INDICE

CAPTULO I.................................................................................................................................................. 7
1.

LA DISCRIMINACIN Y SUS CARACTERSTICAS .................................................................................... 7

1.1.

EL CONCEPTO DE DISCRIMINACIN: ............................................................................................... 7

1.2.

CUL ES EL ORIGEN DE LA DISCRIMINACIN .................................................................................. 8

A)

UN TRATO DIFERENCIADO O DESIGUAL: ............................................................................................. 9

B)

UN MOTIVO O RAZN PROHIBIDA: .................................................................................................... 9

C)

UN OBJETIVO O UN RESULTADO ....................................................................................................... 10

1.3.

LA IGUALDAD Y SU RELACIN CON LA NO DISCRIMINACIN ....................................................... 11

1.4.

DIFERENCIA ENTRE LOS ACTOS DE DISCRIMINACIN Y EL TRATO DIFERENCIADO INJUSTIFICADO 16

2.

ASPECTOS RELACIONADOS A LA DISCRIMINACIN ........................................................................... 22

2.1.

ESTEREOTIPOS .............................................................................................................................. 22

2.2.

PREJUICIOS ................................................................................................................................... 22

3.

CLASES DE DISCRIMINACIN ............................................................................................................ 24

3.1.

DISCRIMINACIN DE HECHO ........................................................................................................ 24

3.2.

DISCRIMINACIN DE DERECHO .................................................................................................... 24

3.3.

LA DISCRIMINACIN DIRECTA E INDIRECTA ................................................................................. 24

3.3.1.

LA DISCRIMINACIN DIRECTA .................................................................................................. 24

3.3.2.

LA DISCRIMINACIN INDIRECTA .............................................................................................. 25

3.4.

DISCRIMINACIN POR ACCIN .................................................................................................... 27

3.5.

DISCRIMINACIN SISTMICA ....................................................................................................... 27

4.

LOS TIPOS DE DISCRIMINACIN ....................................................................................................... 27

4.1.

DISCRIMINACIN POR DISCAPACIDAD ......................................................................................... 28

4.2.

DISCRIMINACIN POR SEXO......................................................................................................... 28

4.3.

DISCRIMINACIN POR VIH/SIDA O ESTADO DE SALUD................................................................. 30

4.4.

DISCRIMINACIN POR EDAD ........................................................................................................ 33

4.5.

DISCRIMINACIN POR RAZA O IDENTIDAD TNICA ...................................................................... 34

4.6.

DISCRIMINACIN POR INDUMENTARIA ....................................................................................... 36

4.7.

DISCRIMINACIN POR RELIGIN .................................................................................................. 36

4.8.

DISCRIMINACIN POR ORIENTACIN SEXUAL E IDENTIDAD DE GNERO ..................................... 38

4.9.

DISCRIMINACIN POR ORIGEN O PROCEDENCIA.......................................................................... 40

5.

CONSECUENCIAS DE LA DISCRIMINACIN ........................................................................................ 41

DERECHOS HUMANOS

CAPTULO II............................................................................................................................................... 42
6.

MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL ............................................................................................ 42

6.1.

DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS ART. 1,2,7, 23 ..................................... 43

6.2.

PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS SOCIALES, ECONMICOS Y CULTURALES ART. 2, 3, 7, Y 13

43

6.3.

PACTO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS CIVILES Y POLTICOS, ART. 2, 3, 14, 23, 24, 26 Y 27 ... 44

6.4.
CONVENCIN PARA LA ELIMINACIN DE TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINACIN CONTRA LA
MUJER, ART. 2, 7, 10, 11, 12, 13, 14, 15 Y 16 ............................................................................................. 45
6.5.
CONVENCIN INTERNACIONAL PARA LA ELIMINACIN DE TODAS LAS FORMAS DE
DISCRIMINACIN RACIAL ART. 2, 5, Y 7 .................................................................................................... 46
6.6.

CONVENCIN DE LOS DERECHOS DE NIO, ART. 2, 28 Y 30 .......................................................... 47

6.7.
CONVENCIN RELATIVA A LA LUCHA CONTRA LAS DISCRIMINACIONES EN LA ESFERA DE LA
ENSEANZA, ART. 3, 4 Y 5 ......................................................................................................................... 48
7.

MARCO NORMATIVO NACIONAL ...................................................................................................... 48

7.1.

EN NUESTRA CONSTITUCIN POLTICA........................................................................................ 50

7.2.

COMO INFRACCIN ADMINISTRATIVA ......................................................................................... 53

A. LA DISCRIMINACIN COMO TRANSGRESIN DE LOS PRINCIPIOS Y DEBERES TICOS DEL SERVIDOR

PBLICO.................................................................................................................................................... 53
B.
7.3.

LA PROTECCIN CONTRA LA DISCRIMINACIN EN EL SECTOR EDUCATIVO ...................................... 55

LA DISCRIMINACIN COMO DELITO ............................................................................................. 55

CAPTULO III.............................................................................................................................................. 58
LA DISCRIMINACIN EN EL PER MIRADA MS ESPECFICA ..................................................................... 58
8.

DERECHO A LA NO DISCRIMINACION EN EL PER ............................................................................. 58

8.1.

LA PROHIBICIN DE LA DISCRIMINACIN EN EL MBITO EDUCATIVO ......................................... 59

8.2.

LA PROHIBICIN DE LA DISCRIMINACIN EN EL MBITO DEL CONSUMO .................................... 60

8.3.

LA PROHIBICIN DE LA DISCRIMINACIN EN EL MBITO DE LA FUNCIN PBLICA ..................... 61

8.4.

OTRAS NORMAS CONTRA LA DISCRIMINACIN ........................................................................... 61

8.5.

PLAN NACIONAL DE DERECHOS HUMANOS .................................................................................. 62

8.6.

ORDENANZAS REGIONALES Y LOCALES CONTRA LA DISCRIMINACIN ......................................... 63

9.

INICIATIVAS LEGISLATIVAS VINCULADAS CON LA DISCRIMINACIN Y EL RACISMO .......................... 64

CAPTULO 4 ............................................................................................................................................... 66
ACTUACIONES REALIZADAS POR EL ESTADO CONTRA LA DISCRIMINACIN ............................................. 66
10.
INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROTECCIN DE LA PROPIEDAD
INTELECTUAL ............................................................................................................................................ 66

DERECHOS HUMANOS

10.1.

MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIN DEL EMPLEO Y DIRECCIONES REGIONALES DE TRABAJO

67

10.2.

MINISTERIO PBLICO ................................................................................................................... 69

10.3.

PODER JUDICIAL ........................................................................................................................... 69

10.4.

MINISTERIO DE EDUCACIN Y DIRECCIONES REGIONALES DE EDUCACIN .................................. 70

10.5.

MINISTERIO DE SALUD ................................................................................................................. 71

10.6.

MINISTERIO DE LA MUJER Y POBLACIONES VULNERABLES ........................................................... 73

10.7.

GOBIERNOS REGIONALES LOCALES .............................................................................................. 75

CONCLUSIONES ......................................................................................................................................... 78
BIBLIOGRAFIA ........................................................................................................................................... 81

DERECHOS HUMANOS

INTRODUCCION
La discriminacin es uno de los problemas ms graves que afecta a la sociedad
pues perpeta un contexto de desintegracin de parte de ciertos sectores e
instituciones contra aquellos que son considerados como diferentes y hasta
inferiores. La existencia de prcticas discriminatorias en nuestra colectividad es
amplia y frecuente, sus manifestaciones se encuentran presentes en la mayora
de las interacciones sociales. Sin embargo, frente a esta situacin, el Estado no
ha desplegado una poltica consistente y eficaz que permita revertir esta
problemtica. Las polticas pblicas que deberan estar destinadas a eliminar las
desigualdades y las inequidades han resultado insuficientes y, en algunos casos,
han contribuido a preservarlas. En efecto, la actual previsin del gasto y
asignacin de prioridades en temas como la educacin, la salud, el transporte
pblico, el agua potable y saneamiento, no permiten a las poblaciones de zonas
rurales, urbano marginales y de escasos recursos econmicos, acceder
adecuadamente al disfrute de sus derechos. Atendiendo a ello, la lucha contra la
eliminacin de la discriminacin se presenta como un desafo impostergable.
Enfrentarla de manera decidida e integral constituye una tarea que se debe
atender de inmediato, toda vez dicha prctica es un obstculo importante para
construir una verdadera Nacin de ciudadanos y ciudadanas Esta decisin
emerge de la preocupacin por la inadecuada respuesta que brindan las
autoridades para prevenir, investigar y sancionar los casos que se presentan, los
esfuerzos todava insuficientes por parte de las autoridades para que las polticas
pblicas atiendan las necesidades de todas las personas sin discriminacin, as
como por la conviccin de que las consecuencias que genera esta problemtica
en el fortalecimiento de la democracia son adversas. En efecto, nuestra institucin
ha decidido asumir una tarea imprescindible: contribuir con la transformacin del
pas para superar la fractura social existente, proteger adecuadamente a las
personas frente a los actos de discriminacin, supervisar a la administracin

DERECHOS HUMANOS

estatal para que no los cometan y, de esta manera, propender a la eliminacin de

la exclusin, el racismo y toda forma de discriminacin latente en la sociedad.
Promoviendo la igualdad de trato y la lucha contra la discriminacin. En este
sentido, el presente documento de trabajo es un primer paso para alcanzar este
objetivo pues desarrolla una primera aproximacin a la problemtica de la
discriminacin como un fenmeno social y cultural que afecta a la integracin
social y a la participacin de la ciudadana. Proporciona, desde una perspectiva
conceptual y jurdica, los distintos aspectos del derecho a la no discriminacin,
enfatizando sus dimensiones como derecho humano fundamental y los
mecanismos para su proteccin. En esa perspectiva, el presente documento
constituye un punto de partida para un proceso de largo aliento que instaura el
tema de la lucha contra la discriminacin como una necesidad que,
colectivamente, debemos asumir para el fortalecimiento de la igualdad, la
inclusin y la equidad en la sociedad. En efecto, uno de los grandes desafos que
debemos enfrentar para lograr esta nueva cultura de convivencia es dejar de
considerar a la discriminacin como una situacin privada y evaluarla como un
problema social que genera un impacto negativo en la vida de un grupo
considerable de ciudadanos y ciudadanas. Esto significa un mayor conocimiento
del problema, posicionarlo dentro del debate pblico y en la poltica social,
promover cambios normativos y, por sobre todo, analizar sus causas y plantear
actuaciones para corregirlas.
Consideramos y somos conscientes que se deben sumar todos los esfuerzos
institucionales y sociales con el objeto de disear polticas preventivas contra la
discriminacin, impulsar una reforma cultural y educativa orientada a la tolerancia
y a la comprensin, as como promover un sistema de justicia que asegure una
investigacin seria e imparcial frente a una alegacin de discriminacin o ante la
existencia de motivos razonables que hagan suponer su comisin. Es preciso
iniciar un proceso de reconocimiento y aceptacin de las diferencias tnicas,
raciales, culturales, sociales, religiosas, sexuales, fsicas, entre otras, que
DERECHOS HUMANOS

signifique una revisin crtica de muchas de nuestras concepciones sobre ser

persona y ciudadano. El debate debe centrarse no en eliminar las diferencias,
sino, por el contrario, en cmo las vivimos y damos pasos cualitativos para la
construccin de una sociedad pacfica, ms democrtica e igualitaria.

LOS ALUMNOS

DERECHOS HUMANOS

CAPTULO I
1. LA DISCRIMINACIN Y SUS CARACTERSTICAS
El respeto, la tolerancia y la no discriminacin son valores centrales de los
proyectos modernos de las naciones, pues definen el modo democrtico para la
convivencia social. En efecto, como ha sealado Alain Touraine, lo que ocurri
en Bosnia demuestra que la democracia no se define por la Defensora del Pueblo
participacin ni por el consenso, sino por el respeto de las libertades y la
diversidad. 1
1.1.

EL CONCEPTO DE DISCRIMINACIN:

La discriminacin es el trato diferenciado basado en determinados motivos

prohibidos por el ordenamiento jurdico que tiene por objeto o por resultado
la anulacin o menoscabo en el ejercicio o goce de derechos y libertades
fundamentales de una persona o de un grupo de personas.
Discriminar significa seleccionar excluyendo; esto es, dar un trato de
inferioridad a personas o a grupos, a causa de su origen tnico o nacional,
religin, edad, gnero, opiniones, preferencias polticas y sexuales,
condiciones de salud, discapacidades, estado civil u otra causa. Cabe
sealar que estas causas constituyen los criterios prohibidos de
discriminacin.
Se discrimina cuando, con base en alguna distincin injustificada y
arbitraria relacionada con las caractersticas de una persona o su
pertenencia a algn grupo especfico (como alguno de los criterios
prohibidos), se realizan actos o conductas que niegan a las personas la
igualdad de trato, producindoles un dao que puede traducirse en la
anulacin o restriccin del goce de sus derechos humanos.

TOURAINE, Alain. Qu es la democracia? Buenos Aires: Fondo de Cultura Econmica, 1995, p. 24.

DERECHOS HUMANOS

Discriminar quiere decir dar un trato distinto a las personas que en esencia
son iguales y gozan de los mismos derechos; ese trato distinto genera una
desventaja o restringe un derecho a quien lo recibe.
Todas las personas pueden ser objeto de discriminacin; sin embargo,
aquellas que se encuentran en situacin de vulnerabilidad o desventaja, ya
sea por una circunstancia social o personal, son quienes la padecen en
mayor medida.

1.2.

CUL ES EL ORIGEN DE LA DISCRIMINACIN

La discriminacin se origina en las distintas relaciones sociales, muchas

veces desde las familias, a travs de la formacin de estereotipos y
prejuicios.
Los actos discriminatorios se basan en un prejuicio negativo que hace que
los miembros de un grupo sean tratados como seres no slo diferentes,
sino inferiores. El motivo de la distincin es algo irrazonable y odioso. En
tal sentido, tales actos vulneran la esencia misma del ser humano su
dignidad hasta el punto de negar a ciertos individuos o colectivos su
condicin misma de personas, limitando el ejercicio de sus derechos.
Mediante los actos de discriminacin se descalifica a una persona o grupo
de personas por sus caractersticas innatas o por la posicin asumida
voluntariamente en la sociedad como manifestacin de su derecho al libre
desarrollo de su personalidad. A propsito de este aspecto, conviene tener
en cuenta que el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas,
concordando

con

las

definiciones

contenidas

en

la

Convencin

internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin

racial y en la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer, entiende por discriminacin:

DERECHOS HUMANOS

toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia que se basen en

determinados motivos, como la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la
opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional o social, la posicin
econmica, el nacimiento o cualquier otra condicin social, y que tengan por
objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio,
en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales
de todas las personas.2 En atencin a las consideraciones antes mencionadas,
para calificar como discriminatorio un determinado acto resulta necesario
identificar la concurrencia de los tres elementos siguientes:
a) UN TRATO DIFERENCIADO O DESIGUAL:
Todo acto discriminatorio tiene como punto de partida la existencia de un
trato diferenciado o desigual hacia una persona o grupo de personas. En
efecto, la discriminacin parte de una distincin, exclusin o restriccin de
los derechos de determinados individuos. Sin embargo, este nico
elemento no es suficiente para considerar como discriminatorio a un hecho.
Por ello, no es posible equiparar el trato diferenciado o desigual con la
nocin de discriminacin ya que con cierta frecuencia se presentan tratos
destinados a corregir las desigualdades que existen en la realidad.
b) UN MOTIVO O RAZN PROHIBIDA:
El trato diferenciado o desigual se debe basar en determinados motivos
prohibidos por el ordenamiento jurdico. As, no se proscribe la distincin,
restriccin, exclusin o preferencia por s sola, sino en tanto que estas
conductas estn basadas en un motivo o razn prohibida por el derecho.
Dichos motivos pueden estar basados en: (i) las caractersticas de las
2

COMIT DE DERECHOS HUMANOS. Observacin General N 18, Comentarios generales adoptados por el
Comit de Derechos Humanos, No discriminacin, 37 perodo de sesiones, U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 at
168 (1989), Prr. 7. 17 Ejemplos de ello lo constituyen las normas que obligan a los centros de formacin
superior a reservar un porcentaje de sus vacantes para las personas con discapacidad o la diferenciacin en
las tasas para la obtencin del Documento Nacional de Identidad (DNI) para las personas que se encuentren
en estado de pobreza y pobreza extrema respecto de aquellas que no se encuentran en dicha situacin.

DERECHOS HUMANOS

personas, independientemente de su voluntad: raza, origen, sexo,

identidad tnica o cultural, idioma, discapacidad, enfermedad, apariencia
fsica, condicin econmica, condicin social. (ii) las posiciones asumidas
voluntariamente por las personas en ejercicio del libre desarrollo de su
personalidad: religin, opinin, filiacin poltica, filiacin sindical, orientacin
u opcin sexual, indumentaria. Los motivos antes mencionados no
constituyen una lista cerrada de criterios prohibidos. El ordenamiento
jurdico nacional e internacional establecen una clusula general abierta,
cualquier otra ndole, a fin de que si aparecieran formas contemporneas
de discriminacin tambin se encontrase prevista su proscripcin en tanto
supongan la vulneracin de la proteccin y respeto del ser humano y su
dignidad. Sin embargo, como seala Bardales Mendoza, ello no quiere
decir, en modo alguno, que la clusula general sea considerada tan
ampliamente abierta como para que comprenda cualquier causa de
diferenciacin irrazonable, puesto que, de ser as, no tendra razn de ser
que se hayan enumerado motivos diversos.3 La clusula general de
discriminacin no puede restar importancia a la enumeracin de motivos
prohibidos debido a que con ello se desvirtuara la naturaleza y el
significado del mandato de no discriminacin. En tal sentido, el criterio de
diferenciacin debe comprender una trascendencia social efectiva y un
impacto en la posicin del individuo dentro de la sociedad.
c) UN OBJETIVO O UN RESULTADO
El trato diferenciado o desigual basado en un motivo prohibido tiene por
objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, ejercicio y
goce de un derecho. El derecho a la no discriminacin es un derecho
relacional, esto es, que no cabe la vulneracin del mismo en abstracto, sino
3

BARDALES MENDOZA, Enrique. Discriminacin por sexo y aplicacin del derecho en la publicidad
mercantil. En: Discriminacin sexual y aplicacin de la ley. Volumen III. Lima: Defensora del Pueblo. 2000,
p. 140.

DERECHOS HUMANOS

1
0

en relacin con otro u otros derechos. En tal sentido, para que un acto sea
vulneratorio del derecho a la no discriminacin es necesario que se
produzca la afectacin o la posibilidad de afectacin de algn derecho, o la
anulacin o alteracin de la igualdad de oportunidades o de trato.

1.3.

LA IGUALDAD Y SU RELACIN CON LA NO DISCRIMINACIN

La igualdad y la no discriminacin son dos conceptos que se encuentran

estrechamente vinculados, lo que ha conducido, en algunos casos, a que no se
comprenda adecuadamente la diferencia entre ambos. Desde una perspectiva
constitucional, la igualdad tiene una doble dimensin. En virtud de la primera, la
igualdad constituye un principio rector de todo el ordenamiento jurdico, de la
organizacin y actuacin del Estado, siendo un valor fundamental y una regla
bsica que ste debe garantizar y preservar por ser parte del ncleo del sistema
constitucional de fundamento democrtico. Por otro lado, a partir de la segunda
dimensin se concibe a la igualdad como un derecho constitucional subjetivo,
individualmente exigible, el cual confiere a toda persona el derecho de ser tratada
igual que los dems en relacin a hechos, situaciones o acontecimientos
coincidentes. Es el derecho de obtener un trato igual y de evitar los privilegios y
las desigualdades arbitrarias que excluyan a una persona de los derechos que se
conceden a otra, en paridad sincrnica o por concurrencia de razones. 4 El
contenido de la igualdad comprende tanto la igualdad ante la ley como la igualdad
de trato. De all que en la actualidad podamos distinguir entre la denominada
4

EGUIGUREN PRAELI, Francisco. Principio de igualdad y derecho a la no discriminacin. En Ius et Veritas,

N 15, Lima, noviembre de 1997, p. 73. GUTIRREZ CAMACHO, Walter y SOSA SACIO, Juan Manuel.
Igualdad ante la ley. En La Constitucin comentada. Anlisis artculo por artculo. Tomo I. Primera Edicin.
Lima: diciembre del 2006, p. 47. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Sentencia del 12 de octubre del 2004 recada
en el Expediente N 3533-2003-AA/TC (Caso Vidal Ccanto y otros), F. J. 4.4. Vase tambin las Sentencias
recadas en los Expedientes N 0261-2003-AA/ TC (Caso Cmara Peruana de Construccin), N 010-2002AI/TC (Demanda de inconstitucionalidad contra los Decretos Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880, as
como sus normas complementarias y conexas), y N 0001-2003-AI/TC y 0003- 2003-AI/TC (Demandas de
inconstitucionalidad contra el segundo y el cuarto prrafo del artculo 7 y el artculo 13 de la Ley N
27755). 21 EGUIGUREN PRAELI, Francisco. Op. cit., p. 65.

DERECHOS HUMANOS

1
1

igualdad formal, en virtud de la cual todas las personas tienen derecho a que la
ley los trate y se les aplique por igual, frente a la igualdad sustancial o material,
que impone ms bien la obligacin de que la ley tienda adems a crear igualdad
de condiciones y oportunidades para las personas. Es importante anotar que el
derecho fundamental a la igualdad no puede ser considerado como un derecho
autnomo, pues siempre se encontrar vinculado al ejercicio de otro derecho
constitucional.
En este sentido, el Tribunal Constitucional ha sealado que: la naturaleza
jurdica de la igualdad reposa en una condicin o presupuesto indispensables
para el ejercicio de los distintos y plurales derechos individuales. Por ende, no es
un derecho autnomo, sino relacional.5 De esta manera: El derecho a la
igualdad funciona en la medida en que se encuentra conectado con los restantes
derechos, facultades y atribuciones constitucionales y legales. Ms precisamente,
opera para asegurar el goce real, efectivo y pleno del plexo de derechos que la
Constitucin y las leyes reconocen y garantizan. En el pasado, el derecho a la no
discriminacin era considerado como el aspecto negativo del derecho a la
igualdad, de manera que cualquier infraccin a este derecho era considerada
como discriminatoria. Sin embargo, actualmente, el mandato de no discriminacin
ha adquirido un sentido autnomo, especfico y concreto. La consagracin
constitucional de ambos derechos evidencia claramente el carcter autnomo de
esta prohibicin y las consecuencias diversas que generan.

22 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Sentencia del 26 de marzo del 2003 recada en el Expediente N 02612003-AA/TC (Caso Cmara Peruana de Construccin), F. J. 3.1. 23 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Sentencia
del 26 de abril del 2004 expedida en el Expediente N 0018-2003-AI/TC (Demanda de inconstitucionalidad
contra el artculo 1 de la Ley N 27633, modificatoria de la Ley N 27143), F. J. 2. 24 ARCE ORTZ, Elmer. La
nulidad del despido lesivo de derechos constitucionales. Tesis para optar el ttulo de abogado. Lima: PUCP,
1998, p. 165, citado por ZEGARRA ALIAGA, Mara Hayde. Discriminacin en el acceso al empleo. Crticas y
comentarios a la normativa vigente. En: Ius et Veritas, N 17, Lima, noviembre de 1998, p. 59. 25
RODRGUEZ PIERO, Miguel y FERNNDEZ LPEZ, Mara. Igualdad y discriminacin. Madrid: Tecnos, 1986,
p. 47, citado por ZEGARRA ALIAGA, Mara Hayde. Op. cit., p. 57.

DERECHOS HUMANOS

1
2

La prohibicin de la discriminacin, de acuerdo con la normatividad nacional e

internacional,

constituye una reaccin contra la violacin cualificada de los

derechos fundamentales de las personas que, con significado autnomo propio,

va ms all de la prohibicin de desigualdades de trato y tiende a eliminar e
impedir diferencias contra el individuo por sus caracteres innatos o por su
pertenencia a categoras o grupos sociales especficos. En virtud de lo expuesto,
resulta conveniente precisar que no todo tratamiento desigual o diferenciado
conlleva necesariamente la violacin del derecho a la no discriminacin, puesto
que, como se ha expresado antes, para que la conducta sea calificada como
discriminatoria se debe cumplir con tres caractersticas concurrentes: (i) la
existencia de un trato diferenciado o desigual, (ii) fundado en un motivo o razn
prohibida por el derecho y (iii) que tenga por objeto o por resultado anular o
menoscabar el reconocimiento, ejercicio y goce de un derecho. En tal sentido, se
debe considerar que el derecho fundamental a la igualdad limita todo trato
arbitrario e irracional contra las personas. Sin embargo, la prohibicin de la
discriminacin denota un grado de proteccin especfico respecto del derecho a la
igualdad. No se refiere a cualquier trato arbitrario, sino nicamente a aqul que se
realiza contra una persona por alguna de las razones prohibidas por el
ordenamiento jurdico y que pretende restringir un derecho. As, para que un trato
diferenciado sea calificado como discriminatorio se requiere que concurran los
otros dos elementos. Si uno de estos elementos no se encuentra presente, el acto
aun cuando sea injustificado no puede ser considerado discriminatorio, aunque
ello no obsta para que la conducta sea considerada como ilegtima por ser una
vulneracin del derecho a la igualdad y se pueda reconducir mediante los
mecanismos de proteccin de este derecho.
Como ha sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos: no todo
tratamiento diferente es propiamente discriminatorio porque no toda distincin de
trato puede considerarse ofensiva, por s misma, a la dignidad humana. Existen,
en efecto, ciertas desigualdades de tratamiento jurdico, sin que tales situaciones
DERECHOS HUMANOS

1
3

contraren la justicia. De ah que pueda afirmarse que no existe discriminacin en

toda diferencia de tratamiento del Estado frente al individuo.6 De igual modo, en
reiterada jurisprudencia, el Tribunal Constitucional ha indicado que el derecho a la
igualdad no slo supone tratar igual a los iguales, sino tambin tratar distinto a los
desiguales. el principio de igualdad no garantiza que siempre y en todos los
casos deba tratarse por igual a todos, sino que las diferenciaciones que el
legislador eventualmente pueda introducir obedezcan a razones objetivas y
razonables, El principio de igualdad en el Estado constitucional exige del
legislador una vinculacin negativa o abstencionista y otra positiva o interventora.
La vinculacin negativa est referida a la ya consolidada jurisprudencia de este
Colegiado respecto de la exigencia de tratar igual a los que son iguales y
distinto a los que son distintos, de forma tal que la ley, como regla general, tenga
una vocacin necesaria por la generalidad y la abstraccin, quedando proscrita la
posibilidad de que el Estado, a travs del legislador, pueda ser generador de
factores discriminatorios de cualquier ndole.7 El mismo Tribunal ha enfatizado
asimismo que la nocin de igualdad no contradice la existencia de un trato
diferenciado a condicin de que se verifique:
a. La existencia de distintas situaciones de hecho y, por ende, la relevancia
de la diferenciacin.

CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984.
Propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la Naturalizacin, prr.
57. 28 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Sentencia del 4 de julio del 2003, recada en los Expedientes
Acumulados N 0001-2003-AI/TC y N 0003-2003-AI/TC (Demanda de inconstitucionalidad contra el
segundo y el cuarto prrafo del artculo 7 y el artculo 13 de la Ley N 27755), F. J. 11.
7
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Sentencia del 3 de enero del 2003, recada en el Expediente N 010-2002PI/TC (Demanda de inconstitucionalidad contra los Decretos Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880, as
como sus normas complementarias y conexas), F. J. 211. 30 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Sentencia del 26
de abril del 2004 recada en el Expediente N 0018-2003-AI/TC (Demanda de inconstitucionalidad contra el
artculo 1 de la Ley N 27633, modificatoria de la Ley N 27143.), F. J. 2; Sentencia del 26 de marzo del
2003 recada en el Expediente N 0261-2003-AI/TC (Caso Cmara Peruana de Construccin), F. J. 3.2;
Sentencia del 1 de abril del 2005 recada en el Expediente N 0048-2004-AI/TC (Demanda de
inconstitucionalidad contra los artculos 1, 2, 3, 4 y 5 de la Ley de Regala Minera y normas conexas), F.
J. 65 y ss.

DERECHOS HUMANOS

1
4

b. La acreditacin de una finalidad especfica y legtima, basada en una

justificacin objetiva y razonable.
c. La existencia de razonabilidad, es decir, su admisibilidad desde la
perspectiva de los preceptos, valores y principios constitucionales.
d. La existencia de proporcionalidad, es decir, que la consecuencia jurdica
diferenciadora sea armnica y correspondiente con los supuestos de hecho
y la finalidad.
e. La existencia de racionalidad, es decir, coherencia entre los supuestos de
hecho, el medio empleado y la finalidad que se persigue.
Existen supuestos muy conocidos de tratos legales diferenciados como las
disposiciones sobre el embarazo y la maternidad para las mujeres. Asimismo,
constituyen supuestos de tratos diferenciados justificados, por un lado, el hecho
de que el administrador de un establecimiento abierto al pblico impida el ingreso
a su local de una persona con evidentes signos de ebriedad o, por otro, de
alguien que por portar un arma de fuego pueda representar un peligro para los
dems consumidores. Estos ejemplos no pueden ser considerados como tratos
discriminatorios pues los criterios sobre los que se funda tal diferenciacin son
razonables y objetivos. Todos ellos persiguen una finalidad legtima y
proporcionada y tienen una conexin efectiva entre el trato diferente y los
supuestos de hecho a modificar.8

La jurisprudencia comparada ha establecido algunos criterios que permiten evaluar la justificacin o no de

un trato diferenciado. Estos son: a) finalidad legtima del tratamiento diferente de las situaciones objetos de
diferenciacin. Para ser legtima, esta finalidad debe asentarse en juicios de valor razonables, para lo cual es
suficiente que el fin perseguido sea constitucionalmente admisible; b) adems de la razonabilidad en el fin
perseguido se requiere un juicio de racionalidad, que consiste en evaluar la existencia de una conexin
efectiva entre el trato diferente, los supuestos de hecho que son objeto de comparacin y la finalidad
legtima perseguida; y, finalmente, c) para justificar un trato diferenciado se debe respetar una razonable
seleccin de proporcionalidad entre los medios empleados y la finalidad perseguida. Al respecto, vase la
Peticin solicitada por la Defensora del Pueblo del Per y otros ante la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos contra el Estado peruano por la vulneracin de los derechos a la igualdad y a la
participacin poltica (Caso Janet Espinoza Feria y otras). DEFENSORA DEL PUEBLO. En Defensa de las
cuotas Electorales. Lima: 2003, p. 22.

DERECHOS HUMANOS

1
5

1.4.

DIFERENCIA ENTRE LOS ACTOS DE DISCRIMINACIN Y EL

TRATO DIFERENCIADO INJUSTIFICADO

La diferencia de trato tambin puede ser injustificada o ilegtima por no

encontrarse fundada en una base objetiva y razonable y no constituir,
necesariamente, un acto de discriminacin. En efecto, un trato diferenciado hacia
una persona o grupo de personas puede generar el menoscabo de sus derechos.
Sin embargo, si este acto no se encuentra fundado en un motivo o razn
prohibida por el derecho, la accin no podr ser considerada como
discriminatoria. Para que un acto sea sealado como discriminatorio deben
concurrir sus elementos constitutivos, pues cada uno de ellos forma parte de un
todo integral.9

Si se quiere un ejemplo de trato diferenciado injustificado,

consideremos el caso de un alumno separado de su centro de estudios debido a

los constantes problemas que ocasiona su madre debido a su carcter irascible.
En este caso, si bien el trato diferenciado genera la afectacin del derecho a la
educacin, no estamos frente a una situacin que pueda ser calificada como
discriminatoria, debido a que no existe el motivo prohibido. En efecto, el
Carcter de la madre no constituye en s mismo un motivo prohibido, pues no se
encuentra en la relacin de motivos sealados por el ordenamiento jurdico y
tampoco se puede interpretar como una derivacin de la clusula cualquier otra
ndole, toda vez que esta caracterstica no tiene una trascendencia social efectiva
o un impacto en la posicin del individuo dentro de la sociedad. Sin embargo, la
ausencia de calificacin de este caso como de discriminacin no significa la
tolerancia de dicha prctica. Por el contrario, como se ha afirmado anteriormente,
todo trato diferenciado injustificado vulnera el derecho a la igualdad, razn por la
cual, frente a un caso de esta naturaleza, es posible reconducir la investigacin a
9

CORTS CARCELN, Juan Carlos y TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Flexibilizacin del Derecho Laboral y
Discriminacin por razn de sexo. En Discriminacin sexual y aplicacin de la ley. Volumen II. Lima:
Defensora del Pueblo, 2000, p. 102.

DERECHOS HUMANOS

1
6

travs de los mecanismos de proteccin del derecho a la igualdad. En palabras de

Landa Gorostiza, la discriminacin se diferencia como concepto autnomo
respecto de cualquier diferenciacin de trato arbitraria, entre otras razones,
precisamente por hacer referencia a un conjunto de causas () las mismas que
nos remiten a un contenido objetivo de nocividad () por cuanto colorea el trato
diferenciador convirtindolo en verdadera discriminacin.10 En este sentido, como
ya se ha mencionado anteriormente, la igualdad y el derecho a la no
discriminacin, aunque son conceptos diferentes (en sentido y alcance, en el
perodo de su emergencia histrica, etc.), guardan una relacin de gnero
(igualdad)

especie

(prohibicin

de

discriminacin):

la

prohibicin

de

discriminacin es una variedad, una transformacin de la igualdad cuando el

criterio de desigualdad que concurre es uno de los sospechosos. Las acciones
afirmativas Un Estado de derecho, democrtico y social debe asegurar a sus
ciudadanos y ciudadanas un conjunto de herramientas mnimas, como una buena
educacin, cobertura de salud adecuada, derechos laborales y prestaciones de
seguridad social. Sin embargo, si bien estos derechos mnimos han sido
establecidos para todos, algunas personas, debido a determinadas circunstancias
como encontrarse afectados por una enfermedad (VIH/SIDA), tener una
discapacidad, estar en una fase de su vida (nios o adultos mayores), por razones
histricoculturales (mujeres y poblaciones indgenas), de pobreza endmica o
una combinacin de cualquiera de estas situaciones, encuentran limitaciones
para disfrutar de igual manera sus derechos y libertades fundamentales. El
derecho a la no discriminacin respecto de las personas que se encuentran en
10

LANDA GOROSTIZA, Jon Mirena. La intervencin penal frente a la xenofobia. Problemtica general con
especial referencia al delito de provocacin del artculo 510 del Cdigo Penal. Bilbao: Universidad del
Pas Vasco, 1999, p. 90. 34 BILBAO UBILLS, Juan Mara. La eficacia de los derechos fundamentales frente a
particulares. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1997, p. 472, citado por DANS
ORDOEZ, Jorge. Los derechos a la igualdad y no discriminacin por razn de sexo en el derecho
constitucional. En Discriminacin sexual y aplicacin de la ley. Volumen IV. Lima: Defensora del Pueblo,
2000, p. 124. 35 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. La no discriminacin. Estudio de la jurisprudencia del Comit
de Derechos Humanos sobre la clusula autnoma de no discriminacin. Santiago: Centro de Derechos
Humanos, Facultad de Derecho, Universidad de Chile, 2005, p. 40. Disponible en: http://www.
publicacionescdh.uchile.cl/Libros/la-no-discriminacion.pdf

DERECHOS HUMANOS

1
7

desventaja por estas razones exige un esfuerzo especial de parte del Estado
mediante medidas especiales que buscan corregir desigualdades previas que
afectan a las personas que integran determinados grupos y que se encuentran en
una situacin de desventaja, siempre que ello obedezca a motivos objetivos y
razonables.11 En efecto, en determinados casos, el reconocimiento formal de la
igualdad y la no discriminacin, as como de normas jurdicas neutrales, no
resultan suficientes para alcanzar la igualdad real. Se necesita que paralelamente
se emprendan acciones por parte de los Estados para compensar los obstculos
existentes en la sociedad. Por ello, para alcanzar la igualdad real de ciertos
grupos o conjuntos de personas se recurre a las acciones afirmativas, tambin
conocidas como acciones positivas. Las acciones afirmativas son una expresin
de la tutela antidiscriminatoria que desarrollan los Estados. Constituyen un
instrumento legtimo de poltica pblica empleada con la finalidad de promover la
igualdad. Son reconocidas como medidas especficas que buscan superar la mera
prohibicin formal de la discriminacin. En este sentido, las acciones afirmativas
surgen como una necesidad o imperativo para evitar que determinados grupos
humanos continen discriminados. Son medidas que benefician a un grupo de
personas afectado por una situacin de desventaja. Implican el tratamiento
diferenciado para mejorar sus posibilidades de obtener un bien o derecho, en
particular cuando la realidad presenta condiciones desfavorables, desiguales e
injustificadas que impidan un acceso a dicho bien o derecho otorgndoles
ventajas, incentivos o, en general, tratamientos ms favorables.12 De acuerdo con
11

FANDEZ, Julio. Acciones positivas en el empleo y la ocupacin: perspectivas internacionales. Lima:

Defensora del Pueblo, 2000.
12
RODRGUEZ PIERO Miguel y FERNANDEZ LPEZ, Mara. Op. cit., p. 78. Estas acciones tienen por
finalidad compensar jurdicamente a grupos marginados econmica, social o culturalmente. Persiguen,
pues, que dichos grupos puedan superar los obstculos y las condiciones concretas que imposibilitan el
logro efectivo de la igualdad, beneficiando precisamente a quienes en los hechos se ven desfavorecidos
otorgndoles mayores posibilidades y oportunidades de acceso a derechos consagrados a nivel
constitucional o legal. EGUIGUREN PRAELI, Francisco. Op. cit. p. 69. 39 REY MARTNEZ, Fernando. El
principio de igualdad y el derecho fundamental a no ser discriminado por razn de sexo. En ABZ.
Informacin y anlisis jurdicos, N 121, Morelia, 2000, p. 87. 40 EGUIGUREN PRAELI, Francisco. Op. cit., p.
69.

DERECHOS HUMANOS

1
8

la doctrina se recurre a las acciones afirmativas cuando no es posible lograr el

objetivo de la igualdad en un tiempo razonable a travs de otras medidas y se ha
acreditado fehacientemente la desigualdad en el mbito concreto que se pretende
corregir. Un ejemplo en este campo se puede encontrar en la adopcin de
medidas que favorezcan la mayor participacin efectiva de la mujer o de grupos
indgenas en cargos pblicos o asuntos polticos, a fin de superar la desventaja de
oportunidades que confrontan. La realidad demuestra que determinados grupos
han sido marginados permanentemente de la vida poltica del pas, lo que ha
implicado, entre otros aspectos, que carezcan de la posibilidad de postular a un
cargo pblico. Una frmula utilizada para revertir esta situacin consiste en
establecer, por la va legal, algunos porcentajes mnimos obligatorios de
participacin de personas pertenecientes a estos grupos en las listas de
postulantes a cargos pblicos o representativos. El propsito de dicha frmula es
promover avances en sus niveles de participacin y representacin poltica,
conocidas en el derecho comparado como leyes de cuotas electorales.
En lo referente a este mbito, en el Per se ha contemplado en la Ley N 26859,
Ley Orgnica de Elecciones, que las listas de candidatos al Congreso en cada
Distrito Electoral deben incluir un nmero no menor del 30% de mujeres o de
varones. En las circunscripciones en que se inscriban listas con tres candidatos,
por lo menos uno de los candidatos debe ser varn o mujer (artculo 116). De
igual modo, la Ley N 27683, Ley de Elecciones Regionales, establece en el
artculo 12 que la lista de candidatos al Consejo Regional debe estar
conformada por () no menos de un treinta por ciento (30%) de hombres o
mujeres, y un mnimo de quince por ciento (15%) de representantes de
comunidades nativas y pueblos originarios de cada regin donde existan,
conforme lo determine el Jurado Nacional de Elecciones. De otro lado, tambin
se han emitido acciones afirmativas para equiparar las oportunidades de las
personas con discapacidad. En efecto, la Ley N 27050, Ley General de la
Persona con discapacidad, establece en su artculo 33 que el Poder Ejecutivo,
DERECHOS HUMANOS

1
9

sus

rganos

desconcentrados

descentralizados,

las

instituciones

constitucionalmente autnomas, las empresas del Estado, los gobiernos

regionales y las municipalidades, estn obligados a contratar personas con
discapacidad que renan condiciones de idoneidad para el cargo, en una
proporcin no inferior al tres por ciento (3%) de la totalidad de su personal.
Asimismo, la ley seala en su artculo 36 que en los concursos pblicos de
mritos en la Administracin Pblica, las personas con discapacidad que cumplan
con los requisitos para el cargo y hayan obtenido un puntaje aprobatorio
obtendrn una bonificacin del quince por ciento (15%) del puntaje final obtenido.
Esas medidas tienen por objeto promover una efectiva igualdad para las personas
con discapacidad. Son medidas que buscan eliminar el desequilibrio que impide el
ejercicio pleno de los derechos, toda vez que las personas con discapacidad han
estado en permanente desventaja social, econmica y poltica.
De igual modo, es importante sealar que, en los ltimos aos, el Estado peruano
ha diseado polticas estatales dirigidas a instaurar la igualdad de oportunidades
sin discriminacin para hacer frente a la exclusin de determinados grupos
vulnerables. En este sentido se han aprobado los siguientes planes de igualdad
de oportunidades: Plan Nacional de Accin por la Infancia y la Adolescencia
20022010, aprobado por Decreto Supremo N 003-2002- PROMUDEH del 10 de
junio del 2002 y elevado a rango legal mediante Ley N 28487, del 11 de abril del
2005. El Plan de Igualdad de Oportunidades para personas con discapacidad
2003-2007, aprobado por Decreto Supremo N 009-2003-MIMDES, del 22 de
junio del 2003. Plan Nacional de Igualdad de Oportunidades entre Mujeres y
Varones 2006-2010, aprobado por Decreto Supremo N 009-2005-MIMDES, del
12 de septiembre del 2005. El Plan Nacional para las Personas Adultas Mayores
2006-2010, aprobado por Decreto Supremo 006-2006- MIMDES, del 29 de junio
del 2006. El Tribunal Constitucional ha sealado que no se considera como
discriminaciones aquellas acciones que establezcan tratos diferenciados con el

DERECHOS HUMANOS

2
0

objeto de promover la igualdad real de oportunidades, a condicin de que dicha

accin afirmativa est sujeta a la regla de temporalidad.13
En el mbito regional, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
dispone en el artculo 2 que los Estados Partes se comprometen a adoptar, con
arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta
Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias
para hacer efectivos tales derechos y libertades. En virtud de ello, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que, en primer lugar, el
Estado debe abstenerse de producir regulaciones discriminatorias o que tengan
un impacto discriminatorio sobre un grupo. En segundo lugar, debe combatir las
prcticas discriminatorias en todos sus niveles, particularmente en los rganos
pblicos. Por ltimo, debe adoptar las acciones afirmativas que sean necesarias
para asegurar la efectiva igualdad de todas las personas ante la ley.14 En suma,
como ha indicado la Corte Constitucional colombiana, las autoridades pueden
apelar a la raza, al sexo o a otra categora, no para marginar a ciertas personas o
grupos ni para perpetuar desigualdades, sino para aminorar el efecto nocivo de
las prcticas sociales que han ubicado a esas mismas personas o grupos en
posiciones desfavorables. Por ello, no toda utilizacin de criterios, en principio
vedados, es discriminatoria, pues mal podra un Estado tratar de mejorar la
13

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Sentencia del 26 de abril del 2004 recada en el Expediente N 018-2003AI/TC (Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 1 de la Ley N 27633, modificatoria de la Ley N
27143). De igual modo, vase la Sentencia del 1 de abril del 2005 recada en el Expediente N 0048-2004PI/TC (Demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 1, 2, 3, 4 y 5 de la Ley de Regala Minera y
normas conexas).
14
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Sentencias del 8 de septiembre del 2005 (Caso de las
Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana), prr. 141 y del 23 de junio del 2005 (Caso Yatama), prr.
185. Asimismo, las Opiniones Consultivas sobre la Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes
Indocumentados. OC-18/03 del 17 de septiembre del 2003, prr. 88 y sobre la Condicin Jurdica y Derechos
Humanos del Nio. OC-17/02 del 28 de agosto del 2002, prr. 44. 43 CORTE CONSTITUCIONAL DE
COLOMBIA. Sentencia C-044/04 del 27 de enero del 2004 (Demanda de inconstitucionalidad contra el
artculo 12 de la Ley 790 de 2002). La Corte cita a RUIZ MIGUEL, Alfonso. Discriminacin Inversa e
Igualdad, en Amelia Valcrcel (compiladora). El Concepto de Igualdad. Madrid: Editorial Pablo Iglesias,
1999, pp. 77-93 y KENT, Greenwalt. Discrimination and Reverse Discrimination. New York: Alfred A. Knopf,
1983. Citado en: Rosenfeld, Michel. Affirmative Action Justice. A Philosophical and Constitutional Inquiry.
New York: Yale University Press, 1991.

DERECHOS HUMANOS

2
1

situacin de un grupo marginado, sin expedir regulaciones que mencionen el

factor que provoc su segregacin.
2. ASPECTOS RELACIONADOS A LA DISCRIMINACIN

2.1.

ESTEREOTIPOS
Un estereotipo es una imagen o idea comnmente aceptada, con base
en la que se atribuyen caractersticas determinadas a cierto grupo o tipo
de personas, que lleva a considerar a todos sus integrantes o a todas
ellas como portadoras del mismo tipo de caractersticas, sin que dicha
atribucin obedezca a un anlisis objetivo y concreto de las
caractersticas especficas de la persona de que se trate.
En

trminos

generales,

un

estereotipo

se

forma

al

atribuir

caractersticas generales a todos los integrantes de un grupo, con lo

que no se concibe a las personas en funcin de sus propias
caractersticas, sino de ideas generales, a veces exageradas y
frecuentemente falsas, que giran en torno a la creencia de que todos los
miembros del grupo son de una forma determinada.
2.2.

PREJUICIOS
Un prejuicio se forma al juzgar a una persona con antelacin, es decir,
prejuzgarla, emitir una opinin o juicio sobre una persona a la que no se
conoce, a partir de cualquier caracterstica o motivo superficial. Los
prejuicios son una forma de juzgar lo distinto a nosotros sin conocerlo,
considerando

lo

diferente

como

malo,

errneo,

inaceptable

inadecuado.
En

muchas

ocasiones

la

discriminacin

obedece

patrones

socioculturales tradicionalmente aprendidos y repetidos, en cuya

transmisin y perpetuacin el medio familiar y el entorno social
DERECHOS HUMANOS

2
2

desempean un papel muy importante, ya que a partir de dichas

interacciones las personas comienzan a establecer criterios de
seleccin en distintos mbitos. Es comn que un nio aprenda y repita
las prcticas igualitarias o discriminatorias que observa en su entorno
familiar.
A partir de los estereotipos y los prejuicios, resultado de la
incomprensin, el temor, el rechazo y la falta de respeto a las
diferencias, se genera la intolerancia. Se suele rechazar, juzgar, evitar,
excluir, negar, desconocer o, incluso, eliminar y suprimir con base en
estos motivos. La intolerancia imposibilita la convivencia en armona
entre los distintos grupos y personas, y lo que debemos buscar en
funcin de la igualdad y la paz social es precisamente la convivencia
armnica

de

todas

las

diferencias;

es

decir,

la

tolerancia.

Caractersticas de la discriminacin

Es una conducta socialmente presente, se aprende rpido y tiende a

reproducirse hasta convertirse en una prctica cotidiana.

Es progresiva, ya que las personas pueden ser discriminadas por

distintas causas; sus efectos pueden acumularse e incrementarse,
produciendo daos mayores y dando lugar a nuevos problemas y a una
mayor discriminacin.

Evoluciona al adoptar nuevas formas y

modalidades. Constantemente se reproducen nuevas situaciones que

tienden a generar conductas discriminatorias.

Obedece a distintas causas, pero el resultado siempre es el mismo: la

negacin del principio de igualdad y la violacin de los derechos
humanos.

DERECHOS HUMANOS

2
3

Las conductas discriminatorias pueden generar daos morales, fsicos,

psicolgicos, materiales y diversas limitaciones en muchos mbitos a
las personas discriminadas, al mismo tiempo que ocasionan un dao
general a la sociedad en su conjunto, al fomentar divisiones que la
fragmentan.

3. CLASES DE DISCRIMINACIN
3.1.

DISCRIMINACIN DE HECHO

Consiste en la discriminacin que se da en las prcticas sociales o ante

funcionarios pblicos, cuando se trata de modo distinto a algn sector, como por
ejemplo a las mujeres o a las personas mayores.
3.2.

DISCRIMINACIN DE DERECHO

Es aquella que se encuentra establecida en la ley, vulnerando los criterios

prohibidos de discriminacin, mediante la que se da un trato distinto a algn
sector. Es el caso, por ejemplo, de una ley que estableciera que las mujeres
perderan su nacionalidad si contrajeran matrimonio con un extranjero, pero que
esta ley no afectara a los hombres que estuvieran en semejante situacin.
3.3.

LA DISCRIMINACIN DIRECTA E INDIRECTA

En doctrina y en la jurisprudencia se suelen distinguir dos tipos de discriminacin:

directa e indirecta, dependiendo de cun explcitas o evidentes sean las
conductas discriminatorias.
3.3.1. LA DISCRIMINACIN DIRECTA
Consiste en diferenciar injustificada o arbitrariamente a una persona en funcin de
ciertas caractersticas como la raza, el sexo, la religin, entre otros motivos, las
DERECHOS HUMANOS

2
4

que no se encuentran vinculadas directamente con sus capacidades. Un ejemplo

de discriminacin directa constituye el hecho de que a una estudiante no se le
permita continuar con sus estudios debido a su estado de embarazo o se le
impida realizar sus prcticas preprofesionales por tener una discapacidad. De
igual modo, constituye una discriminacin directa la restriccin impuesta del
acceso a un establecimiento abierto al pblico por tener determinados rasgos
fsicos. Por el contrario, la discriminacin ser indirecta cuando a partir de
tratamientos aparentemente neutrales o formalmente no discriminatorios se
generan, en la prctica, consecuencias perjudiciales para determinada persona o
grupo de personas. En efecto, tal como lo seala el Comit Europeo sobre
Derechos Humanos,
3.3.2. LA DISCRIMINACIN INDIRECTA
Constituye una regla o medida que aparentemente puede ser neutra sin
intencin discriminatoria, pero que, con todo, da lugar a discriminacin por su
efecto adverso, exclusivo o desmedido para una categora de personas. En
15

este sentido, para evaluar si un hecho aparentemente neutro es discriminatorio

ser necesario analizar si lo que aparece como una diferencia formalmente

razonable no encubre o permite encubrir una discriminacin contraria que pudiera
reflejar, en realidad, infravaloraciones sociales y econmicas.16 Un caso de
discriminacin indirecta podra constituir el tratamiento diferenciado y constante
que reciben ciertos sectores de la poblacin respecto de determinadas polticas
pblicas. As, por ejemplo, el anlisis realizado en el Informe Defensorial N 108,
Pasajeros en riesgo: la seguridad en el transporte interprovincial, permiti
15

Dictamen del Comit de Derechos Humanos emitido a tenor del prrafo 4 del artculo 5 del Protocolo
Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Comunicacin N 976/2001: Netherlands.
15/06/2004. CCPR/C/80/ D/976/2001 (Derksen vs. Pases Bajos), prr. 9.3.
16
REY MARTNEZ, Fernando. El derecho fundamental a no ser discriminado por razn de sexo, 1995, p. 14,
citado por DANS ORDOEZ, Jorge. Los derechos a la igualdad y no discriminacin por razn de sexo en el
derecho constitucional. Op. cit., p. 128. 46 NEVES MUJICA, Javier. Igualdad y discriminacin: Concepto y
casos. En: Sobre Gnero, Derecho y Discriminacin. Pontificia Universidad CatlicaDefensora del Pueblo.
Lima: Defensora del Pueblo, 1999, p. 124.

DERECHOS HUMANOS

2
5

advertir que el presupuesto del Sector Transporte priorizaba el transporte areo

en desmedro del terrestre, aun cuando este ltimo registra una mayor demanda
de la poblacin de escasos recursos econmicos. Respecto al mismo tema,
Neves Mujica menciona como un ejemplo de discriminacin indirecta en el mbito
de las relaciones de trabajo aquel requisito que establece una estatura mnima
comn para ambos sexos para el desempeo de un trabajo puesto que, a pesar
de la aparente formulacin objetiva del requisito, las mujeres se encontrarn en
mayor medida ms limitadas que los varones para acceder a dicho empleo.46
Asimismo, constituira otro ejemplo de discriminacin indirecta lo dispuesto en el
artculo 293 del Cdigo Civil, el cual seala: Cada cnyuge puede ejercer
cualquier profesin o industria permitida por la ley; as como efectuar cualquier
trabajo fuera del hogar, con el asentimiento expreso o tcito del otro. Si ste lo
negare, el juez puede autorizarlo, si lo justifica el inters de la familia. Villanueva
Flores considera que sta es una norma discriminatoria debido a que la
distribucin de roles sobre la base del sexo ha determinado que las mujeres sean,
mayoritariamente, quienes se ocupen de las labores domsticas y, por lo tanto, en
la prctica sean slo ellas quienes requieran la autorizacin del marido para
trabajar fuera del hogar.17 Otro ejemplo de discriminacin indirecta se advierte en
las disposiciones de separacin de cuerpos y divorcio que se encontraban
contempladas en el artculo 337 del Cdigo Civil antes de su modificatoria por el
Tribunal Constitucional. Dicho artculo estableca lo siguiente: la sevicia, la injuria
grave y la conducta deshonrosa son apreciadas por el juez teniendo en cuenta la
educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges. Dichas causales eran
discriminatorias para las mujeres pues, a pesar de su redaccin en trminos
neutrales, las personas de sexo femenino son en su mayora las vctimas de
violencia familiar. Por ello, la Defensora del Pueblo interpuso una accin de
17

VILLANUEVA FLORES, Roco. Anlisis del derecho y perspectiva de gnero. En: Sobre Gnero, Derecho y
Discriminacin. Pontificia Universidad Catlica Defensora del Pueblo. Op. cit., p. 24. 48 Vase Expediente
N 018-96-I/TC. 49 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y CARO PACCINI, Eliana. Discriminacin en las ofertas de
empleo. En Dilogo con la Jurisprudencia, Ao 11, N 87, Lima, diciembre del 2005, p. 23.

DERECHOS HUMANOS

2
6

inconstitucionalidad contra el mencionado artculo, la cual fue declarada fundada

por el Tribunal Constitucional mediante sentencia del 29 de abril de 1997.48
Sobre la base de lo expuesto precedentemente, conviene sealar que en la
discriminacin directa existe una intencin de discriminar, una intencin basada
en un motivo considerado como prohibido para dispensar un trato desigual,
mientras que, en la discriminacin indirecta, el efecto del acto o la conducta
resulta siendo discriminatoria a pesar de la inexistencia de la mencionada
intencin49 o estar formulada en forma neutral.
3.4.

DISCRIMINACIN POR ACCIN

Cuando se discrimina mediante la realizacin de un acto o conducta.

Discriminacin por omisin. Cuando no se realiza una accin establecida por la
ley, cuyo fin es evitar la discriminacin en contra de algn sector de la poblacin.
3.5.

DISCRIMINACIN SISTMICA

Se refiere a la magnitud de la discriminacin de hecho o de derecho en contra

ciertos grupos en particular.
Es preciso sealar que para dar fin a una situacin de discriminacin
particularmente arraigada contra un grupo especfico se suele recurrir a las
llamadas acciones positivas o afirmativas (conocidas tambin como sistemas de
discriminacin inversa o positiva), que consisten en la adopcin de medidas
concretas y temporales dirigidas a conseguir la igualdad ante la ley, la igualdad
material y, consecuentemente, la igualdad de oportunidades. Por medio de ellas
se pretende influir en los miembros de la sociedad para que cambien su
mentalidad en ese sentido y se corrijan las situaciones discriminatorias. Un
ejemplo de una accin positiva podra ser la adopcin de leyes para evitar la
violencia contra las mujeres.
4. LOS TIPOS DE DISCRIMINACIN

DERECHOS HUMANOS

2
7

4.1.

DISCRIMINACIN POR DISCAPACIDAD

Un aspecto que los recurrentes aclaran est relacionado con obstculos o

limitaciones para que estas personas desarrollen una actividad laboral debido a
los prejuicios que subsisten en la sociedad y que equivocadamente asocian la
discapacidad con la incapacidad. Finalmente, otras quejas tienen que ver con la
negativa de la prestacin de un servicio o la imposicin de condicionamientos
indebidos para su ejecucin.
Con fecha 25 de marzo de 2012 la ciudadana L.T.U.11 present una queja contra
el Director de la Institucin Educativa Nuestra Seora del Carmen, del distrito de
Samuel Pastor (Caman, Arequipa), donde labora como docente.
La recurrente sostuvo que dicho funcionario la hostilizaba y discriminaba
permanentemente debido a su discapacidad y condicin de salud, perjudicando
su trabajo e imagen personal. A raz de ello, acudi incluso a la Unidad de
Gestin Educativa Local (Ugel) de Caman, sin que se hayan adoptado las
medidas pertinentes.
4.2.

DISCRIMINACIN POR SEXO

Esta discriminacin est referidas a casos de separacin o expulsin de las

alumnas y cadetes de instituciones educativas y centros de formacin policial y
militar por haber salido embarazadas. Otros casos tienen que ver con
restricciones o limitaciones impuestas en el mbito laboral por causa del
embarazo.
El 29 de abril de 2011, el ciudadano J.A.Q. present una queja a favor de su hija
A.A.V., alegando que la misma fue separada de la Escuela de Oficiales de la
Fuerza Area del Per (FAP) por encontrarse embarazada. Seal que su hija
vena estudiando desde el 14 de marzo de 2011, pero que los mismos se
interrumpieron el 26 de abril de ese ao, fecha en que la derivaron al hospital de
la citada escuela al haberse comprobado que estaba embarazada.
DERECHOS HUMANOS

2
8

Ante el pedido de informacin solicitado, el secretario General de la FAP inform

que la estudiante fue separada de la Escuela de Oficiales mediante Resolucin
Directoral N 1724-COPER de fecha 5 de mayo de 2011, por haber contravenido
lo dispuesto en el Reglamento Interno de los Centros de Formacin de las
Fuerzas Armadas, aprobado por Decreto Supremo N 001-2010-DE-SG, que
seala que son requisitos para postular a los Centros de Formacin ser soltero o
soltera y no tener hijos ni dependientes directos, siendo el embarazo una causal
de baja.
Debido a la negativa de las autoridades de reincorporar a la estudiante, los padres
de la afectada interpusieron una accin de amparo. En dicho proceso, la
Defensora del Pueblo present un informe de amicus curiae,

18

aportando una

serie de consideraciones sobre la afectacin al derecho fundamental a la igualdad

y no discriminacin, al libre desarrollo de la personalidad, a los derechos
reproductivos y al derecho al trabajo, a fin de que estos sean tutelados. Asimismo,
se record la jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre casos similares.
El Juzgado Especializado Civil del Cono Este de Lima orden al director de la
Escuela de Oficiales de la FAP la reincorporacin de la alumna. Esta resolucin,
sin embargo, fue posteriormente revocada por la Sala Mixta Transitoria de Ate,
18

El amicus curiae expresin latina que se puede traducir como amigo del Tribunal es un informe
escrito que puede ser presentado por una persona natural o jurdica que, a pesar de no tener un inters
directo en el caso, interviene en l para defender un inters de trascendencia general, como cuando est en
juego la defensa de los derechos fundamentales.De este modo, el sistema judicial permite que aquellos que
no son parte de un proceso aporten al juez argumentos en lo que poseen una reconocida experiencia o
conocimiento. Por esta especial naturaleza, el amicus curiae no tiene efectos vinculantes para el juez a
quien va dirigido, pues su objetivo no es obligarlo a compartir los argumentos aportados, pues ello
supondra una afectacin a su independencia.Por el contrario, el amicus curiae busca reforzar dicha
independencia, garantizando que los jueces adopten sus decisiones luego de contrastar debidamente los
diferentes puntos de vista aplicables al caso, lo que abona en la credibilidad de la actuacin de los rganos
jurisdiccionales.Es por esta significativa utilidad que el uso de esta figura procesal (originada en el Derecho
Romano y, modernamente, en la tradicin jurdica anglosajona del siglo XIX) se ha extendido a la mayora
de sistemas jurdicos nacionales como el nuestro, y est siendo utilizado tambin, de modo sostenido, ante
los rganos internacionales de proteccin de los derechos humanos (comisiones, cortes y tribunales
internacionales), por lo que hoy en da no se pone en duda su importancia como un eficaz mecanismo para
configurar un sistema judicial accesible, independiente y eficiente.

DERECHOS HUMANOS

2
9

que

declar

improcedente

la

demanda al considerar que

los

hechos

controvertidos requeran de una etapa probatoria ajena a los procesos

constitucionales.
4.3.

DISCRIMINACIN POR VIH/SIDA O ESTADO DE SALUD

Estos casos dan cuenta de la inadecuada atencin de salud o maltratos hacia los
pacientes que viven con VIH/Sida, las restricciones impuestas a estas personas
para contraer matrimonio, los obstculos para que los alumnos con VIH u otra
enfermedad puedan iniciar o continuar sus estudios, entre otros.
El 18 de enero de 2012, la ciudadana C.D.P. acudi a la Defensora del Pueblo
para informarnos del caso de cuatro menores de edad viviendo con VIH que
estaban en su albergue y que, debido a su diagnstico, no haban podido ser
matriculados en la Institucin Educativa Jorge Basadre de Piura.
Al da siguiente, comisionados de la Defensora del Pueblo, en compaa del
director de la Ugel de Piura, se constituyeron en el plantel a fin de sostener una
entrevista con el director y los subdirectores de primaria y secundaria. En la
reunin, el director seal que no haba existido discriminacin alguna, sino que
los menores no haban podido ser matriculados por falta de vacantes.
Atendiendo que el Colegio no haba formalizado ni publicitado su cuadro de
prioridades del ao 2012 ni tampoco pudo acreditar objetivamente que la no
matrcula de los alumnos se deba a una falta de vacantes, se recomend evaluar
el caso y adoptar las medidas pertinentes a fin de garantizar el derecho a la
educacin de los cuatro menores de edad sin discriminacin alguna. Luego de las
gestiones pertinentes, se logr obtener las vacantes requeridas.
Por otro lado, el 1 de marzo de 2011, se recibi la queja de una pareja de
novios26 contra la Municipalidad Provincial de Chiclayo, debido a que los
funcionarios ediles no les permita casarse pues uno de los contrayentes era
portador del VIH.
DERECHOS HUMANOS

3
0

En la entrevista sostenida con el Subgerente de la Oficina de Registros Civiles de

la citada municipalidad, el funcionario argument que uno de los contrayentes
estaba incurso dentro de los alcances del artculo 241 del Cdigo Civil, que
prohbe el matrimonio de las personas que adolezcan de enfermedad crnica,
contagiosa y trasmisible por herencia. En la reunin se le explic al funcionario
que el VIH no era una enfermedad y que tampoco es transmisible por herencia,
pues hay mecanismos para evitar su transmisin de la madre al hijo.
El funcionario seal su disposicin en atender el caso, aunque indic que estaba
pendiente el pronunciamiento de la Gerencia de Asesora Jurdica. Esta oficina
emiti posteriormente su dictamen opinando por la procedencia del matrimonio.
Debido a la recurrencia de estos casos, en junio de 2012 se elabor el Informe de
Adjunta N 0014-2012-DP/AAE, La exigibilidad de la prueba de VIH/Sida como
requisito para contraer matrimonio civil, que seala que el VIH/Sida no es una
enfermedad que se transmite por herencia, sino un virus que se adquiere por
contagio, no siendo por ello un impedimento para contraer matrimonio pues el
Cdigo Civil nicamente impide el matrimonio de quienes adolezcan de
enfermedad crnica, contagiosa y trasmisible por herencia, o de vicio que
constituya peligro para la prole.
Las municipalidades que exigen la prueba de VIH/Sida como requisito para
contraer matrimonio,19 deben reparar en que no solo estn desconociendo los
19

El tema de la discriminacin a personas con VIH ha salido a colacin, en estos das, bsicamente por la
denuncia periodstica realizada por personas portadoras de VIH y a las cuales se les ha impedido contraer
matrimonio civil en algunas municipalidades de la capital. Los denunciantes han sealado que varios
municipios limeos se niegan a celebrar matrimonio civil entre personas con VIH amparndose en el
artculo 241 del Cdigo Civil que seala : No pueden contraer matrimonio, los que adolecieren de
enfermedad crnica, contagiosa y trasmisible por herencia, o de vicio que constituya peligro para la prole.
Consideramos que esta es una actitud reprochable pues la igualdad en tanto principio es uno de los pilares
del orden constitucional que permite la convivencia social en armona (Expediente N 0606-2004-AA/TC),
como la propia Constitucin seala en el artculo 2 toda persona tiene derecho a la igualdad ante la ley.
Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole. Cul sera la razn para no permitir el matrimonio civil entre
personas con VIH? Cul sera el bien constitucionalmente protegido el que se deseara amparar con esta

DERECHOS HUMANOS

3
1

derechos que la legislacin reconoce de forma especial a las personas que viven
con el virus, sino que su comportamiento es discriminatorio, toda vez que solo se
exigen evaluaciones mdicas para VIH/Sida y no para los supuestos de
enfermedades crnicas, contagiosas y transmisibles por herencia.
El estigma y la discriminacin asociada al VIH constituyen los mayores obstculos
para que las personas que viven con ella puedan disfrutar a cabalidad de sus
derechos y para la lucha contra esta epidemia. De all que su abordaje demanda
no solo la aplicacin de sanciones, sino tambin poner atencin en aquellos
factores que los refuerzan, dentro de los que destaca la falta de informacin sobre
las formas de transmisin del virus, aspecto que acrecienta el temor de cualquier
persona de adquirir la infeccin y genera el rechazo de quienes viven con VIH20.
Esta situacin ha motivado al Tribunal Constitucional a hacer extensiva la especial
proteccin consagrada en el artculo 7 de la Constitucin a este sector de la
poblacin, a fin de que puedan ejercer sus derechos fundamentales a plenitud sin
ser sometidos a medidas discriminatorias o acciones arbitrarias.
La postura asumida por el Tribunal Constitucional coloca a las personas con
VIH/Sida en un nivel superior de proteccin respecto del resto de la poblacin, lo
que demanda la adopcin por parte del Estado y la comunidad de medidas
tuitivas, sustentadas en el deber de solidaridad, con el objeto que no se generan
acciones peyorativas o arbitrarias en el ejercicio de sus derechos fundamentales.

norma del Cdigo Civil? Quienes estn a favor de tal prohibicin sealan que con dicha norma se estara
protegiendo el ncleo de la sociedad - la familia - ya que no es posible que existan matrimonios con la
posibilidad de concebir nios con VIH.
20

El SIDA es provocado por el virus de inmunodeficiencia humana (VIH). El VIH destruye una clase de clulas
de defensa del cuerpo llamadas linfocitos cooperadores CD4. Estos linfocitos forman parte del sistema
inmunolgico del organismo, el sistema de defensa que combate las enfermedades infecciosas. Pero, a
medida que el VIH destruye estos linfocitos, las personas infectadas con el virus comienzan a contraer
infecciones graves que normalmente no se contagiaran; es decir, se vuelven inmunodeficientes. El nombre
de esta afeccin es sndrome de inmunodeficiencia adquirida (SIDA).

DERECHOS HUMANOS

3
2

4.4.

DISCRIMINACIN POR EDAD

Este tipo de Discriminacin se da el mbito de las ofertas laborales y

convocatorias de personal para acceder a un puesto de trabajo en instituciones
pblicas y privadas. Las otras quejas estn referidas a maltratos verbales, as
como al establecimiento de lmites de edad para cursar estudios.
El 25 de septiembre de 2012 se tom conocimiento de una convocatoria realizada
por el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica (Inei) para la seleccin de
personal para el IV Censo Nacional Agropecuario. En la convocatoria se requera
que los postulantes para la plaza de censista y jefes de seccin tuvieran entre 18
y 40 aos y de 20 a 50 aos, respectivamente.
En actuacin inmediata, la Defensora del Pueblo se comunic con el Jefe del Inei
a quien se advirti que dicho requisito podra configurar un acto de discriminacin
por edad, proscrito en el ordenamiento jurdico. El citado funcionario seal que el
motivo de dicho requisito responda a la necesidad de contar con personas en
ptimas condiciones de salud para realizar un trabajo de campo de mucha
exigencia fsica. No obstante, luego de explicarle que dicho requisito no tena una
justificacin objetiva y recomendarle su eliminacin, la convocatoria fue corregida.
De igual modo, en febrero de 2011, nuestra institucin tom conocimiento de la
publicacin de diversas convocatorias de personal CAS realizadas por la Corte
Superior de Justicia de Madre de Dios. Los avisos laborales publicados los das 9
y 10 de febrero de 2011 exigan como requisitos para ocupar la plaza de Apoyo
a la Secretara de Presidencia y a la Secretara de Administracin de dicha sede
judicial, ser de sexo femenino, tener 22 aos de edad y gozar de buena salud.
Asimismo, para las plazas de Apoyo chofer de Administracin, Apoyo a
Oficina de Personal, Apoyo a Imagen Institucional y Seguridad, resguardo y
vigilancia, se exiga contar con 27, 20, 25 y 18 aos de edad respectivamente,
as como gozar de buena salud.
DERECHOS HUMANOS

3
3

Debido a que las citadas convocatorias contenan requisitos sin un sustento

objetivo, se sostuvo una reunin con el Presidente de la Corte Superior de Justicia
de Madre de Dios, quien inform que las mencionadas publicaciones fueron
realizadas sin autorizacin de la presidencia, comprometindose a suspender la
convocatoria y adoptar las medidas correspondientes en relacin al caso.
Conviene recordar que las distinciones sobre la exigencia de contar con una
determinada edad para ejercer una labor o cargo aparecen como conculcadoras
de derechos, en la medida en que las mismas no tengan una justificacin objetiva
y no guarden relacin con los fines de la medida o acto propuesto.
En este sentido, conforme a lo sealado por el Tribunal Constitucional, lo que es
contrario al derecho de igualdad es imponer una limitacin general fundada
exclusivamente en la edad [] sin considerar criterios objetivos.
4.5.

DISCRIMINACIN POR RAZA O IDENTIDAD TNICA21

Para el mximo Tribunal colombiano, el uso de expresiones que refuercen

estereotipos racistas por parte de un profesor fomenta un trato discriminatorio en
perjuicio de personas de una raza determinada. En ese sentido, sostuvo que
promover, justificar o preservar el uso de expresiones racistas en el mbito de la
educacin, as como invisibilizar su contenido discriminatorio, desconoce los

21

Raza y etnicidad son dos conceptos que a travs del tiempo han respondido a distintos significados y
contextos y que no se pueden comprender slo a la luz de sus usos actuales, puesto que detrs de ellos
existe una historia, un proceso a travs del cual se transforman en construcciones y categoras sociales que
se desdoblan en diversos significados y atributos segn las distintas pocas, culturas y sociedades (Wade,
1997). En este captulo pretendemos entregar algunas de las claves para comprender los procesos de
gnesis de la discriminacin y exclusin por raza y etnicidad. Las explicaciones de los significados sociales y
culturales de raza y etnia se encuentra en el largo desarrollo de la historia de las ideas y pueden ser
interpretadas a partir de los diversos contextos sociales, culturales y polticos en que se desarrollan. Al
respecto, Wade propone la existencia de tres momentos histricos y contextos sociales de construccin del
significado de raza. Un primer momento, que el autor denomina la etapa de naturalizacin de las
diferencias; un segundo momento que denomina la era del racismo cientfico, y por ltimo, la etapa que
el autor seala como de construccin social de la raza (Wade, 1997).

DERECHOS HUMANOS

3
4

derechos a la igualdad y la no discriminacin, a la vez que supone un trato cruel y

degradante. Segn la Corte, esto ocurre aun cuando
la palabra haya sido retirada y lamentada por el propio profesor.
Ahora bien, los actos discriminatorios pueden, en algunos casos, pasar
desapercibidos y ser identificados nicamente como bullying 22 pese a estar
basados en motivos discriminatorios.
La discriminacin genera barreras entre los peruanos por el color de la piel, el
sexo, la religin, la condicin econmica u otros motivos prohibidos, constituyendo
un obstculo para la integracin y cohesin social. Estas prcticas atacan la
dignidad misma del ser humano y los derechos de las personas y de los
colectivos que la sufren. Por ello, constituye una obligacin del Estado y de la
sociedad en su conjunto, enfrentarla y erradicarla.
La Constitucin Poltica reconoce la pluralidad tnica y cultural de la sociedad
peruana,23 cuyo contenido ha sido desarrollado por el Tribunal Constitucional
cuando destaca la dimensin cultural de la Carta Poltica, esto es, el conjunto de
rasgos distintivos espirituales y materiales, intelectuales y afectivos que
caracterizan a una sociedad o a un grupo social; el cual abarca, adems de las
artes y las letras, los modos de vida, las maneras de vivir juntos, los sistemas de
valores, las tradiciones y creencias.
22

Ortega: El bullying es un fenmeno de agresividad injustificada que cursa con mayor o menor nivel de
gravedad, pero siempre es violento porque pervierte el orden esperablede relaciones sociales; lo que
hemos llamado lareciprocidad moral esperable entre iguales. Es un juego perverso de dominio-sumisin
que cuando se mantiene de forma prolongada da lugar a procesos de victimizacin, con lo que ello significa
de deterioro psicolgico de la personalidad de la vctima y de deterioro moral del agresor.
23
El artculo 2, inciso 19,2 reconoce a cada persona (peruano o no) el derechoa su identidad tnica y
cultural. Por consiguiente, en el Per, esta identidad tnica y cultural pasa a ser un derecho humano
fundamental. Ahora bien, lapoltica moderna bajo cuya apariencia o pretensin de homogeneidad suelen
ocultarse profundos problemas de historias culturales fracturadas o artificialmente ensambladas. Pero
tambin es un profundo factor de sincretismo y unidad que produce profundos efectos sobre la dinmica
de la sociedad y en la cultura de los pueblos (2004: 37). Constitucin va ms all y, como consecuencia de
este reconocimiento universal, obliga al Estado a proteger y a reconocer que el ser de la propia nacin
peruana es tnica y culturalmente plural. De esta manera, aun cuando diversa, la identidad de cada
peruano constituye un aporte para la formacin en conjuntode la nacin.

DERECHOS HUMANOS

3
5

De all que estn proscritos los tratamientos peyorativos que, entre otros motivos,
estn basados en la raza o color de piel de las personas o en su identidad tnica.
La multiculturalidad de la sociedad peruana no debe ser motivo para excluir o
discriminar a una persona o un grupo determinado, sino una fortaleza para
afirmarnos como nacin y contribuir al desarrollo de la sociedad.
4.6.

DISCRIMINACIN POR INDUMENTARIA

En otro caso, el 31 de enero de 2013 el ciudadano A.S.C. present su queja

contra la Corte Superior de Justicia de Tumbes, pues el personal de dicha sede
judicial le haba impedido el ingreso por estar vestido con un short.
En actuacin inmediata, se convers con el jefe de vigilancia de la mencionada
Corte, quien seal que por disposicin del Jefe de Administracin y la
Presidencia de la Corte estaba prohibido el acceso de personas que vestan
bermudas, minifaldas, ropa de manga cero y otros. Como resultado de nuestra
intervencin, se permiti el ingreso del afectado.
Pese a ello y, considerando que ninguna entidad o dependencia pblica puede
impedir el acceso a las personas por su forma de vestir, se sostuvo una entrevista
con el Presidente de la Corte Superior de Justicia de Tumbes, a quien se
recomend adoptar las medidas destinadas a garantizar el acceso de todas las
personas a la sede judicial con prescindencia de su vestimenta.
Resulta importante recordar que el uso de cierto tipo de vestimenta obedece a
factores como la cultura, la diversidad de climas, la ubicacin geogrfica e
inclusive la condicin social y/o econmica de la persona, dado que nuestro pas
an registra altos ndices de pobreza y exclusin social. Considerando ello, la
restriccin para el acceso a las dependencias pblicas adems de carecer de una
justificacin objetiva y razonable, genera dificultades y problemas a las personas
que requieren efectuar algn trmite o averiguar el estado de sus procesos.
4.7.

DISCRIMINACIN POR RELIGIN

DERECHOS HUMANOS

3
6

Sobre el particular, el 13 de marzo de 2013 la ciudadana E.J.V. solicit nuestra

intervencin sealando que un profesor de la Institucin Educativa Mara
Auxiliadora de Huanta (Ayacucho) vena impidiendo el ingreso de su hijo al aula
de clases y le exiga cortarse el pelo como requisito previo, lo cual iba en contra
de su religin israelita.
Ante esta queja, se sostuvo una entrevista con la directora del plantel, quien se
comprometi a asegurar el derecho a la educacin del alumno respetando sus
creencias religiosas, adems de adoptar las medidas necesarias para prevenir
hechos similares.
En el mismo sentido, el 7 de mayo de 2012 el ciudadano H.E.V. present su queja
aduciendo que su menor hija vena siendo impedida de ingresar a la Institucin
Educativa San Sebastin de Chumbivilcas (Cusco) debido al uso del velo que
viste al profesar la religin israelita.
Los hechos fueron puestos en conocimiento del Director de la Unidad de Gestin
Educativa Local de Chumbivilcas, a quien se le solicit disponer las acciones
pertinentes para garantizar el derecho a la educacin de la adolescente.
Sobre estos aspectos, cabe sealar que la Ley N 29635, Ley de libertad religiosa,
garantiza el ejercicio y proteccin de este derecho, el cual comprende (artculo
3):
Profesar la creencia religiosa que libremente se elija y cambiar o abandonar la
que se tenga en cualquier momento [].
Practicar de forma individual o colectiva, en pblico o en privado, los preceptos
religiosos de su confesin, sus ritos y actos de culto.
Recibir asistencia religiosa por su confesin [].

DERECHOS HUMANOS

3
7

Elegir para s o para los menores o los incapaces sujetos a su patria potestad,
dentro y fuera del mbito escolar, la educacin religiosa y moral que est de
acuerdo con sus propias convicciones.
Reunirse o manifestarse pblicamente con fines religiosos y asociarse para
desarrollar comunitariamente sus actividades religiosas.
De acuerdo con ello, la norma establece el derecho de los educandos de
exonerarse del curso de religin por motivos de conciencia o en razn de sus
convicciones religiosas sin ver afectado su promedio acadmico (artculo 8).
Sobre este mismo tema, el Tribunal Constitucional ha sealado que [el] principio
de no discriminacin (en materia religiosa) establece la proscripcin de un trato
que excluya, restrinja o separe, menoscabando la dignidad de la persona e
impidiendo el pleno goce de los derechos fundamentales. ste es aplicable a la
diferenciacin no justificable en el mbito laboral, educativo, etc., o al desempeo
de cargos o funciones de naturaleza pblica que estn condicionados a la
adhesin o no adhesin a una filiacin religiosa.
4.8.

DISCRIMINACIN POR ORIENTACIN SEXUAL E IDENTIDAD DE

GNERO

El 9 de agosto de 2012, se recibi el pedido de intervencin de A.P.S., quien

refiri que, en esa fecha, miembros de la Junta Directiva del Movimiento
Homosexual de Lima Este haban sido impedidos de ingresar a la Municipalidad
Distrital de Santa Anita (Lima) pese a tener una reunin con la alcaldesa. Segn
refiri el recurrente, el personal de seguridad les haba referido que aqu solo
ingresan mujeres o varones, y que debido a la imposibilidad de ingresar, optaron
por retirarse.
Ante este hecho, el recurrente, en su calidad de secretario general del referido
Movimiento, acudi a la Municipalidad, siendo igualmente maltratado por el

DERECHOS HUMANOS

3
8

personal de seguridad, quien le neg el ingreso, debiendo recurrir a un funcionario

de la comuna para acceder al local.
Frente a esta queja, se acudi a la entidad y se sostuvo una entrevista con el
gerente general, quien expres sus disculpas por lo ocurrido y se comprometi a
adoptar las medidas pertinentes a fin de evitar que estos hechos vuelvan a
repetirse.
Un hecho similar ocurri el 7 de febrero de 2012, cuando una persona transexual
fue impedida de ingresar al local de la Municipalidad Provincial de San Martn por
personal de la Polica Municipal. En la reunin sostenida con el jefe de recursos
humanos de la citada municipalidad, este se comprometi a disponer las acciones
pertinentes frente a la conducta de la Polica Municipal.
La orientacin sexual es distinta a la identidad de gnero. La primera alude a la
capacidad de cada persona de sentir una profunda atraccin emocional, afectiva y
sexual por personas de un gnero diferente al suyo, o de su mismo gnero, o de
ms de un gnero, as como a la capacidad mantener relaciones ntimas y
sexuales con estas personas,53 mientras que la identidad de gnero se refiere a
la vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente
profundamente, la cual podra corresponder o no con el sexo asignado al
momento del nacimiento, incluyendo la vivencia personal del cuerpo [] y otras
expresiones de gnero, incluyendo la vestimenta, el modo de hablar y los
modales.
Como lo ha destacado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, tanto la
orientacin sexual como la identidad de gnero son categoras protegidas por la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Debido a ello,
ninguna norma, decisin o prctica de derecho interno, sea por parte de
autoridades estatales o por particulares, pueden disminuir o restringir, de modo

DERECHOS HUMANOS

3
9

alguno, los derechos de una persona a partir de su orientacin sexual [o identidad

de gnero]
En esa medida y, debido a la situacin de especial vulnerabilidad de este sector,
que en muchas ocasiones ha conllevado que no puedan, incluso, presentar sus
denuncias, porque algunas autoridades no se las reciben o por temor a
represalias y burlas, es conveniente que se implementen mecanismos desde el
Estado que garanticen que estas personas pueda ejercer sus derechos
fundamentales, en un marco de igualdad y no discriminacin.
4.9.

DISCRIMINACIN POR ORIGEN O PROCEDENCIA

Con fecha 21 de febrero de 2011, el docente F.Y.S.56 present su queja contra el

Gobierno Regional de Huancavelica, sealando que dicha entidad, mediante
Ordenanza N 166-GOB.REG-HVCA/CR, aprob el otorgamiento de una
bonificacin excepcional para los postulantes que acrediten haber nacido en dicha
regin, lo cual era discriminatorio.
Mediante comunicacin dirigida al Presidente Regional de Huancavelica y a los
consejeros regionales, se recomend la derogacin de la citada norma, as como
el cumplimiento de la Ordenanza N 145-GOB.REG-HVCA/CR, del 13 de
noviembre de 2009, que aprueba la prohibicin de la discriminacin en todos los
mbitos y formas en la regin Huancavelica. Se record que esta ltima
ordenanza prohbe la discriminacin en el mbito laboral pblico y privado, siendo
que su artculo 9, inciso 1), considera como actos discriminatorios restringir la
oferta de trabajo e impedir o limitar su acceso sustentado en las categoras
prohibidas contenidas en la misma norma, como el origen. Posteriormente, la
citada autoridad regional nos indic que la norma cuestionada haba sido
derogada.
Un caso similar fue conocido en Ayacucho a travs de una nota periodstica
aparecida en un medio local. Segn esta informacin, el Gobierno Regional
DERECHOS HUMANOS

4
0

pretenda emitir una ordenanza otorgando una bonificacin especial de cinco

puntos a los docentes nacidos en dicha regin, sustentado en un dictamen
emitido por el Consejo Regional. Ante ello, se exhort al Presidente Regional
desestimar el citado dictamen, recomendacin que fue acogida.
El origen o la procedencia de las personas no pueden constituir por s mismo un
motivo objetivo y razonable para dispensar tratamientos diferenciados para el
acceso a determinados derechos. As, en el mbito del trabajo, ms que
considerar la procedencia, se debe evaluar que el perfil profesional, formacin y
experiencia del postulante responda a las necesidades y exigencias del puesto
solicitado.
En virtud de los derechos a la igualdad y no discriminacin, no es posible
establecer requisitos arbitrarios, caprichosos e injustificados, puesto que en toda
relacin laboral debe primar la igualdad de oportunidades sin discriminacin, tal
como lo dispone el artculo 26 inciso 1) de la Constitucin Poltica.
5. CONSECUENCIAS DE LA DISCRIMINACIN
La discriminacin es la manifestacin concreta, individual, grupal o colectiva de la
negacin del principio de igualdad y constituye uno de los mayores obstculos
para avanzar en el pleno ejercicio de los derechos humanos.
El principio de igualdad es uno de los valores ms importantes reconocidos por la
comunidad internacional y constituye la piedra angular de la teora de los
derechos humanos. Su importancia radica en que garantiza derechos y limita
privilegios, con lo que favorece el desarrollo igualitario de la sociedad.
Las personas deben ser consideradas iguales entre s y tratadas como iguales
respecto de aquellas cualidades que constituyen la esencia del ser humano y su
naturaleza, como la dignidad, el libre uso de la razn y la capacidad jurdica. Los
posibles tratos desiguales dados a las personas slo se pueden justificar si se
encuentran previstos en la ley, y generalmente obedecen a la comisin de actos
DERECHOS HUMANOS

4
1

ilcitos que daan a terceros o cuando las personas se encuentran en situacin de

vulnerabilidad o discriminacin, lo que hace necesario la aplicacin de algn
apoyo o ayuda especial (como las medidas afirmativas).
El principio de igualdad24 establece que todas las personas tienen los mismos
derechos y comprende la necesidad de crear las condiciones ideales para que
aquellos que se encuentren en una situacin de desigualdad tengan garantizado
el disfrute de sus derechos y libertades fundamentales.

CAPTULO II
EL TRATO CONSTITUCIONAL DEL DERECHO A LA NO DISCRIMINACIN
MBITO CONSTITUCIONAL CIVIL Y CONSTITUCIONAL PENAL
ACERCAMIENTO GENERAL DEL PROBLEMA EN ESTUDIO
6. MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL
La Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que todos los seres
humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos, por lo que no es
justificable distinguir, excluir o tratar como inferior a persona alguna, si no existe
un fundamento razonable para ello.
El derecho a la no discriminacin es una norma comn en los principales tratados
de derechos humanos, as como en las constituciones de los Estados; se le
considera un derecho que va ms all de lo jurdico, cuya funcin es que todas las
personas puedan gozar de todos sus derechos humanos en condiciones de

24

La igualdad desde una visin general ha sido abordada desde diversas perspectivas histricas. Es posible
identificar cierta ampliacin de la interpretacin originaria de este derecho, producto de los cambios
ocurridos en las concepciones poltico-filosficas en torno al Estado, la sociedad y el individuo. Sin embargo
hoy conviven en la literatura especializada estos distintos enfoques, cada uno de los cuales conlleva ciertos
presupuestos que en algunos casos pueden ser contradictorios. Identificamos aqu tres formas de ver a la
igualdad: (A) como igualdad de trato ante la ley que, a su vez, subdividimos en (1) igualdad formal o
interpretacin estrecha y (2) igualdad como no discriminacin arbitraria, (B) la igualdad como no
sometimiento y (C) la igualdad integral.

DERECHOS HUMANOS

4
2

igualdad, pues cada vez que un derecho se vulnera se acompaa de la violacin

de al menos otro derecho humano.
6.1.

DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS ART.

1,2,7, 23

"Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos .Toda
persona tiene los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin
distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
cualquier otra ndole.....Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin,
derecho a igual proteccin de la ley......Todos tienen derecho a igual proteccin
contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin
a tal discriminacin. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de
su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin
contra el desempleo. Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a
igual salario por trabajo igual. Toda persona que trabaja tiene derecho a una
remuneracin equitativa y satisfactoria,... Toda persona tiene derecho a fundar
sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses.
6.2.

PACTO

INTERNACIONAL

DE

DERECHOS

SOCIALES,

ECONMICOS Y CULTURALES ART. 2, 3, 7, Y 13

"Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el
ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole,
origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social..... Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a
asegurar a los hombres y a las mujeres igual ttulo a gozar de todos los derechos
econmicos, sociales y culturales enunciados en el presente Pacto. Los
Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al
goce de condiciones de trabajo equitativa y satisfactoria...... Un salario equitativo
DERECHOS HUMANOS

4
3

e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie.... Igual
oportunidad para todos de ser promovidos,..... Los Estados Partes en el presente
Pacto reconocen el derecho de toda persona a la educacin..."
6.3.

PACTO

INTERNACIONAL

DE

LOS

DERECHOS

CIVILES

POLTICOS, ART. 2, 3, 14, 23, 24, 26 Y 27

"...sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin,
origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento, a las medidas de
proteccin que su condicin de menor requiere, tanto por parte de su familia como
de la sociedad y del Estado... Toda persona cuyos derechos o libertades
reconocidos en el presente Pacto hayan sido violados podr interponer un recurso
efectivo... Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar
a hombres y mujeres la igualdad en el goce de todos los derechos civiles y
polticos enunciados en el presente Pacto... Todas las personas son iguales ante
los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda
pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de
cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la
determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil... La familia es el
elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de
la sociedad y del Estado.... Se reconoce el derecho del hombre y de la mujer a
contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen edad para ello.... El
matrimonio no podr celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de los
contrayentes.... Todo nio tiene derecho, sin discriminacin alguna por motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social, posicin econmica o
nacimiento, a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere,
tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado.... Todo nio ser
inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y deber tener un nombre....
Todo nio tiene derecho a adquirir una nacionalidad... Todas las personas son
DERECHOS HUMANOS

4
4

iguales ante la ley y tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin de la

ley.... En los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas, no
se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que les
corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia
vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio
idioma..."
6.4.

CONVENCIN PARA LA ELIMINACIN DE TODAS LAS FORMAS

DE DISCRIMINACIN CONTRA LA MUJER, ART. 2, 7, 10, 11, 12, 13,
14, 15 Y 16

"Los Estados Partes condenan la discriminacin contra la mujer en todas sus

formas, convienen en seguir, por todos los medios apropiados y sin dilaciones,
una poltica encaminada a eliminar la discriminacin contra la mujer... Consagrar,
si an no lo han hecho, en sus constituciones nacionales y en cualquier otra
legislacin apropiada el principio de la igualdad del hombre y de la mujer...
Adoptar medidas adecuadas, legislativas y de otro carcter, con las sanciones
correspondientes, que prohban toda discriminacin contra la mujer... Establecer
la proteccin jurdica de los derechos de la mujer sobre una base de igualdad con
los del hombre... Tomar todas las medidas apropiadas para eliminar la
discriminacin

contra

la

mujer

practicada

por

cualesquiera

personas,

organizaciones o empresas... tomarn todas las medidas apropiadas para

eliminar la discriminacin contra la mujer en la vida poltica y pblica del pas y, en
particular, garantizarn a las mujeres, en igualdad de condiciones con los
hombres... Votar en todas las elecciones y referndum pblicos y ser elegibles
para todos los organismos... Participar en la formulacin de las polticas
gubernamentales y en la ejecucin de stas, y ocupar cargos pblicos y ejercer
todas las funciones pblicas en todos los planos gubernamentales... garantizar a
la mujer... la oportunidad de representar a su gobierno en el plano internacional y
de participar en la labor de las organizaciones internacionales... eliminar la
DERECHOS HUMANOS

4
5

discriminacin contra la mujer, a fin de asegurarle la igualdad de derechos con el

hombre en la esfera de la educacin... Las mismas oportunidades para participar
activamente en el deporte y la educacin fsica... Acceso al material informativo
especfico que contribuya a asegurar la salud y el bienestar de la familia, incluida
la informacin y el asesoramiento sobre planificacin de la familia... eliminar la
discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo... El derecho al trabajo
como derecho inalienable de todo ser humano... El derecho a las mismas
oportunidades de empleo... El derecho a igual remuneracin... El derecho a la
seguridad social, en particular en casos de jubilacin, desempleo, enfermedad,
invalidez, vejez u otra incapacidad para trabajar... El derecho a la proteccin de la
salud y a la seguridad en las condiciones de trabajo, incluso la salvaguardia de la
funcin de reproduccin... Prohibir, bajo pena de sanciones, el despido por motivo
de embarazo o licencia de maternidad y la discriminacin en los despidos sobre la
base del estado civil... eliminar la discriminacin contra la mujer en otras esferas
de la vida econmica y social... El derecho a prestaciones familiares... El derecho
a obtener prstamos bancarios, hipotecas y otras formas de crdito financiero...
tendrn en cuenta los problemas especiales a que hace frente la mujer rural y el
importante papel que desempea en la supervivencia econmica de su familia...
todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en
las zonas rurales a fin en el desarrollo rural y en sus beneficios... Los Estados
Partes reconocern a la mujer la igualdad con el hombre ante la ley...
reconocern a la mujer, en materias civiles, una capacidad jurdica idntica a la
del hombre... para eliminar la discriminacin contra la mujer en todos los asuntos
relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares..."
6.5.

CONVENCIN INTERNACIONAL PARA LA ELIMINACIN DE

TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINACIN RACIAL ART. 2, 5, Y 7

"Los Estados partes condenan la discriminacin racial y se comprometen...

incurrir en ningn acto o prctica de discriminacin racial contra personas, grupos
DERECHOS HUMANOS

4
6

de personas o instituciones y a velar por que todas las autoridades pblicas e

instituciones pblicas, nacionales y locales... no fomentar, defender o apoyar la
discriminacin racial practicada por cualesquiera personas u organizaciones...
tomar medidas efectivas para revisar las polticas gubernamentales nacionales y
locales, y para enmendar, derogar o anular las leyes y las disposiciones
reglamentarias que tengan como consecuencia crear la discriminacin racial o
perpetuarla donde ya exista... prohibir y har cesar por todos los medios
apropiados, incluso, si lo exigieran las circunstancias, medidas legislativas, la
discriminacin racial practicada por personas, grupos u organizaciones... Estados
partes se comprometen a prohibir y eliminar la discriminacin racial en todas sus
formas y a garantizar el derecho de toda persona a la igualdad ante la ley, sin
distincin de raza, color y origen nacional o tnico... Los derechos polticos...
derechos civiles... Los derechos econmicos, sociales y culturales... Los Estados
partes asegurarn a todas las personas que se hallen bajo su jurisdiccin,
proteccin y recursos efectivos, ante los tribunales nacionales competentes y
otras instituciones del Estado, contra todo acto de discriminacin racial..."
6.6.

CONVENCIN DE LOS DERECHOS DE NIO, ART. 2, 28 Y 30

"Los Estados Partes respetarn los derechos enunciados en la presente

Convencin y asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin
distincin alguna, independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la
religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la
posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra
condicin del nio, de sus padres o de sus representantes legales... garantizar
que el nio se vea protegido contra toda forma de discriminacin o castigo...
reconocen el derecho del nio a la educacin... Implantar la enseanza primaria
obligatoria y gratuita para todos... Fomentar el desarrollo, en sus distintas
formas... Hacer la enseanza superior accesible a todos... En los Estados en que
existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas o personas de origen indgena,
DERECHOS HUMANOS

4
7

no se negar a un nio que pertenezca a tales minoras o que sea indgena el

derecho que le corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a
tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin, o a emplear
su propio idioma..."
6.7.

CONVENCIN

RELATIVA

LA

LUCHA

CONTRA

LAS

DISCRIMINACIONES EN LA ESFERA DE LA ENSEANZA, ART. 3, 4

Y5
"Los Estados Partes se comprometen a... Derogar todas las disposiciones
legislativas y administrativas y abandonar todas las prcticas administrativas que
entraen discriminaciones en la esfera de la enseanza... Adoptar las medidas
necesarias,

inclusive

disposiciones

legislativas,

para

que

no

se

haga

discriminacin alguna en la admisin de los alumnos en los establecimientos de

enseanza... formular, desarrollar y aplicar una poltica nacional encaminada a
promover, por mtodos adecuados a las circunstancias y las prcticas nacionales,
la igualdad de posibilidades y de trato en la esfera de la enseanza... Hacer
obligatoria y gratuita la enseanza primaria, generalizar y hacer accesible a toda
la enseanza secundaria en sus diversas formas; hacer accesible a todos... En
que la educacin debe tender al pleno desenvolvimiento de la personalidad
humana y a reforzar el respeto de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales, y que debe fomentar la comprensin, la tolerancia y la amistad
entre todas las naciones. En que debe reconocerse a los miembros de las
minoras nacionales el derecho a ejercer actividades docentes que les sean
propias, entre ellas la de establecer y mantener escuelas y, segn la poltica de
cada Estado en materia de educacin, emplear y ensear su propio idioma"
7. MARCO NORMATIVO NACIONAL
El ordenamiento jurdico interno tiene tres mbitos de proteccin frente a los actos
de discriminacin: el constitucional, el administrativo y el penal.
DERECHOS HUMANOS

4
8

El artculo 2 inciso 2) de la Constitucin contempla el derecho de toda persona a

la igualdad ante la ley, prohibiendo toda forma de discriminacin por motivo de
origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera
otra ndole. Igualmente, el artculo 2 inciso 19) reconoce el carcter pluricultural
de la Nacin, as como el derecho de toda persona a su identidad tnica y
cultural.
Es de sealar que el artculo 200 inciso 2) de la Carta Poltica contempla el
proceso constitucional de amparo, el cual se encuentra regulado por el Cdigo
Procesal Constitucional. En efecto, segn el artculo 37 inciso 1) del mencionado
Cdigo, el amparo procede en defensa entre otros del derecho de igualdad y
de no ser discriminado por razn de origen, sexo, raza, orientacin sexual,
religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole.
Conforme lo ha destacado el Tribunal Constitucional, la igualdad es el principio
fundamental sobre el que se basa la organizacin poltica de los Estados
caracterizados como democrticos y de derecho. De all que posea una doble
significacin. En primer lugar, es un principio rector de todo el ordenamiento
jurdico, de la organizacin y actuacin del Estado y una regla bsica que este
debe garantizar y preservar por ser parte del ncleo del sistema constitucional de
fundamento democrtico. Y de otro lado, es un derecho constitucional subjetivo
que confiere a toda persona el derecho de ser tratada igual que los dems en
relacin a hechos, situaciones o acontecimientos coincidentes.
Hoy en da, tanto el principio de igualdad como el de no discriminacin forman
parte de las denominadas normas imperativas del derecho internacional, cuyo
carcter jus cogens impone a los Estados obligaciones erga omnes de
respetarlas.
A partir de lo sealado en la Constitucin y las normas internacionales sobre
derechos humanos, existen diversas normas en la legislacin interna que
garantizan el goce y el disfrute de los derechos fundamentales por todas las
personas en igualdad de condiciones y sin discriminacin.
DERECHOS HUMANOS

4
9

7.1.

EN NUESTRA CONSTITUCIN POLTICA

(ART. 2 INC. 2): El trato diferenciado de las personas no es necesariamente

contrario a la constitucin, siempre que el tratamiento dismil se base en las
diferencias de las personas y en las distintas condiciones o circunstancias en las
que se desenvuelven. Con la misma lgica se puede afirmar que un trato
igualitario puede resultar inconstitucional si las condiciones y circunstancias
fcticas exigen para cumplir con la regla de igualdad un trato desigual. Hemos
sealado, asimismo, que esta diferenciacin no puede ser discrecional, y por ello
el Derecho ha puesto lmites: la distincin en el trato nunca puede ser irrazonable
o arbitraria, pues ello es constitucionalmente intolerable, adems, en nombre de
un trato diferenciado, en apariencia apropiado, no puede transgredirse otros
bienes constitucionales que tambin merecen ser realizados. Empero, con estas
consideraciones no nos alejamos todava del concepto de igualdad ante la ley (en
el contenido y en la aplicacin).

Por su parte el derecho a la no discriminacin va ms all y proscribe establecer,

de manera especial, distinciones manifiestamente contrarias a la dignidad de las
personas, que implican inclusive la negacin de su condicin humana. En efecto,
la discriminacin se funda en un prejuicio negativo por el cual se trata a los
miembros de un grupo no como seres diferentes, sino inferiores, siendo el motivo
de distincin ms que irrazonable, odioso, y de ningn modo puede aceptarse
porque resulta humillante para quienes sufren esa marginacin.

Con la discriminacin lo que se ataca es la esencia de la persona, por lo tanto, lo

que se encuentra en juego es su dignidad. Se las descalifica y segrega por el solo
hecho de pertenecer a un grupo, y no por asuntos o conductas exgenas a la
persona misma, sobre las que podra atriburseles responsabilidad.

DERECHOS HUMANOS

5
0

Entre las causas de discriminacin- previstas en nuestra constitucin y tpicas en

el constitucionalismo comparado- tenemos:

a. Aquellas inmanentes al ser humano, referidas a caractersticas en las que

se encuentran las personas independientemente de su voluntad, que son
los casos de discriminaciones por razn de origen, raza, sexo, idioma,
condicin econmica, etc.;
b. Aquellas que se refieren a posiciones asumidas voluntariamente por las
personas que, al ser atributos o manifestaciones esenciales de su
personalidad, no son reprochables sino que incluso se encuentran
previstas como derechos fundamentales; ejemplo de esto sera la
discriminacin por motivo de credo o religin, opinin, filiacin poltica,
opcin sexual, etc.

El tribunal constitucional, al respecto, ha considerado que resulta discriminatorio

apelar directamente a estas causas, pero tambin a otras motivaciones o
circunstancias conectadas a ellas de manera inmediata e inequvoca. Por ello, la
segn abundante doctrina y jurisprudencia comparada, estas causas son
consideradas categoras sospechosas.
Al respecto, cuando existe una posible afectacin al derecho a nos ser
discriminado basado en motivos de expresamente proscritos en la Constitucin
son considerados siempre de intensidad grave, lo que deber tenerse en cuenta
al momento de analizar casos concretos de afectacin del derecho a la igualdad.
Es ms, se ha llegado a plantear la necesidad de aplicar un control estricto de
igualdad: en tal sentido:
Cuando una determinada forma de discriminacin, afecta el derecho a no ser
discriminado por alguno de los motivos expresamente prohibidos por la
Constitucin, el juez constitucional habr de sujetarse a las siguientes reglas:

DERECHOS HUMANOS

5
1

i)

En primer lugar, ser deber del demandado, y no el demandante,

probar que dicha discriminacin no se ha producido.

ii)

En segundo lugar, dicha demostracin habr de ser enjuiciada a travs

de un control estricto, con lo cual no basta con que el agresor
demuestre la legitimidad del fin y la racionalidad de la medida, sino que
debe justificar la imperiosa necesidad de la misma.

iii)

En caso de duda, el juez habr de inclinarse por la inconstitucionalidad

de la medida adoptada.

Adicionalmente a lo expresado, ha de tenerse presente que la prohibicin de

discriminar vincula tambin a los particulares. A diferencia de la igualdad ante la
ley (en su contenido y en su aplicacin), que obliga al trato igual y que es un
mandato dirigido bsicamente a los agentes pblicos, la no discriminacin se
refiere al reconocimiento de las personas en si en su condicin de seres humanos
substancialmente iguales, que se deben respeto unos a otros y que, por lo tanto,
no pueden agredirse por causas inherentes a su existencia en dignidad.
Poe ello, en el entendido de que la Constitucin tiene fuerza vinculante directa, el
principio de dignidad humana demanda ser respetado tambin por los
particulares. As, la autonoma privada de la que gozan los privados- que
constituye un derecho fundamental- debe ser armonizada con el ejercicio de otros
bienes jurdicos de la misma naturaleza, como es el caso de la igualdad. En tal
sentido, no cabe sacrificar la autonoma en beneficio de la igualdad, ni a la
inversa, sino que el nico camino posible entre individuos en igualdad de
condiciones es la optimizacin de los contenidos de los derechos constitucionales
en ejercicio.
En el terreno de los actos de los particulares, la doctrina ha formulado tres
factores que permiten valorar la existencia de discriminacin.

DERECHOS HUMANOS

5
2

1. La trascendencia social de la discriminacin, esto es, si se trata de una

prctica grave y generalizada, o de un acto aislado y de inters privado.
2. La posicin de la entidad discriminadora en la sociedad, situacin que
merece mayor reproche si esta ocupa un estatus dominante, cuasi pblico
o monopolstico.
3. La presencia de una distincin lesiva a la dignidad, por ejemplo, en el caso
de los criterios de discriminacin especialmente prohibidos por la
Constitucin.

7.2.

COMO INFRACCIN ADMINISTRATIVA

Adems de la proteccin constitucional frente a la discriminacin, esta conducta

tambin se encuentra prohibida en el mbito administrativo. En efecto, existen
normas que sancionan al servidor pblico por haber transgredido sus deberes.
Tambin existen normas que sancionan los actos discriminatorios en el acceso a
centros de formacin educativa, en las ofertas de empleo, en las relaciones
laborales, en las relaciones de consumo, entre otros, como lo veremos a
continuacin.
A. LA DISCRIMINACIN COMO TRANSGRESIN DE LOS PRINCIPIOS Y
DEBERES TICOS DEL SERVIDOR PBLICO
De acuerdo con la Ley del Cdigo de tica de la Funcin Pblica, Ley N 27815,
del 14 de agosto del 2002, cuando desempee actividades o funciones en
nombre del Estado, todo servidor pblico de las entidades de la Administracin
Pblica debe adecuar su conducta hacia el respeto de la Constitucin
Si bien existen normas que sancionan los actos discriminatorios en el mbito de la
competencia desleal (artculo 18 del Texto nico Ordenado del Decreto Ley N
26122, Ley sobre represin de la competencia desleal) y la publicidad comercial
(artculo 3 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 691, Normas de
la publicidad en defensa del consumidor), en el presente documento de trabajo
DERECHOS HUMANOS

5
3

slo se abordar la discriminacin en el mbito de la proteccin al consumidor

debido a que la Defensora del Pueblo no ha investigado casos vinculados con los
aspectos antes mencionados.
Las leyes (artculo 6). La mencionada norma agrega que son deberes de los
funcionarios pblicos desarrollar sus funciones a cabalidad y en forma integral,
asumiendo con pleno respeto su funcin pblica (artculo 7 inciso 6). El derecho
a la no discriminacin se encuentra contemplado en la Constitucin y en diversas
normas legales por lo que su observancia y respeto constituyen obligaciones
fundamentales de todo servidor pblico. En tal sentido, un funcionario que realice
un acto de discriminacin vulnerara no slo la Constitucin, sino las disposiciones
de este Cdigo, incurriendo en responsabilidad pasible de sancin, la que deber
ser investigada por la Comisin Permanente de Procesos Administrativos
Disciplinarios de la entidad afectada o el rgano que haga sus veces (artculos 10
y 11) El artculo 11 de la Ley dispone que todo empleado pblico, bajo
responsabilidad, tiene el deber de comunicar los actos contrarios a lo sealado en
el Cdigo ante la respectiva Comisin Permanente de Procesos Administrativos
Disciplinarios. Tambin establece que toda persona natural o jurdica tiene
derecho de denunciar tales hechos. De acuerdo con el Reglamento de la Ley del
Cdigo de tica de la Funcin Pblica, aprobado por Decreto Supremo N 0332005- PCM, del 19 de abril del 2005, las sanciones por la infraccin al Cdigo de
tica pueden ser de amonestacin, suspensin, multa de hasta 12 UIT, resolucin
contractual, destitucin o despido (artculo 9). Dichas sanciones sern aplicadas
teniendo en cuenta diversos criterios, como: (i) el perjuicio ocasionado a los
administrados o a la administracin pblica, (ii) la afectacin a los procedimientos,
(iii) la naturaleza de las funciones desempeadas, as como el cargo o jerarqua
del infractor, (iv) el beneficio obtenido por el infractor, y (v) la reincidencia o la
reiterancia (artculo 10). Finalmente, la Ley del Cdigo de tica dispone la
anotacin de las sanciones en el Registro Nacional de Sanciones, Destitucin y
Despido (artculo 13).
DERECHOS HUMANOS

5
4

B. LA PROTECCIN CONTRA LA DISCRIMINACIN EN EL SECTOR

EDUCATIVO
La educacin es un derecho humano y un deber social fundamental. Constituye
una herramienta indispensable para el ejercicio de los derechos ciudadanos y la
participacin efectiva en la sociedad. Conforme lo ha sealado el Tribunal
Constitucional dentro de las funciones que condicionan la existencia del
Estado, la educacin ostenta una importancia del ms alto rango pues se vincula
directamente con el desarrollo de las personas y de la nacin. Por ello, el Estado
la asume como una funcin indeclinable y est obligado a impulsar su
disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad y adaptabilidad.66 Atendiendo a estas
consideraciones, el artculo 13 de la Constitucin garantiza el derecho a la
educacin con la finalidad de contribuir al desarrollo integral de la persona
humana y reconoce el deber de los padres de educar a sus hijos y el derecho de
escoger los centros de educacin para stos. Adicionalmente, el artculo 16 de la
Carta Poltica establece que es deber del Estado asegurar que nadie se vea
impedido de recibir una educacin adecuada por razn de su situacin
econmica o de limitaciones mentales o fsicas. A su turno, el Cdigo de los
Nios y Adolescentes, aprobado mediante Ley N 27337, del 7 de agosto del
2000, establece en su artculo 14 que ningn nio o adolescente debe ser
discriminado en un centro educativo por su condicin de discapacidad ni por
causa del estado civil de sus padres. Tampoco se deber impedir a la nia o
adolescente, embarazada o madre, iniciar o proseguir sus estudios. Para evitar
cualquier forma de discriminacin en el mbito educativo, el mencionado Cdigo
establece que las autoridades de dicho sector debern adoptar las medidas
pertinentes.
7.3.

LA DISCRIMINACIN COMO DELITO

La importancia del derecho a la no discriminacin, la gravedad de los actos

discriminatorios que afectan la esencia misma del ser humano, as como la
DERECHOS HUMANOS

5
5

necesidad de asegurar la vigencia de ese derecho, han conducido a que las

conductas discriminatorias sean consideradas como punibles por el sistema
penal. En efecto, la Ley N 27270, Ley contra actos de discriminacin, publicada
el 29 de mayo del 2000, introdujo por primera vez en nuestro ordenamiento
jurdico el delito de discriminacin en el artculo 323 del Cdigo Penal, dentro de
los delitos contra la humanidad. Dicha norma sancionaba con la pena de
prestacin de servicios a la comunidad de 30 a 60 jornadas o limitacin de das
libres de 20 a 60 jornadas a quien discriminara a otra persona o grupo de
personas, por su diferencia racial, tnica, religiosa o sexual. La incorporacin del
delito de discriminacin en nuestra normatividad fue un hecho relevante. No
obstante ello, el mencionado artculo contena algunas insuficiencias. As, slo
contemplaba algunos motivos prohibidos (raza, identidad tnica, religin y sexo)
para considerar que un hecho era discriminatorio, no encontrndose tipificada, por
ejemplo, la discriminacin por motivos como discapacidad, edad, idioma, entre
otros. Por otro lado, la pena establecida para dicho delito era simblica. La
modificacin introducida por la Ley N 28867, publicada el 9 de agosto del 2006,
complet la anterior redaccin. De acuerdo con la citada norma, el delito de
discriminacin se encuentra tipificado actualmente en los siguientes trminos: El
que, por s o mediante terceros, discrimina a una o ms personas o grupo de
personas, o incita o promueve en forma pblica actos discriminatorios, por motivo
racial, religioso, sexual, de factor gentico, filiacin, edad, discapacidad, idioma,
identidad tnica y cultural, indumentaria, opinin poltica o de cualquier ndole, o
condicin econmica, con el objeto de anular o menoscabar el reconocimiento,
goce o ejercicio de los derechos de la persona, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de dos aos, ni mayor de tres o con prestacin de servicios
a la comunidad de sesenta a ciento veinte jornadas. Asimismo, la norma
establece dos supuestos de agravacin de la pena: (i) cuando el agente sea un
funcionario o servidor pblico y (ii) cuando la discriminacin se ha materializado
mediante actos de violencia fsica o mental. Para estos casos, la pena ser no
DERECHOS HUMANOS

5
6

menor de dos ni mayor de cuatro aos e inhabilitacin conforme al inciso 2) del

artculo 36 del Cdigo Penal. a. Tipo objetivo El delito de discriminacin
constituye un delito comn debido a que puede ser cometido por cualquier
persona. El tipo penal no exige una cualidad especial para ser autor del delito,
salvo en lo referente a la agravante: funcionario o servidor pblico del agente, la
cual sin embargo slo tiene incidencia respecto a la pena a aplicarse. El bien
jurdico protegido por este delito es un aspecto concreto de la igualdad. De esta
manera, la tipificacin de esta figura pretende proteger la igualdad en un sentido
restringido, vinculado con el hecho de que las personas no sean tratadas de
manera desigual ni se les restrinja sus derechos en funcin de determinadas
caractersticas innatas (racial, sexual, identidad tnica, idioma, etc.) o de las
posiciones asumidas voluntariamente en la sociedad (religin, opinin, etc.) El
artculo 323 del Cdigo Penal sanciona dos modalidades alternativas de
conducta: (i) Discriminar a una o ms personas o grupo de personas.
El verbo tpico discriminar supone establecer o brindar un trato diferenciado o
desigual a una persona o grupo de personas basado en algunos de los motivos
proscritos por el tipo penal. (ii) Incitar o promover en forma pblica actos
discriminatorios. El verbo tpico incitar significa estimular, provocar o alentar. De
otro lado, promover debe entenderse como facilitar, impulsar o fomentar. En
ambos casos se requiere que los actos discriminatorios sean realizados en forma
pblica, esto es, ante un mnimo de dos personas, ya que esta modalidad
pretende sancionar la difusin de actos discriminatorios. Para que tales conductas
sean pasibles de persecucin penal deben estar fundadas en cualquiera de los
motivos sealados en el tipo penal, como raza, religin, sexo, factor gentico,
filiacin, edad, discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural, indumentaria,
opinin poltica o de cualquier ndole, o condicin econmica. Los motivos
establecidos por el tipo penal son taxativos, de modo que si un acto de
discriminacin no se adeca a ninguno de ellos, el hecho ser atpico. En tal
sentido, sera deseable, en una futura modificacin, establecer que el tipo penal
DERECHOS HUMANOS

5
7

contemple algunos motivos adicionales como los de orientacin sexual y

enfermedad para asegurar una adecuada cobertura del bien jurdico protegido. b.
Tipo subjetivo El delito de discriminacin es un delito doloso.25 El dolo exige que
el agente tenga conocimiento y voluntad de realizar los elementos del tipo
objetivo.26 En tal sentido, ste debe saber que est discriminando a otra persona
o grupo de personas, o que su actuacin supone incitar o promover actos
discriminatorios. Sin embargo, adems del dolo, este delito requiere para su
configuracin de un elemento subjetivo especial, en este caso, que la conducta
dolosa del sujeto tenga por objeto anular o menoscabar el reconocimiento, goce
o ejercicio de los derechos de la persona. En la doctrina, este elemento es
conocido como de tendencia interna trascendente, en la medida en que la
finalidad o motivo del autor va ms all de la realizacin del hecho tpico. Se trata
de una especial tendencia o motivo, aparte del dolo, exigido por el artculo 323
del Cdigo Penal para la configuracin del ilcito. Sin embargo, el Cdigo Penal no
exige que tales resultados tengan que producirse efectivamente, sino que es
suficiente que el autor haya actuado con dicho propsito.

CAPTULO III
LA DISCRIMINACIN EN EL PER MIRADA MS ESPECFICA
8. DERECHO A LA NO DISCRIMINACION EN EL PER
25

El Cdigo Penal seala en el artculo 12 que Las penas establecidas por la ley se aplican siempre al
agente de infraccin dolosa. El agente de infraccin culposa es punible en los casos expresamente
establecidos por la ley. elementos del tipo objetivo
26
87 Como seala MIR PUIG, Santiago: desde antiguo se discute si el dolo requiere conocimiento y
voluntad (). La doctrina dominante se ha inclinado por exigir tanto el conocimiento como la voluntad,
aunque ltimamente ha ganado terreno la opinin que considera suficiente el conocimiento. Es evidente
que el hecho doloso presupone un comportamiento humano que, en cuanto tal, requiere voluntariedad
(), quien realiza un comportamiento un comportamiento humano (voluntario) conociendo los elementos
que lo hacen tpico, acta ya, sin ms, con la voluntad consciente que caracteriza al dolo (). Basta aadir a
la voluntad general de la accin el conocimiento de los elementos de la conducta tpica, para poder afirmar
que se quiere (al menos en el sentido que se acepta). Derecho Penal. Parte General. 7 edicin.
Barcelona: Editorial Reppertor, 2004, p. 262.

DERECHOS HUMANOS

5
8

8.1.

LA PROHIBICIN DE LA DISCRIMINACIN EN EL MBITO

EDUCATIVO

La Ley N 28044, Ley General de Educacin, seala como principios de la

educacin la equidad, la inclusin y la interculturalidad, a travs de las cuales se
busca garantizar iguales oportunidades de acceso, permanencia y trato;
incorporar en el sistema educativo a las personas con discapacidad y a los
distintos grupos sociales excluidos y vulnerables y, asimismo, asumir como
riqueza la diversidad cultural, tnica y lingstica del pas como presupuesto para
la convivencia armnica y el intercambio entre las diversas culturas.
En este sentido, el Cdigo de los Nios y Adolescentes seala en su artculo 14
que ningn nio, nia o adolescente debe ser discriminado en un centro educativo
por su discapacidad ni por el estado civil de sus padres. Prohbe, igualmente,
cualquier tipo de discriminacin contra la nia o adolescente embarazada o
madre, garantizando su derecho a iniciar o proseguir sus estudios.
Recientemente, la Ley General de la Persona con Discapacidad, Ley N 29973,
publicada el 24 de diciembre de 2012, establece en su artculo 35 el derecho de
estas personas a recibir una educacin de calidad, con enfoque inclusivo, que
responda a sus necesidades y potencialidades, estableciendo para ello diversas
previsiones

en

materia

de

accesibilidad,

adaptaciones

metodolgicas

curriculares, as como capacitacin permanente al personal directivo, docente y

administrativo. De all que ninguna institucin educativa pblica o privada puede
negar el acceso o la permanencia de una persona por motivos de discapacidad.
Adems de las normas anteriormente sealadas, cabe indicar que la Ley contra
actos discriminatorios, Ley N 26772, modificada por Ley N 27270, prohbe el
establecimiento de requisitos que constituyan discriminacin, anulacin o
alteracin de igualdad de oportunidades o de trato en el acceso a medios de
formacin educativa (pblicos o privados), contemplndose como sancin para

DERECHOS HUMANOS

5
9

estos actos una multa no mayor de tres unidades impositivas tributarias (UIT) o el
cierre temporal del centro de estudios hasta por un ao.
La prohibicin de la discriminacin en las ofertas laborales y durante la relacin de
trabajo
Existe un marco de proteccin amplio contra la discriminacin en las ofertas
laborales y en las relaciones de trabajo. Al respecto, la Constitucin Poltica
resalta que el trabajo en sus diversas modalidades es objeto de atencin
prioritaria por parte del Estado, precisando, a continuacin, que ninguna relacin
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar
la dignidad del trabajador (artculo 23). Destaca, asimismo, la necesidad de
respetar la igualdad de oportunidades sin discriminacin (artculo 25).
La Ley N 26772, modificada por Ley N 27270, dispone que las ofertas de
empleo o requerimientos de personal no podrn contener requisitos que
constituyan discriminacin, anulacin o alteracin de la igualdad de oportunidades
o de trato de las personas, estableciendo sanciones para quienes incurran en
dichos actos.
8.2.

LA PROHIBICIN DE LA DISCRIMINACIN EN EL MBITO DEL

CONSUMO

En la esfera del consumo, el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor,

Ley N 29571, seala que los consumidores tiene derecho a tener un trato justo
y equitativo en toda transaccin comercial y a no ser discriminados por motivo de
origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier
otra ndole (artculo 1, inciso 1, literal d).
A tenor de la norma, el trato diferente de los consumidores debe obedecer a
causas objetivas y razonables. La atencin preferente en un establecimiento debe
responder a situaciones de hecho distintas que justifiquen un trato diferente y

DERECHOS HUMANOS

6
0

existir una proporcionalidad entre el fin perseguido y el trato diferente que se

otorga.
8.3.

LA PROHIBICIN DE LA DISCRIMINACIN EN EL MBITO DE LA

FUNCIN PBLICA

La Ley del Cdigo de tica de la Funcin Pblica, Ley N 27815, y su reglamento,

aprobado por Decreto Supremo N 033-2005-PCM, establecen el deber de todo
funcionario o servidor pblico de adecuar su conducta hacia el respeto de la
Constitucin y las leyes y, por ende, a no incurrir en actos discriminatorios.
El Cdigo de tica y su reglamento pueden ser invocados para la investigacin de
los actos discriminatorios en la funcin pblica en los casos en que no haya una
norma especfica que contemple ello, como ocurre en el mbito de las atenciones
de salud. En efecto, la Ley General de Salud, Ley N 26842, reconoce a la salud
como condicin indispensable del desarrollo humano y medio fundamental para
alcanzar el bienestar individual y colectivo (artculo I), precisando que toda
persona tiene derecho a exigir que los servicios que se le presten para la atencin
de su salud cumplan con las caractersticas y atributos indicados en su
presentacin (artculo 2), en igualdad de condiciones y sin discriminacin
(artculo 9). Dispone asimismo, como derecho de toda persona usuaria de los
servicios de salud no ser discriminada en razn de cualquier enfermedad o
padecimiento (artculo 15 inciso e).
Considerando ello, de producirse un acto discriminatorio en el mbito de las
atenciones de salud, el hecho corresponde ser investigado por la entidad a la cual
pertenece el servidor involucrado.
8.4.

OTRAS NORMAS CONTRA LA DISCRIMINACIN

Resolucin

Suprema

010-2009-MIMDES

sobre

perdn al

pueblo

afroperuano

DERECHOS HUMANOS

6
1

Esta norma, publicada el 28 de noviembre de 2009, expresa el Perdn histrico

al pueblo afroperuano por los abusos, exclusin y discriminacin cometidos en su
agravio desde la poca colonial hasta la actualidad, y reconoce su esfuerzo y
lucha en la afirmacin de la identidad nacional, la generacin y la difusin de
valores culturales, as como la defensa del suelo patrio.
Esta norma encarga al Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social (actualmente
Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables), en coordinacin con los
sectores competentes, dictar polticas pblicas especficas para este sector de la
poblacin.
8.5.

PLAN NACIONAL DE DERECHOS HUMANOS

El Plan Nacional de Derechos Humanos (Pndh) define la poltica del Estado en

esta materia, estableciendo diversas obligaciones para la defensa y la proteccin
de los mismos, en consonancia con las normas y los tratados internacionales.
Este documento es de vital importancia porque expresa el compromiso del Estado
peruano a favor de la vigencia de los derechos humanos de todas las personas.
El ltimo documento en esta materia fue el Pndh 2006-2010, aprobado por
Decreto Supremo N 017-2005-JUS del 11 de diciembre de 2005, que tuvo como
objetivos: i) institucionalizar y transversal izar el enfoque de los derechos
humanos en las polticas pblicas, ii) contribuir a la difusin de dicho enfoque en
las instituciones del Estado y la sociedad civil, iii) asegurar la plena vigencia de los
derechos humanos integrales (derechos civiles y polticos as como los
econmicos, sociales y culturales) y iv) implementar polticas afirmativas a favor
de los sectores en situacin de mayor vulnerabilidad como las mujeres, los
pueblos indgenas y afroperuanos, las personas con discapacidad, los nios,
nias y adolescentes, los adultos mayores, los migrantes y las personas con
VIH/Sida. Adems, busc promover una cultura de respeto a las diferencias, que
evite todo trato denigrante o violento por motivos de orientacin sexual o identidad
de gnero.
DERECHOS HUMANOS

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2

Da de la cultura afroperuana
La Ley N 28761 declar el 4 de junio de cada ao como el Da de la Cultura
Afroperuana, a fin de afirmar la identidad y valorar la cultura de esta poblacin, a
partir del festejo y la celebracin de una fecha conmemorativa.
Sobre el particular, hay que resaltar que recientemente la Direccin General de
Educacin Intercultural, Bilinge y Rural del Ministerio de Educacin ha
considerado esta fecha dentro de las actividades acadmicas previstas para el
ao 2013.
8.6.

ORDENANZAS

REGIONALES

LOCALES

CONTRA

LA

DISCRIMINACIN
Considerando que la lucha contra la discriminacin constituye una tarea que
involucra a todas las entidades del Estado y la sociedad civil, conviene destacar la
emisin de ordenanzas contra la discriminacin por parte de los gobiernos
regionales y locales.
Actualmente, existen 64 ordenanzas de este tipo: 11 regionales y 53 municipales,
en Amazonas (1), ncash (1), Apurmac (3), Arequipa (17),
Ayacucho (4), Cajamarca (2), Callao (1), Cusco (2), Junn (6), Huancavelica
(1), Lambayeque (7), La Libertad (1), Lima, (10), Moquegua (1), Piura (2),
Madre de Dios (1), San Martn (1), Tacna (2) y Ucayali (1).
Del total de ordenanzas, diez de ellas fueron emitidas entre enero de 2011 y abril
de 2013. Estas son: El Santa (ncash), Chaclacayo, San Juan de Lurigancho,
San Borja, Ancn y San Antonio (Lima), Alto Selva Alegre y Meja7 (Arequipa) y
los Gobiernos Regionales de Cajamarca y Moquegua.
La mayora de las ordenanzas establecen algunas medidas para hacer frente a
las conductas discriminatorias por parte de los gobiernos regionales y locales,

DERECHOS HUMANOS

6
3

como la obligacin de estos de fomentar la igualdad entre todas las personas, el

cumplimiento de las normas de atencin preferente, la observancia de las normas
por parte de los propios funcionarios municipales y regionales a quienes se
prohbe incurrir en actos discriminatorios, la capacitacin a dichos funcionarios,
entre otros.
Estas iniciativas, sin duda, son importantes pues la lucha contra discriminacin
corresponde no solo al gobierno central, sino al Estado en su conjunto.
9. INICIATIVAS LEGISLATIVAS VINCULADAS CON LA DISCRIMINACIN
Y EL RACISMO
En los ltimos dos aos se han presentado diversas iniciativas legislativas
vinculadas con la temtica del racismo y la discriminacin.
Proyecto

de

Ley

609/2011-CR,27

Ley

contra

acciones

criminales

originadas por motivos de discriminacin, La propuesta entiende como motivos de

discriminacin cuando el agente comete el delito teniendo como motivacin su
desprecio, repudio, rechazo o cualquier otra conducta contraria a la raza, etnia,
cultura, creencia religiosa, sexo, orientacin sexual, identidad de gnero,
enfermedad, discapacidad, condicin social, simpata poltica, deportiva o de
cualquier otra ndole de la vctima.
Proyecto de Ley N 1687/2012-CR,28 Ley que reforma el artculo 323 del Cdigo
Penal e incorpora diversos artculos relativos al delito de discriminacin

27

El Proyecto de Ley N 609/2011-CR propone la incorporacin del artculo 46-D en el Cdigo Penal,
contemplando como circunstancia agravante de la pena el hecho de que el delito se haya cometido por
motivos discriminatorios. Para estos casos se prev el incremento de la pena hasta en un tercio por encima
del mximo legal fijado para el tipo penal, no pudiendo excederse de 35 aos.
28
El Proyecto de Ley N 1687/2012-CR pretende modificar el tipo penal de discriminacin previsto en el
artculo 323 del Cdigo Penal, ampliando los supuestos para la aplicacin del tipo penal, segn se indica en
la exposicin de motivos, con la finalidad de evitar la atipicidad de las conductas discriminatorias, as como
la sancin del racismo.

DERECHOS HUMANOS

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4

Igualmente, incorpora algunos motivos prohibidos de discriminacin para la

configuracin del delito: condicin de salud, afiliacin a sindicato, lugar de origen
o residencia y estado civil.
La pena sealada para este delito es no menor de tres aos de privacin de
libertad, la cual ser no menor de cinco aos cuando la vctima sea un grupo de
personas, cuando la discriminacin se realice en el ejercicio de actividades
profesionales, mercantiles o empresariales, cuando el agente sea funcionario o
servidor pblico o cuando, a consecuencia de la discriminacin, la vctima sufra
lesiones leves, sean stas psicolgicas o fsicas.
La propuesta contempla, adems, la incorporacin en el Cdigo Penal de los
artculos 323-A y 323-B, los cuales contienen formas agravadas del delito de
discriminacin (la comisin del delito de discriminacin por cualquier medio de
comunicacin, la provocacin de lesiones graves en la vctima, tener el agente la
calidad de director de una persona jurdica, procurador, juez, ministro, contralor,
defensor de pueblo o director del Banco Central de Reserva y, finalmente, la
minora de edad de la vctima), as como la figura de la incitacin a la
discriminacin.
El origen o la procedencia de las personas no pueden constituir por s mismo un
motivo objetivo y razonable para dispensar tratamientos diferenciados para el
acceso a determinados derechos. As, en el mbito del trabajo, ms que
considerar la procedencia, se debe evaluar que el perfil profesional, formacin y
experiencia del postulante responda a las necesidades y exigencias del puesto
solicitado.
En virtud de los derechos a la igualdad y no discriminacin, no es posible
establecer requisitos arbitrarios, caprichosos e injustificados, puesto que en toda
relacin laboral debe primar la igualdad de oportunidades sin discriminacin, tal
como lo dispone el artculo 26 inciso 1) de la Constitucin Poltica.

DERECHOS HUMANOS

6
5

CAPTULO 4
ACTUACIONES REALIZADAS POR EL ESTADO CONTRA LA
DISCRIMINACIN
El presente captulo da cuenta de las medidas adoptadas por las distintas
instituciones del Estado que tienen competencia para prevenir, investigar y
sancionar las conductas discriminatorias, algunas con un nfasis mayor en uno de
estos tres aspectos. As, se dar cuenta de la labor del Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(Indecopi), el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, el Ministerio Pblico
y el Poder Judicial.
10. INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA
PROTECCIN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Como se ha reseado en el primer captulo, el Cdigo de Proteccin y Defensa
del Consumidor29 prohbe los actos de discriminacin por parte de los
proveedores que presten servicios de cualquier naturaleza a los consumidores.
En esta medida, el artculo 105 de la misma norma encarga al Indecopi la tarea
de conocer sobre las presuntas infracciones a las disposiciones contenidas en el
Cdigo, as como imponer las sanciones y medidas correctivas establecidas.

29

Un ejemplo claro es lo que el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la

Propiedad Intelectual (Indecopi) sancion al Banco Falabella con una multa S/.266,000 (70 UIT) por negarse
a otorgar una tarjeta de crdito a una persona con discapacidad. Segn precis la institucin, dicha entidad
financiera carece de protocolo para atender solicitudes de crdito de personas con discapacidad, en dos de
sus sucursales. La Comisin de Proteccin al Consumidor N 1 hall responsable al Banco Falabella porque
con estas acciones incurri en prcticas discriminatorias, pues neg, en dos oportunidades, la contratacin
de una tarjeta de crdito a un cliente, quien por su discapacidad no poda firmar los documentos. Se
verific, adems, que en las sucursales de Banco Falabella ubicadas en el Cercado de Lima y en el distrito de
Surquillo, el personal a cargo infringi el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor.

DERECHOS HUMANOS

6
6

Cabe indicar que, hasta el 2009, el Indecopi contaba con una sede central y 13
oficinas regionales. En la actualidad cuenta con dos sedes en Lima, 25 oficinas
regionales y seis mdulos de atencin ubicados en diversos distritos de Lima y el
Callao.
Si tenemos en cuenta que los actos de discriminacin, por lo general, se
presentan en forma encubierta, aparentando ser legtimos y ocultando en realidad
un motivo prohibido, y que una persona que alega discriminacinmuchas veces
se encuentra en desigualdad de condiciones frente al autor para probar estas
conductas o prcticas, es importante que el Estado asegure en todos los casos
(iniciados de oficio o de parte) una investigacin seria, imparcial y eficaz,
utilizando para ello todas las herramientas necesarias con esa finalidad.
Como se seal anteriormente, es importante que la propia Sala de Defensa de la
Competencia del Indecopi haya reconocido esta dificultad probatoria, al sealar
que en estos casos existe una cierta dificultad para el consumidor de probar que
ha sido vctima de un trato discriminatorio o de un trato diferenciado ilcito,
situacin ante la cual este debe nicamente acreditar con suficientes indicios que
ha recibido un trato desigual, para que surja la obligacin del proveedor de
acreditar que su actuacin respondi a motivos de seguridad del establecimiento,
la tranquilidad de sus clientes u otras razones objetivas y justificadas.
En consecuencia, en tanto el consumidor acredite un trato desigual y el
proveedor no pruebe causas objetivas para dicho proceder, corresponder
sancionar a este ltimo por el tipo bsico previsto. Por lo que no es necesario que
el afectado pertenezca a una modalidad de discriminacin o grupo determinado.
10.1. MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIN DEL EMPLEO Y
DIRECCIONES REGIONALES DE TRABAJO
En materia de prevencin de prcticas discriminatorias, en la actividad laboral en
general tenemos las siguientes
DERECHOS HUMANOS

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7

La Direccin de Promocin y Proteccin de los Derechos Fundamentales

Laborales realiz 42 eventos de capacitacin: 20 sobre VIH/Sida en el mbito
laboral, 12 sobre la temtica de la tuberculosis, ocho sobre polticas de igualdad
de oportunidades con equidad de gnero, prevencin y sancin del hostigamiento
sexual, y dos respecto a los adultos mayores en el mundo laboral.
Estos eventos estuvieron dirigidos principalmente a funcionarios y funcionarias del
Sector Trabajo, empresarios y trabajadores. Para ello se cont con materiales
informativos y de difusin, destacando entre otros: la Gua Metodolgica Cmo
contribuir al control de la tuberculosis en el lugar de trabajo?, la Gua para
prevenir el hostigamiento sexual en el mbito laboral, y los trpticos En nuestro
centro de trabajo no rechazamos a las personas viviendo con VIH-Sida y
Promoviendo lugares de trabajo libres de tuberculosis.
Precisamente, con el propsito de impulsar que el Ministerio de Trabajo supervise
en forma permanente las ofertas laborales y convocatorias de personal, la
Defensora del Pueblo remiti diversas

comunicaciones

a dicho Sector,

adjuntando copias de los mismos y alcanzando algunas recomendaciones, sin

que a la fecha se tenga respuesta sobre las medidas adoptadas.
Esta es una tarea pendiente y un desafo para el Sector Trabajo. Se requiere una
labor decidida y una estrategia sostenida que permita evitar que estos avisos
continen difundindose, reforzando estereotipos y prejuicios que, sin un motivo
que lo sustente, privilegian las caractersticas fsicas (color de piel, estatura, edad,
origen, etc.) frente a la capacidad, habilidad y conocimientos que posee una
persona para desempear determinadas labores.
Sin perjuicio de ello, tambin es importante mencionar que las dificultades de
probanza de los actos de discriminacin no son ajenas al mbito laboral, situacin
que podra explicar el bajo nmero de denuncias que han sido declaradas
fundadas.

DERECHOS HUMANOS

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8

10.2. MINISTERIO PBLICO

Segn la informacin remitida por el Ministerio Pblico, dicha institucin ha
recibido durante los aos 2011 y 2012 un total de 232 denuncias por el delito de
discriminacin a nivel nacional.94 De esta cifra, 94 fueron registradas en el ao
2011 y 138 en el 2012. Las mencionadas cifras dan cuenta de un incremento en
el nmero de las
Al respecto, conviene recordar que el delito de discriminacin sanciona, no
cualquier diferencia de trato, sino solo aquellas basadas en algunos de los
motivos previstos en el artculo 323 del Cdigo Penal (raza, religin, sexo, factor
gentico, filiacin, edad, discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural,
indumentaria, opinin poltica o de cualquier ndole, o condicin econmica), que
sean realizadas con el objeto de anular o menoscabar el reconocimiento, goce o
ejercicio de los derechos de la persona.
10.3. PODER JUDICIAL
Existen medidas que se han tomado el Poder Judicial para enfrentar la
discriminacin en el acceso a la justicia pero su impacto no logra enfrentar la
magnitud de este problema.
Una de las ms importantes ha sido la exoneracin de aranceles judiciales a los
535 distritos ms pobres del Per, lo cual permite que muchos campesinos
puedan acceder directamente a la justicia estatal. Para quienes no viven en estos
lugares se mantiene la posibilidad de solicitad auxilio judicial, es decir ser
exonerados de manera individual de los aranceles, pero este es un trmite que
todava muchas personas desconocen.

DERECHOS HUMANOS

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9

En relacin a la discriminacin por vestimenta y por indocumentacin,

lamentablemente no se han producido mayores progresos.
En cuanto a la discriminacin lingstica, en los ltimos aos tambin ha
comenzado a ser tomada en cuenta por algunas entidades estatales, pero
tambin se aprecia que las entidades regionales y municipales son ms efectivas
que las instancias nacionales como el Poder Judicial y el Ministerio Pblico.
10.4. MINISTERIO DE EDUCACIN Y DIRECCIONES REGIONALES DE
EDUCACIN
La investigacin y la sancin de las prcticas discriminatorias, pese a ser
importantes, no son suficientes por s solas para la adecuada lucha contra estas
conductas. Es necesario reforzar en el hogar y la escuela la formacin en valores,
el conocimiento de nuestras culturas y tradiciones, as como el respeto a los
derechos fundamentales de todas las personas.
En el aspecto formativo el Sector Educacin tiene un papel preponderante para
prevenir cualquier forma de discriminacin y racismo, aportando en la
construccin de una sociedad ms justa, inclusiva y respetuosa de sus diferencias
y la riqueza cultural de nuestro pas.
En efecto, dicho documento contempla, entre otras medidas, la elaboracin de un
marco curricular nacional que incluya aprendizajes que enfaticen el respeto,
aceptacin y reconocimiento de la diversidad, as como la cooperacin,
solidaridad, pensamiento crtico, justicia social y tica, formando ciudadanos
tolerantes, responsables y con sentido de identidad nacional. Igualmente,
incorpora el enfoque de equidad en la poltica pedaggica nacional, dirigida a
evitar la reproduccin de estereotipos y la discriminacin por razones de gnero,
raza, opinin, religin, condicin econmica y, asimismo, fomenta un clima
institucional amigable, integrador y estimulante a travs del destierro de prcticas
discriminatorias y excluyentes en todas las instituciones de educacin bsica.
DERECHOS HUMANOS

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0

10.5. MINISTERIO DE SALUD

El desarrollo de polticas pblicas dirigidas a garantizar el derecho a la salud en
nuestro pas parte del reconocimiento de la obligacin del Estado por proteger y
garantizarlo, en condiciones de igualdad y no discriminacin.
El marco legal vigente busca asegurar ambos postulados. As, por ejemplo, la Ley
General de Salud, Ley N 26842, seala que toda persona tiene derecho a ser
atendida con pleno respeto a su dignidad e intimidad sin discriminacin de ningn
tipo. La Ley General de la Persona con Discapacidad, Ley N 29973 garantiza el
derecho de este sector de la poblacin a gozar del ms alto nivel posible de salud,
sin discriminacin. La Ley N 26626, enfatiza que toda persona viviendo con
VIH/Sida tiene derecho a recibir atencin integral de salud continua y permanente
por parte del Estado. Por su parte, el Plan Nacional Concertado de Salud 20072011, tiene entre sus principios rectores a la inclusin social y equidad, en aras de
garantizar el acceso a la salud a todas las personas sin discriminacin.
La Defensora del Pueblo solicit al Ministerio de Salud informacin sobre las
acciones desplegadas a fin de prevenir y sancionar las prcticas discriminatorias
en dicho mbito. En respuesta a dicho pedido, el Viceministro de Salud nos indic
que se haba coordinado con el Instituto Nacional de Salud (INS) la elaboracin
de una directiva para la prevencin y sancin de los actos discriminatorios
conforme a la recomendacin emitida por nuestra institucin. Sin embargo, hasta
la culminacin del presente documento no se recibi mayor informacin.
Sin perjuicio de ello, de la informacin recabada del portal institucional del Minsa
es de destacar la elaboracin de algunos instrumentos orientados a garantizar la
adecuada atencin de los pacientes. As, mediante Resolucin Ministerial N 4642011-MINSA del 16 de junio de 2011 se aprob el Documento Tcnico: Modelo
DERECHOS HUMANOS

7
1

de Atencin Integral de Salud Basado en Familia y Comunidad con la finalidad

de mejorar el nivel de salud de la poblacin y garantizar el acceso a ella de todas
las personas a partir de la incorporacin de los enfoques de derechos humanos,
equidad de gnero e interculturalidad. Destaca tambin la mencin expresa del
derecho de los pacientes del Seguro Integral de Salud (SIS) a ser tratados con
respeto a su dignidad y no ser rechazados o discriminados por su condicin de
afiliados al SIS o su situacin socioeconmica, raza, edad, sexo o estado de
salud.
De otro lado, la Defensora de la Salud y Transparencia dio cuenta de la atencin
de algunos casos de discriminacin en el mbito de la salud durante los aos
2011-2013, los cuales tienen que ver con situaciones de maltrato y mala atencin
en la salud por motivos como el VIH/Sida, discapacidad y condicin econmica,
hechos que motivaron la actuacin de dicha institucin en salvaguarda de los
pacientes afectados.
Con la finalidad de conocer las medidas de prevencin y sancin contra la
discriminacin, la Defensora del Pueblo solicit tambin a las distintas
direcciones regionales de salud del pas, la remisin de la informacin pertinente,
habiendo recibido respuesta de las Direcciones Regionales de Salud de
Amazonas, Ica, Junn, San Martn y Cajamarca, las cuales indicaron no haber
investigado ningn caso de discriminacin, y slo dos de ellas (Ica y Cajamarca)
indicaron haber sensibilizado a su personal sobre la adecuada atencin a los
pacientes.
Se debe recordar que las prcticas discriminatorias en el mbito de la salud
afectan derechos elementales como la dignidad e integridad fsica y psicolgica e
inciden en la atencin de salud de las personas. De all la necesidad de que el
Ministerio de Salud y las distintas direcciones regionales de salud del pas puedan
realizar acciones con la finalidad de prevenir los actos de discriminacin en el
mbito de la salud.
DERECHOS HUMANOS

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2

Asimismo, resulta indispensable que este Sector pueda contar con mecanismos
idneos y adecuados para enfrentar estas conductas, que afectan por lo general a
los grupos que se encuentran en una situacin de mayor vulnerabilidad.

10.6. MINISTERIO DE LA MUJER Y POBLACIONES VULNERABLES

La discriminacin por razn de gnero es un problema complejo e irresuelto. Las
cifras oficiales en los mbitos nacional y regional advierten que los principales
indicadores de la situacin de discriminacin y desigualdad que enfrentan las
mujeres se encuentran en la alta tasa de mortalidad materna, la incidencia de la
violencia contra las mujeres, las tasas de analfabetismo, la diferente participacin
de mujeres y hombres en la actividad econmica, la brecha salarial, las
limitaciones en el cumplimiento de la cuota de gnero como medida afirmativa
que intenta promover la participacin poltica de las mujeres, entre otras.
Para conocer la labor que viene desarrollando el Ministerio de la Mujer y
Poblaciones Vulnerables (Mimp), se solicit informacin sobre las medidas
implementadas por este Sector en materia de prevencin y lucha contra la
discriminacin.
En atencin a dicho pedido, la Direccin General de Igualdad de Gnero y no
discriminacin, nos alcanz informacin sobre algunas actuaciones realizadas en
materia de discriminacin racial o tnica, la discriminacin por sexo, la
discriminacin por orientacin sexual e identidad de gnero y contra las personas
mayores.
En lo referido a la discriminacin por raza o etnia se nos inform del trabajo de
dicho Sector en la inclusin de las mujeres afroperuanas en el Plan Nacional de
Igualdad de Gnero 2012-2017 (Planig), aprobado por Decreto Supremo N 004-

DERECHOS HUMANOS

7
3

2012-MIMP, del 18 de agosto de 2012, as como la elaboracin de un diagnstico

sobre la problemtica de gnero y la situacin de las mujeres afro descendientes
en el Per, las cuales se desarrollan en el cuarto captulo del presente informe,
donde se analiza la problemtica de la poblacin afroperuana y el liderazgo del
Estado para superar situacin de exclusin de esta poblacin.
Si bien no se seala en el documento de respuesta, este Sector tiene un papel
fundamental en la implementacin polticas nacionales y sectoriales sobre mujer,
en cumplimiento de la Ley de Igualdad de Oportunidades de Hombres y Mujeres
(LIO), Ley N 28983, del Plan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 20092015, as como del Planig 2012-2017. En efecto, de conformidad con lo dispuesto
por la Ley de Organizacin y Funciones del Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, el Mimp es el ente rector en materia de proteccin y promocin de
los derechos de las mujeres. En tal sentido, como regla general, establece la
poltica pblica general en la materia, adems de brindar lineamientos y asesora
o asistencia tcnica, as como supervisar el cumplimiento de los planes
nacionales en materia proteccin y promocin de los derechos de las mujeres por
parte de los sectores o entidades responsables.
Precisamente, en relacin a la LIO, el Informe de Adjunta N 004-2012-DP/ ADM
Quinto Reporte de la Defensora del Pueblo sobre el cumplimiento de la Ley de
Igualdad de Oportunidades entre mujeres y hombres (2011), revel que no
existen avances significativos dirigidos a la reduccin de brechas de gnero en los
gobiernos regionales, situacin ante la cual entre otras instituciones se
recomend a este Ministerio: Brindar asistencia tcnica y capacitacin a los
funcionarios y funcionarias de los gobiernos regionales, en temas como:
perspectiva de gnero, igualdad de oportunidades entre mujeres y hombres,
brechas de gnero y metodologas e indicadores sobre presupuesto sensible al
gnero.

DERECHOS HUMANOS

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Finalmente, en lo que a las personas mayores se refiere, la Direccin de

Personas Adultas Mayores viene ejecutando la Poltica Nacional en relacin a
las Personas Adultas Mayores, la cual tiene como uno de sus objetivos
Impulsar la formacin de una conciencia, cultura y sensibilidad sobre el
envejecimiento, la vejez y el respeto a la dignidad de las personas adultas
mayores, que conduzca a eliminar la discriminacin y segregacin por motivos de
edad en todos los mbitos de la sociedad. Este instrumento fue aprobado
mediante Decreto Supremo N 011-2011-MIMDES, del 9 de julio de 2011.
Adicionalmente, la citada direccin seal que prximamente iniciar una
campaa de promocin del buen trato a las personas adultas mayores en el
marco de la conmemoracin del Da Mundial de toma de conciencia del abuso y
maltrato en la vejez, a conmemorarse el da 15 de junio de cada ao. Esta
campaa contempla la presentacin de actividades informativas y educativas
respecto al proceso de envejecimiento y la vejez, teniendo como finalidad el
impulso de actividades intergeneracionales. De lo sealado, se advierte que el
Mimp viene realizando diversos esfuerzos con la finalidad de implementar y
acciones que permitan erradicar la discriminacin por razn de gnero, edad,
orientacin sexual e identidad de gnero, entre otros. No obstante, dichos
esfuerzos son de tipo normativo, siendo necesario que las polticas diseadas
puedan ser implementadas, entre otros aspectos, asignando los recursos para
ello y monitoreando sus resultados, con el fin de asegurar que todos los sectores
de la poblacin, en especial aquellos ms vulnerables, puedan disfrutar de sus
derechos en condiciones de igualdad y sin discriminacin.
10.7. GOBIERNOS REGIONALES LOCALES
La Defensora del Pueblo ha resaltado la importancia de que cada vez sean ms
los

gobiernos

regionales

locales

que

tengan

ordenanzas

contra

la

discriminacin. En esta medida, durante el ao 2012 se realiz una supervisin

con la finalidad de conocer las medidas implementadas por las mencionadas
DERECHOS HUMANOS

7
5

autoridades regionales y locales en cumplimiento de las normas emitidas por ellos

mismos.
De la informacin recabada se ha podido advertir, que en aplicacin de las
mencionadas normas, algunas de estas instancias del gobierno regional y local
han realizado esfuerzos en la lucha contra la discriminacin.
As por ejemplo, la Municipalidad Distrital de Miraflores (Lima) seal haber
desarrollado constantes inspecciones a los locales comerciales de dicho distrito a
fin de supervisar el cumplimiento de la Ordenanza N 194/ MM que prohbe toda
forma de discriminacin. En ese marco, inform haber impuesto sanciones a los
establecimientos que omitieron la colocacin de carteles contra la discriminacin
en sus locales, as como a una discoteca que incurri en actos de discriminacin
contra un ciudadano.
En el mbito de la promocin de la igualdad y las polticas pblicas contra la
discriminacin, con fecha 16 de enero de 2012 este municipio aprob la
Ordenanza N 369-2012/MM, que establece condiciones de accesibilidad
universal en el distrito de Miraflores. En virtud de esta ordenanza se crea una
Comisin de Accesibilidad e Inclusin Social integrada por el Gerente Municipal,
el Gerente de Desarrollo Humano y el Gerente de Desarrollo Urbano y Medio
ambiente. Finalmente, es de destacar la labor que viene desarrollando este
municipio a fin de promover los derechos de las personas con discapacidad.
La Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho seal haber remitido una
comunicacin a los establecimientos abiertos al pblico de su jurisdiccin,
informndoles de los alcances de la Ordenanza N 235-MDSJL y de su deber de
colocar en un lugar visible un cartel contra la discriminacin. Tambin se nos
inform de la realizacin de actuaciones de fiscalizacin a algunos locales con la
finalidad de verificar la colocacin de los mencionados avisos.

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El Gobierno Regional de Ayacucho dio cuenta de la difusin de su Ordenanza N

010-2009-GRA/CR, sobre discriminacin en las diversas direcciones regionales,
prohibiendo el uso de expresiones discriminatorias. Asimismo, seal haber
constituido el Consejo Regional de Derechos Humanos y Reparaciones 20112012 y fortalecido la participacin de las personas con discapacidad en las
diversas actividades sociales, econmicas y culturales de la regin.
En sentido similar, el Gobierno Regional de Lambayeque seal haber difundido
su Ordenanza N 001-2019.GR.LAM/CR en todas las gerencias regionales e
instituciones pblicas y privadas. Igualmente, inform de la creacin de la
Direccin de Derechos Humanos en la Gerencia de Trabajo.
No obstante lo sealado, an se advierte la ausencia de un plan o poltica
estructurada con metas especficas para hacer frente a la discriminacin. Las
actuaciones realizadas por la mayora de los gobiernos regionales y locales han
consistido

principalmente

en

la

realizacin

de

algunas

campaas

de

sensibilizacin, la colocacin de carteles contra la discriminacin en los

establecimientos comerciales, as como en algunos casos la instalacin de un
buzn de quejas y/o sugerencias.
Si bien todas estas acciones son valiosas, se debe acotar que la lucha contra la
discriminacin, exige de una respuesta integral por parte de cada uno de los
sectores y niveles de gobierno, que a partir de la incorporacin de la temtica de
la igualdad y no discriminacin en el quehacer institucional, pueda dar lugar a la
implementacin de medidas de accin afirmativa y al diseo de polticas pblicas
con enfoque de derechos.

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CONCLUSIONES
Como seal al inicio, el derecho internacional contiene formas mltiples y
diversas del principio de igualdad y no discriminacin. Algunas disposiciones de
igualdad son autnomas, otras subordinadas; algunas son abiertas, otras
restringidas y otras no enumeran ningn motivo; algunas se refieren a la igualdad
ante la ley, otras a la igualdad de proteccin, o a la discriminacin o bien a la
distincin; algunas especifican contextos tales como el empleo o la educacin,
otras no lo hacen; algunas contienen definiciones de discriminacin, otras no;
algunas permiten medidas especiales de proteccin, otras no las explicitan. Esta
variacin ha dirigido la atencin hacia los problemas que encierra la definicin de
igualdad o principio de no discriminacin, para los cuales las diversas fuentes del
derecho internacional s entregan resultados sustantivos y consistentes. Desde el
punto de vista holstico, si bien no existe una nica fuente para estas
conclusiones, podramos resumir los retazos de definicin coherentes del
concepto de igualdad de trato o no discriminacin que existen en el derecho
internacional de la siguiente manera:

No todas las diferencias de trato son discriminatorias o bien la

igualdad no significa trato idntico.

Una distincin es discriminatoria (a) si no tiene justificacin objetiva

y razonable o si no persigue un fin legtimo; o (b) si no existe una

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relacin razonable de proporcionalidad entre el fin y los medios

empleados para lograrlo.

Al menos cuando se trate de distinciones fundadas en la raza

(incluyendo el color de la piel y el origen nacional o tnico), el sexo y
la religin, ser ms difcil establecer la legitimidad del fin y la
razonabilidad de la relacin entre el fin y los medios empleados para
lograrlo.

Las creencias tradicionales o prejuicios locales no se aceptan como

justificacin razonable de un trato diferente.

El propsito o intencin discriminatoria no es un requisito de la

discriminacin.

Las preferencias podran ser discriminatorias si tienen el efecto de

menoscabar la igualdad.

La no discriminacin se aplica a todos los actos estatales,

independientemente de si dichos actos son exigidos por el derecho
internacional.

Las medidas especiales o acciones afirmativas sern coherentes

con la igualdad o no discriminacin siempre y cuando: se apliquen
con el consentimiento de los miembros del grupo; se adopten con la
finalidad exclusiva de lograr la igualdad; sean temporales; se
descontinen cuando se haya alcanzado el objetivo; no entraen la
mantencin de estndares desiguales o separados.

Las medidas positivas del Estado y, en ciertos casos, la accin

afirmativa o trato preferencial, son necesarias, en ocasiones, con el
fin de que el Estado pueda cumplir con su obligacin de respetar la
igualdad.

La necesidad de medidas positivas del Estado se puede ampliar a la

proteccin de las personas de impedimentos a la igualdad
impuestos por terceros particulares.
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Por el momento, ni el Poder Judicial ni el Ministerio Pblico han decidido afrontar

con seriedad la problemtica de discriminacin que constituye una de las
principales barreras para el acceso a la justicia. De hecho, la exclusin de
millones de personas por razones econmicas, sociales y culturales viene siendo
considerada natural por muchos funcionarios de dichas instituciones. Uno de los
ejemplos donde es ms evidente la necesidad de un cambio es el aspecto
lingstico.
Sin embargo, la discriminacin aparece tambin en dos posiciones opuestas en
relacin a los mecanismos comunitarios de administracin de justicia: tanto los
magistrados positivistas como los relativistas prefieren desentenderse de las
necesidades de justicia de la poblacin campesina. Los primeros criminalizan las
formas en que la poblacin resuelve sus conflictos y los segundos se abstienen
de intervenir inclusive cuando se producen violaciones a los derechos
fundamentales. De hecho, en ambos casos, los derechos humanos de los
campesinos pasan a un segundo plano.
La necesidad de que la administracin de justicia estatal respete y proteja los
derechos fundamentales de campesinos y nativos se mantiene como la prioridad
para luchar contra la discriminacin hacia estos sectores.

LOS ALUMNOS

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BIBLIOGRAFIA

2009 Reflexiones Peruanas. Por un pas sin discriminacin.

2009 Las Ordenanzas contra la Discriminacin. Cuaderno de Trabajo N 13
Departamento Acadmico de Derecho. Pontificia Universidad Catlica del
Per.
1990 En nombre de la Paz Comunal. Un anlisis de la justicia de Paz en el
Per. Lima: Centro de Investigaciones Judiciales de la Corte Suprema de la
Repblica y Fundacin Friedrich Naumann, Per.
2006 Justicia Comunitaria en los Andes: Per y Ecuador. El Tratamiento de
Conflictos. Un estudio de Actas en 133 Comunidades. Lima, Instituto de
Defensa Legal.
CHIRINOS SOTO, Enrique 1995 Constitucin de 1993.
Lectura y Comentarios. Lima, Nerman S.A., 2 edicin.
RUBIO CORREA, Marcial.
1999 Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Lima, Pontificia
Universidad Catlica del Per.
NORMAS INTERNACIONALES
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Costa Rica)
Convencin para la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin
Racial
Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer
Convencin de la UNESCO contra la Discriminacin en la Educacin.
Convenio 111 de la Organizacin Internacional del Trabajo
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