Ensaio sobre o monitoramento eletrnico (Lei 12.

258/10)

Lus Carlos Valois Pg. - 1

Ensaio sobre o monitoramento eletrnico (Lei 12.258/10)

EDITORA LIBER LIBER

Ensaio sobre o monitoramento eletrnico

(Lei 12.258/10)

Lus Carlos Valois

EDITORA LIBER LIBER
Revisado em 14/09/2012.
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LIVRO LIVRE FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE

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Ensaio sobre o monitoramento eletrnico (Lei 12.258/10)

Sumrio
1.. Introduo........................................................................4
2. O legislador e a legislao..............................................7
3. Monitoramento eletrnico e cautela contra fuga.......10
4. Monitoramento e regime semiaberto...........................13
5. guisa de concluso......................................................15

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Lus Carlos Valois: Juiz da Vara de Execues Penais e

Coordenador da Escola Superior da Magistratura do
Amazonas. Especialista em Direito Penal e Processual Penal,
mestrando em Direito Penal e Criminologia pela Universidade
de So Paulo. Membro da Comisso Nacional de Apoio aos
Conselhos da Comunidade (DEPEN-MJ), membro e
coordenador da 1 Regio do IBCCrim, membro da
Associao Juzes para a Democracia. Autor do livro Sistema
Penitencirio do Amazonas: histria, evoluo e contexto
atual. Autor do anteprojeto do Estatuto Penitencirio do
Amazonas. E-mail: lcvalois@yahoo.com.br
SUMRIO: 1. Introduo; 2. O legislador e a legislao;
3. Monitoramento eletrnico e cautela contra a fuga; 4.
Monitoramento e regime semiaberto; 5. guisa de concluso.

1. . Introduo
A cincia e a punio. Quando as duas se uniram
nada mais foi o mesmo. Primeiro a cincia do direito, com o
talio, no para trazer proporcionalidade para a punio, mas
para que esta pudesse ser controlada pelo Estado. Olho por
olho, dente por dente, de acordo com os interesses de reis e
ditadores.
Depois a cincia mdica, a sade passou a
abranger tudo. O corpo, o comportamento, tudo pareceu
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medicvel. No se humanizou a punio com isso j dizia

Foucault (1998) mas to somente se estabeleceu uma
ampliao do poder punitivo, para atingir cada gesto, cada
olhar, cada pensamento.
Chegamos cincia eletrnica. Cmeras,
detectores de metal, raio-X e, agora, o monitoramento
eletrnico. Mais uma vez nada ser humanizado, nada ser
perdoado. O que se pretende, novamente, o aumento da
carga punitiva. A cincia continua encobrindo os mais
inconfessveis sentimentos do ser humano.
Em poucas palavras o que pretendeu o legislador
ao introduzir este novo mecanismo no arsenal punitivo foi
alongar os braos do crcere. Ao prever o instrumento
eletrnico como monitorador das sadas temporrias dos
presos em regime semiaberto (pargrafo nico do art. 122 da
LEP), o ordenamento jurdico inchou, encareceu e se tornou
mais incompreensvel.
Note-se que a Lei 12.258/10, que concebeu o
monitoramento eletrnico, reformando a LEP, foi
parcialmente vetada. O monitoramento para o regime
aberto, para as penas restritivas de direito, para o livramento
condicional e para a suspenso condicional da pena, foi
considerado desproporcional, aumentando os custos com a
execuo penal sem auxiliar no reajuste da populao dos
presdios, uma vez que no retira do crcere quem l no
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deveria estar e no impede o ingresso de quem no deva ser

preso (Mensagem n 310, de 15 de junho de 2010).
Ora, embora o veto presidencial tenha livrado o
ordenamento jurdico de um absurdo maior, no evitou
totalmente a incoerncia observada nas prprias razes do
veto. O monitoramento de apenado em regime semiaberto
tambm no nenhuma medida descarcerizadora, pela
simples razo de que nada se alterou com relao ao direito
ao regime semiaberto. O sentenciado que podia ingressar no
regime intermedirio continuar ingressando da mesma
forma, cumpridos os mesmos requisitos de antes, portanto o
monitoramento eletrnico veio apenas como acrscimo de
rigor na pena.
No falaremos aqui do estigma que carregar o
apenado consigo. Alm das cicatrizes do prprio processo
penal e de suas passagens por cadeias e penitencirias,
levar em seus braos ou pernas uma corrente moderna,
para que todos vejam e saibam de onde vem e para onde vai.
Se ele e sua famlia passam fome, no tm assistncia
mdica, educacional e nem moradia digna, como muitos
brasileiros, a situao no mudar, mas to somente ser
acrescido um aparelho caro, eletrnico, na sua vida de
misria: maior desproporcionalidade impossvel.
Voltemos, contudo, ao mbito puramente jurdico
do monitoramento eletrnico. Se a inteno do legislador era
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realmente que a priso ficasse reservada somente para casos

extremamente necessrios, assumido como parmetro
legislativo a realidade do sistema prisional, o monitoramento,
na forma como foi pensado, seria descartvel.
Ocorre que tem se tornado comum a
promulgao de leis totalmente desvinculadas do
ordenamento jurdico, como se um ou dois artigos tivessem
vida prpria, dissociada no s do sistema, mas da prpria lei
em que esto inseridos. A histeria legislativa que gira em
torno do aumento da punio e da contenso de gastos com
a mesma atividade causa certas situaes contraditrias que
s dificultam o trabalho do intrprete e aplicador da lei ao
caso concreto.
o que acontece com a legislao em questo. O
argumento foi de descarcerizao, o objetivo foi de
acrscimo do controle e do rigor punitivo, mas a prtica,
observando o ordenamento jurdico como um todo, pode
seguir o caminho do argumento ou do objetivo. Includa a
possibilidade de monitoramento eletrnico na LEP, resta
avaliar tal disposio legal dentro do contexto do
regramento penitencirio.

2. O legislador e a legislao.
Embora o novel art. 146-B da LEP tenha
estabelecido que o juiz poder definir a fiscalizao por
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meio de monitorao eletrnica quando: autorizar a sada

temporria no regime semiaberto (inciso II) e determinar a
priso domiciliar (inciso IV)1, pode haver outra ou outras
hipteses em que o monitoramento seja verdadeiramente
cabvel.
Ressalte-se, antes, que o monitoramento no
obrigatrio. Na verdade, o legislador mais uma vez usou da
hipocrisia e, dizendo legislar para uma situao, pretendia
legislar para outra. No difcil perceber que o real interesse
no era estipular monitoramento para os casos de priso
domiciliar, pois estes, pela lei, s esto reservados para
maiores de 70 anos, preso com doena grave, condenada
gestante ou com filho menor ou deficiente fsico ou mental,
na forma do art. 117 da LEP.
Portanto, no era a mulher grvida ou o preso ou
a presa maior de 70 anos que o legislador objetivava
controlar. (In)diretamente o que se visava era atingir os
presos do regime aberto que, por ausncia de casas do
albergado, so mantidos em regime de priso domiciliar 2. Ou
seja, a inrcia do Estado em dotar o sistema penitencirio de
1Os demais incisos foram rechaados no veto presidencial j referido.
2 a orientao do STF: PRISO DOMICILIAR - CASA DO ALBERGADO INEXISTENTE
OU IMPRPRIA. O rol normativo de situaes viabilizadoras da priso domiciliar no
exaustivo, cabendo observ-la, se houver falha do aparelho estatal quanto a
requisitos
a
revelarem
a
casa
do
albergado.
(STF, 1 Turma, HC 95334, Relator p/ Acrdo: Min. Marco Aurlio, j. em 03/03/2009)

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todos os estabelecimentos penais previstos em lei

assumida dissimuladamente, mas apenas para satisfazer o
sentimento punitivo. No caso no interessa se o apenado
no tem culpa pela omisso estatal, o importante que a
punio e o mal que a acompanha permaneam presentes.
Note-se que a casa do albergado no ou no
era para ser apenas um estabelecimento penal de punio 3.
Nela, mais do que em qualquer outro estabelecimento,
deveria agir o patronato (art. 78 da LEP) para auxiliar o
sentenciado no difcil trnsito entre a vida de encarcerado e a
liberdade, alm de manter as diversas assistncias que no
se pode esquecer ainda so direitos previstos em lei.
Assim, o que pretende o poder pblico com a lei
do monitoramento assumir a ausncia da assistncia ao
preso, mas manter e at agravar o nvel de punio presente
na pena em regime aberto. Se antes, na falta de casa do
albergado, o que incomodava a todos era o aspecto de
impunidade da priso domiciliar4, o problema est resolvido.
Pune-se mais para no se punir de acordo com a lei.
Todavia, como dito, legislar atabalhoadamente
torna mais rduo o trabalho do intrprete, que precisa juntar
3.Na prtica inclusive de grande rigor punitivo o regime aberto, pois exige do
apenado o desprendimento voluntrio de sua liberdade (SILVA, 2009).
4.Neste sentido: TJSP, 16 Cam. Crim., HC n 990.10.353751-3, Rel. Des. Almeida
Toledo, j. 26/10/10.

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os cacos do ordenamento para faz-lo menos incoerente.

Um parmetro deve ser usado para tanto e este,
principalmente quando se fala de sistema penitencirio, s
pode ser um: a dignidade da pessoa humana.
Se, diante de toda a carncia de assistncia que a
lei prev, diante de todas as violaes que o sistema penal
proporciona, o aumento do grau de punio parece
desproporcional, injusto e incompreensvel para aquele que
o prprio destinatrio da mensagem que a pena deveria
conter, a interpretao da lei que traz o monitoramento
eletrnico para o mundo jurdico deve levar isso em
considerao.
Por isso que no temos como invivel nem
inconstitucional o uso do monitoramento eletrnico. A lei,
em si, se considerada isoladamente no seu aspecto de
controle, de invaso de privacidade, de acrscimo de
sofrimento para a pena, e at de incoerncia com os seus
prprios fundamentos, poderia ter sua aplicao recusada,
mas percebemos que o ordenamento jurdico permite sua
validade, respeitado o fim da norma e o intento de dotar o
sistema de maior operacionalidade e racionalidade.

3. Monitoramento eletrnico e cautela contra fuga

Queremos nos referir ao art. 36 da LEP, que
permite o trabalho externo do preso em regime fechado.
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direito que raramente observado e que, diante da

possibilidade do monitoramento eletrnico, pode passar a
ser efetivado. Diz o citado artigo que o trabalho externo ser
admissvel para os presos em regime fechado somente em
servio ou obras pblicas realizadas por rgos da
Administrao Direta ou Indireta, ou entidades privadas,
desde que tomadas as cautelas contra a fuga e em favor da
disciplina (grifei).
Sabe-se que a desculpa da administrao em no
disponibilizar referido direito ao preso do regime fechado a
dificuldade em se obter escolta 5. Contudo, a lei no fala de
escolta, fala de cautelas contra fuga. A necessidade de
escolta surgiu porque o preso no podia mais andar com
bolas de ferro amarradas no calcanhar, embora ele mesmo, o
preso, pudesse preferir isso imundcie e promiscuidade
do crcere.
O monitoramento eletrnico serve perfeitamente
como cautela contra a fuga para permitir a concesso de
trabalho externo no regime fechado. Neste caso sim estarse-ia cumprindo o verdadeiro objetivo descarcerizador
expressado nas razes de veto.
No acreditamos no objetivo ressocializador de
qualquer punio. Cometer ou no cometer fatos tidos na lei
5.Neste sentido: TJSP, 4 Cam. Crim., Ag. Ex. 1445561400, Rel. Des. Mrio Devienne
Ferras, j. 27/07/04.

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como tpicos parte da deciso pessoal de cada um, pesados

os prs e os contras (PASCHOAL, 2003), por isso que
descarcerizar no ir contribuir para a ressocializao de
ningum. No obstante, ao mesmo tempo em que na priso
no h nenhum re, nem ressocializao, nem reintegrao,
nem reeducao, fato notrio que na priso h vrios des,
dessocializao,
desumanizao,
despersonalizao
e
destruio, todos evidentemente afrontando diariamente o
fundamento do Estado Democrtico de Direito, a dignidade
de pessoa humana.
Restando algo de dilogo na lei e na prtica
judicial (DOTTI, 1998) ou o mnimo de comunicao na
punio, a lei do monitoramento eletrnico deve ser
interpretada para se adequar realidade social, nesta
includo o sistema punitivo. No andar da carruagem deve
chegar o dia em que todos ns j nasceremos com chips e
GPS instalados, como tambm j vivemos em prises
gradeadas e bem vigiadas, que chamamos de condomnios.
O certo que a privao de liberdade um plido castigo
comparado com a realidade social. (ADORNO; HORKHEIMER,
1985, p. 188). Mas, enquanto o pior no chega e enquanto
houver algum ideal de uma sociedade mais humana, o
monitoramento no pode servir para agravamento de sano
absolutamente incompreensvel por parte do seu
destinatrio. Mesmo a censura da pena precisa ter coerncia
para ser sentida, pois, caso contrrio, pura violncia.
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Os artigos que foram includos na LEP pela Lei

12.258/10 agora fazem parte de um todo, da estrutura da lei
de execues. E a LEP tem vida prpria, independentemente
do objetivo do legislador. Pode ser que tenha havido um
esquecimento, que o legislador em mais um cochilo no
tenha lembrado que a LEP tambm prev trabalho externo
para o preso do regime fechado e para este sim, alis, que
h a previso de um acompanhamento direcionado
preveno contra fugas, circunstncia em que pode
perfeitamente ser inserido o monitoramento. O que a
escolta afinal se no um monitoramento pessoal, podendo o
monitoramento eletrnico ser at mais eficiente em termos
de cautela contra a fuga.
O monitoramento eletrnico, ento, medida a
ser tomada para a concesso de trabalho externo do preso
em regime fechado. Medida condizente com a necessidade
de se tornar a pena privativa de liberdade menos prejudicial
ao preso e, por consequncia, sociedade.

4. Monitoramento e regime semiaberto

No prprio regime semiaberto, onde em tese no
haveria a necessidade de se adotar tal mecanismo, o
monitoramento
pode
servir
como
obstculo
ao
encarceramento. Primeiramente porque antes a LEP no dava
opo ao juiz quando o preso descumpria as regras da sada
temporria. O fato era logo considerado tentativa de fuga
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(art. 50, II), a ensejar a regresso de regime. Mas, com a nova

redao da LEP, o ordenamento jurdico acabou prevendo
dois tipos de sadas temporrias para o regime semiaberto,
uma mais e outra menos grave, uma com monitoramento
eletrnico e outra sem.
Assim, descumpridas as regras da sada
temporria no regime semiaberto, no h que se falar em
imediata regresso, visto que a prpria lei, nos casos de sada
temporria com monitoramento eletrnico, portanto nos
casos tidos como mais graves, adotou a possibilidade de o
juiz no determinar a regresso, podendo inclusive aplicar
somente pena de advertncia (art. 146-C, pargrafo nico,
VII).
Dentro deste raciocnio, o preso do regime
semiaberto que goza do direito sada temporria pode no
regredir de regime quando descumprir eventualmente uma
das regras da sada, visto que a partir da Lei 12.258/10 h
forma de cumprimento de sada temporria mais grave,
aquela com monitoramento eletrnico. O juiz no deve mais
revogar automaticamente a sada temporria, porque tem a
opo de agrav-la incluindo o monitoramento como novo
requisito.
Por isso que, havendo agora dois tipos de sada
temporria no regime semiaberto e prevista uma nova
sano judicial no mbito da execuo da pena, a
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advertncia, equivocada a poltica de se generalizar a

utilizao do monitoramento eletrnico.
A no ser que se assuma a priso como local
onde est legalizada a excluso, o embrutecimento, as
violaes e a morte, o monitoramento eletrnico deve vir
como instrumento que primeiramente deve atuar no regime
fechado, nas hipteses em que o trabalho externo for
possvel, e, depois, no regime semiaberto, como medida que
diminua a incidncia da regresso.
Ademais,
sabe-se
que
tais
mecanismos
eletrnicos no sero disponibilizados para todos, portanto
deve-se restringir o uso aos casos verdadeiramente
necessrios, pois, caso contrrio, s se estar agravando a
diversidade de tratamento entre presos j to comum no
sistema penitencirio.

5. guisa de concluso.
Por fim, h que se olhar o monitoramento
eletrnico, pulseira ou tornozeleira, como simples objeto que
. E, como tal, passvel de ser usado das mais variadas
formas. Desde torturas at medidas descarcerizadoras e,
portanto, humanizadoras, podem ser imaginadas com esse
instrumento.
Ainda que seja repulsivo o aspecto de um ser
humano vivendo com uma algema cara e modernssima no
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meio de tanta misria, tal circunstncia no pode ser avaliada

somente da perspectiva de quem est do lado privilegiado
da sociedade. Se o monitoramento servir para aplacar a fria
de juzes e promotores, sedentos por mais rigor e mais
punio, se o monitoramento diminuir verdadeiramente o
encarceramento cruel e ilegal que praticamos, j ter servido
para alguma coisa.
No segredo para ningum que o preso
tratado como um objeto da relao processual na execuo
da pena. Seus direitos, que deveriam estar protegidos pelo
princpio da legalidade, tornaram-se benefcios a serem
concedidos de acordo com o arbtrio do julgador, este que
costumam chamar de livre convencimento. Na prtica, o
preso est longe de ser um sujeito de direitos. H decises,
inclusive, que negam certos benefcios simplesmente pelo
sentimento de que a punio no foi suficiente6.
Se alguma dignidade podemos dar ao sistema
prisional, esta s pode vir mediante algum recurso que
diminua a sua incidncia. Devemos assumir a prtica da
maldade na execuo penal, refletir sobre ela, para tentar
evit-la, e se o monitoramento eletrnico pode satisfazer a
nsia por mais punio de alguns, desta feita sem as torturas
6....Prematura e temerria a concesso do benefcio Necessidade de que o
sentenciado permanea por mais um perodo no regime fechado, pois em matria de
execuo penal vigora o princpio in dubio pro societate... (TJSP, 6 Cam. Crim., HC
990.10.342794-7, Des. Rel. Machado de Andrade, j. 3/3/11).

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da priso, que se aceite tal recurso. Na lembrana de

Bertrand Russell, no h dignidade sem a coragem de
examinar a maldade e opor-se a ela (1968), e enquanto
lidarmos com o crcere achando-o normal nunca poderemos
dar qualquer passo na direo da dignidade da pessoa
humana, com a qual temos compromisso constitucional.
No se deve esquecer igualmente que a luta
contra as prises uma luta social e poltica. E, pela
seletividade da priso, tambm uma luta contra a pobreza
(CASTRO, 2010, p. 101), razo pela qual nenhum mecanismo
nesse sentido pode ser desprezado. E dentro da concepo
do dilogo, com certeza se o preso pudesse falar e nunca
pode o uso de qualquer objeto em liberdade seria
prefervel s mazelas do crcere. Infelizmente, chegamos a
um ponto em que no se est sopesando princpios ou
garantias constitucionais, mas colocando na balana
situaes violadoras.
Nem a cincia do direito nem a cincia mdica
conseguiram diminuir o autoritarismo inerente prtica
punitiva. Regras, tcnicas ou frmulas so incapazes de
tornar o ato de julgar objetivo, permanecendo sempre o
espao onde se inserem sentimentos que, no caso do direito
penal, so geralmente negativos. Importante a reflexo para
que a nova cincia que chega com alguns anos de atraso no
sistema penal, a eletrnica, no venha tambm camuflar e

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tornar pior o que j est. O instrumento h que ser usado

para o bem.

Referncia:
ADORNO, Theodor W. ; HORKHEIMER, Max. Dialtica
do esclarecimento. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 1985.
CASTRO, Lola Aniyar de. Matar com a priso, o paraso
legal e o inferno carcerrio: os estabelecimentos concordes,
seguros e capazes. In: Depois do grande encarceramento.
Rio de Janeiro: Revan, 2010, p. 85-101.
DOTTI, Ren Ariel. Bases e alternativas para o sistema
de penas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: nascimento da
priso. 18. ed. Petrpolis/RJ: Vozes, 1998.
PASCHOAL, Janana Conceio. Direito penal, parte
geral. Barueri, SP: Manole, 2003.
RUSSELL, Bertrand. Crimes de guerra no Vietn. Rio de
Janeiro: Paz e Terra, 1968.
SILVA, Haroldo Caetano da. Ensaio sobre a pena de
priso. Curitiba: Juru, 2009.

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