Vistos:
Se reproduce la sentencia apelada, con excepcin de su motivo quinto, que
se elimina.
Y se tiene en su lugar y adems presente:
1.- Que del mrito de los antecedentes agregados a los autos consta que
ciudadano tunecino Soufien Lahouel el 17 de marzo del ao en curso solicit ante
el Consulado de Chile en Rabat visa de residencia permanente para ingresar al
pas, siendo sta denegada el 21 de marzo siguiente por el Ministerio de
Relaciones Exteriores, a travs de un correo electrnico.
2.- Que el recurso de amparo establecido en el artculo 21 de la
Constitucin Poltica de la Republica, protege la libertad personal y la seguridad
individual consagradas en el artculo 19 N 7 de la misma carta, cuya letra a)
asegura a toda persona, entre otros, el derecho a entrar y salir del territorio de la
Repblica, "a condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley y
salvo siempre el perjuicio de terceros".
3.- Que la expresin "toda persona" contenida en la letra a) del numeral 7
del artculo 19, y en el encabezado mismo de este artculo de la Constitucin
Poltica de la Repblica, debe entenderse referida tanto a los nacionales como a
los extranjeros, toda vez que el texto constitucional no hace distincin alguna,
reforzando esta doble mencin, por el contrario, la intencin de no realizar ninguna
distincin; circunstancia que, como se ha sealado, importa una consecuencia
jurdica que no debe desatenderse: "a partir del artculo 19 N 7, letra a), todo
extranjero tiene el derecho de entrar libremente a nuestro pas, sin que nuestra
respetar todas las normas del texto constitucional, entre las que evidentemente se
incluye el derecho a la libertad personal y la seguridad individual del artculo 19 N
7. As tambin lo han sealado autores nacionales y extranjeros (vase Garca de
Enterra, Eduardo. La lucha contra las inmunidades del Poder. Editorial Civitas.
Madrid. 1989, pp. 42 y ss.; Silva Cimma, Enrique. Derecho Administrativo Chileno
y Comparado. Principios Fundamentales del Derecho Pblico y Estado Solidario.
Editorial Jurdica de Chile, Santiago. 1996, pp. 26 a 29; Caldera, Hugo. Lmites
constitucionales a la discrecionalidad administrativa, en Revista Chilena de
Derecho, 1989, Vol. 16, N 2, pp. 423-428; Reyes Riveros, Jorge. Invalidacin y
Nulidad de los Actos Administrativos y otros Estudios. Editorial Lexis Nexis. 2006,
pp. 33; entre muchos otros).
Efectivamente, la propia Constitucin Poltica, en su artculo 19 N 26,
dispone que slo una habilitacin expresa de la ley puede autorizar una afectacin
en el ejercicio de sus derechos fundamentales. Y en tal caso, los hechos y
fundamentos de derecho del acto de la autoridad administrativa que los limite,
restrinja, prive, perturbe o amenace "debern siempre expresarse", de acuerdo al
inciso segundo del artculo 11 de la Ley N 19.880, que establece las bases de los
procedimientos administrativos, del ao 2003.
Del mismo modo, el Derecho Internacional Humanitario ha fijado ciertos
parmetros sobre los cuales los Estados parte deben ejercer la potestad de
denegar el ingreso al pas de un extranjero. As, aunque en principio el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos no reconoce a los extranjeros el
derecho a entrar en el territorio de un Estado Parte ni de residir en l,
correspondiendo a cada Estado Parte decidir a quin ha de admitir en su territorio,
por inconstitucionalidad del inciso primero del artculo 13 del Decreto Ley N
1.094, que establece idntica atribucin, en los mismos trminos, al Ministerio del
Interior, respecto de las solicitudes de otorgamiento de visa de turistas para
extranjeros, ha sealado que: "Que la utilidad y la conveniencia estatal en la
disposicin de visados sean los factores determinantes para decidir otorgar o
rechazar un visado o una residencia, constituye un punto de partida cuestionable.
A lo menos hay que plantearse si la aludida conveniencia o utilidad es del Estado,
de la sociedad o del extranjero solicitante del visado. En primer lugar, la tesis que
manifiesta una utilidad puramente estatal debe sortear una dificultad normativa
dispuesta en la propia Constitucin. El propio artculo 1, inciso cuarto, de la
Constitucin, cuando dispone que el Estado est al servicio de la persona
humana y su finalidad es promover el bien comn, nos indica que la ecuacin de
la conveniencia y la utilidad que hay que tomar en cuenta es la del individuo y
que las finalidades del Estado se enmarcan en el desarrollo de la persona
humana. Por tanto, salvo en el caso de la reciprocidad en donde se manifiestan
fuertes correlaciones interestatales, en los dems el Estado ejerce estas
facultades de manera vicaria como un modo de cumplimiento de los derechos
fundamentales, tanto de la sociedad a la que sirve como de los individuos que la
integran" (Rol N 2273-2012, caratulado "Alerce Daniel con Ministerio de Interior y
Seguridad Pblica").
Estos razonamientos, sumado a que la normativa en materia de extranjera
fue expedida con anterioridad a la Constitucin Poltica de la Repblica y a la
vigencia y ratificacin por Chile del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y de otros Tratados Internacionales en materia de Derechos Humanos,
comunica solamente una decisin, deficiencia que hace que el acto sea
irremediablemente arbitrario e ilegal, pues ha privado al amparado del derecho de
entrar libremente a nuestro pas consagrado en la letra a) del numeral 7 del
artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, por lo que, en estas
circunstancias la presente accin constitucional ser acogida.
Por estas consideraciones y visto lo dispuesto en el artculo 21 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, se revoca la sentencia apelada de 16 de
mayo de 2014, escrita a fojas 89 y en su lugar se decide que se acoge el recurso
de amparo interpuesto a favor de SOUFIEN LAHOUEL, por lo que se deja sin
efecto la decisin de la autoridad administrativa que deniega la solicitud de visa y
se ordena que sta sea otorgada para hacer ingreso al pas.
Acordada contra el voto de los Ministros Sres. Knsemller y Fuentes,
quienes fueron del parecer de confirmar el fallo en alzada en virtud de sus propios
fundamentos.
Comunquese por la va ms expedita.
Redaccin del Ministro seor Brito.
Regstrese, y devulvase.
Rol N 11.521-14
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Milton Juica A.,
Hugo Dolmestch U., Carlos Knsemller L., Haroldo Brito C. y Juan Fuentes B.
que
aprueba
el
Reglamento
de
Extranjera,
otorgan
facultades
que Establece Normas Sobre Extranjeros en Chile; Decreto N597 del Ministerio
del Interior de 1984, que Aprueba el Nuevo Reglamento de Extranjera; y el
Decreto N172, de 1977, o Reglamento Consular de Chile.
Sin perjuicio de ello, menester es sealar que de los antecedentes
aportados por la recurrente, no es posible tener por acreditado el contrato de
matrimonio, que ha servido como fundamento para esgrimir la aplicacin de
diversos cuerpos normativos o principios jurdicos que dicen relacin con la
promocin y defensa de la familia. Esto por cuanto pese a exhibir una presunta
partida matrimonial otorgada en Marruecos, se ha hecho presente, adems en
estrados por el apoderado de la recurrente, que su legalizacin se encuentra
actualmente en tramitacin, y adems, segn informa la Direccin General de
Asuntos Consulares e Inmigracin, la tramitacin sera defectuosa ya que el
formulario con el que se inicia la gestin no se encontrara firmado por el Sr.
Lahoue.
Por estas consideraciones y de conformidad, adems, con lo dispuesto en
el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica, se rechaza el recurso
de amparo deducido a fojas 31 en favor de Soufien Lahouel y en contra del
Ministerio de Relaciones Exteriores.
Regstrese, comunquese y archvese en su oportunidad.
N Criminal 832-2014.