por tres rbitros, segn acuerdo de las
partes. A falta de acuerdo entre las partes o, en caso de duda respecto del
nmero de rbitros, el arbitraje ser resuelto por rbitro nico. De lo
anterior se deduce que existen dos tipos de arbitrajes: i) arbitraje nico,
porque como su mismo nombre lo indica est compuesto por un solo
rbitro elegido por el mutuo acuerdo de ambas partes; y, ii) el Tribunal
arbitral, compuesto por 3 rbitros, en cuyo caso, cada parte designa un
rbitro y los dos rbitros as elegidos se encargan de nombrar a un tercero
que preside esa formacin colegiada.
Cuando, de acuerdo con la Ley o el Reglamento, corresponda al
CONSUCODE nombrar al rbitro, ste deber designar como rbitro a
una persona que cumpla con los siguientes requisitos: (i) que no
mantenga relacin con alguna de las partes que pueda afectar su
imparcialidad; (ii) disponga del tiempo necesario para cumplir su mandato
puntualmente; y, (iii) tenga experiencia en la materia de la controversia64.
64
Artculo 290 del Reglamento.- Registro de Neutrales

El CONSUCODE llevar un Registro de Neutrales para efecto de las designaciones que deba realizar, en
el mismo que se inscribirn, conciliadores, rbitros y peritos.
El CONSUCODE aprobar la Directiva correspondiente que establezca el procedimiento y los requisitos
para la inscripcin de los interesados en dicho Registro.
110

Independientemente de las cualidades personales antes sealadas, en

caso de rbitro nico y el presidente del Tribunal Arbitral (tratndose de
tres rbitros) adems, debern ser necesariamente abogados, ello toda
vez que, como ya se explicara oportunamente, el arbitraje es de derecho,
lo que evidentemente exige una formacin jurdica que le permita sujetar
su decisin al ordenamiento jurdico vigente.
Segn lo previsto en el artculo 282 del Reglamento, todo rbitro debe

cumplir, al momento de aceptar el cargo, con el deber de informar a quien
o quienes lo designaron sobre cualquier circunstancia que pueda afectar
su imparcialidad e independencia. La obligacin de informar sobre dichas
circunstancias, se mantiene durante el proceso arbitral hasta su
culminacin, por lo que, tambin debern comunicar la ocurrencia de
cualquier circunstancia sobrevenida a la aceptacin que les impida
desempear su cargo con imparcialidad.
Se encuentran habilitados para fungir como rbitros, las personas
naturales, mayores de edad que se encuentran en pleno ejercicio de sus
derechos civiles y que no incurran en ninguna de las causales de
incompatibilidad que seala la Ley.
2.3.4.1 Impedimentos para ser rbitro
Los impedimentos para ser rbitro estn orientados a
salvaguardar la imparcialidad e independencia de los rbitros;
se considera que las personas que se encuentran incursas en
alguna de las causales sealadas en el artculo 279, tienen o
pueden tener un conflicto de intereses que les impida ejercer
imparcialmente la funcin encomendada.
En ese sentido, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 279,
se encuentran impedidos para actuar como rbitros:
1.
2.
3.
El Presidente y los Vicepresidentes de la Repblica, los

Congresistas, los Ministros de Estado, los titulares y los
miembros del rgano colegiado de los organismos
constitucionalmente autnomos.
Los Magistrados, con excepcin de los Jueces de Paz.
Los Fiscales, los Procuradores Pblicos y los Ejecutores
Coactivos.
111

4.
5.
6.
7.
8.
El Contralor General de la Repblica.

Los titulares de instituciones o de organismos pblicos
descentralizados, los alcaldes y los directores de las
Empresas del Estado.
El personal militar y policial en situacin de actividad,
esto es, en ejercicio de sus funciones.
Los funcionarios y servidores pblicos en los casos que
tengan relacin directa con la Entidad en que laboren y
dentro de los mrgenes establecidos por las normas de
incompatibilidad vigentes.
Los funcionarios y servidores del CONSUCODE.
Los supuestos de impedimento a que se refieren los incisos 5) y

7) se restringen nicamente al mbito sectorial al que
pertenecen esas personas; ello implica que el impedimento no
se extiende a las controversias que se encuentren fuera del
mbito de su competencia, respecto de los cuales cabe la
posibilidad que dichos titulares de instituciones o funcionarios y
servidores pblicos puedan desempearse como rbitros.
2.3.4.2 Designacin
En cuanto a la designacin de los rbitros, conforme se ha
sealado en anterior oportunidad, las partes pueden elegir el
nmero de rbitros que resolvern las controversias que stas
les presente, y puede estar conformado por un nico rbitro o
por tres rbitros (tribunal arbitral).
Al respecto, cabe mencionar que la contratacin de los servicios
de conciliadores, rbitros, centros de conciliacin, instituciones
arbitrales y dems por parte de las entidades, se encuentra
fuera del mbito de aplicacin de la Ley y su Reglamento. Ello
quiere decir que las entidades se encuentran facultadas para
contratar directamente los servicios antes sealados, pues a
dichas contrataciones no le resultan aplicables la Ley o su
Reglamento. (Inciso i del artculo 2.3 de la Ley).
De acuerdo con el artculo 280 del Reglamento, el
procedimiento para la designacin de los rbitros deber
sujetarse a las siguientes reglas:
112

1.
Las controversias sern resueltas mediante rbitro nico

cuando las partes as lo hayan acordado expresamente o,
simplemente hayan omitido toda mencin al nmero de
rbitros. En tal situacin el rbitro nico se designar
conforme a la siguiente regla: una vez respondida la
solicitud de arbitraje o vencido el plazo para su respuesta,
las partes cuentan con diez (10) das hbiles para ponerse
de acuerdo en la designacin del rbitro. Vencido este
plazo, sin que las partes hayan decidido de manera
conjunta la designacin del rbitro nico, dentro de los
cinco (5) das posteriores al vencimiento del plazo para la
respuesta, cualquiera de las partes podr solicitar al
CONSUCODE para que este rgano proceda a designar
dicho rbitro.
2.
Las discrepancias sern resultas por un tribunal compuesto

por tres rbitros cuando las partes as lo hayan pactado
expresamente en su convenio arbitral. En este caso, el
procedimiento para la designacin de los rbitros ser el
que sigue: Corresponde a cada parte nombrar un rbitro en
su solicitud o respuesta de arbitraje, segn sea el caso. Si
vencido el plazo para responder la solicitud de arbitraje, la
otra parte no hubiera cumplido con nombrar a su rbitro, la
parte interesada (quien solicit el arbitraje) se encontrar
facultada para solicitar al CONSUCODE, dentro de los
prximos cinco (5) das hbiles, proceda a la
correspondiente designacin del rbitro. Designados los
dos rbitros, corresponde a stos acordar la designacin
del tercer rbitro, quien adems presidir el tribunal.
Si, designados los dos rbitros a que se refiere el prrafo

anterior, stos no logran acordar la designacin del tercer rbitro
dentro del plazo de cinco (5) das hbiles siguientes a la
aceptacin del ltimo rbitro, cualquiera de las partes podr
solicitar al CONSUCODE la designacin del tercer rbitro dentro
del plazo de cinco (5) das hbiles siguientes.
Por su parte, en los casos que corresponda a CONSUCODE
designar al rbitro, ste efectuar la eleccin del Registro de
113

Neutrales65. La decisin de nombramiento de rbitro por parte

del CONSUCODE es definitiva e inimpugnable, con lo cual el
Tribunal arbitral quedar irrevocablemente conformado, sin que
ninguna de las partes pueda cuestionar dicha decisin.
2.3.4.3 Aceptacin del rbitro para asumir el arbitraje
En caso las partes no hubieran acordado someter sus
controversias a un arbitraje institucional o, cuando stas no
hayan pactado sobre la aceptacin de los rbitros en un
arbitraje ad hoc, cada rbitro se encuentra en la obligacin de
comunicar su aceptacin a quien lo design o quienes lo
designaron, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes de
haber sido comunicados con su designacin.
Transcurrido el plazo de cinco (5) das hbiles antes sealado,
sin que el rbitro haya cumplido con comunicar su aceptacin,
se presume que no acepta ejercer el cargo, quedando expedito
el derecho de la parte que lo design para nombrar nuevo
rbitro, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes, con
conocimiento de la otra parte. Si el nuevo rbitro rechazara la
designacin o no comunica su aceptacin dentro de los
prximos cinco (5) das hbiles a su comunicacin, la otra parte
puede solicitar al CONSUCODE la designacin del rbitro
faltante, debiendo presentar y acreditar para tal efecto, los
documentos que demuestren las infructuosas designaciones de
su contraparte.
2.3.4.4 Deber de Imparcialidad e independencia de los rbitros
Los rbitros tiene el deber de ser y permanecer independientes
e imparciales durante el desarrollo del proceso arbitral, estando
impedidos de mantener con las partes cualquier tipo de relacin,
sea personal, profesional o comercial, hasta la culminacin del
mismo, a fin de dotar la mayor transparencia posible y asegurar
la imparcialidad que requiere el caso. Al respecto, cabe precisar
que la designacin del rbitro no implica, en modo alguno,
subordinacin de ste a los intereses de la parte que los eligi,
pues la funcin de los rbitros, por definicin, no es ejercer la
65
Los requisitos y procedimientos para la incorporacin de rbitros en el Registro de Neutrales del

CONSUCODE se encuentran previstos en la Directiva N 005-2005/CONSUCODE/PRE.
114

representacin de ninguna de las partes, todo lo contrario, una

vez elegido, deben apartarse de las partes y mantener total
imparcialidad e independencia66.
En tal sentido, los rbitros se encuentran en la obligacin de
informar oportunamente de la existencia de alguna circunstancia
que les impida actuar con imparcialidad y autonoma. En efecto,
de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 281 del
Reglamento, cada rbitro se encuentra en la obligacin de
comunicar por escrito su aceptacin (o su rechazo), dentro de
los cinco (5) das hbiles siguientes de haber sido comunicados
con su designacin, momento en el cual debern informar en
ese mismo acto cualquier circunstancia que les impida actuar
con imparcialidad e independencia.
En concordancia con lo indicado precedentemente, el artculo
29 de la LGA seala que la persona designada como posible
rbitro tiene el deber de comunicar cualquier situacin o
circunstancia que pueda dar origen a una recusacin. Del
mismo modo, el rbitro desde su nombramiento y durante todo
el proceso arbitral, tiene el deber de revelar sin demora las
incompatibilidades sobrevenidas, bajo pena de responder por
los daos y perjuicios que ocasionen por dicha omisin. No
obstante ello, las partes pueden dispensar las causas de
recusacin.
El incumplimiento de lo expuesto dar origen a la imposicin de
una sancin conforme a lo previsto en el Reglamento. Este
deber de informacin se extiende y prolonga por todo el tiempo
que dure el proceso arbitral, por lo que tambin deber informar
acerca de cualquier circunstancia sobrevenida a la aceptacin
que pueda afectar su imparcialidad e independencia. Para tal
efecto, los rbitros debern incluir una declaracin expresa
sobre su idoneidad, capacidad profesional y disponibilidad de
tiempo para conducir el arbitraje. Ante la duda respecto de
alguna informacin o circunstancia que debiera o no ser
66
Artculo 18 de la LGA.- Disposicin general.- Los rbitros no representan los intereses de ninguna
de las partes y ejercen el cargo con estricta imparcialidad y absoluta discrecin. En el ejercicio de sus
funciones tienen plena independencia y no estn sometidos a orden, disposicin o autoridad que
menoscabe sus atribuciones, gozando adems del secreto profesional.
La aceptacin del cargo por los rbitros, o por la institucin arbitral, otorga derechos a las partes para
compelerles a que cumplan el encargo dentro del plazo establecido, bajo pena de responder por los
daos y perjuicios que ocasionen por su demora o por incumplir las obligaciones respectivas.
115

revelada, se resolver a favor de la revelacin en atencin al

deber de informacin para con las partes.
De acuerdo con el artculo 282 del Reglamento, corresponde al
CONSUCODE aprobar las reglas ticas que debern observar
los rbitros en el ejercicio de sus funciones, las mismas que, a
la fecha de elaboracin del presente manual, se encuentran en
proceso de elaboracin y que, no obstante ello, deber ser
tomada en consideracin al momento de su aprobacin.
Con relacin a los deberes de los rbitros, cabe mencionar que,
el ltimo prrafo del artculo 281 del Reglamento, los rbitros
se encuentran sujetos a las normas sobre responsabilidad civil y
penal establecidas en la legislacin de la materia, es decir, en el
Cdigo Civil y Cdigo Penal respectivamente.
116

LOS RBITROS
De acuerdo con el 278 del Reglamento del T.U.O. de la Ley de

Contrataciones y Adquisiciones del Estado, corresponde a las partes
determinar si las controversias se resuelven por: i) Tribunal Arbitral,
compuesto por tres rbitros en donde uno de ellos la preside; o ii) un nico
rbitro (arbitraje unipersonal).
A falta de acuerdo entre las partes, o en caso de duda, el arbitraje ser

unipersonal, es decir, ser conducido y organizado por un nico arbitro.
Por definicin, el rbitro debe ser una persona imparcial e independiente que
las partes eligen libremente para que ste, solo o conjuntamente con otros
rbitros, resuelva la controversia propuesta.
Impedimentos El rbitro no tiene que ser necesariamente un abogado, salvo

que se trate del presidente de un Tribunal Arbitral o de un arbitraje
unipersonal.
Todo rbitro debe cumplir al momento de su designacin con informar a quien

lo design sobre cualquier causa que pueda afectar su imparcialidad. Dicha
obligacin se extiende durante todo el proceso arbitral, de manera que
tambin se encuentra obligado a informar sobre cualquier circunstancia
sobreviniente que le impida desempear su cargo con absoluta imparcialidad.
Expresamente, se encuentran impedidos para actuar como rbitros, las

personas contempladas en el artculo 273 del Reglamento, como por
ejemplo, los funcionarios de CONSUCODE, el Contralor General de la
Repblica, los fiscales, procuradores pblicos, ejecutores coactivos, entre
otros.
Designacin. Tratndose de un arbitraje unipersonal, corresponde a las

partes designar conjuntamente el rbitro. Si las partes no logran ponerse de
acuerdo en la designacin, cualquiera de ellas se encuentra facultada para
solicitar al CONSUCODE su nombramiento.
De otro lado, tratndose del Tribunal Arbitral, cada una de las partes deber
nombrar un rbitro en su solicitud o respuesta de arbitraje. Entre los dos
rbitros designados nombrarn al tercero. Si la parte que corresponde
contestar la solicitud no cumpliera con designar al rbitro o, si los rbitros
designados no se pusieran de acuerdo sobre la designacin del tercer rbitro,
CONSUCODE podr nombrar al rbitro faltante.
Aceptacin del arbitraje. A falta de estipulacin alguna, los rbitros

designados se encuentran en la obligacin de remitir a quien lo design o
designaron su aceptacin. Si el rbitro no cumpliera con dicha obligacin, se
presume que no acept la funcin encomendada, en cuyo caso las partes se
encuentran facultadas para nombrar otro rbitro. En caso se repita la
situacin descrita anteriormente, la otra parte podr solicitar a CONSUCODE
el nombramiento del rbitro faltante.
117

2.3.4.5 Causales de recusacin

En trminos latos, la recusacin constituye un mecanismo
mediante el cual las partes en un proceso se encuentran
facultados para solicitar que el juez o rbitro sea apartado del
proceso. Especficamente, con relacin al arbitraje en materia
de contrataciones y adquisiciones del Estado, la recusacin
encuentra su origen en la solicitud de parte por medio del cual
se pretende el rechazo del rbitro que interviene dentro del
proceso arbitral, pues a su criterio, existe cierta tacha personal
en dicha persona que se recela sospecha, o se tiene la
certidumbre de que no actuar con la ponderacin, rectitud,
neutralidad e imparcialidad del caso. As, la recusacin es un
mecanismo destinado a sustituir a un rbitro ante la ocurrencia
de una o varias de las causales contempladas en la Ley, para
un proceso y momento puntual.
En tal sentido, segn el artculo 283, los rbitros podrn ser
recusados por las siguientes causales:
1.
Cuando se verifique que el rbitro designado se encuentra

impedido de ejercer el cargo por alguna de las causales de
impedimento contempladas en el artculo 279. Del mismo
modo, podr ser recusado el presidente del tribunal arbitral
que no cumpla con el requisito establecido en el artculo
278 del Reglamento, es decir, que no sea abogado.
2.
Cuando no cumplan con las exigencias y condiciones que

las partes hayan establecido en el respectivo convenio
arbitral.
3.
Cuando existan circunstancias que generen dudas

justificadas respecto de sus condiciones particulares que
hagan presumir a las partes que su imparcialidad o
independencia se encuentra comprometida, salvo que
dicha circunstancia haya sido oportuna y expresamente
excusada por las partes.
118

2.3.4.6 Procedimiento de recusacin

Cuando las partes no se hayan sometido a un arbitraje
institucional o cuando no hayan pactado sobre el particular, el
procedimiento para la recusacin del rbitro deber llevarse a
cabo conforme a las siguientes reglas:
1.
rgano Competente: La recusacin

directamente ante CONSUCODE.
se
formula
2.
Plazo para formular la recusacin: Las partes podrn

formular su recusacin, dentro de los cinco (5) das hbiles
siguientes de comunicada la aceptacin del cargo por el
rbitro recusado o desde que la parte recusante tom
conocimiento de la causal sobreviviente.
3.
Trmite: Dentro de los dos (2) das siguientes de

formulada la recusacin, el CONSUCODE pondr en
conocimiento de la otra parte y del rbitro o rbitros
recusados del escrito de recusacin, para que, en el
transcurso de los prximos cinco (5) das hbiles
siguientes, expresen lo que estimen conveniente a su
derecho.
Si la otra parte conviene con la recusacin o el rbitro o
rbitros renuncian a su cargo, se proceder a la
designacin del rbitro que sustituir al rbitro recusado,
siguiendo para tal efecto el mecanismo de designacin
usado por ste.
Si, por el contrario, la otra parte no conviene con la
recusacin, o no absolviera el traslado en el plazo indicado
para ello y el rbitro o rbitros recusados no renunciaran, el
CONSUCODE resolver la solicitud de recusacin en un
plazo que no podr exceder de cinco (5) das hbiles.
4.
Efectos de la formulacin de recusacin: El trmite de

recusacin no suspende el proceso arbitral, bajo ninguna
circunstancia salvo que se trate de rbitro nico o
tratndose de un tribunal arbitral, hayan sido recusados
ms de un rbitro. Sin perjuicio de lo expuesto, tambin
119

podr suspenderse el arbitraje con motivo de la recusacin

cuando as lo disponga el tribunal arbitral.
5.
La resolucin emitida por CONSUCODE: En caso la

solicitud de recusacin sea declarada fundada por el
CONSUCODE, ste se encuentra en la obligacin de
designar al rbitro sustituto, cuya eleccin provendr del
Registro de Neutrales. La resolucin que resuelve la
recusacin por el CONSUCODE debe encontrarse
debidamente motivada, la misma que es definitiva e
inimpugnable.
2.3.5. Tribunal arbitral: integracin, constitucin del tribunal arbitral,

reglamento interno, competencia, supuestos de incompetencia
El tribunal arbitral, puede ser definido, en trminos generales como un
cuerpo colegiado conformado por un nmero impar de integrantes que
conoce de los casos sometidos al proceso arbitral. Con relacin al nmero
de rbitros es necesario precisar que, en atencin a lo establecido en el
artculo 24 de la LGA, los rbitros debern ser necesariamente
designados en nmeros impares, los mismos que, por disposicin especial
de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, no podr ser
mayor a tres (3), formando en tal caso un tribunal arbitral, ello con el
objeto de que stos puedan adoptar un acuerdo fundado en la mayora,
cosa que no ocurrira si el tribunal arbitral estuviera compuesto por un
nmero par de rbitros.
En consecuencia, los nicos arbitrajes permitidos por la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado son, el arbitraje unipersonal
(un solo rbitro) o el tribunal arbitral (tres rbitros) sin que quepa la
posibilidad de generar una conformacin distinta a la sealada.
El presidente del tribunal arbitral deber ser necesariamente un abogado,
ello resulta lgicamente as, si tenemos en cuenta que el arbitraje es uno
de derecho y no de conciencia, lo que evidentemente exige una formacin
jurdica mnima que le permita sujetar su decisin al ordenamiento jurdico
vigente.
Una vez nombrados todos los miembros del tribunal arbitral, ste quedar
definitivamente instalado cuando as cumplan con solicitarlo las partes al
CONSUCODE dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la
aceptacin del cargo por parte de cada uno de los rbitros, conforme a la
Directiva que se apruebe para dicho efecto.
120

En cuanto a la regulacin del proceso arbitral, se deber tener en cuenta

como regla de oro que, en primer trmino, corresponde a las partes
establecer ellas mismas sus propias reglas que le sern aplicadas al
procedimiento. En efecto, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 33
de la LGA, las partes cuentan con la ms amplia libertad para establecer
ellas mismas el lugar y las reglas aplicables al proceso arbitral. Sin
perjuicio de ello, se deber tener presente lo siguiente:
1.
En caso de arbitraje institucional, las partes podrn disponer la

adopcin del reglamento que haya establecido dicha institucin. A
falta de acuerdo expreso en el convenio arbitral sobre el proceso
arbitral, dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a la
aceptacin del rbitro nico o del ltimo de los rbitros (en caso de
tribunales arbitrales), sern stos los rbitros quienes decidirn
el lugar y las reglas aplicables al proceso, del modo que consideren
ms apropiado y adecuado a las partes.
2.
Por su parte, si el arbitraje fuera ad hoc, conforme lo dispone el

artculo 286 del Reglamento, en caso las partes hayan omitido
toda regulacin relativa al proceso arbitral, sern los rbitros
quienes tendrn plena libertad para regular el proceso arbitral de la
forma que estimen ms conveniente para las partes y dentro de los
mrgenes establecidos por la legislacin en materia de
contrataciones y adquisiciones del Estado.
En consecuencia, en primer lugar sern las reglas que las propias partes
estipulen las que se aplicarn al proceso arbitral, pudiendo optar por la
adhesin a los reglamentos internos de las instituciones arbitrales, en
caso de arbitraje institucional. En defecto de este acuerdo, el arbitraje ser
ad hoc, en cuyo caso corresponder a los rbitros establecer el
procedimiento a seguir, atendiendo a la conveniencia de las partes.
Con relacin a la competencia del tribunal arbitral, segn lo dispuesto por
el artculo 44 de la LGA, los rbitros son competentes para conocer y
resolver todas las cuestiones subsidiarias, accesorias o incidentales que
se presenten durante el proceso, incluyendo las cuestiones relativas a la
validez o eficacia del propio convenio arbitral, y en general, cualquier
asunto relativo al proceso arbitral en s mismo.
121

De otro lado, en este punto conviene indicar que, de acuerdo con el

artculo 1 de la LGA, el tribunal arbitral carece de competencias para
pronunciarse sobre aquellos aspectos que no guarden relacin directa con
el proceso arbitral y en particular no podr pronunciarse sobre derechos
indisponibles para las personas o sobre materias excluidas del arbitraje
(resoluciones judiciales firmes, las que interesan al orden pblico o las
directamente relacionadas con las atribuciones o funciones del Estado),
segn se ver en el siguiente acpite.
LOS RBITROS
Recusacin. Mecanismo a travs del cual las partes solicitan que un rbitro
nombrado sea apartado de su funcin, esto es, que deje de ejercer el cargo
asumido por ste, por considerar que existe alguna circunstancia en particular
que le impedir actuar con neutralidad. Los rbitros podrn ser recusados
ante la comprobacin de cualquiera de las causales contempladas en el
artculo 283 del Reglamento.
El procedimiento de recusacin no suspende la continuidad del proceso

arbitral, salvo que se trate de arbitraje unipersonal o, en el caso del Tribunal
Arbitral, hayan sido recusados ms de un rbitro.
El rgano competente para resolver la recusacin de los rbitros es

CONSUCODE. Si CONSUCODE declara fundada la recusacin, deber
nombrar al rbitro que lo reemplazar.
Tribunal Arbitral. Una vez nombrados y aceptados los cargos por parte de
cada uno de los tres rbitros, las partes debern solicitar a CONSUCODE la
correspondiente instalacin del Tribunal.
2.3.6. Cuestiones arbitrables y cuestiones excluidas en materia de

contratacin administrativa
Las cuestiones arbitrables en materia de contratacin administrativa se
restringe a las controversias que planteen las partes respecto de la
ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia o invalidez del
contrato, conforme lo dispone el artculo 53 de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, en concordancia con el artculo 1 de la LGA y
siempre que sean de libre disposicin para las partes.
Sin perjuicio de lo expuesto, es necesario precisar que, no obstante las
entidades pblicas se encuentren facultadas para solucionar sus conflictos
mediante un arbitraje, stas debern tener presente que slo podrn
someter aquellos aspectos de la controversia relacionados con la
ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia o invalidez del
contrato y que no involucren derechos indisponibles para ellas, es decir,
122

aspectos de ndole patrimonial excluyendo, por tanto, aquellas materias

que involucren potestades regladas de la administracin pblica. As se
encuentra regulado en nuestra legislacin al sealar expresamente en la
LGA que no podrn someterse a arbitraje, entre otros aspectos:
a.
Las controversias que involucren el estado o la capacidad civil de

las personas, o las relativas a bienes o derechos de incapaces sin
contar con la previa autorizacin judicial.
b.
Aquellos aspectos sobre los que ha recado resolucin judicial

firme, pues stos constituyen cosa juzgada, lo que equivale decir
que lo resuelto por el juez no puede ser ni revisado ni cuestionado
por nadie. Se entiende que una resolucin es firme cuando ha
transcurrido el plazo legal para interponer la apelacin al jerrquico
superior sin que tal hecho se hubiera producido. Sin perjuicio de lo
expuesto, s cabe el sometimiento a arbitraje respecto de las
consecuencias patrimoniales que surjan de su ejecucin.
c.
Los conflictos que involucren aspectos de orden pblico o que

versan sobre delitos o faltas. Sin embargo, s podr arbitrarse
respecto de la cuanta de la responsabilidad civil, siempre que sta
no hubiera sido fijada en la sentencia judicial respectiva. Resulta
evidente que el tribunal arbitral carecer de competencia para
pronunciarse sobre aspectos de orden pblico pues stos resultan
de obligatorio cumplimiento tanto para la entidad administrativa
como para los administrados, por ejemplo que las ampliaciones por
obras adicionales se podrn otorgar siempre que no excedan el
15% del monto del contrato. En efecto, este porcentaje no podr
ser materia de arbitraje, slo los aspectos circundantes a l como
por ejemplo los aspectos de la obra que son considerados
adicionales o como parte del contrato original.
d.
Las controversias directamente relacionadas con las atribuciones o

funciones de imperio del Estado, o de personas o las entidades de
derecho pblico. Se incluye en este inciso lo previsto en el artculo
23 de la Ley N 27785, Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Control y de la Contralora General de la Repblica, referido a las
autorizaciones que otorga Contralora para la ejecucin y pago de
presupuestos adicionales de obra y a la aprobacin de mayores
gastos de supervisin previstos en el inciso b) del artculo 41 y el
artculo 42 de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
123

Estado. En efecto, las controversias que versen sobre dichas

materias no podrn sustraerse del pronunciamiento de la
Contralora General, el mismo que no podr ser materia de
arbitraje. En otras palabras, para la ejecucin y pago de gastos
adicionales de obra o mayores gastos de supervisin se requiere
una opinin favorable previa por parte de la Contralora General de
la Repblica. La decisin que aprueba o desaprueba el
presupuesto antes sealado no podr ser materia de arbitraje.
Del mismo modo, tampoco podr ser materia de arbitraje la
aprobacin presupuestal para la ejecucin de obras adicionales que
superen el 10% del monto contractual previsto en la quinta
disposicin final de la Ley N 28411, Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto.
En materia de contrataciones administrativas, recobra importancia los
supuestos contemplados en los literales c) y d) puesto que las
controversias se encuentran directamente vinculadas con la ejecucin,
interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato,
en especial el supuesto relativo a las atribuciones o funciones de imperio
del Estado. En efecto, las entidades administrativas que se encuentren
inmersas en un proceso arbitral no podrn proponer, bajo ninguna
circunstancia, cuestiones que puedan suponer el menoscabo de sus
atribuciones o funciones atribuidas por ley, como por ejemplo la renuncia a
la facultad sancionadora, reguladora, normativa, entre otros, toda
interpretacin en contrario vulnera las bases mismas sobre las que se
funda el Estado. Por su parte, el rbitro o tribunal arbitral al que se le
proponga someter a arbitraje estas materias deber abstenerse de
pronunciarse sobre las mismas.
Es necesario recordar que existen intereses de la Administracin Pblica
que son indisponibles para ella y que se encuentran relacionados con los
intereses pblicos, como la persecucin de los delitos y las funciones
propias del Estado, y por otro lado, intereses disponibles de la
administracin usualmente adquiridos en virtud de un contrato privado, de
orden patrimonial o relacionados con plazos, pago de obligaciones,
fijacin de precios, entre otros. De lo expuesto se deduce vlidamente
que, respecto de los primeros la entidad no puede disponer libremente,
mientras que respecto de los segundos no existe inconveniente alguno
para que la administracin someta dichas cuestiones a consideracin de
un arbitraje.
124

MATERIAS ARBITRABLES
Al igual que en la Conciliacin, las partes (el proveedor y la Entidad) podrn
conciliar sobre cualquier controversia relacionada con la ejecucin, interpretacin,
resolucin, inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato, siempre que, para la
entidad pblica ello no implique comprometer negativamente el inters pblico.
Por ejemplo: i) vulneracin del ordenamiento legal (slo pueden conciliar si las
materias conciliables se encuentra acorde con las normas pertinentes) ii) el
ejercicio de potestades pblicas, iii) afectacin de polticas de Estado, etc.
2.3.7. Proceso Arbitral. Solicitud de arbitraje. Contestacin de

solicitud de arbitraje
Cualquiera de las partes se encuentra facultado para dar inicio al arbitraje
en cualquier momento hasta antes de la culminacin del contrato y dentro
del plazo de caducidad a que se refiere el artculo 53 de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, es decir, en cualquier
momento durante la ejecucin del contrato hasta antes de su culminacin.
Sin embargo, dicho plazo no resulta aplicable en todos los casos. De
acuerdo con el artculo 273, el contratista deber observar el plazo
general de caducidad, salvo los plazos especiales que, para cada caso
en particular haya establecido el Reglamento. En consecuencia, el
arbitraje deber solicitarse antes de la culminacin del contrato salvo en
los siguientes casos especiales en que se deber respetar los siguientes
plazos especficos:
67
68
1.
En caso de Nulidad del Contrato, el contratista deber solicitar el

arbitraje dentro de los 15 das hbiles siguientes de notificada la
Carta Notarial en la que la entidad declara la nulidad de oficio del
contrato67.
2.
En caso de Resolucin del Contrato, la parte perjudicada, sea la

propia entidad o el contratista, deber solicitar el arbitraje dentro de
los 15 das hbiles posteriores a su notificacin68.

125

3.
En caso de discrepancias surgidas sobre ampliacin del Plazo

Contractual, el arbitraje deber solicitarse dentro de los 15 das
hbiles posteriores a la comunicacin de la decisin69.
4.
En caso de discrepancias surgidas sobre la formulacin, aprobacin

o valorizaciones de metrados, el contratista podr solicitar el arbitraje
dentro de los 15 das hbiles despus de ocurrida la controversia
siempre que la valorizacin de la parte en discusin represente un
monto superior al cinco por ciento (5%) del contrato actualizado,
caso contrario no proceder el arbitraje70.
5.
En caso de ampliaciones de plazo para la ejecucin de obras, el

arbitraje podr ser solicitada dentro de los 15 das hbiles
posteriores a la comunicacin que decide la ampliacin del plazo71.
6.
En caso de resolucin de contratos de obra, el plazo de caducidad

para solicitar el arbitraje es de 10 das hbiles contados a partir del
da siguiente a la notificacin de la resolucin del contrato de obra72.
7.
Tratndose de recepcin de obra, podr solicitarse el arbitraje dentro

de los 15 das siguientes al pronunciamiento emitido por la Entidad73.
8.
En caso de liquidacin del contrato de obra, las partes cuentan con

un plazo de 15 das hbiles computados desde que una de las
partes no haya comunicado haber acogido las observaciones
formuladas por la otra para solicitar el arbitraje74.
Segn lo informa el artculo 286 del Reglamento, en el arbitraje Ad Hoc,

las partes cuentan con total libertad para establecer las reglas aplicables
al proceso arbitral. Tratndose de un arbitraje institucional, las partes
podrn optar por regular ellas mismas el proceso arbitral o estipular la
adhesin al reglamento que tenga establecido la institucin arbitral a quien
encomiendan su organizacin.
Si, por el contrario, las partes no hubieran acordado someterse a un
arbitraje institucional, las controversias se resolvern mediante un arbitraje
ad hoc a cargo de los rbitros designados, en cuyo caso, sern stos
69

71
72
73
74
70
126

quienes establecern, a su criterio, las reglas que regirn durante el

proceso arbitral, atendiendo a la conveniencia de las partes y dentro de
los mrgenes establecidos por las normas vigentes en materia de
contratacin administrativa. En este caso, el proceso arbitral se inicia con
la solicitud de arbitraje dirigida a la otra parte por escrito haciendo
referencia expresa al convenio arbitral, con la designacin del rbitro,
cuando corresponda y, una sucinta referencia a la controversia y a su
cuanta.
Notificada la solicitud de arbitraje, la otra parte deber de responderla por
escrito dentro de los 10 das hbiles siguientes a su comunicacin con la
designacin del rbitro, cuando corresponda y su posicin respecto a la
controversia, cuanta y, de ser el caso, la ampliacin de la materia
controvertida. La falta de respuesta o toda oposicin contra el arbitraje no
interrumpir la composicin del tribunal arbitral.
En los arbitrajes Ad Hoc, cualquiera de las partes deber solicitar al
CONSUCODE dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la
aceptacin de los rbitros, la instalacin del Tribunal, conforme a la
Directiva N 03-2005-CONSUCODE/PRE, y siempre que las partes no
hayan pactado nada sobre el particular.
En caso de arbitrajes Ad Hoc que se desarrollen fuera de Lima
Metropolitana, las partes y/o los rbitros podrn proceder a instalar
directamente el arbitraje unipersonal o tribunal arbitral, segn corresponda
y sin necesidad de intervencin del CONSUCODE. Sin embargo, incluso
en estos casos, debern utilizar el Formato del Anexo 01 de la Directiva
N 03-2005-CONSUCODE/PRE, debiendo remitir un juego original de
dicha acta al CONSUCODE.
Una vez instalado el tribunal arbitral o rbitro nico, correspondern a
stos el establecimiento de las normas que guiarn el proceso arbitral. Sin
perjuicio de ello, cuando exista un proceso arbitral en curso y surja nueva
controversia relacionada con el contrato cuestionado, cualquiera de las
partes puede pedir a los rbitros su acumulacin hasta antes de la
culminacin del contrato o hasta antes del inicio de la etapa probatoria, lo
que ocurra primero. Despus de abierta la etapa probatoria, corresponde
a los rbitros decidir la acumulacin de pretensiones en consideracin a la
naturaleza de stas, la etapa en que se encuentra el proceso arbitral y las
dems circunstancias que le sean pertinentes. Asimismo, los rbitros
127

tienen el deber de tratar a las partes con imparcialidad y darle a cada una
de ellas plena oportunidad para hacer valer sus derechos.
Especficamente con relacin a los contratos de obra, es necesario
sealar que, en opinin de la Gerencia Tcnico Normativo del
CONSUCODE (GTN), durante el desarrollo del arbitraje las partes deben
abstenerse de llevar a cabo todos aquellos actos que dependen del
resultado final del arbitraje75. Ms an, la GTN ha sealado que, una vez
notificado el acto administrativo que resuelve el contrato por cualquier
causa, la obra se paraliza inmediatamente, con excepcin de los casos en
los que, por razones de seguridad o por disposiciones reglamentarias de
construccin ello no sea posible. En ese sentido, la Entidad est facultada
para continuar con la ejecucin de la obra mediante las modalidades de
administracin directa o por contrata, previo proceso de seleccin, con
prescindencia del proceso arbitral que inicie el contratista inconforme,
salvo que en dicho proceso el rgano arbitral disponga, a travs de una
medida cautelar, la suspensin del proceso de seleccin o incluso de la
ejecucin del contrato. Sin embargo, en caso de existir un procedimiento
de arbitraje en curso, la Entidad debera incluir en el nuevo contrato una
clusula de resolucin automtica que posibilite la inmediata
reincorporacin a la obra del contratista original, as como evitar el pago
de una indemnizacin por daos y perjuicios a cargo de la Entidad y a
favor del segundo contratista76.
75
76
128

PROCESO ARBITRAL
Plazo para solicitar el arbitraje. Por regla general, las partes pueden
solicitar la conciliacin en cualquier momento durante la ejecucin del
contrato hasta antes de su culminacin. Excepcionalmente, las partes
debern solicitar la conciliacin dentro de los plazos especiales
establecidos en los artculos 202 (nulidad del contrato), 227 (Resolucin
del contrato), 232 (ampliacin del plazo contractual), 257 (formulacin,
aprobacin o valorizacin de metrados), 259 (ampliaciones del plazo para
la ejecucin de obras), 265 (resolucin de contrato de obras), 267
(recepcin de obras) y 268 (liquidacin del contrato de obra) del
Reglamento.
Una vez instalado el Tribunal Arbitral o arbitraje unipersonal, corresponde

establecer las normas que regularn el proceso arbitral. En el arbitraje Ad
Hoc, las partes se encuentran facultados para establecer, a su solo criterio,
las reglas procedimentales que regirn el arbitraje. Por su parte, en el
Arbitraje Institucional, si bien ste es organizado y conducido por una
institucin arbitral, las partes pueden optar por establecer sus propias reglas
procedimientales o adherirse a las reglas de dicha institucin arbitral.
2.3.8. Laudo arbitral

Es el pronunciamiento dictado por un rbitro individual o colegiado- que
pone fin a la cuestin sometida por las partes a su consideracin. Es el
equivalente de la sentencia judicial dictada en el proceso jurisdiccional.
Los rbitros no pueden imponer su cumplimiento puesto que carecen de
imperium para ejecutar sus propias decisiones. En general, se trata de
pronunciamientos vlidos que slo requieren el auxilio jurisdiccional
cuando exista oposicin o reticencia para ejecutar el pronunciamiento.
Requisitos
Conforme a lo dispuesto por los artculos 49 y 50 de la LGA,
el laudo arbitral deber constar por escrito con los votos
aprobatorios y discordantes (votos particulares) de los rbitros.
Para tal efecto, se entiende que el rbitro que no firma ni emite
voto particular, se adhiere a la decisin adoptada por la
mayora. En caso de los tribunales arbitrales, bastar que sea
firmado por la mayora requerida para formar decisin, es
decir, por dos de los tres rbitros. Al respecto, cabe sealar
que, de acuerdo al artculo 47 de la LGA, en caso de empate
129

el voto del presidente del tribunal dirime la controversia; es

decir, si no hubiera acuerdo mayoritario, decide el presidente.
En los arbitrajes de derecho, como ocurre en materia de
contrataciones y adquisiciones del Estado, el laudo deber
contener lo siguiente:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
2.3.8.2
Lugar y fecha de expedicin.

Identificacin de las partes y de los rbitros.
La cuestin sometida a arbitraje y una referencia sucinta
de las alegaciones y conclusiones de las partes.
La valoracin de las pruebas aportadas por las partes
que sustentan su posicin.
Los fundamentos de hecho y de derecho para admitir o
rechazar las respectivas pretensiones y defensas de las
partes.
La decisin sobre todos y cada uno de los puntos
controvertidos.
Fundamento
El arbitraje comparte con la conciliacin la sustraccin de
ciertas controversias a la decisin del poder judicial y, en ese
sentido, comparte tambin las ventajas de un proceso
expeditivo y efectivo en el que las propias partes acuerdan
eximirse de un control jurisdiccional para acudir a un tercero
imparcial -el rbitro- y resuelva sus conflictos de la mejor
forma posible, ajustando su decisin a la normativa legal
vigente. Ello, sin perjuicio del control jurisdiccional que
siempre mantendr el poder judicial respecto del recurso de
anulacin del laudo.
2.3.8.3
Efectos del laudo (inapelable, definitivo y obligatorio)

De acuerdo con el artculo 53 de la Ley y el artculo 289 del
Reglamento, el laudo arbitral es definitivo e inapelable para las
partes, por ende, tiene el valor de cosa juzgada y se ejecuta
como una sentencia. Sin embargo, el laudo tiene una
caracterstica muy particular, pues incluso las sentencias
pueden ser apeladas por las instancias superiores, cosa que
no ocurre en el presente caso en donde slo se permite la
130

interposicin de un recurso impugnativo de manera

excepcional, en ese sentido el laudo es equiparable a una
sentencia emitida por rgano jurisdiccional de ltima instancia.
2.3.9. Comunicacin del laudo a CONSUCODE
El laudo arbitral as como sus correcciones77, integraciones78 y
aclaraciones79 debern ser remitidos al CONSUCODE por el rbitro nico
o el tribunal arbitral en el plazo de cinco (5) das hbiles de notificado para
que pueda ejecutarse en la va correspondiente. Asimismo, los recursos
que resuelven de manera definitiva el recurso de anulacin de los laudos,
debern ser remitidos al CONSUCODE por la parte interesada en el plazo
de cinco (5) das hbiles de notificadas para que pueda ejecutarse el
laudo en la va correspondiente.
En efecto, de acuerdo con la Directiva N 02-2005-CONSUCODE/PRE
aprobada por Resolucin N 080-2005-CONSUCODE/PRE, el rbitro
nico o presidente del tribunal arbitral se encuentran en la obligacin de
remitir copia impresa del Laudo Arbitral y su trascripcin en medios
electromagnticos dentro de los cinco (5) das hbiles, computados a
partir del da siguiente de notificado a las partes, bajo responsabilidad del
rbitro. Dicha obligacin encuentra su sustento en la necesidad de
CONSUCODE de contar con una fuente estadstica confiable sobre el
arbitraje en materia de contrataciones y adquisiciones.
Vencido el plazo para la remisin del Laudo Arbitral al CONSUCODE sin
que el rbitro nico o el presidente del Tribunal Arbitral haya cumplido con
dicha obligacin, corresponde al Titular del Pliego o la mxima autoridad
administrativa, segn sea el caso, la obligacin de remitir dentro de los
quince (15) das hbiles siguientes copia impresa del Laudo Arbitral al
CONSUCODE, bajo responsabilidad administrativa del funcionario
encargado.
El CONSUCODE aprobar el Cdigo de tica en el que se establecern
las sanciones a que se har acreedor el rbitro, presidente del Tribunal
Arbitral o, en su defecto, el funcionario responsable por el incumplimiento
de la obligacin de remitir el Laudo Arbitral. Sin perjuicio de lo anterior, el
77
Se refiere a los errores materiales, numricos, de clculo, tipogrfico y de similar naturaleza.

La integracin del laudo procede ante la omisin involuntaria por parte del o los rbitros respecto de
alguno de los puntos materia de controversia.
78
131

incumplimiento de dicha obligacin, dar lugar al pago de una tasa por

concepto de regularizacin.
No obstante lo anterior, el CONSUCODE se encuentra facultado para
disponer la publicacin de los laudos, cuando considere que dichas
resoluciones interpretan de modo general las normas de contrataciones y
adquisiciones del Estado.
2.3.10.
Gastos Arbitrales
Son gastos arbitrales, los honorarios de los rbitros, el cobro de gastos

administrativos por parte de las instituciones arbitrales (en los casos de
arbitraje Institucional), honorarios del secretario arbitral (en los casos de
arbitraje Ad Hoc).
Tratndose de un arbitraje Institucional, la determinacin de los honorarios
de los rbitros se sujetar a las reglas que, para tal efecto, hayan
contemplado dichas instituciones. De otro lado, en caso de un arbitraje Ad
Hoc, los honorarios de los rbitros sern establecidos por los propios
rbitros quienes debern considerar aspectos tales como el monto en
disputa, las pretensiones de las partes, la complejidad de la materia, el
tiempo dedicado de los rbitros, desarrollo de las actuaciones arbitrales y
cualquier otro aspecto o circunstancia adicional que pueda incidir en el
procedimiento. Sin perjuicio de ello, CONSUCODE emitir una Tabla de
Gastos Arbitrales, el mismo que tendr valor referencia para los rbitros al
momento de calcular los gastos arbitrales.
De acuerdo con el artculo 288 del Reglamento, los rbitros pueden exigir
a las partes que stas le proporcionen un anticipo de los honorarios y
gastos que requieran para impulsar el desarrollo del proceso arbitral.
Cualquier discrepancia que surja entre las partes y los rbitros respecto de
la devolucin de los honorarios arbitrajes por renuncia al cargo o por
recusacin declarada fundada, ser resuelta por el CONSUCODE, de
conformidad con la Directiva N 04-2005-CONSUCODE/PRE.
En tal sentido, de acuerdo con la referida directiva, en los supuestos
sealados en el prrafo anterior, las partes estn facultadas para exigir la
79
Las partes se encuentran facultadas para solicitar las aclaraciones que estimen convenientes respecto
de algunos aspectos del mismo que hayan quedado oscuros o poco claros. Los puntos aclarados por los
rbitros forman parte integrante del laudo arbitral.
132

restitucin de una parte proporcional de los honorarios percibidos por el

(los) rbitro (s), atendiendo al estado en que se encuentra el proceso al
momento de la renuncia o recusacin. Ante cualquier controversia que
surja con respecto a la devolucin de los honorarios, la parte interesada
podr remitir la solicitud correspondiente a la Gerencia de Conciliacin y
Arbitraje su intervencin. Previa solicitud de informacin al (a los) rbitro
(s) sobre los honorarios percibidos y el estado del proceso, la Presidencia
del CONSUCODE, se pronunciar sobre la solicitud de devolucin dentro
de los cinco (5) das siguientes de haber vencido el plazo para que los
rbitros remitan la informacin requerida. Lo decidido por la Presidencia
de CONSUCODE es definitivo e inapelable.
2.3.11.
Nulidad del laudo arbitral ante el Poder Judicial
Los laudos arbitrales, por definicin, son definitivos e inapelables; sin

embargo, excepcionalmente ante la ocurrencia de cualquiera de las
causales taxativamente contempladas en el artculo 73 de la LGA,
procede la interposicin del recurso de anulacin del laudo arbitral ante el
Poder Judicial.
A travs del recurso de anulacin se cuestiona la validez del laudo arbitral
nicamente por defectos en su tramitacin, de tal manera que el juez no
podr pronunciarse sobre el fondo de la controversia sino nicamente
sobre la validez o nulidad del laudo. Ntese que el recurso de anulacin
no constituye una tercera instancia, todo lo contrario, este recurso procede
excepcionalmente cuando se advierta algn defecto en su tramitacin,
objetivamente apreciable, de ah que el recurso de anulacin no procede
contra los laudos cuyos fundamentos no satisface a las partes.
En efecto, el recurso de anulacin debe fundamentarse necesariamente
en cualquiera de las causales previstas en el artculo 73 de la LGA. Ms
an, conforme lo establece el inciso 1) del artculo 72 de la LGA, es un
requisito indispensable para admitir a trmite el recurso de anulacin que
en ste se exprese claramente la(s) causal (es) de anulacin:
Artculo 72.- Requisito de admisibilidad.- Son
requisitos de admisibilidad del recurso de anulacin:
1. La indicacin precisa de las causales de anulacin,
debidamente fundamentada. ().
133

En ese sentido, de acuerdo con el artculo 73 de la LGA, siempre que la

parte que alegue la causal logre probar que, previamente (durante el
proceso arbitral) ha presentado su oposicin con respecto a la existencia,
eficacia o la validez del convenio arbitral, el laudo arbitral slo podr ser
anulado por las siguientes causales, :
1.
Que no ha sido debidamente notificada de: i) la designacin de un

rbitro; o, ii) de cualquiera de las actuaciones arbitrales.
Del mismo modo, podr sustentar la anulacin del laudo siempre
que durante el proceso arbitral se hubiera visto impedido, por
cualquier motivo o circunstancia, de hacer valer sus derechos,
afectndose manifiestamente su derecho de defensa, y siempre
que, para tal efecto, la parte afectada haya cumplido con presentar
oportunamente su reclamo y ste no hubiera sido subsanado.
2.
Cuando la composicin del tribunal arbitral no se ajuste al convenio

de las partes, salvo que dicha composicin obedezca a disposicin
de la propia norma arbitral local, de la que no puedan apartarse las
partes, y siempre que la omisin haya sido objeto de reclamo
oportuno sin ser subsanado.
3.
Cuando el laudo se hubiera emitido sin contar con las mayoras

requeridas.
4.
Cabe la anulacin del laudo expedido fuera del plazo para ello,
conforme al reglamento de la institucin arbitral, a la LGA80 o lo
pactado en el convenio arbitral, segn sea el caso, y slo cuando la
parte haya cumplido con invocar por escrito esta causal antes de
ser notificada con el laudo.
5.
Cuando el laudo se pronuncie sobre materias no sometidas,

expresa o implcitamente, al proceso arbitral, en cuyo caso la
anulacin afectar nicamente los puntos no sometidos a decisin
siempre que los mismos sean susceptibles de ser separados de la
materia controvertida.
80
De acuerdo con el artculo 48 de la LGA, el plazo para laudar ser de veinte (20) das hbiles de
vencida la etapa de prueba, salvo que otra cosa se hubiera dispuesto en el convenio arbitral, en las reglas
del proceso, o que las partes autoricen una extensin.
134

Las causales descritas, constituyen excepciones a la regla segn la cual

los laudos son definitivos e inapelables, y como toda excepcin, dicha lista
debe interpretarse restrictivamente, por lo que, el recurso de anulacin no
podr sustentarse en ninguna otra causal que no haya sido contemplada
en el artculo 73 de la LGA.
El recurso de anulacin deber interponerse ante la Sala Civil de la Corte
Superior del lugar de la sede del arbitraje, dentro de los diez (10) das
hbiles siguientes a la notificacin del laudo arbitral o de notificadas las
correcciones, integracin o aclaraciones del caso.
De acuerdo con el artculo 289 del Reglamento, las partes se encuentran
facultadas para pactar en el Convenio arbitral que, como requisito previo a
la interposicin del recurso de anulacin, la parte impugnante constituya
una fianza bancaria en favor de la parte vencedora y por la cantidad que
el laudo determine pagar a la parte vencida.
De otro lado, el Reglamento exige que, cuando se interponga recurso de
anulacin contra el laudo, la parte impugnante cumpla con comunicar y
acreditar ante el Tribunal Arbitral la interposicin de este recurso dentro de
los tres (3) das hbiles siguientes de vencido el plazo correspondiente. Al
vencimiento de este plazo, el Tribunal Arbitral, a pedido de la otra parte,
podr declarar el laudo consentido y ejecutoriado, ello a fin de no dilatar
ms el proceso arbitral.
135

EL LAUDO ARBITRAL
El Laudo Arbitral es el pronunciamiento dictado por el rbitro nico o

Tribunal Arbitral que pone fin a la controversia en forma definitiva. Es el
equivalente a la sentencia judicial.
En el caso del Tribunal Arbitral, las decisiones se adoptan por mayora. Se

presume que el rbitro que no emite pronunciamiento alguno, se adhiere a
la decisin adoptada por la mayora. En caso de empate en la votacin, el
voto del presidente dirime la controversia en el sentido de su votacin.
El laudo arbitral es definitivo e inapelable para las partes, por ende, tiene
el valor de cosa juzgada y se ejecuta como una sentencia.
Los laudos arbitrales debern ser comunicados al CONSUCODE en un

plazo no mayor de cinco (5) das hbiles computados a partir del da
siguiente de notificado a las partes, bajo responsabilidad del o los rbitros.
Excepcionalmente cabe la impugnacin del laudo arbitral ante el Poder

Judicial slo por defectos en su tramitacin que incidan en la validez o
nulidad del mismo segn las causales taxativamente previstas en el
artculo 73 de la LGA.
136

3.
BIBLIOGRAFIA
AAVV, Colectivo: CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, Jornadas Organizadas

por la Universidad Austral. Editorial Ciencias de la Administracin, Buenos
Aires, 2000.
BERCAITZ, Miguel ngel; Teora general de los contratos administrativos.
Segunda Edicin, Buenos Aires, 1980.
CASSAGNE, Juan Carlos; El Contrato Administrativo Abeledo Perrot, Buenos
Aires.
DROMI, Roberto; La Licitacin Publica, Segunda Edicin, Buenos Aires, 1995.
ESCOBAR GIL, Rodrigo; Teora General de los Contratos de la Administracin
Pblica, Legis, 2000.
ESCOLA, Hctor. El inters pblico. Buenos Aires: Depalma, 1989.
ESCOLA, Hctor; Tratado Integral de los
Volmenes I y II, Buenos Aires, Depalma, 1977.
Contratos
Administrativos,
GONZALES PEREZ, Jess. La transaccin en el proyecto de Ley de la

Jurisdiccin contencioso administrativa.
GORDILLO, Agustn; Tratado de Derecho Administrativo, Tomos I y II, Buenos
Aires, 1998.
RIVERO, Jean; Derecho Administrativo. Universidad Central de Venezuela,
1984.
LOPEZ MEIRELES, Hely; Licitaao e Contrato Administrativo.
Editores, Brasil 2002.
Malheiros
MARIENHOFF, Miguel S.; Tratado de Derecho Administrativo, Tomo III A,

Abeledo Perrot. 1989.
MUKAI, Toshio; Curso Avanzado de Licitaciones e Contratos Pblicos. Editora
Jurez de Oliveira. Brasil 2000.
137

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1.1. Los recursos administrativos en los procesos de seleccin

Los recursos administrativos constituyen actos de impugnacin, por

Cabe precisar sobre el particular que, para la interposicin de cualquier

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inconformidad, argumento que pueda conllevar a que la decisin

En este sentido, el recurso administrativo es la va idnea para que,

Por tanto, en el mbito de las contrataciones del Estado, no cabe ningn

administrativos, y dentro del trmino previsto para ellos.

1.1.2. Finalidad de los recursos administrativos en los procesos de

An las entidades mejor organizadas, bien capacitadas y con funcionarios

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Como se sabe, cuando se interponen recursos administrativos las

Por esta peculiaridad es que los recursos administrativos componen una

En tal sentido, cuando un postor interpone un recurso administrativo est

1.1.3. Presupuestos comunes a los recursos administrativos

Adquisiciones del Estado son nicamente dos: i) el recurso de apelacin;

a) Acreditar algn perjuicio ocasionado por la inobservancia de alguna

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algn puntaje, y por ende, la prdida del concurso (prdida de la

b) Es requisito indispensable para la interposicin de los recursos que

Los recursos impugnativos debern presentarse por escrito y bajo

1.1.4. Actos impugnables

De conformidad con lo dispuesto por el artculo 54 de la Ley, son

Artculo 154.- Prdida de la calidad de postor

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convocatoria hasta la suscripcin del contrato inclusive4, lo cual incluye,

En tal sentido, cualquier declaracin de la entidad convocante que, en el

Sobre el particular, resulta importante sealar que, la Ley y el Reglamento

Artculo 54.- Recursos Impugnativos

Por su parte, el artculo 151 del Reglamento, seala que mediante el

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hasta antes de la celebracin del contrato. En efecto, de acuerdo con el

Artculo 151.- Recurso de Apelacin

Lo expuesto evidencia una contradiccin entre los artculos antes

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1.1.5. Actos inimpugnables

De otro lado, no se podrn impugnar por esta va ni las Bases del

Las bases de los procesos de seleccin no pueden ser impugnadas, pues

A propsito de la facultad que tiene el Tribunal para revisar la validez de

Artculo 150.- Actos no impugnables

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Del mismo modo, los actos administrativos (resoluciones) que aprueban el

particular, el Tribunal se ha pronunciado sealando que carece de

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