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Direito

Constitucional
Aula 1
CURSO20
14

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores


a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

ENFA
SE

Assuntos tratados:
1 Horrio.
V Constitucionalismo / Evoluo Histrica / Constitucionalismo
Antigo / Constitucionalismo Medieval
2 Horrio.
V Constitucionalismo Moderno / Modelo
Americano 3 Horrio.
V Modelo Francs / Legados do Constitucionalismo Moderno /
Constitucionalismo Contemporneo / Constitucionalismo do
Futuro
(ou
do
Porvir)
/
Conceitos
Ligados
ao
Constitucionalismo
/
Neoconstitucionalismo
/
Transconstitucionalismo / Interconstitucionalismo
E-mail do Professor: ioaomendes@cursoenfase.com.br

Programa do Curso:
1. Teoria da Constituio (previso: 3 aulas)
2. Controle de constitucionalidade (6 aulas)
3. Interpretao da constituio (1 aula)
4. Direitos fundamentais (2 aulas)
5. Organizao do Estado (2 aulas)
6. Organizao dos Poderes (2 aulas)
Bibliografia:
Manuais completos:
- Pedro Lenza, Direito ConstitucionalEsquematizado;
- Gilmar Mendes, Curso de Direito Constitucional.
Exigem complementao:

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Direito
Constitucional
1
- Daniel Mitidiero, Ingo Starlet e Luiz Guilherme Aula
Marinoni,
Curso

de Direito Constitucional;

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Aula 1

CUHSO

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dos Tribunais.

- Paulo Bonavides, Curso de Direito Constitucional: captulo


sobre o princpio
da proporcionalidade.

Perfil de Prova:
Em concursos federais, a banca mais incidente a banca CESPE.
Somente o concurso para a PFN elaborado pela banca ESAF.
Ambas costumam basear suas questes na jurisprudncia e
doutrina majoritria, mas so comuns questes extradas diretamente
do texto da Constituio Federal.
Os
principais
temas
cobrados
so
Controle
de
Constitucionalidade, Processo Legislativo, Repartio de Competncias
(arts. 21 a 24 e 30) e Interpretao Constitucional.
1 Horrio

1. Constitucionalismo
1.1. Evoluo Histrica
1.1.1.
Constitucionalismo Antigo
Embora nesse perodo no se possa falar da existncia de uma
constituio como documento jurdico, surgem diversas influncias
para a cultura ocidental. Dentre elas:
a) Influncia judaico-crist, de onde advm a ideia de que o
homem criado imago dei - ou seja, imagem de Deus.
Assim sendo, o homem detentor de uma dignidade prpria.
Da mxima crist "amar ao prximo como a si mesmo" surge
um valor, de contedo moral, determinante para a formao
dos direitos humanos e do prprio constitucionalismo.
b) Influncia grega. A democracia ateniense inaugura a noo
de governo do homem pelo prprio homem (e no por
deuses ou por foras externas). Na filosofia, destaca-se a
figura de Protgoras, responsvel pela frase "o homem a
medida de todas as coisas: das que so enquanto so, e das
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que no so enquanto no so". O antropocentrismo
contido

em seus dizeres foi a base do Iluminismo, sculos mais tarde,


na Europa.
c) Influncia romana, que contribuiu para o prprio
desenvolvimento do direito como um conjunto de leis
(codex).

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1.1.2.

Constitucionalismo Medieval

Encontra-se no perodo medieval o fenmeno do pacto, que era


o acordo feito entre o rei e os nobres em que, de um lado, os nobres
forneciam apoio (financeiro, blico e de recursos humanos) ao
monarca, em troca do reconhecimento de certos direitos. Tratavam-se
de direitos limitadores do poder do rei, que formariam a base das
constituies modernas.
Diversos foram os pactos firmados em toda a Europa medieval,
mas o principal exemplo desse perodo a Magna Carta da Inglaterra,
de 1215. Trs so os enunciados desse documento que influenciam o
direito at os dias atuais:
a) No taxation without representation, segundo o qual no se
pode instituir tributo sem a aprovao pelos representantes
do povo.
b) The law of the land, que significa que ningum pode ser
processado, julgado e condenado seno pela lei de sua terra,
que previamente considere tal fato como uma infrao. Frisese, nesse contexto, que o sistema ingls confere aos
costumes fora de lei.
Nos EUA, a 5- Emenda Constituio d outra interpretao a
esse princpio, estatuindo que ningum pode ser privado de sua vida,
liberdade ou propriedade sem o devido processo legal (due process of
law).
c) Correspondncia entre pena e infrao - que deu origem ao
princpio mais tarde cunhado de princpio da
proporcionalidade.
2 Horrio

1.1.3.

Constitucionalismo Moderno

no constitucionalismo moderno que se passa a compreender a


constituio como um documento jurdico, poltico e superior.
Dois so os contextos em que se observa o nascimento dessa
era do constitucionalismo: o da independncia das Treze Colnias e o
da Revoluo Francesa.
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1.1.3.1.

Modelo Americano

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Aula 1

O processo de independncia das Treze Colnias americanas


em relao metrpole inglesa fez surgir a primeira constituio
moderna que conhecemos.

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A Inglaterra havia estabelecido colnias de povoamento nas


terras por ela conquistadas, diferente do modelo de explorao
praticado pelas ento potncias Portugal e Espanha. Diversas
revolues internas impediam o Estado de se organizar politicamente,
o que comeou a mudar aps a declarao de direitos conhecida como
Bill of Rights (1689) e a consolidao do Parlamento.
Ocorre que a implantao tardia da explorao econmica em
suas colnias encontrou grande resistncia. Influenciados pelas ideias
de Montesquieu (separao de poderes) e desejosos de romper
completamente com o modelo poltico da Coroa, os colonos obtiveram
sua independncia e estabeleceram uma repblica presidencialista 1.
Os 13 Estados, independentes e soberanos, inicialmente se reuniram
numa confederao, mas em seguida formaram uma nica federao
soberana.
Em resumo:
V Estabeleceu-se um Estado federativo, em oposio ao Estado
unitrio ingls;
V Nele, havia uma clara separao de poderes, com sistema de
controle recproco (checks and balances);
V O chefe do Executivo seria eleito pelo povo, sendo o
presidencialismo oposto ao modelo parlamentarista da
Inglaterra.
Controle de Constitucionalidade
A Constituio americana estabeleceu, em seu artigo 6,
pargrafo segundo, a chamada Clusula de Supremacia. Por ela, as
leis deveriam ser elaboradas de acordo com a Constituio. Contudo,
durante algum tempo, os tericos no chegavam a um consenso
acerca de quem seria o responsvel por realizar o controle de
inconstitucionalidade: ao juiz, faltava representatividade popular; ao
legislador, faltava imparcialidade; e a concesso de poder demasiado
ao presidente resvalaria numa ditadura.
Em 1803, o juiz John Marshall, da Suprema Corte Americana, vse obrigado a enfrentar um caso concreto de lei supostamente
inconstitucional, e estabelece o controle difuso e incidental, a cargo do
Judicirio.

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baseava-se
no

O icnico caso Marbury vs. Madison


inconformismo de William Marbury, que fora nomeado juiz de paz por
conta de uma lei aprovada no final do governo de John Adams. Com o
ingresso do novo presidente (Thomas Jefferson), pertencente ao
partido opositor, os nomeados foram impedidos de tomar posse, por
deciso do ento secretrio de Estado, James Madison. 1

1O presidencialismo , portanto, uma inveno americana.


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Chegando o pleito de Marbury Suprema Corte, o ento


presidente do rgo tomou para si o julgamento. Ocorre que John
Marshall havia sido secretrio de Estado de Adams, e o risco de um
julgamento parcial levou o presidente Jefferson a ameaar at mesmo
a sobrevivncia da Corte, a depender do resultado alcanado.
Marshall divide sua deciso em trs partes:
1. Inicialmente, decide que Marbury tem direito posse no
cargo para o qual havia sido nomeado;
2. Diante disso, Marbury tem uma ao para a proteo de seu
direito;
3. Por fim, Marshall questiona se a Suprema Corte
competente para julgar essa ao. O requerente apoiava-se numa lei
que havia ampliado a competncia da Suprema Corte, e no nas
competncias constitucionais do rgo. Essa lei, entendeu o julgador,
era contrria Constituio. As sadas possveis eram:
(i) se o juiz no pode invalidar uma lei contrria
Constituio, ento ele deve aplicar a lei. Isso significa, na
prtica, que a lei estaria acima da Constituio, e que o
Poder Legislativo no estaria sujeito Constituio, mas
sim acima dela - em outras palavras, seria um poder
acima dos demais.
(ii) se o juiz aplica a Constituio, em lugar da lei, isso
significa que o legislador deve obedincia Constituio.
Se o legislador desobedece Constituio, o juiz no deve
acatar a lei inconstitucional, pois ela invlida ab ovo.
Concluses:
V Qualquer juiz pode fazer controle de constitucionalidade de
lei (o controle difuso);
V O juiz o far na anlise dos casos concretos (o controle
incidental);
V A norma contrria constituio nula (princpio da
nulidade).
Apenas em 1920, por Hans Kelsen, passou-se a vislumbrar outro
mecanismo de controle de constitucionalidade: o modelo abstrato,
concentrado, europeu.

Marcos do Constitucionalismo Americano


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V Declarao da Virgnia: 1776 (12 de junho);

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V Declarao de Independncia: 1776 (4 de julho);


V Constituio Americana: 1787;
V Dez primeiras Emendas: 1791.

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Ateno: recebe o nome de Bill of Rights o conjunto formado


pelas emendas Constituio americana que tratam de direitos
individuais - no apenas as dez primeiras, mas tambm as seguintes
que porventura dispusessem sobre o mesmo tema. No se deve
confundir com a Bill of Rights inglesa, de 1689, nem com o termo
genericamente aplicado atualmente para designar quaisquer
documentos que traduzam direitos individuais (o art. 5 da
Constituio de 1988, por exemplo, chamado de bill of rights
brasileira).
3 Horrio

1.1.3.2.

Modelo Francs

Na Frana, diferente do que ocorreu nos EUA, j havia um


Estado soberano. Teve lugar uma revoluo clssica, em que o povo
tomou o poder em face da opresso da monarquia absolutista e dos
privilgios da aristocracia.
O modelo de separao de poderes institudo tambm difere do
americano: para o francs, o Legislativo, composto por representantes
do povo, a principal instituio que garante a liberdade individual e o
exerccio da democracia. Em contrapartida, o Judicirio (que ento era
composto predominantemente por membros da nobreza) no gozava
de tanta confiana, especialmente no que tange ao poder de invalidar
leis editadas pelo parlamento.
Nesse sentido, a Frana no adota um controle judicial de
constitucionalidade, mas sim poltico, a cargo do Conselho
Constitucional. Esse controle preventivo, exercido sobre os projetos
de lei. O embate entre Constituio e lei, no Judicirio, leva sempre
prevalncia da lei. Pode-se afirmar que a Constituio francesa, ao
menos nesse primeiro momento, tem mais valor poltico (de
declarao de valor) do que jurdico.

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Direito
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Marcos

Em 1789, feita a Declarao de Direitos do Homem 2 e do


Cidado, e, em 1791, tem-se a Constituio francesa. Nos EUA, o
caminho foi inverso: primeiro a Constituio, e apenas anos mais
tarde, a declarao (Bill of Rights).
Observao: as emendas americanas contriburam diretamente
para a elaborao da declarao francesa. De fato, embora s tenham
vindo a entrar em vigor dois anos mais tarde, j haviam sido
aprovadas e serviram de base para que Thomas

2 No plano doutrinrio, h quem desconsidere a Declarao da


Virgnia, entendendo como a primeira declarao moderna de direitos
a francesa de 1789.
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Jefferson, na poca embaixador na Frana, influenciasse a elaborao


do documento fundamental francs.
Mesmo com a supervenincia de outras Constituies, a Frana
continua a adotar a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado.
Nas palavras de Canotilho, isso faz com que a declarao assuma
fora de norma supraconstitucional.
1.1.3.3.

Legados do Constitucionalismo Moderno

Apesar das diferenas histricas entre o nascimento das


constituies americana e francesa, o constitucionalismo moderno
tem como manifestao central a limitao do poder. Para
Canotilho, "o constitucionalismo tcnica especfica de limitao do
poder com fins garantsticos".
A limitao do poder se manifesta atravs de trs figuras
importantes:
a. Declarao de Direitos Individuais
As declaraes de direitos individuais conferem uma esfera de
liberdade ao sujeito fora da ingerncia estatal, limitando-a. So
liberdades em relao s quais o Estado no tem domnio.
b. Separao de Poderes
uma diviso funcional do poder. O poder poltico um s, mas
se manifesta atravs de trs funes; cada uma exercida, no
exclusivamente, mas de forma predominante, por um conjunto de
rgos prprios. Evita-se, assim, a concentrao de poder nas mos
de uma s pessoa ou rgo.
c. Federalismo
a forma de diviso espacial do poder. Cada Estado, sendo
autnomo, exerce uma parcela do poder poltico. Alm dos Estados,
existe a Unio federal, que detm o poder central. Nem a Unio, nem
os Estados, por si s, concentram todo o poder.
Na Frana, so reconhecidos apenas os direitos individuais e a
separao de poderes. A Declarao de Direitos de 1789, em seu
artigo 16, estabelece tais requisitos como conditio sine qua non para a
existncia de uma constituio: "qualquer sociedade em que no haja
uma declarao de direitos individuais e em que no haja separao
de Poderes, no tem Constituio".
Os EUA adotam os trs mecanismos.
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CUHSO

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^individuais^

V Estados
Unidos

Direitos
^Frana

Limitao do poder < - Separao de Poderes


l

- Federalismo

1.1.4.

Constitucionalismo Contemporneo

Caractersticas:
a. Existncia de Constituies Detalhistas;
Isso faz com que a Constituio se torne presente, na vida
poltica e social, de forma muito mais intensa que no passado fenmeno que designado por alguns como ubiquidade
constitucional.
Adotando uma linha mais crtica, h tambm quem denomine
esse fenmeno de totalitarismo constitucional. O totalitarismo, que
uma manifestao poltica do Estado, pode ser sintetizado na frase
"tudo pelo Estado, tudo dentro do Estado, e nada contra o Estado". O
totalitarismo constitucional, nesse sentido, seria "tudo pela
Constituio, tudo dentro da Constituio, e nada contra a
Constituio".
b. Estabelecimento de Objetivos a Serem Alcanados
pelo Estado.
O problema dessa caracterstica que o constitucionalismo
contemporneo alcana patamares quase utpicos, em especial no
que tange aos objetivos de cunho social. Diz-se tratar de promessas
irrealizveis. Estas acarretam, para o povo, um sentimento de
descrdito: o povo que no acredita na prpria constituio deixa de
lutar por ela.
Em outras palavras, a existncia de promessas irrealizveis
coloca em risco a efetividade da constituio.
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1.1.5.

Direito
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Aula 1

Constitucionalismo do Futuro (ou do Porvir)

Caracterstic
as: a.
Veracidade
;
A constituio do futuro se prope verdadeira, contendo normas
e promessas reais ou realizveis.

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b. Solidariedade dos Povos;


o estabelecimento de relaes entre os povos em favor dos
prprios direitos.
c. Universalidade dos Direitos Humanos;
d. Continuidade das Conquistas;
O constitucionalismo do futuro no deseja romper com as boas
conquistas j obtidas no processo de evoluo histrica, mas avanar
para novas conquistas.
e. Integracionalidade.
Est ligada
supranacionais.

integrao

dos

Estados

em

entidades

3
4

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Direito
Constitucional
1.2. Conceitos Ligados ao Constitucionalismo
Aula 1

1.2.1.

Neoconstitucionalismo

O neoconstitucionalismo a abertura constitucional aos influxos


da moralidade crtica3. Significa uma reaproximao entre direito e
moral - porm, no se trata da moral crist, judaica ou de qualquer
modo ligada a um determinado grupo; e sim da moralidade crtica,
que construda pela razo.
Assim, por exemplo, a unio homoafetiva, sob o vis da
moralidade crist, no aceitvel, mas, de acordo com a moralidade
crtica, no se aceita a excluso de proteo jurdica a um grupo por
conta de suas escolhas sexuais.
O neoconstitucionalismo caracteriza-se pela mudana de
paradigma, de Estado Legislativo de Direito para Estado
Constitucional de Direito, em que a Constituio passa a ocupar o
centro de todo o sistema jurdico4. Paulo Bonavides enftico ao dizer:
"ontem, o Cdigo Civil; hoje, a Constituio".
1.2.2.

Transconstitucionalismo

Fenmeno que atravessa e vai alm do constitucionalismo. Para


Marcelo Neves, que cunhou o termo, transconstitucionalismo o
entrelaamento de ordens jurdicas diversas, tanto estatais como
transnacionais, internacionais e supranacionais, em torno dos mesmos
problemas de natureza constitucional.
Certos problemas jurdicos repercutem em ordens jurdicoconstitucionais diversas, gerando dificuldade de soluo e de qual
ordem deva prevalecer.

3Frase definidora encontrada em questo do 26 Concurso para o MPF.


4Definio encontrada em questo de prova para o MP/RN (CESPE,
2009).
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Exemplo: a lei de anistia brasileira foi analisada pelo STF e pela


Corte Interamericana de Direitos Humanos, tendo sido considerada
vlida pelo primeiro e invlida pelo rgo internacional - pois o Pacto
de So Jos da Costa Rica veda a impunidade dos violadores de
direitos humanos.
No h, hoje, um nico mecanismo para solucionar o problema.
Normalmente, o sistema internacional subsidirio ao interno, de
forma que ele s atua quando o sistema interno falha. Tambm h o
reconhecimento de litispendncia entre organismos internacionais,
como forma de evitar o bis in idem.
Entre as diversas propostas existentes, Marcelo Neves prope
uma relao dialgica entre as instncias distintas. dizer: os
sistemas devem dialogar entre si para buscar solues harmoniosas,
evitando conflitos.
1.2.3.

Interconstitucionalismo

a existncia de uma rede de Constituies coexistindo no


mesmo espao poltico. Dois so os casos em que isso pode
acontecer:
Numa federao, convivem a Constituio federal com as
estaduais. O Estado do RJ, dessa forma, sujeita-se CRFB e sua
Constituio estadual. Nesse contexto, a soluo se d no mbito da
hierarquia, prevalecendo a Constituio federal quando em conflito
com a estadual.
Numa organizao supranacional, como o caso do MERCOSUL
e da Unio Europeia, coexistem as constituies dos diversos Estados
nacionais que a compem. Aqui tambm se prope a relao dialgica
entre os Estados, buscando-se uma soluo harmoniosa.

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Direito
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Aula 1

CU
HSO
A

EN
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Assuntos tratados:
1 Horrio.
V Teoria da Constituio (continuao) / Concepes das
Constituies / Concepo Jurdica ou Positivista de Hans Kelsen /
Concepo Sociolgica de Ferdinand Lassalle
2 Horrio.
V Concepo Poltica de Carl Schmitt / Concepo Concretista
ou Concretizadora de Konrad Hesse / Concepo Axiolgica de Ronald
Dworkin / Concepo Histrico-Universal
3 Horrio.
V Classificao das Constituies / Quanto ao Contedo /
Quanto Forma / Quanto Origem / Quanto ao Modelo de
Elaborao / Quanto Estrutura / Quanto Rigidez ou Estabilidade,
Alterabilidade ou Mutabilidade / Quanto Ideologia / Quanto
Efetividade ou Classificao Ontolgica ou de Karl Loewenstein
1 Horrio
1. Teoria da Constituio (continuao)
1.1. Concepes das Constituies
1.1.1.

Concepo

Jurdica

ou

Positivista

de

Hans

Kelsen
A Constituio nessa concepo a lei fundamental do Estado.
Isso remete conhecida pirmide de normas, em que no pice est a
Constituio e todo o ordenamento inferior considerado
infraconstitucional. A Constituio tem, portanto, natureza legal,
diferenciando-se das demais leis, no em razo do contedo, mas da

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9

Direito
Constitucional
Aula superior
1
forma. Seria a Constituio uma lei hierarquicamente
s

demais, sendo, porm, ontologicamente5 igual.


Se Constituio e leis so ontologicamente iguais e formalmente
diferentes, no h temas que sejam propriamente constitucionais,
exatamente pela inexistncia de diferena de contedo, porm,
diferena unicamente quanto hierarquia (forma).
O positivismo jurdico entende o direito como cincia e, para
determinada matria ser considerada cincia, depende da existncia
de um objeto prprio. Assim,

5O aspecto ontolgico refere-se essncia, natureza, substncia.


Assim, no h diferena de contedo entre a Constituio e a lei.
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Direito
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ao se afirmar que o direito cincia jurdica, tem-se como objeto de


estudo as normas jurdicas. O direito, portanto, entendido atravs
das normas jurdicas. Na anlise, no estudo e na interpretao do
direito, no dado ao intrprete valorar a norma. Isso porque o valor
elemento externo norma, e, com isso, fora do direito, sendo
permeado por aspectos morais e filosficos.
Ao analisar determinado dispositivo, o intrprete no poderia
afirmar que a norma justa ou injusta. No dado ao intrprete
valorar a norma.
Pode o intrprete analisar a validade da norma. Diferentemente,
analisar a legitimidade poderia acarretar valorao da norma, o que,
em alguns casos, seria vedado.
Se o intrprete no pode valorar a norma, mas pode analisar a
sua validade, pode, para isso, utilizar-se de qualquer critrio, desde
que no seja externo ao direito. A validade da norma deve ser
verificada dentro do prprio direito, o que permite concluir que uma
norma vlida se compatvel com a norma imediatamente superior.
Constituio
Norma 1
Norma 2
Norma 2 ser vlida se compatvel com a norma 1, que, por sua
vez, deve ser compatvel com a Constituio. Essa ideia conhecida
como teoria escalonada da ordem jurdica. Nesse caso, a anlise do
direito autopoiesis6, pois ela ocorre dentro do prprio direito.

6Essa expresso pode ser utilizada nesse contexto, ou mesmo em outros, porm
sempre com essa noo de que o direito analisado dentro de si. O Supremo, ao
analisar a necessidade de formao superior para o exerccio do jornalismo,
entendeu que essa atividade no pode ser limitada ou controlada pelo Estado. A
exigncia de diploma reflete limite liberdade de imprensa, que atinge a liberdade
de informao e a prpria democracia. Assim, a norma anterior Constituio de
1988 no foi recepcionada, pois criaria limitao desproporcional. Ocorre que o
Supremo no afirmou que o diploma intil ou no pode ser exigido, mas apenas
salientou que esse diploma no pode ser imposio estatal. Com efeito, tem-se uma
exigncia autopoieses, pois o prprio mercado de trabalho pode exigir o diploma de
formao em jornalismo, isto , o mercado pode criar uma limitao para si.
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1

Direito
Constitucional
1
A validade de uma norma analisada dentro doAula
prprio
direito

e, portanto, tem-se uma anlise autopoiesis, afastando-se elementos


externos ao direito (elementos exgenos).
Uma hiptese tpica no direito brasileiro ocorre quando se tem a
Constituio, a lei disciplinando o tema e um decreto regulamentando
o tema. O fundamento de validade deste a lei, enquanto o
fundamento de validade da lei a prpria

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Direito
Constitucional
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1 de monitores
a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia
dos Tribunais.

Constituio. Se o fundamento de validade da norma est dentro do


prprio direito, seria possvel colocar sobre a Constituio alguma
outra norma. Para Kelsen, essa norma seria a norma hipottica
fundamental. Esta no direito posto, mas pressuposto. No
possvel encontrar essa norma em um diploma normativo, mas
decorre de uma pressuposio lgica.
Se no uma norma posta, mas pressuposta, sendo decorrncia
lgica do sistema jurdico normativo, essa norma hipottica vai tratar
de valores superiores aos demais. Violaria a teoria pura do direito
afirmar que a norma fundamental trata da dignidade da pessoa
humana, ou mesmo de direitos naturais, pois isso seria atribuir
dignidade da pessoa humana, por exemplo, valor superior e, com isso,
haveria prpria valorao da norma, fugindo ideia da autopoieses.
A norma hipottica no pode ter contedo prprio. Na verdade,
essa norma seria uma ordem: "cumpra-se a Constituio; cumpra-se o
direito".
O documento jurdico chamado de Constituio a constituio
jurdico- positiva7. A norma hipottica fundamental constituio
lgico-ju rd ica8.
Se a norma hipottica fundamental determina que a
Constituio deve ser cumprida, o que estiver na Constituio deve
ser cumprido, independentemente do seu contedo, ainda que essa
norma seja um absurdo, pois o s fato de afirmar que a norma
absurda significa valorao.
No Tribunal de Nuremberg, os nazistas afirmaram que tudo o
que foi feito no regime de exceo tinha como fundamento a prpria
norma. Percebeu-se que, se a norma jurdica no foi violada, alguma
coisa alm da norma foi. Abriu-se espao para o entendimento de que
o direito deve se movimentar no valor do homem, agora atravs da
dignidade da pessoa humana como valor superior. Isso marca um
processo de abertura do direito e de reaproximao entre direito e
moral. Esse processo leva ideia mxima de que o direito no um
fim em si, mas o epicentro do direito o homem. Esse processo ficou
conhecido como virada Kantiana do direito. Kant afirma que o homem
o fim do Estado, e no o Estado um fim em si mesmo.

7Norma positivada, isto , direito posto.


8Tema abordado pela banca CESPE.
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Direito
Constitucional
Aula
Outro desdobramento do pensamento kantiano
1a ideia de

imperativo categrico, que a concepo de que o homem deve se


conduzir de tal forma que o seu comportamento seja elevado
mxima universal, isto , os atos do homem devem ser
universalmente aceitos e adequados. Essa ideia para o direito reflete
que a mxima universal a dignidade da pessoa humana.

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Direito
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Isso leva ao ps-positivismo. Ele est mais prximo a uma ideia


genrica, dentro da qual existem vrias concepes diferentes. Para
alguns, o ps-positivismo reflete a superao do positivismo clssico.
A concepo jurdica ser retomada na concepo axiolgica,
confrontando-as.
1.1.2.

Concepo Sociolgica de Ferdinand Lassalle

Para Lassalle, a essncia da Constituio a soma dos fatores


reais de poder. Isso significa que a Constituio reflete a realidade
poltica e social como ela . No se preocupa com o "dever ser", mas
apenas com o "ser". Assim, a Constituio escrita deve representar a
institucionalizao dos fatores reais de poder, ou seja, a consagrao
da poltica como ela .
Se, porventura, a Constituio deixa de institucionalizar os
fatores reais de poder, ela ser "mera folha de papel".

2 Horrio

1.1.3.

Concepo Poltica de Carl Schmitt

A Constituio o conjunto das decises polticas fundamentais.


Nessa linha, Schmitt separa a Constituio em constituio formal e
constituio material. A primeira seria o texto normativo propriamente
dito. Por sua vez, constituio material reflete decises polticas

fundamentais.
Consideram-se decises polticas fundamentais aquelas que
tratam da organizao do Estado, da organizao dos Poderes e dos
direitos fundamentais.
Observa-se, atravs do grfico, que podem ocorrer trs
situaes:
- normas que esto no texto da Constituio, mas no so
decises fundamentais. Exemplo: art. 242, 2 da CRFB;
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Direito
Constitucional
Aulana
1 cidade do
CRFB, Art. 242, 2 - O Colgio Pedro II, localizado
Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal.

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- norma que est no texto da Constituio e tambm deciso


poltica fundamental. Exemplo: art. 1 da CRFB.
CRFB, Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela
unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico - Todo o poder emana do povo, que o exerce por
meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio.

- norma que est fora do texto constitucional, mas deciso


poltica fundamental. Exemplo: os direitos humanos.
No controle de constitucioalidade, ser discutido se normas fora
do texto constitucional podem servir de parmetro para o controle.
1.1.4.
Konrad Hesse

Concepo Concretista ou Concretizadora de

A Constituio no s uma norma jurdica (Kelsen), tampouco


corresponde somente realidade poltica (Lasselle). Na verdade, a
Constituio define-se pela comunicao entre realidade (fato) e
norma.
Chamada
concretizadora.

por

alguns

de

concepo

hermenutico-

Crculo hermenutico: movimento de ida e vinda entre norma e

fato.
No direito comparado, houve o caso Mller vs. Oregon, em que
determinado advogado, amplamente conhecido na rea de direitos
humanos, juntou memorial ao processo, tratando das questes
jurdicas a respeito da longa durao da jornada de trabalho em
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7

Direito
Constitucional
relao mulher. Nas demais pginas do memorial,Aula
ele 1tratou das

consequncias prticas e fisiolgicas dessa jornada de trabalho. Isso


permitiu concluir que o direito deve ser interpretado pelas normas e
pela realidade.
1.1.5.

Concepo Axiolgica de Ronald Dworkin

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Afirma que a Constituio sistema objetivo de valores de


contedo moral. Da Dworkin sustenta uma leitura moral da
Constituio, isto , uma interpretao desta a partir desses valores
morais, buscando-se a coisa certa a ser feita. Ideia oposta a do
positivismo, que entende ser vedada a valorao moral da norma.
Esses imperativos esto expostos ou revelados na Constituio
atravs dos princpios e dos direitos fundamentais. Isso significa dizer
que esses princpios e direitos formam imperativos morais. Os
princpios, portanto, so to normas jurdicas quanto as regras. O
intrprete deve promover uma leitura moral da Constituio. Na
soluo dos casos, sobretudo dos hard cases, qual o princpio de
contedo moral que fundameta a soluo a ser adotada. Isso
demanda, por parte do juiz, atividade intelectual e filosfica.
> Concepo Axiolgica X Concepo Positivista
Dentro da concepo positivista, diante de um caso complexo, o
intrprete verifica que existem vrios caminhos a serem seguidos para
a soluo daquela demanda. Diante disso, dentro da ordem jurdica
(moldura normativa ou quadro normativo), possvel adotar mais de
uma soluo juridicamente vlida. Para o positivismo, se as duas
posies so juridicamente vlidas, qualquer uma pode ser adotada.
Se o juiz usou valores que ele entende melhores, esse problema deve
ser discutido fora do direito. Ento, existe na interpretao elemento
cognitivo (conhecer a norma) e volitivo (vontade de escolher dentre as
solues juridicamente vlidas - momento de discricionariedade do
intrprete). O elemento volitivo estudado, para o positivismo, fora do
direito.
A concepo axiolgica, por outro lado, afasta a existncia do
elemento volitivo. O intrprete no poder escolher qual das solues
juridicamente vlidas, mas dever adotar a soluo que juridicamente
aplicvel ao caso a partir de princpios que orientam o sistema. A
soluo adequada para o caso concreto, ento, parte de um estudo de
interpretao dos princpios constitucionais, que possuem contedo
moral.
H crticas a essa tese. Inicialmente, nem sempre o juiz tem
tempo para pensar filosoficamente os casos. Alm disso, nem sempre
o juiz tem a formao adequada para pensar filosoficamente.
Ademais, ao exigir do juiz pensar filosoficamente, impe- se a ele uma
tarefa alm das suas foras, criando a figura do "juiz hrcules". Por
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Direito
Constitucional
1 especial
fim, essa tese cria a ideia de que o juiz integra uma Aula
classe

dentro do prprio direito, formando uma elite prpria, pois a ltima


palavra passa a ser do juiz, levando a uma ditadura de juzes ou
mesmo governo platnico.
1.1.6.

Concepo Histrico-Universal

Afirma que a Constituio a peculiar forma de organizao de


um grupo social e, por isso, em todo grupamento humano haver
forma de organizao, por mais

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primitivo que seja o grupo. Isso seria a Constituio do grupo, ainda


que no seja escrita ou positivada.
Em todas as pocas e lugares sempre houve e sempre haver
uma forma de organizao, portanto sempre houve constituio.
3 Horrio
2. Classificao das Constituies
Ser analisado determinado objeto dentro de determinado
critrio, sendo possvel conjugar as classificaes. Isso porque as
classificaes no so excludentes entre si. Dentro desse tema, h
diversas classificaes, sendo aboradas apenas as mais importantes.
2.1. Quanto ao Contedo
-

Constituio material;

- Constituio formal.
Materialmente constitucionais so as normas que tratam de
decises polticas fundamentais. Por outro lado, para que as normas
sejam consideradas formalmente constitucionais, basta que estejam
inseridas no texto da Constituio. Dizer que a Constituio formal
no significa afirmar que inexistam decises polticas fundamentais.
2.2. Quanto Forma
- Constituio escrita;
- Constituio no escrita.
A Constituio escrita aquela que est registrada em um nico
documento. J a Constituio no escrita aquela que engloba leis
esparsas, jurisprudncia e costumes. Um exemplo a Constituio
inglesa.
> Classificao de Paulo Bonavides
Paulo Bonavides fala em Constituio escrita e no escrita.
Ocorre que a primeira pode ser codificada (formal) ou legal (no
formal). A Constituio escrita codificada aquela que est escrita em
um nico documento. A Constituio escrita legal aquela que est
em documentos esparsos. Nessa linha de raciocnio, a Constituio
inglesa seria parcialmente no escrita e parcialmente escrita legal.

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2.3. Quanto Origem

Direito
Constitucional
Aula 1

- Constituio promulgada, democrtica ou


Constituio elaborada a partir da vontade do povo;

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popular

>>

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Direito
Constitucional
Aula 1

CU
HSO
A

EN
FA
SE

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- Constituio outorgada >> Constituio imposta;

- Constituio Cesarista >> submetida a uma consulta popular.


> Constituies Brasileiras
A doutrina aponta quatro fases do Constitucionalismo brasileiro:
- 1- fase: liberal-centralizadora - Constituio de 1824;
-

2- fase: republicana - a partir da CRFB/1891;

3- fase: autoritria - CRFB/1937;

4- fase: liberal-social - a partir da CRFB/1946.

a) Constituio de 1824 - Outorgada


Constituio da poca imperialista. Caractersticas centrais:
- consagrao da Monarquia;
- quadripartio de Poderes: alm do trs tradicionais, havia o
Poder Moderador;
- Estado unitrio descentralizado, diante da existncia de
provncias com algumas competncias administrativas.
b) CEUB9/1891 - Promulgada
Em 1889, houve a proclamao da Repblica, sendo a
CRFB/1891 a primeira Constituio republicana. Caractersticas
centrais, que passam a ser previstas em todas as Constituies
republicanas:
- Repblica presidencialista;
- o Estado passa a ser uma Federao;
- Tripartio de Poderes, com a extino do Poder Moderador.
c) CRFB/1934 - Promulgada
Elaborada para superar a poltica do "caf com leite" da
Repblica Velha, na qual se alternavam na presidncia somente
9Constituio dos Estados Unidos do Brasil.
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3

Direito
Constitucional
Aula 1 abuso do
candidatos dos Estados de SP e MG, em um verdadeiro

Presidencialismo. Mantm, essencialmente, as mesmas caractersticas


da Constituio anterior. Apresenta, porm, alguns avanos, dentre
eles o estabelecimento de direito econmicos e sociais. Ela foi a
primeira Constituio brasileira a consagrar direitos de natureza
econmica.
d) CRFB/1937 - Outorgada

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Constituio do Estado Novo, tambm chamada de


"Constituio Polaca", por influncia da Carta ditatorial polonesa.
Sendo assim, os poderes do Executivo so reforados, em detrimento
do Legislativo e do Judicirio, sobrepondo-se a esses.
As caractersticas so basicamente mantidas, sendo, contudo a
tripartio de Poderes uma aparncia. Quanto Federao, ocorria
mais na forma que na essncia, dada a intensa centralizao do
Poder, equivalendo a um Estado unitrio. O governo do povo tambm
era mera teoria, impondo-se, na prtica, a ditadura de Vargas.
Atribuiu-se, portanto, a sobreposio do Executivo sobre todos os
Poderes. Estruturalmente, a federao foi mantida, mas era
meramente formal, do que propriamente substantiva, em razo do
elevado grau de concentrao de poderes na Unio.
e) CRFB/1946 - Promulgada
Constituio popular que implica na redemocratizao do
Estado, superando o perodo do Estado Novo. Mantm as
caractersticas, dessa vez de uma forma mais efetiva, se comparada
com a Constituio anterior. Busca um reequilbrio das relaes.
f) CRFB/1967 - Outorgada
Precedida pelo golpe militar de 1964 e por essa categoria
elaborada. No perodo militar, foram editados diversos atos
institucionais. No AI-1, foi mantida a Constituio de 46, mas alterando
alguns pontos especficos. Em 1967, entretanto, instituiu-se uma nova
Constituio. Tambm mantm os valores, reforando, entrentanto, os
poderes do Executivo.
g) CRFB/1969 - Outorgada
Em 1968, o Regime Militar agrava-se com o "golpe dentro do
golpe". O poder, antes ocupado por militares moderados, passa a ser
ocupado por militares mais radicais. Estabelece-se o AI 5, o que leva a
uma nova Constituio, em 1969.
A CRFB/1969 , na verdade, uma emenda CRFB de 1967,
formalmente no era uma nova Constituio, mas materialmente era
uma nova Constituio. Contudo, a alterou de maneira to profunda,
que passa a ser considerada uma nova, conforme o entendimento da
doutrina. Pode-se referir a ela como Constituio de 67-69.

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Direito
Constitucional
Aula 1

CUHSO

ENFA
SE

1824
O
1891
P
1934
P
1937
O

P1946
O1967
O1969
P1988

h) CRFB/1988 - Promulgada
Amplamente democrtica, sendo a mais intensa em termos de
participao popular. Mantm-se a organizao poltica das demais
Constituies.
Um dos seus maiores pontos de avano a ampliao de
extenso rol de direitos fundamentais, sendo, inclusive, a primeira
Constituio brasileira a utilizar o termo "direitos fundamentais",
criando remdios constitucionais.
Esquema para facilitar a memorizao

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Questo CESPE: As CRFB de 1934 e de 1946 assemelhavam-se, pois


ambas
visavam superar abusos do presidencialismo, no primeiro caso, os da
Repblica
Velha, e, no segundo caso, os abusos do Estado Novo.
CERTO.
2.4. Quanto ao Modo de Elaborao
- Constituio histrica >> elaborada ao longo de um processo
histrico;
- Constituio dogmtica >> elaborada em um determinado
momento histrico, de acordo com as concepes ento dominantes.
2.5. Quanto Estrutura
- Constituio orgnica ou Constituio estatutria ou garantia
>> no contedo, ela se prope a trabalhar a organizao do Estado,
dos Poderes e os direitos fundamentais (individuais);
- Constituio programtica e dirigente >> inclui direitos
sociais e objetivos;
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Direito
Constitucional
Aula 1 de refletir
- Constituio balano >> aquela que trata apenas

a realidade social, sendo inspirada na Constituio sociolgica.


2.6. Quanto Rigidez ou Estabilidade, Alterabilidade ou
Mutabilidade
-

Imutvel

Super-rgida

Rgida

Semi-rgida

Flexvel

- Transitoriamente flexvel
Importa analisar, inicialmente, as Constituies rgida e flexvel.
Verifica-se o processo de alterao da Constituio e o processo de
elaborao da lei. Quando ambos forem iguais, trata-se de
Constituio flexvel. Se, contudo, o processo de

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alterao da Constituio for mais rigoroso que o de alterao


legislativa, ela ser rgida.
A Constituio semi-rgida parte rgida, parte flexvel. J a
Constituio super- rgida parte imutvel, parte rgida. A
transitoriamente flexvel aquela em que durante um tempo a
Constituio ser flexvel, aps se torna rgida.
A CRFB/88 gera certa controvrsia doutrinria sobre ser superrgida, diante da existncia das clusulas ptras, ou rgida. Entende-se
que a Constituio ptria rgida, pois as clusulas ptreas, na
verdade, podem sofrer modificao, sendo vedada apenas a sua
abolio. possvel restringir clusula ptrea, desde que no viole o
ncleo essencial.
2.7. Quanto Ideologia
- Liberal >> focada nos direitos individuais;
- Social >> focada nos direitos sociais.
H formas diferentes de pensar a justia. Por exemplo, pensar
luz da meritocracia, no sentido de considerar que o sistema de cotas
para negros em universidades pblicas afasta o candidato mais apto,
uma forma de entender que tal sistema gera injustia (justia
individual). Por outro lado, possvel enxergar uma excluso histrica
de negros, principalmente em cursos como o de medicina. Em razo
dessa formao scio-econmica, o sistema de cotas visto como
uma forma de reparao histrica desse processo de excluso, em que
pese a existncia de problemas individuais. Trata-se de uma viso de
justia social, e no individual.
2.8. Quanto Efetividade ou Classificao Ontolgica ou
de Karl Loewenstein
- Constituio normativa >> a Constituio efetiva. Trata-se
da Constituio que conforma o processo e a realidade poltica;
> Eficcia X Efetividade
A eficcia a aptido para produzir efeitos. Efetividade, porm,
a concreta e real produo de efeitos (eficcia social ou
normatividade). O grau de normatividade da norma entendido como
o grau de efetividade da norma.
- Constituio nominal >> a Constituio que tenta ser
efetiva, mas no logra
xito;
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Direito
Constitucional
Aula
1 tenta ser
- Constituio semntica >> a Constituio que
no

efetiva, sendo usada apenas como mero instrumento de dominao.

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a partir da aula ministrada
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

Assuntos tratados:
1 Horrio.
S Normas Constitucionais / Caractersticas Gerais das Normas
Jurdicas / Caractersticas Prprias das Normas Constitucionais /
Classificao / Quanto ao Contedo / Quanto Finalidade / Quanto
Aplicabilidade e Eficcia / Quanto Estrutura
2 Horrio.
S Poder Constituinte / Poder Constituinte Originrio / Natureza /
Titularidade / Exerccio / Formas de Manifestao / Caractersticas do
PCO
3 Horrio.
S Poder Constituinte Derivado / Poder Constituinte Derivado
Reformador / Limites ao Poder de Emenda / Poder Constituinte
Derivado Decorrente
1 Horrio

1. Normas Constitucionais
1.1. Caractersticas Gerais das Normas Jurdicas
As normas constitucionais so normas jurdicas, e, como tais,
apresentam duas caractersticas bsicas:
a) Abstrao: a norma regula situaes ou valores hipotticos.
Exemplos: matar algum - pena: recluso de 6 a 20 anos; todos
so iguais perante a lei.
b) Generalidade: indeterminabilidade dos destinatrios da
norma. A norma se destina para qualquer pessoa que se
encontre na situao hipoteticamente descrita.
Exemplo: Estatuto da Criana e do Adolescente; Estatuto do
Servidor Pblico.

1.1.1.
Caractersticas
Constitucionais

Prprias

das

Normas

A norma constitucional possui como caractersticas prprias:


a) Hierarquia superior: a norma constitucional goza de
supremacia, formal e material, frente s demais normas.
Acesso nosso site:
www.cursoenfase.com.br

Direito
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a partir da aula ministrada
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

Esta uma caracterstica relevante para fins de interpretao


constitucional. A norma constitucional serve de parmetro, modelo ou
referncia de interpretao para as demais - como o Cdigo Civil, por
exemplo. J a Constituio no tem qualquer norma superior como
parmetro. Isso demonstra que a norma constitucional demanda uma
metodologia de interpretao prpria.
b) Contedo poltico: a Constituio trata dos temas polticos,
isto , define, estrutura, estabelece o prprio poder poltico.
c) Natureza da linguagem: a Constituio apresenta natureza
plstica - fala-se em plasticidade, porosidade, ductilidade,
vagueza ou "textura aberta" (Canotilho) da norma
constitucional, ou seja, sua maleabilidade. As normas
constitucionais so compostas de expresses vagas
(dignidade da pessoa humana; moralidade administrativa;
devido processo legal).
1.2. Classificao
Existem diversas classificaes das normas constitucionais de
acordo com diferentes critrios.
1.2.1.
S

Quantoao Contedo

normas

materialmente constitucionais

S
normas
formalmente constitucionais1
Materialmente constitucionais so as normas que tratam de
decises polticas fundamentais. Por outro lado, para que sejam
consideradas formalmente constitucionais, basta que estejam inseridas
no texto da Constituio.
claro que nada impede
materialmente constitucional.

que

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norma

seja

formal

1.2.2.
S

Direito
Constitucional
Aula 3

Quanto Finalidade

normas

constitucionais

de

organizao

ou

definidoras

de

organizatrias
S

normas

constitucionais

direitos
S
normas
constitucionais programticas
Normas de organizao tratam da estrutura, do funcionamento,
das atribuies e das competncias dos rgos e entidades estatais
estabelecidas pela Constitucionais.
A classificao remete concepo poltica de Carl Schmitt - vide aula 02 deste
curso.

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Constitucional
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a partir da aula ministrada
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

Exemplo: competncia legislativa da Unio, Estados e Municpios;


estrutura do Poder Judicirio; atribuies do Presidente da Repblica,
etc.
As normas constitucionais definidoras de direitos estabelecem
direitos fundamentais, individuais, sociais ou coletivos.
Normas programticas, por sua vez, estabelecem um objetivo,
um alvo, uma finalidade a ser alcanada - objetivo este que , via de
regra, de cunho social. Bom exemplo de norma programtica o art.
3 da CRFB.
CRFB, Art. 3 - Constituem objetivos fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as
desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Existem algumas crticas s normas programticas, que sero


vistas mais adiante.
1.2.3.

Quanto Aplicabilidade e Eficcia

A depender do entendimento, podem as normas constitucionais


ser divididas em duas, trs, quatro ou em cinco espcies.
Classificao Bipartida
S
normas autoaplicveis / autoexecutveis / bastantes
em si mesmas
S
normas no autoaplicveis / no autoexecutveis /
no bastantes em
si mesmas
Normas autoaplicveis possuem todos os elementos que
permitem
sua
aplicao
imediata,
sem
necessidade
de
complementao. J as normas no autoaplicveis no produzem
efeitos plenos desde j. Sendo assim, normas autoaplicveis
apresentam densidade normativa suficiente, o que no ocorre com as
normas no autoaplicveis.

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Constitucional
Aula 3
A classificao bipartida advm da doutrina norte-americana,
e

entre ns adotada por autores clssicos, como Ruy Barbosa e Pontes


de Miranda. Possui boa aceitao na jurisprudncia.

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Classificao Tripartida (Jos Afonso da Silva)


S

norma de eficcia

plena

norma de eficcia

contida

norma de eficcia

limitada

o de princpio institutivo
o de princpio

programtico
Norma de eficcia plena tem aplicabilidade imediata (comea a
gerar efeitos desde logo) e eficcia integral (gera todos os seus
efeitos). Equivale norma autoaplicvel da classificao anterior.
A norma de eficcia contida tambm possui aplicabilidade
imediata. Alguns autores preferem a nomenclatura norma de eficcia
contvel ou restringvel, uma vez que ela possui aplicabilidade
imediata, mas pode vir a sofrer uma conteno. Tal conteno poder
ter origem em outra norma constitucional ou em uma norma
infraconsttitucional.
Exemplo1: direito de reunio e estado de stio so ambas normas
constitucionais.
CRFB, Art. 5, XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem
armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de
autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente
convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso
autoridade competente;
Art. 139. Na vigncia do estado de stio decretado com
fundamento no art. 137, I, s podero ser tomadas contra as
pessoas as seguintes medidas:
IV - suspenso da liberdade de reunio;

Exemplo2: na ausncia de regulamentao legal, a atividade


profissional pode ser exercida por qualquer pessoa.
CRFB, Art. 5, XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio
ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer;
Lei 8906/94, Art. 3 O exerccio da atividade de advocacia no
territrio brasileiro e a denominao de advogado so privativos
dos inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil (OAB).
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Observao: toda limitao que


fundamentais deve atender ao princpio
razoabilidade.

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Constitucional
3
incida Aula
sobre
direitos

da

proporcionalidade/

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Por fim, a norma de eficcia limitada tem aplicabilidade mediata;


precisa de complementao para que possa produzir efeitos.
Subdivide-se em dois tipos:
A norma de eficcia limitada de princpio
organizatrio trata da organizao do Estado.

institutivo

ou

Exemplo: a AGU foi criada pela CRFB/88, mas sua criao efetiva
s pde ser efetivamente concretizada atravs de leis instituidoras e
regulamentadoras;
A norma de eficcia limitada de princpio
estabelece um objetivo ou programa a ser realizado.

programtico

Ateno: No h norma constitucional destituda de efeitos.


Haver, pelo menos, uma eficcia mnima (ou efeitos mnimos). Da a
crtica primeira classificao: a norma "no autoaplicvel" pode dar a
impresso de que no produz efeitos.
So efeitos mnimos da norma constitucional: revogatrio,
inibitrio e interpretativo.
O efeito revogatrio da norma corresponde invalidao das
disposies anteriores que lhes forem contrrias.
O efeito inibitrio impede a elaborao de novas normas que lhe
sejam contrrias, as quais sero consideradas inconstitucionais. Em
consequncia, a norma constitucional de eficcia limitada, ainda que
no tenha produzido a plenitude de seus efeitos, tambm serve como
parmetro para o controle de constitucionalidade. Nesse sentido, a
norma
programtica
serve
de
parmetro
para
a
inconstitucionalidade, em que pese opinies de parte da doutrina no
sentido de que tais normas seriam mera inteno, incapaz de vincular
o legislador.
O efeito interpretativo significa que a norma constitucional,
qualquer que seja, serve como parmetro de interpretao de outras
normas.
Classificao Quadripartida (Maria Helena Diniz)
Reproduz a classificao tripartida, embora
nomenclatura, acrescentando uma outra espcie.

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com

outra

Direito
Constitucional
Aula 3

norma de eficcia plena

norma de eficcia relativa restringvel(equivalente


eficcia contida)

S
eficcia
S

norma de eficcia relativa complementvel (de


limitada)
norma de eficcia absoluta

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Tribunais.

A norma de eficcia absoluta aquela que gera efeito de


bloqueio, ou efeito paralisante, sobre o poder reformador. Corresponde,
especialmente, s clusulas ptreas.
Classificao Quinquipartida (Uadi Lammgo Bulos)
S

norma de eficcia

plena

norma de eficcia

relativa restringvel

norma de eficcia

relativa complementvel

norma de eficcia

absoluta

norma de eficcia

exaurida

aplicabilidade

esgotada
Bulos reproduz a classificao quadripartida, acrescentando a
norma de eficcia esgotada e aplicabilidade exaurida. Trata-se de
norma que j produziu os efeitos para os quais foi criada e que no
produzir novos efeitos.
O melhor exemplo o art. 2 do ADCT - j ocorrido o plebiscito,
no h mais efeitos a serem produzidos. As normas do ADCT em geral
enquadram-se nessa classificao, pois possuem carter transitrio.
ADCT, Art. 2 - No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir,
atravs de plebiscito, a forma (repblica ou monarquia
constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo ou
presidencialismo) que devem vigorar no Pas.
1 - Ser assegurada gratuidade na livre divulgao dessas
formas e sistemas, atravs dos meios de comunicao de massa
cessionrios de servio pblico.
2 - O Tribunal Superior Eleitoral, promulgada a Constituio,
expedir as normas regulamentadoras deste artigo.

Observao: As classificaes bi e tripartida so as mais


comumente adotadas pela jurisprudncia.

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0

1.2.4.

Direito
Constitucional
Aula 3

Quanto

Estrutura S
princpios
S
regras
Em distino bsica, os princpios revelam valores, ao passo que
as regras definem uma conduta ou situao e a sua respectiva
consequncia (que pode corresponder a uma sano ou a um direito).
Dessa diferena central, decorrem vrias outras, que sero abordadas
dentro do tema hermenutica constitucional.

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Tribunais.

2 Horrio
2. Poder Constituinte
Originrio
Reformador
PODER

Derivado
2,3

CONSTITUIN
TE

Decorre
nte
Difuso

2.1.

Institucionalizado
r
-<
- Reformador

Poder Constituinte Originrio

o poder para elaborar uma nova constituio.

2.1.1.

Natureza

Sua
natureza, diferentes correntes, de:
segundo
(direto natural que cabe ao povo de elaborar
sua
(i) Poder de
direito
constituio);
(ii) Poder de fato (sustentado pelo Min. Ayres Britto);
(iii)
Poder poltico (que tanto agrega o fenmeno ftico quanto o
jurdico).

2.1.2.

Titularidade

A titularidade apresenta trs possveis linhas de pensamento,


podendo ser:
(i)
Divina;
Da
(ii)
Nao;

Na doutrina, por vezes, se fala em "poder constituinte derivado reformador" ou


simplesmente "poder constituinte reformador". O problema quando h referncia

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2

Direito
Constitucional
pura e simples ao "poder constituinte derivado" (normalmente,
Aula 3 refere-se ao
reformador).

H ainda quem fale em "poder constituinte derivado reformador" e "poder


constituinte decorrente", estabelecendo-os como espcies autnomas, ao lado do
poder constituinte originrio e difuso.

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(iii)

Do Povo - conceito que prevalece:


CRFB, Art. 1Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o
exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos
termos desta Constituio.

2.1.3.

Exerccio

O exerccio do PCO pode ser exercido das seguintes formas:


(i) Monocrtico;
(ii) Policrtico - que poder ser:
o direto (elaborao pelo prprio povo; modelo hoje

invivel); o indireto (atravs de representantes); o


semidireto (referendo popular aps elaborao
indireta).
2.1.4.
(i)

Formas de Manifestao

Revoluo

Observao: Revoluo 2 Golpe


Em comum, ambos visam tomada do poder, de forma
antijurdica. Quer se trate de monarquia hereditria ou de eleio
republicana, a revoluo ou o golpe quebram com a ordem vigente.
O golpe, porm, ilegtimo, enquanto a revoluo goza de
legitimidade popular.
Ainda que o povo no tome as armas, haver legitimidade
quando a maioria do povo apoie a revoluo. Nesse sentido, h quem
afirme que em 1964 houve uma revoluo, e no um golpe, no Brasil.
Em 1968, com a tomada do poder pela ala radical dos militares e o
estabelecimento do AI-5, sem dvida instalou-se a ditadura (que pode
ser referido como um "golpe dentro do golpe" ou como um "golpe na
revoluo", a depender do ponto de vista adotado).
certo que o movimento golpista pode elaborar
constituio, porm esta ser ilegtima democraticamente.
(ii)

uma

Processo contnuo, com ruptura apenas jurdica

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4

Direito
Constitucional
3
Toda nova constituio representa uma rupturaAula
jurdica
com a

ordem pretrita. Na revoluo, a ruptura no s jurdica, mas


tambm poltica e social, e d-se de forma abrupta.

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5

Direito
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complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

No processo de elaborao da Constituio de 1988, foi proposta


uma Assembleia Nacional Constituinte; as mudanas implementadas
foram instaladas de forma gradual (exemplo: aguardou-se o fim do
mandato do presidente Jos Sarney, que no fora eleito pelo povo,
antes da instaurao de eleies).
(iii)

Imposio de um poder aliengena ou exgeno

A constituio, nesse caso, vem de um poder externo ao Estado.


Dois so os exemplos em que isso ocorre:
o na descolonizao (a exemplo do que se deu em diversos
pases africanos, a metrpole concede independncia
colnia, mas estabelece uma constituio);
o em situao de guerra (em que o pas vencedor impe para
o pas vencido uma nova constituio).

A constituio elaborada por um poder aliengena chamada de


heteroconstituio, ou constituio heternoma.
(iv)

Poder supranacional

o poder para criar entidades supranacionais - que so fruto da


agregao de Estados em um processo de integrao econmica e
poltica. Exemplos: UE, Mercosul.
2.1.5.

Caractersticas do PCO

a. Ilimitado
O poder constituinte originrio no est sujeito a limites jurdicos
(normas anteriores ou externas).
O PCO tudo pode, exceto deixar de tudo poder.

b. Inicial
O poder constituinte originrio inaugura uma nova ordem
jurdica.
Observao: As relaes entre a nova constituio e a pretrita
sero estudadas mais adiante, dentro do tema direito intertemporal.
c. Incondicionado
O poder constituinte originrio no est subordinado a
formalidades pr- estabelecidas nem a procedimentos pr-definidos.
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Direito
Constitucional
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complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

Exemplo: no se conhece ainda o qurum de votao na


assembleia constituinte e nem se haver subdivises, como comisses
especializadas, pois tudo isso ser estabelecido pelo prprio PCO.
d. Latente4
O PCO duradouro, permanente, mas nem sempre est ativo.
Poder ficar em estado de latncia, ou de inatividade, e se manifestar
a qualquer momento.
e. Espontneo
Pode se manifestar a qualquer momento, de forma imediata.
Aps a elaborao da constituio, retorna ao estado de latncia.
f. Inalienvel
O poder do povo e com ele permanece.

g. Especfico
A manifestao d-se to somente para a elaborao da
Constituio.
O PCO s faz Constituio e tudo que faz Constituio.
Observaes:
> Teoria das normas constitucionais inconstitucionais
(Otto Bachof)
De acordo com essa teoria, de Otto Bachof, defende-se que
existem na constituio determinados valores suprapositivos. Se
eventualmente uma norma da constituio estiver contrria a tais
valores, ser considerada inconstitucional.
Importante notar a teoria das normas constitucionais
inconstitucionais resgata a ideia de que norma constitucional tanto
aquela que est na constituio quanto a que compatvel com a
constituio.
No Brasil, chegou-se a estabelecer uma tese no sentido de que
as clusulas ptreas seriam a expresso de valores suprapositivos, em
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7

Direito
Constitucional
3
face dos quais as demais normas da Constituio Aula
de 1988
seriam

inconstitucionais. O caso foi levado ao STF

Muitos livros trazem apenas as 3 primeiras caractersticas.

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atravs de ADIn que versava sobre o art. 45 da CRFB, que traz a regra
das eleies proporcionais para deputados federais (em nmero de 8 a
70).
CRFB, Art. 45. A Cmara dos Deputados compe-se de
representantes do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em
cada Estado, em cada Territrio e no Distrito Federal.
1 - O nmero total de Deputados, bem como a representao
por Estado e pelo Distrito Federal, ser estabelecido por lei
complementar, proporcionalmente populao, procedendo-se aos
ajustes necessrios, no ano anterior s eleies, para que
nenhuma daquelas unidades da Federao tenha menos de oito ou
mais de setenta Deputados.

Alegou-se que pequenos Estados, vindo a eleger o nmero


mnimo, teriam fora poltica no Congresso Nacional proporcionalmente
superior dos grandes Estados. Isso feriria o princpio da igualdade,
que clusula ptrea.
O STF no acolheu a tese. Clusulas ptreas, dessa forma, no
so valores suprapositivos, e no podem ser usadas como parmetro
para declarao de inconstitucionalidade de normas constitucionais
originrias.
> Teoria dos Limites Extrajurdicos
Sustenta que o poder constituinte originrio ilimitado apenas
juridicamente, mas, na prtica, dificilmente romper com limites
culturais ou sociolgicos, ideolgicos, institucionais ou exgenos. Por
exemplo, a sociedade brasileira atual dificilmente aceitaria a abolio
de direitos das mulheres, a instituio de um comunismo radical, uma
monarquia absolutista, ou de um sistema que rompesse com as
relaes internacionais j estabelecidas.
3 Horrio
2.2. Poder Constituinte Derivado
2.2.1.

Poder Constituinte Derivado Reformador

A Constituio Brasileira de 88 consagra dois mecanismos de


reforma do seu texto: a reviso constitucional (art. 3, ADCT) e a
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9

Direito
Constitucional
Aula 3 da reviso
emenda constitucional (art. 60, CRFB). O procedimento

constitucional menos rigoroso que de elaborao das emendas


constitucionais.

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0

Direito
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Observao: As Emendas de Reviso, em nmero total de 6,


receberam numerao paralela das Emendas Constitucionais. Para
determinar o nmero total de emendas CRFB, preciso somar as
duas espcies.

Emenda de Reviso

Emenda Constitucional

Art. 3, ADCT

Art. 60, CRFB

Qurum de maioria absoluta

Qurum qualificado, de 3/5

Votao em sesso unicameral

Votao em 2 turnos em cada Casa

S puderam ocorrer at 5 anos da


promulgao da CRFB/88

No h limite temporal

Posio do STF acerca da reviso constitucional


a.

So de realizao nica (aps realizada, no cabe nova

reviso);
b.

Desvinculam-se do resultado do plebiscito previsto no art.

2 do ADCT;
O pretrio excelso decidiu contrariamente tese de que s
caberia a reviso constitucional se o resultado do plebiscito alterasse o
modelo poltico at ento vigente - de repblica presidencialista para
repblica parlamentarista ou monarquia.
c.

Sujeitam-se s clusulas ptreas.

2.2.1.1.

Limites ao Poder de Emenda

Aqui referimo-nos exclusivamente s emendas constitucionais


do art. 60 da
CRFB.

a. Limites Procedimentais (ou Formais)


a. 1. Iniciativa Restrita
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Direito
Constitucional
Aula 3
A PEC de iniciativa restrita, s podendo ser apresentada
pelas

autoridades mencionadas nos incisos I a III do art. 60.

CRFB, Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante


proposta:
- de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos
Deputados ou do Senado Federal;

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2

Direito
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Tribunais.

II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da
Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa
de seus membros.

a. 2. Qurum de 2/3
a. 3. Trmite: 2 turnos em cada Casa
Art. 60, 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se
obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos
membros.

a. 4. Promulgao: Mesas das duas Casas (no h


sano presidencial)
Art. 60, 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas
Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o
respectivo nmero de ordem.

a. 5. Princpio da Irrepetibilidade
Art. 60, 5 - A matria constante de proposta de emenda
rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova
proposta na mesma sesso legislativa. c/c
Art. 57. O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital
Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de
dezembro.

b. Limites Circunstanciais
So as situaes que impedem a edio de emendas.
b. 1. Estado de defesa
b. 2. Estado de stio
b. 3. Interveno federal
Art. 60, 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia
de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.

Observao: Questiona-se se o processo legislativo da emenda


poderia se desenvolver nesses perodos. Pela redao literal da CRFB,
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2
3

Direito
Constitucional
3
apenas a emenda em si proibida; contudo, h que Aula
se compreender

que se tratam de perodos de exceo, que podem motivar a tomada


de decises que normalmente no seriam tomadas.

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c.

Limites Materiais

Correspondem s clusulas ptreas, que podem ser:


c. 1. Clusulas ptreas explcitas
Art. 60, 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de
emenda tendente a
abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.

certo que uma emenda no pode abolir um direito individual,


por exemplo; mas pode tocar clusula ptrea, restringindo direitos,
desde que no viole o seu ncleo essencial.
Ateno: um novo direito individual inserido por emenda pode
ser posteriormente abolido?
R.1: No, pois se torna clusula ptrea, em nome do princpio da
vedao do retrocesso em relao s conquistas j alcanadas.
R.2: Sim. No pode o poder reformador de hoje criar novos limites
para o poder reformador de amanh.
Ambas as posies so respeitveis, tendo sido a ltima adotada
pela AGU em gabarito preliminar do concurso de 2009 (posteriormente
anulado em respeito controvrsia). Frise-se, contudo, que o princpio
da vedao ao retrocesso s se aplica para os direitos individuais, e
no para as demais clusulas ptreas. Ou seja: o poder constituinte
derivado no pode criar nova categoria de clusula ptrea.
c. 2. Clusulas ptreas implcitas
o Titularidade do poder

(povo) o Vedao dupla


reforma
Dupla reforma significa a alterao de um limite ao poder
reformador para permitir posterior modificao do que era
anteriormente vedado. Exemplo: revogao do art. 60, 4, I (forma
federativa de Estado) e posterior criao de um Estado unitrio.
o Limites explcitos
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Tribunais.

Est correto afirmar que os limites explcitos (materiais,


procedimentais e circunstanciais) ao poder de reforma so, eles
prprios, limites implcitos. No podem ser alterados, por uma questo
de lgica e coerncia.
2.2.2.

Poder Constituinte Derivado Decorrente

O poder constituinte decorrente se manifesta de duas formas:


a. Poder Constituinte Decorrente Institucionalizador o poder
que um Estado- membro possui de elaborar a sua prpria
Constituio Estadual.
b. Poder Constituinte Decorrente Reformador consiste no poder
de alterar essa mesma Constituio.
O poder decorrente , ao contrrio do PCO, limitado (pois
sujeito principalmente constituio), no inicial e condicionado.
Observao:
Municpios
Os Municpios organizam-se atravs de suas Leis Orgnicas, que,
para a maioria da doutrina, no constituio. Logo, o Municpio no
exerce poder constituinte decorrente.
Corrente minoritria entende que o Municpio exerce poder
constituinte de 3 grau (sendo o de 1 grau o PCO e de 2 grau o dos
Estados).
Distrito Federal
O Distrito Federal organiza-se mediante Lei Orgnica peculiar,
que trata tanto de matria atinente constituio estadual quanto de
matria de lei orgnica municipal. Sua natureza hbrida.
A posio tradicional diz que no h poder constituinte, pois se
trata de lei orgnica. Corrente mais atual surge no sentido de que h
manifestao de poder constituinte pelo menos na parte que versa
sobre matrias de constituio estadual.
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6

Assuntos tratados:

Direito
Constitucional
Aula 3

1 Horrio.
V Poder Constituinte / Poder Constituinte Difuso / Direito
Intertemporal / Relao entre Constituies
2 Horrio.
V Relao entre Nova Constituio e Legislao
Infraconstitucional 3 Horrio.
V Controle de Constitucionalidade / Conceito / Elementos do
Controle
de
Constitucionalidade
/
Parmetro
/
Bloco
de
Constitucionalidade / Pressupostos do Controle de Constitucionalidade /
Supremacia Constitucional / Rigidez da Constituio / Existncia de
rgo Competente
1 Horrio

1. Poder Constituinte
1.1. Poder Constituinte Difuso
Trata-se do poder para a realizao da chamada mutao
constitucional, sendo um processo informal de alterao da
Constituio, diferentemente do poder reformador, que um processo
formal de alterao da Constituio.
Na mutao constitucional, o texto no alterado, mas apenas o
seu sentido. Essa alterao informal se opera sobretudo pelas
transformaes sociais e evoluo do direito. Ento, a realidade social
muda e o debate sobre o direito evolui, permitindo alterao do sentido
da Constituio.
Sabe-se que conceitos podem ser transformados ao longo do
tempo, sobretudo o sentido de palavras e expresses, como ocorreu
com as expresses mulher honesta, medocre etc.. Assim, a mutao
constitucional bem recepcionada, incidindo, para tanto, sobre a
interpretao da norma.
A manifestao da mutao constitucional pode ocorrer atravs
dos grupos de presso. Nesse caso, quando determinado grupo social
se sente excludo, passando a lutar pela sua incluso, a mutao
constitucional vai permitir a tutela desse grupo pela prpria
Constituio.

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Alm disso, a mutao constitucional pode Aula
ocorre
tambm

atravs da construo doutrinria e jurisprudencial. Basta lembrar que


a Constituio de 1891

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incorporou o habeas corpus, que passou a ser desenvolvido e


entendido, inicialmente, atravs da doutrina brasileira do HC. Tal
acepo entendia que esse remdio poderia ser utilizado para a
proteo de qualquer liberdade, sobretudo a de locomoo.
Posteriormente, porm, com a incorporao do mandado de segurana,
restou ao HC a tutela da liberdade de ir e vir e ao MS a natureza
subsidiria.
Outra forma de manifestao da mutao constitucional o
tempo.
Ocorre que a mutao constitucional pode ser ilegtima. Isso
acontece quando o resultado ou o novo sentido flagrantemente
contrrio ao prprio texto. Por exemplo, concreto pode trazer a ideia de
algo slido, rgido, situao real ou mesmo material de obra. Esta
palavra, ento, pode comportar diversos significados. No possvel,
porm, atribuir a essa palavra o sentido de algo flexvel e, por tal
razo, o s fato da palavra possuir diversas possibilidades semnticas
restringe os limites de interpretao e alterao do sentido,
inviabilizado a interpretao alm desse campo de possibilidades.
O art. 52, X da CRFB, por exemplo, determina a competncia do
Senado Federal em declarar, no todo ou em parte, a suspenso da
execuo da norma declarada inconstitucional pelo STF, no controle
difuso. O Ministro Gilmar Mendes diz que, em razo da mutao
constitucional desse dispositivo, o STF j poderia suspender a
execuo da norma, sem participao do Senado Federal, cabendo
resoluo do Senado apenas atribuir publicidade deciso do
Supremo. Tal entendimento sofre crticas, pois h ofensa ao prprio
texto da Constituio.
CRFB, Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;

Outra hiptese de mutao ilegtima ocorre quando se atribui


sentido contrrio aos valores constitucionais. Nesse momento, no se
analisa apenas o texto normativo, mas todo o sistema constitucional,
atravs de uma interpretao sistemtica.
Olhando-se para o todo, uma interpretao pode gerar um
sentido
contrrio
ao
prprio
ordenamento
constitucional.
Exemplificando, tem-se uma prtica poltica (governamental)
consolidada no tempo. Em razo da reiterao da conduta ilegtima,
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Aula 3
no possvel o reconhecimento da mutao constitucional,
j que

esta no se presta a legitimar uma conduta poltica reiterada que seja


ilegtima na sua origem, com seria o caso do mensalo.
Outra hiptese de mutao ilegtima ocorre nas omisses. Por
exemplo, art. 7, IV da CRFB, que trata do salrio mnimo
nacionalmente unificado. As necessidades vitais bsicas no so
atendidas hoje pelo salrio mnimo. at possvel afirmar que

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desde o surgimento da Constituio em momento algum a finalidade


do salrio mnimo foi atendida.
CRFB, Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm
de outros que visem melhoria de sua condio social:
IV - salrio mnimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de
atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com
moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,
transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe
preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para
qualquer fim;

Nota-se que a norma no trata apenas da criao do salrio


mnimo, afirmando tambm a capacidade do salrio de atender
necessidades bsicas. evidente a omisso do Poder Pblico, ainda
que parcial, j que o salrio hoje no atende tais necessidades.
Por sua vez, essa omisso se prolongou por tanto tempo, que o
prprio povo deixou de lutar pela efetividade da norma constitucional,
sendo o primeiro passo para a norma se tornar inefetiva. Com efeito,
quanto mais longa for uma omisso no tempo, maior ser o
distanciamento da realidade, levando inefetividade do prprio texto
normativo.
Nesse sentido, percebe-se que as omisses que perduram no
tempo geram mutao constitucional, pois mudam o sentido do texto,
torando a norma inefetiva. Essa mutao, todavia, ilegtima.
Todas essas hipteses de mutao ilegtima podem ser
denominadas de mutao constitucional inconstitucional. H duas
possibilidades de uma norma ser constitucional: (i) quando ela
compatvel com a Constituio; ou (ii) quando a norma est presente
no prprio texto da Constituio. A mutao constitucional
inconstitucional, porm, significa uma alterao da Constituio, porm
inconstitucional.
possvel afirmar que todas as hipteses de mutao ilegtima
representam limites mutao constitucional.
1.2. Direito Intertemporal
Analisa-se a relao da Constituio nova com todo o direito
pretrito. No direito intertemporal, a relao entre a nova Constituio
e a passada e a relao entre a nova Constituio e a legislao
infraconstitucional (direito pr-constitucional) so estudadas.
1.2.1.

Relao entre Constituies


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De um lado, tem-se a Constituio anterior; do outro, a nova.


Nessa relao entre as Constituies, h trs situaes possveis. A
primeira a situao de revogao, sendo esta a regra, no
demandando nem mesmo previso expressa.
A segunda hiptese o fenmeno da desconstitucionalizao. A
norma da Constituio anterior, que seja materialmente compatvel
com a nova Constituio, ser mantida, porm assumindo status
infraconstitucional. Esse fenmeno, para ocorrer, precisa ser expresso.
O terceiro fenmeno o da vacatio constitutionis. a hiptese
em que a nova Constituio promulgada, mas s entra em vigor aps
determinado perodo temporal, permanecendo, nesse nterim, a
Constituio anterior. Essa hiptese deve ser expressa. Na Constituio
de 88, ela ocorreu no art. 34 do ADCT.
ADCT, Art. 34. O sistema tributrio nacional entrar em vigor a
partir do primeiro dia do quinto ms seguinte ao da promulgao
da Constituio, mantido, at ento, o da Constituio de 1967,
com a redao dada pela Emenda n 1, de 1969, e pelas
posteriores.

2 Horrio

1.2.2.
Relao entre Nova Constituio e Legislao
Infraconstitucional
Deve-se analisar se o direito pr-constitucional , ou no,
compatvel com a nova Constituio. Essa compatibilidade pode
ocorrer no sentido material e/ou formal. A compatibilidade material a
compatibilidade de contedo. Nesse caso, a norma ser recepcionada
pela nova Constituio.
Quando ocorre a recepo, a norma recepcionada assume novo
fundamento de validade, bem como assume o status normativo exigido
pela nova Constituio. Um exemplo conhecido o CTN, que foi
recepcionado pela CRFB-88, passando a ter status de lei
complementar. Hoje no existe mais Decreto-Lei, assim, uma vez
recepcionado, assumir necessariamente outro status.
Se uma determinada lei nasceu inconstitucional, tendo como
parmetro a Constituio anterior, ainda que compatvel com a nova
ordem constitucional, ainda assim, no poder ser recepcionada, pois o
seu vcio de inconstitucionalidade ocorre na origem. Assim, essa norma
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Aula pois
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no poder nem mesmo passar pelo crivo da recepo,
nula na

origem.
H uma diferena fundamental. No sendo uma lei recepcionada
pela nova Constituio, tem-se a sua incompatibilidade com a
ordem constitucional vigente,

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deixando, com isso, de ser recepcionada. Por outro lado, a norma


inconstitucional na origem impossibilita at mesmo a anlise de
recepo.
Outra situao na hiptese de no recepo. Diante da
incompatibilidade da norma, ela deixar de ser recepcionada. Isso
significa que a norma incompatvel com a nova Constituio. Ocorre
que , tecnicamente, a no recepo no a consequncia da
incompatibilidade da norma. Uma primeira corrente entende que a
consequncia jurdica da norma no recepcionada a revogao.
Uma segunda corrente entende que a norma no recepcionada ser
considerada inconstitucional, em razo da inconstitucionalidade
superveniente.
O STF adotou a primeira corrente, entendendo que a
consequncia da no recepo da norma a sua revogao pela nova
Constituio.
Observao: quando a norma nasce inconstitucionalidade,
tem-se inconstitucionalidade originria ou gentica.
No recepo e revogao no so sinnimos. So fenmenos
que andam juntos, mas distintos. A no recepo a incompatibilidade
material da norma. A revogao, contudo, a consequncia jurdica
dessa situao.
Se a norma no foi recepcionada e, portanto, est revogada,
no cabe controle de constitucionalidade atravs de ADI, isto , no
cabe ADI de norma anterior em relao Constituio nova.
Cabe, porm, ADPF em face de norma anterior, com base na nova
Constituio, mas o resultado ser a no recepo, j que no cabe
controle de constitucionalidade sobre norma anterior
Constituio.
A incompatibilidade formal liga-se elaborao da norma.
Existem duas situaes distintas, isto , dois aspectos distintos de
anlise de compatibilidade formal. O primeiro a compatibilidade
formal procedimental, que diz respeito ao processo legislativo. Outra
a compatibilidade formal orgnica, que diz respeito repartio de
competncias entre os entes da federao. Verifica-se, neste ltimo
caso, quem elaborou a norma, podendo ocorrer vcio na competncia.

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> Incompatibilidade Formal Procedimental


Constituio
Nova Constituio
Anterior
Exigia lei ordinria,
adotada pelo legislador
(lei elaborada de
acordo com o processo
legislativo vigente)

Exige lei ordinria

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Recepo

Sim, desde que


materialmente
compatvel

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Exigia para
Sim, pois o que importa
determinada matria
Lei complementar
para a recepo o
lei ordinria e o
aspecto material.
legislador adotou lei
ordinria
Exigia lei
Essa norma no poder
complementar, mas o
ser recepcionada, pois
legislador adotou lei
Lei ordinria
padece de
ordinria, sendo a
inconstitucionalidade
norma elaborada de
originria.
forma contrria ao
processo legislativo
Portanto, se a norma nasce inconstitucional, seja no aspecto
formal, seja no material, a norma no poder ser recepcionada, ainda
que compatvel com a nova Constituio.
Norma que nasce inconstitucional, seja no aspecto formal ou no
material, no poder ser recepcionada, ainda que compatvel com
a nova Constituio.
Analisando-se outra situao, vislumbra-se a possibilidade do
controle de constitucionalidade sobre norma anterior nova
Constituio, tendo como parmetro a Constituio anterior, desde que
pela controle difuso concreto. Basta analisar a situao em que norma,
elaborada em 1985, tendo como parmetro a Constituio de
1967/1969, inconstitucional na origem. Posteriormente, essa norma
torna-se compatvel com a nova Constituio. Em sede de controle
difuso, poder o juzo singular declarar essa norma inconstitucional,
tendo como parmetro a Constituio de 1967/1969.
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Direito
Constitucional
Aula
3
controle

Assim,
afirma-se
possvel
o
de
constitucionalidade com base em parmetro revogado, sendo
tal hiptese possvel apenas no controle difuso concreto,
invivel, porm, no abstrato.
> Cabe controle de constitucionalidade de lei anterior
Constituio de 1988?
Resposta: se o parmetro de controle a nova Constituio,
no cabe controle. Todavia, ser possvel, tomando-se como parmetro
a Constituio revogada, mas somente no controle difuso concreto.
3 Horrio

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> Incompatibilidade Formal Orgnica


Nesta h repartio da competncia entre os entes da federao.
Na primeira hiptese, a Constituio anterior exige lei federal (ente
maior) sobre determinada matria, mas a nova Constituio passa a
exigir lei estadual (ente menor). Ser possvel a recepo.
Na segunda situao, a Constituio anterior exige lei estadual
(ente maior) sobre a matria, mas a nova Constituio passa a exigir
lei federal (ente menor). No ser possvel, contudo, a recepo.

2. Controle de Constitucionalidade
2.1. Conceito
O controle de constitucionalidade a verificao da
compatibilidade vertical entre o ato e a Constituio, indicando a
existncia de hierarquia da Constituio.
2.2. Elementos do Controle de Constitucionalidade
Controle um conceito relacional, isto , o controle ser exercido
sobre algo, em relao a alguma coisa. Assim, os elementos do
controle so o parmetro e o objeto. Nesse caso, o ato ser o objeto e
a Constituio o parmetro. Nesse momento, no sero estudados os
objetos, que sero estudados em cada caso especfico.
2.2.1.

Parmetro

Parmetro uma expresso que pode ser substituda por


paradigma ou referncia. Trata-se daquilo que servir de modelo para o
controle. Da se falar em modelo paradigmtico ou mesmo modelo
paramtrico.
2.2.1.1.

Bloco de Constitucionalidade

Essa expresso tem origem na Frana, onde no h um catgolo


na Constituio de direitos humanos (em sentido genrico).
No prembulo da Constituio francesa de 1958, h referncias
aos direitos humanos, afirmando que tais direitos so aqueles previstos
na Declarao de Direitos do Homem e do Cidado (1789), no
prembulo da Constituio de 1946, nos princpios das leis da
Repblica e em um determinado Tratado Internacional. Nota-se que
no h um catgolo de direitos no texto constitucional, mas previso
de diversas outras normas que no esto no texto constitucional,
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Aula 3
sendo, porm, normas de direitos humanos. Essas normas,
por sua vez,

so consideradas materialmente constitucionais.

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Tribunais.

Na dcada de 70, o Conselho Constitucional Francs (realiza


controle poltico e preventivo) analisou determinado projeto de lei que
envolvia o direito de associao. Esse direito, porm, no estava
previsto no catgolo. O Conselho, ento, afirmou que existe o texto
constitucional e, alm dele, um conjunto de normas sobre direitos
humanos que servem para o controle de constitucionalidade. O
Conselho chamou esse conjunto de normsa de bloco de
constitucionalidade.
Na Frana, o bloco de constitucionalidade formado pelo texto
constitucional e outras normas materialmente constitucionais. Alm
disso, o Conselho Constitucional decidiu que o prembulo
constitucional possui fora jurdica, diferentemente do que ocorre no
Brasil.
Canotilho, analisando essa ideia de bloco de constitucionalidade,
afirmou que o bloco de constitucionalidade possui duas acepes: (i)
acepo restrita, em que o bloco de constitucionalidade formado
apenas pelo texto constitucional; (ii) acepo ampla, em que o texto
constitucional e normas materialmente constitucionais fora do texto
servem como parmetro para o controle de constitucionalidade.
No Brasil, o bloco de constitucionalidade formado por:
(i) texto constitucional;
(ii) princpios implcitos;
(iii)tratados internacionais sobre direitos humanos, desde que
aprovado na forma do art. 5, 3 da CRFB, possuindo equivalncia
com as emendas constitucionais.
CRFB, art. 5, 3 Os tratados e convenes internacionais sobre
direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos
membros,
sero
equivalentes
s
emendas
constitucionais.

Debate-se, porm, se norma formalmente infraconstitucional,


mas materialmente constitucional pode servir como parmetro de
controle de constitucionalidade. No Brasil, a posio tradicional de
no ser possvel utilizar essas normas como parmetro de controle.
A figura da norma que formalmente infraconstitucional, mas
materialmente
constitucional,

conhecida
como
norma
constitucional interposta (Gustavo Zagrebelsky). A posio

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Direito
Constitucional
3
tradicional de que essas normas no servem comoAula
parmetro
para

controle de constitucionalidade.
Observao: o bloco de constitucionalidade, na acepo ampla,
conhecido no Brasil como ordem constitucional global. Na teoria,
a acepo ampla pode incluir as normas constitucionais interpostas.
Ocorre que o Brasil vai um pouco alm da acepo

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restrita, mas no adota a acepo ampla na sua totalidade, deixando


de admitir as normas interpostas, aceitando, todavia, princpios
implcitos e tratados internacionais de direitos humanos aprovados na
forma do art. 5, 3 da CRFB.
2.3. Pressupostos do Controle de Constitucionalidade
2.3.1.

Supremacia Constitucional

Para que haja controle de constitucionalidade, deve haver


hierarquia, sendo o controle a anlise da compatibilidade vertical.
2.3.2.

Rigidez da Constituio

Procedimento mais rigoroso para alterar a Constituio do que


para as demais normas.
2.3.3.

Existncia de rgo Competente

A expresso controle de constitucionalidade em sentido amplo


significa a fiscalizao. Por sua vez, controle de constitucionalidade em
sentido estrito diz respeito ao controle judicial. No primeiro sentido, o
controle exercido pelos trs poderes.
No controle judicial, por outro lado, h uma declarao de
constitucionalidade, que s pode ocorrer pela via judicial.
Os outros poderes, incluindo-se o Judicirio no exerccio das suas
funes atpicas, no realizam declarao de inconstitucionalidade,
mas apenas apreciao da constitucionalidade. A apreciao no
jurisdicional, podendo ser realizada por qualquer poder.
A declarao de constitucionalidade, por sua vez, prpria do
Judicirio no exerccio da atividade jurisdicional. O Tribunal de Contas,
por exemplo, poder apreciar a constitucionalidade de determinado
ato, mas no poder declar-lo inconstitucional.
Na ADI 211, o Ministro Moreira Alves afirma que o controle de
constitucionalidade exercido com exclusividade pelo Poder Judicirio.
No
Brasil,
todos
os
poderes
podem
fazer
controle
de
constitucionalidade, desde que no sentido amplo.
O controle judicial poder ser difuso ou
concentrado. Esse tema ser retomado em
momento oportuno.
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Assuntos tratados:
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Direito
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1 Horrio.

S Histrico do Controle de Constitucionalidade / Direito


Comparado / EUA / Modelo Europeu ou Austraco / Frana / Inglaterra /
No Direito Brasileiro / Constituio de 1824 / Constituio de 1891 /
Constituio de 1934 / Constituio de 1937 / Constituio de 1946 /
Constituio de 1967/69
2 Horrio1.
S Constituio de 1988 / Emendas CRFB/88 / Modelos de
Controle / Quanto ao Momento / Quanto Natureza do rgo / Controle
Judicial / Controle Poltico
1 Horrio
1. Histrico do Controle de Constitucionalidade
1.1. Direito Comparado
1.1.1.
EUA
O marco que define o controle de constitucionalidade nesse pas
foi o caso Marbury vs. Madison (1803), no qual a Suprema Corte
Americana entendeu que qualquer juiz, dentro do mbito de sua
competncia, poderia efetuar o chamado judicial review. Trata-se de
modalidade de controle difuso - pois cabe a qualquer juiz - e concreto,
ou incidental - porque discutido como questo incidental, dentro de
um caso concreto.
Nesse precedente, a Suprema Corte tambm afirmou o princpio
da nulidade da norma, ou seja, norma inconstitucional invlida ab
initio.
1.1.2.

Modelo Europeu ou Austraco

Modelo com contornos definidos por Hans Kelsen, que entendia


que a declarao de inconstitucionalidade representa uma funo
poltica de legislador negativo, e no uma funo propriamente
jurisdicional. Sendo assim, no deveria ser exercida por um juiz
comum, mas sim por um Tribunal Constitucional.
S o Tribunal Constitucional faz controle, e faz s controle.

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Direito
Constitucional
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Com base nisso, pode-se dizer que o controleAula
concentrado.

Ademais, abstrato, pois o objeto do julgamento a norma em tese, e


no o caso concreto. 10

10A aula foi encerrada ao final do 2 horrio, conforme comunicado no


portal do aluno.
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Firmou-se, nesse modelo, o princpio da anulabilidade, segundo o qual


a norma inconstitucional anulvel.
Os modelos norteamericano e austraco so os dois principais
para o estudo da matria.
1.1.3.

Frana

A Frana ps-revolucionria apresentava certa dificuldade em


admitir o controle feito pelo juiz, membro do Estado que no eleito
pelo povo. Assim, o controle nesse pas sempre se mostrou de carter
poltico, sendo exercido pelo Conselho Constitucional de forma
preventiva (incidncia sobre o projeto da norma).
Observao: Atualmente (2009-2010), se implementou na Frana
a chamada "questo prioritria de constitucionalidade". Em sntese
grosseira, consiste em um controle repressivo e incidental realizado no
mbito da justia administrativa ou da justia comum (ou cvel)11.
1.1.4.

Inglaterra

No modelo ingls, como a constituio considerada flexvel,


tradicionalmente se considera que no h um mecanismo de controle
de constitucionalidade. Como se viu, um dos pressupostos do controle
a rigidez da constituio.
Observao: no mbito da UE, se fala em um controle de
comunitariedade, consistente no controle das normas internas em
relao ao direito comunitrio europeu.
Observao2: H ainda quem defenda que o modelo ingls
poderia ter controle de constitucionalidade no que toca aos aspectos
procedimentais de elaborao da lei - ou seja, regras que permitam
avaliar se a norma foi corretamente elaborada (controle de
constitucionalidade formal).
1.2. No Direito Brasileiro
dito misto ou ecltico, pois conjuga, hoje, todos os modelos.

11A Frana adota um modelo dual de jurisdio, estranho ao nosso


modelo de jurisdio una, que inspirado na Inglaterra.
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1.2.1.

Constituio de 1824

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No apresentou qualquer mecanismo de controle; apenas falava


em "zelo da Constituio", especialmente atribuda aos poderes
Legislativo e Moderador, mas cujo contedo era demasiado abstrato.
1.2.2.

Constituio de 1891

Adota o modelo americano de controle, difuso e concreto.

1.2.3.

Constituio de 1934

Trouxe quatro importantes inovaes:


a. Reserva de Plenrio
A declarao de inconstitucionalidade no mbito de um Tribunal
s pode ser realizada pelo seu plenrio, ou seja, pela maioria do total
de membros. Regra adotada pela Constituio atual, em seu art. 97.
CRFB, Art. 97 - Somente pelo voto da maioria absoluta de seus
membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero
os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo do Poder Pblico.

b. Resoluo suspensiva do Senado Federal


Aps declarao de inconstitucionalidade pelo Judicirio (em
sede de controle concreto, com efeito inter partes), o Senado Federal,
uma vez comunicado, poderia determinar a suspenso da execuo da
norma, dando efeito erga omnes declarao incidental. Regra
atualmente presente no art. 52, X, da CRFB/88.
CRFB, Art. 52 - Compete privativamente ao Senado Federal:
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;

c. Representao Interventiva
Ocorrida alguma das hipteses constitucionais de interveno
federal, a lei autorizativa seria levada, mediante representao do
Procurador Geral da Repblica, para anlise do STF. Este rgo diria em
definitivo sobre a legitimidade ou ilegitimidade da interveno. Norma
atualmente presente, com algumas modificaes, no art. 36, III, da
CRFB.
CRFB, Art. 36 - A decretao da interveno depender:
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Constitucional
III - de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, Aula
de representao
3
do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no
caso de recusa execuo de lei federal;

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Tribunais.

d. Mandado de Segurana
A constituio anterior previu o habeas corpus, mas no restringiu seu
alcance apenas proteo da liberdade de locomoo. Isso levou Rui Barbosa
e diversos doutrinadores da poca a entender pela ampliao do objeto do
HC para tutelar qualquer liberdade (Doutrina Brasileira do habeas corpus).
Com a Constituio de 1934, o HC passou a restringir-se liberdade de
ir a vir, passando as demais liberdades individuais a serem tuteladas por
meio de MS. Ao proteger as liberdades fixadas na constituio, o MS se torna
relevante para o controle de constitucionalidade.
Observao: se antes o mandado de segurana
subsidirio ao HC, hoje ele subsidirio tambm ao HD.

era

remdio

Art. 5, LXIX - conceder-se- Mandado de Segurana para proteger


direito liquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas
data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico;

1.2.4.

Constituio de 1937

Era chamada de Constituio Polaca, em razo de carter ditatorial


(assim como a constituio polonesa de inspirao fascista), o que repercutiu
na disciplina do controle.
Descontente

com

deciso

judicial

que

declarasse

inconstitucionalidade de uma norma considerada relevante para o interesse


da soberania nacional, o Presidente da Repblica poderia provocar o
Congresso Nacional para tornar sem efeito o ato judicial (mediante qurum
qualificado de 2/3, idntico ao ento previsto para aprovao de emendas).
Se, porm, eventualmente, o Congresso estivesse em recesso ou com
suas atividades suspensas - como de fato ocorreu, com a dissoluo do rgo
- suas atribuies passariam para o prprio Presidente, mediante a edio de
decreto-lei.

1.2.5.

Constituio de 1946

Representou a redemocratizao do pas, restaurando o modelo de


controle adotado em 1934.
Maior novidade trazida com a Emenda Constitucional n 16/65, que
cria

representao

de

inconstitucionalidade. Este instituto

importava na anlise, pelo STF,


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Tribunais.

da norma em tese - ou seja, introduziu o controle concentrado e


abstrato de constitucionalidade.
Observao: a representao interventiva, criada em 34, j era
um mecanismo de controle concentrado, porm concreto, no mbito da
interveno. O controle abstrato inaugurado apenas com a
Constituio de 1946.
A representao de inconstitucionalidade era de legitimidade
ativa exclusiva do PGR. Levando em conta que, antes de 1988, o cargo
era de confiana do Executivo, sua atuao s se dava no interesse da
Unio (funo de defesa atualmente atribuda ao AGU), e nunca
contrariamente ao ente.
1.2.6.

Constituio de 1967/69

Num primeiro momento, essa Carta no traz novidades, apenas


mantendo o modelo de 1946. Com a EC n 07/77, surgem duas
novidades:
a. possibilidade de cautelar na representao de
inconstitucionalidade (o que at ento era objeto de
controvrsia);
b. criao da representao para interpretao, ao
proposta pelo PGR perante o STF para que este declarasse a
correta interpretao da norma. Este instituto no foi
reproduzido na Constituio de 88 (at porque a prpria ADI
ou ADC j contm pedido de interpretao conforme a
Constituio).
2 Horrio

1.2.7.

Constituio de 1988

A CRFB/88 foi a que mais desenvolveu o controle de


constitucionalidade, atravs da evoluo de alguns institutos j
existentes e da criao de novos.
a. Ampliao do rol de legitimados ativos da ADI;
Observao: o mesmo rol legitimado para ADC, ADO e ADPF.

Alm do PGR, que hoje goza de autonomia funcional, h hoje


cerca de uma centena de legitimados, que se enquadram em uma das
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hipteses listadas no art. 103 da Constituio. Como concluso
lgica,

a ADI passou a ser instrumento muito mais utilizado que a


representao de inconstitucionalidade, sua predecessora.
CRFB, Art. 103 - Podem propor a ao direta de
inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:

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I
II
III
IV

- o Presidente da Repblica;
- a Mesa do Senado Federal;
- a Mesa da Cmara dos Deputados;
- a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do
Distrito Federal;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII- partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

Ademais, o controle abstrato passa a ter maior relevo no


ordenamento brasileiro, de modo que mesmo o controle concreto
passa a incorporar elementos prprios do controle abstrato. Esse
fenmeno se designou de abstrativizao ou objetivizao do
controle de constitucionalidade. No processo objetivo, no h interesse
subjetivo em jogo.
b. Criao da ADPF;
Art. 102, 1 - A arguio de descumprimento de preceito
fundamental decorrente desta Constituio ser apreciada pelo
Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.

c. Controle das omisses - ADO e MI;


A Constituio criou dois mecanismos para controle das
omisses: um de carter abstrato (ADO), e outro de controle concreto
(Mandado de Injuno).
CRFB, Art. 103, 2 - Declarada a inconstitucionalidade por
omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser
dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias
necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para fazlo em trinta dias.
Art. 5, LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a
falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos
direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;

d. Previso da Reclamao Constitucional;


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CRFB, Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal,


precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
- processar e julgar, originariamente:
l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia
da autoridade de suas decises;

A reclamao no foi propriamente uma novidade, pois


preexistia CRFB/88, embora apenas no plano infraconstitucional
(regimento interno do STF). Aps, passa a ter sede constitucional.
e. Ampliao dos remdios constitucionais;
J existiam o habeas corpus e o mandado de segurana; foram
trazidos o habeas data e o mandado de injuno.
A ao civil pblica e a ao popular, que tambm j existiam
antes de 88, foram alargadas.
1.2.8.
a.

Emendas CRFB/88

EC n 03/93: criao da ADC;


CRFB, Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal,
precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de
lei ou ato normativo federal; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 3, de 1993)

b.

EC n 45/04:
S Criao da Smula Vinculante;
CRFB, Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou
por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus
membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional,
aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial,
ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas
federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou
cancelamento, na forma estabelecida em lei. (Includo pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
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S Alterao do RE e REsp (Art. 102, III, d c/c Aula
Art. 105,
III, b);
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CRFB, Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal,


precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em
nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou
ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos
tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a
deciso recorrida: b) julgar vlido ato de governo local contestado
em face de lei federal;
Redao Anterior:
b) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face
de lei federal;

S Alterao da Representao Interventiva (Art. 36, III e


revogao do inciso IV).
CRFB, Art. 36 - A decretao da interveno depender:
III - de provimento, pelo %Supremo Tribunal Federal, de
representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do
art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal;
Redao anterior:
III - de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal,
representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese
art. 34, VII;
IV - de provimento, pelo Superior Tribunal de Justia,
representao do Procurador-Geral da Repblica, no caso
recusa execuo de lei federal.

de
do
de
de

2. Modelos de Controle
2.1.

Quanto ao Momento
{preventivo ou a priori

repressivo ou sucessivo ou posterior ou a posteriori


O controle preventivo incide sobre o projeto de norma, enquanto
o repressivo incide sobre a norma em si.

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2.2.

Direito
Constitucional
Aula
Quanto Natureza
do3rgo

judicial
poltico ou no judicial
Em regra, o controle judicial repressivo, enquanto o no judicial
(conceito que se alcana por excluso) preventivo; mas h excees,
a serem analisadas em momento oportuno.
2.2.1.
(i)

Controle Judicial

Sob o Aspecto Orgnico (Competncia)

a. difuso
permitido ao rgo realizar o controle de constitucionalidade
desde que a matria constitucional surja dentro de um processo de sua
competncia regular. Exemplo: um juiz trabalhista, competente para
julgar uma reclamao trabalhista, pode julgar matria constitucional
surgida nesse processo.
b. concentrado
O controle concentrado aquele cuja competncia originria e
exclusiva, fixada em razo de a matria ser constitucional.
(ii)

Sob o Aspecto Processual (Matria)

a. abstrato
A matria constitucional o pedido.
b. concreto ou incidental
A matria constitucional no o pedido, mas a causa de pedir.
questo incidental, e no principal, no processo.
O controle abstrato em regra concentrado, enquanto o
concreto difuso; porm h excees, que sero estudadas mais
adiante.

2.2.2.
(i)

Controle Poltico12

Pelo Poder Executivo

So trs a situaes de controle que se destacam:


12Referimo-nos, aqui, ao controle em sentido amplo, que significa a fiscalizao da
norma perante a constituio. O controle em sentido estrito aquele exclusivo do
Judicirio.

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a. veto presidencial
inconstitucionalidade)

com

motivao

jurdica

(veto

por

CRFB, Art. 66, 1 - Se o Presidente da Repblica considerar o


projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao
interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de
quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar,
dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal
os motivos do veto.

Trata-se de exemplo de controle preventivo, pois incide sobre o


projeto de lei.
Observao: a motivao do veto pode ser poltica, quando o
Presidente entende que a norma contrria ao interesse pblico. Este
no nos interessa para o momento.
b. legitimidade ativa para a ADI, ADC, ADO e ADPF
CRFB, Art. 103 - Podem propor a ao direta de
inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
I - o Presidente da Repblica;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;

c. determinao de inaplicao de norma inconstitucional


No h previso constitucional; a possibilidade nasceu de uma
construo doutrinria e jurisprudencial. O chefe do Executivo pode
determinar aos seus rgos subordinados (e s a estes) a no
aplicao de uma norma por consider-la inconstitucional.
Essa forma de controle era plenamente aceita antes de 1988,
quando no havia legitimidade do chefe do Executivo para propor ao
de controle de constitucionalidade. A doutrina hoje critica essa
possibilidade, que, no entanto, aceita pelo STF (vide ADI 221).
EMENTA: Ao direta de inconstitucionalidade. Medida provisria.
Revogao. Pedido de liminar. - Por ser a medida provisria ato
normativo com fora de lei, no e admissvel seja retirada do
congresso nacional a que foi remetida para o efeito de ser, ou no,
convertida em lei. - Em nosso sistema jurdico, no se admite
declarao de inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo
com fora de lei por lei ou por ato normativo com fora de lei
posteriores. O controle de constitucionalidade da lei ou dos atos
normativos e da competncia exclusiva do poder judicirio. Os
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Direito
Constitucional
poderes executivo e legislativo, por sua chefia - eAula
isso3mesmo tem
sido questionado com o alargamento da legitimao ativa na ao
direta de inconstitucionalidade -, podem to s determinar aos
seus rgos subordinados

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que deixem de aplicar administrativamente as leis ou atos com


fora de lei que considerem inconstitucionais. (...)
ADI 221 MC/DF. Rel Min Moreira Alves, julg em 29.03.1990.

(ii) Controle Poltico do Legislativo


a. rejeio do veto presidencial
CRFB, Art. 66, 4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta,
dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser
rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e
Senadores, em escrutnio secreto.

b. atuao da CCJ (Comisso de Constituio e Justia)


Essa comisso analisa, dentre outros aspectos, a
constitucionalidade dos projetos de lei.
c. anlise de medida provisria
Dentre os vrios motivos para a rejeio da MP, est o
entendimento do Legislativo pela sua inconstitucionalidade.
Observao: a MP no lei, porm possui fora de lei. Dessa
forma, esse controle poltico excepcionalmente repressivo.
d. sustao de lei delegada que exorbite os limites da
delegao
CRFB, Art. 49 - da Competncia exclusiva do Congresso Nacional:
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do
poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;

Tambm hiptese de controle poltico repressivo.

e. legitimidade ativa para ADI, ADC, ADO e ADPF


CRFB, Art. 103 - Podem propor a ao direta de
inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do
Distrito Federal;
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0

lei inconstitucional

f.

Direito
Constitucional
determinao de Aula
inaplicao
de
3

O chefe do Legislativo poder determinar aos seus subordinados


a no aplicao da lei que entenda inconstitucional. Vide ADI 221.
Tambm objeto de crtica diante da legitimidade para propor as aes
de controle de constitucionalidade.
g. revogao da lei inconstitucional
Verificando que uma determinada lei inconstitucional, no cabe
ao Legislativo a declarao de sua invalidade, pois esta exclusiva do
Judicirio. Porm, possvel fazer uma nova lei substituindo a anterior.
h. resoluo suspensiva do Senado Federal
CRFB, Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;

Tribunal de Contas

O Tribunal de Contas pode apreciar a constitucionalidade das


normas. Apreciao no se confunde com a declarao - esta, frise-se,
atribuda exclusivamente ao Judicirio.
certo que essa forma de controle no propriamente
legislativa, j que o Tribunal de Contas rgo
autnomo, no subordinado ao Legislativo. No
mximo, possvel falar que h uma relao de
vinculao, j que o TC presta auxlio quele
poder.
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Assuntos tratados:
1 Horrio.
V Modelos de Controle / Controle Judicial Preventivo / Tipologia
de
Inconstitucionalidade
/
Inconstitucionalidade
Material
e
Inconstitucionalidade Formal
2 Horrio.
V
Inconstitucionalidade Parcial

Inconstitucionalidade

Totale

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2
1

Inconstitucionalidade por Ao e

Direito
Constitucional
Aula 3
Inconstitucionalidade
por

Omisso
/
Inconstitucionalidade Direta e Inconstitucionalidade Indireta
Inconstitucionalidade
Simples
e
por
Arrastamento
Inconstitucionalidade Originria e Superveniente

/
/

1 Horrio
1. Modelos de Controle (continuao)
1.1. Controle Judicial Preventivo
O controle judicial, em regra, repressivo, pois incide sobre a
norma j existente. O controle judicial preventivo, por sua vez,
situao excepcional. H, neste caso, uma situao de violao ao
devido processo legislativo constitucional.
O devido processo legislativo constitucional constitui, para o
parlamentar, direito lquido e certo. Em razo disso, havendo violao a
esse direito, pode o parlamentar impetrar mandado de segurana. O
objeto deste remdio constitucional ser o ato da mesa que d
sequncia ao projeto de lei ou proposta de emenda Constituio. A
competncia para o processamente e julgamento ser do STF.
Quando se analisa os tipos de inconstitucionalidade existentes,
destacam-se a inconstitucionalidade formal e material. Esta diz
respeito ao contedo da norma. Aquela, por sua vez, refere-se
elaborao da norma impugnada.
Quando um parlamentar questiona a constitucionalidade de um
projeto de lei ou de uma proposta de emenda Constituio, a
inconstitucionalidade questionada ser formal, j que supostamente h
violao na forma de elaborao. Em se tratando de mandado de
segurana contra tramitao de proposta de emenda Constituio,
ser possvel analisar tambm a inconstitucionalidade material, na
hiptese em que a PEC ofende os limites de reforma Constituio,
previstos no art. 60, 4 da CRFB (clusulas ptreas).
CRFB, art. 60, 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de
emenda tendente a abolir:

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I
II
III
IV

a forma federativa de Estado;


o voto direto, secreto, universal e peridico;
a separao dos Poderes;
os direitos e garantias individuais.

O mandado de segurana para a defesa do direito do


parlamentar ao devido processo legislativo constitucional analisado
pelo STF controle difuso. Isso porque o critrio de fixao de
competncia ratione personae (em razo da pessoal). Alm disso,
esse controle concreto, de sorte que o mandado de segurana tem
como pedido a proteo ao direito lquido e certo, sendo a
inconstitucionalidade questionada na causa de pedir.
Cada Casa legislativa pode estabelecer regras especficas do
processo legislativo, atravs de normas prprias contidas no seu
regimento interno. Se um determinado projeto de lei viola regras do
regimento interno da Casa, no ser cabvel mandado de segurana.
Assim, regimento interno no pode ser usado como parmetro,
por se tratar de matria interna corporis, sob pena de violao
Separao de Poderes.
Se o regimento interno apresenta regra contrria Constituio,
pode o controle de constitucionalidade envolv-lo. Neste caso, ele ser
o prprio objeto de controle, e no o parmetro. Viu-se, porm, que o
regimento interno no pode servir de parmetro para o controle, o que
no o isenta de ser objeto, quando afrontar norma constitucional.
O controle judicial pode ser concentrado ou difuso. Pode ser,
ainda, abstrato ou concreto. Alm disso, como regra, ele ser
repressivo, sendo possvel, excepcionalmente, o controle judicial
preventivo.
O controle judicial repressivo pode ser concentrado ou difuso;
abstrato ou concreto. Se, porm, for preventivo, ser necessariamente
difuso e concreto (mandado de segurana para a defesa de direito
parlamentar ao devido processo legislativo constitucional).
2. Tipologia da Inconstitucionalidade
2.1. Inconstitucionalidade
Inconstitucionalidade Formal

Material

A inconstitucionalidade material (substancial) diz respeito ao


contedo da norma. possvel afirmar que, neste caso, o legislador
disse algo que no deveria, na medida que ocorre excesso do poder de
legislar.
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Constitucional
O excesso representa violao ao princpio da proporcionalidade.
Aula 3

A inconstitucionalidade formal se divide em procedimental,


orgnica e por violao a pressupostos constitucionais especficos. A
primeira representa a hiptese

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de violao ao processo legislativo propriamente dito. A segunda


(inconstitucionalidade formal orgnica) atinge a repartio de
competncias entre os entes da Federao.
Exemplo: o art. 61, 1 da CRFB trata dos projetos de lei cuja
iniciativa privativa do Presidente da Repblica. Dentre as diversas
matrias, h o regime jurdico de servidor pblico. Imaginemos que
parlamentar apresenta projeto de lei sobre regime jurdico de servidor
pblico, sendo aprovado pelo Congresso e encaminhado ao Presidente
da Repblica, que resolve sancion-lo. A sano do Presidente da
Repblica no convalida o vcio de inconstitucionalidade 1. Esse
vcio de inconstitucionalidade ser procedimental, e no orgnico.

I
II
a)
b)

c)
d)

e)
f)

CRFB, art. 61, 1 - So de iniciativa privativa do Presidente da


Repblica as leis que:
- fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas;
- disponham sobre:
criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao
direta e autrquica ou aumento de sua remunerao;
organizao administrativa e judiciria, matria tributria e
oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos
Territrios;
servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico,
provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;
organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio,
bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico
e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos
Territrios;
criao e extino de Ministrios e rgos da administrao
pblica, observado o disposto no art. 84, VI;
militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de
cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e
transferncia para a reserva.

Se, em outra situao, o Estado do Rio de Janeiro edita norma


vedando a cobrana de estacionamento em shopping, a
inconstitucionalidade, segundo o STF, ser formal orgnica, pois viola
competncia da Unio para legislar sobre aquela matria. O Rio de
Janeiro disse que a lei versava sobre direito do consumidor, que, por
sua vez, de competncia legislativa concorrente. O STF, todavia,
entendeu que a matria envolvia direito civil.
O vcio no processo legislativo (inconstitucionalidade formal
procedimental) pode ser subjetivo (vcio de iniciativa) ou objetivo (aps
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Direito
Constitucional
Aula
3
a iniciativa). Imaginemos um projeto de lei sem vcio de
iniciativa,
mas

que, no curso do processo legislativo, aprovado com vcio de qurum.


Ressalta-se que nem sempre o STF, quando analisa a
inconstitucionalidade formal, especifica qual a modalidade de
inconstitucionalidade.
1

A sano presidencial no convalida vcios de inconstitucionalidade.

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A
inconstitucionalidade
por
violao
a
pressupostos
constitucionais objetivos ocorre quando, por exemplo, uma medida
provisria no observa os requisitos de relevncia e urgncia.
Cabe controle judicial dos pressupostos da medida provisria,
desde que a anlise do STF no seja valorativa e poltica, devendo
ocorrer anlise objetiva da relevncia e da urgncia da medida.
2 Horrio

2.2. Inconstitucionalidade Total e Inconstitucionalidade


Parcial
Na inconstitucionalidade total, toda a norma inconstitucional.
Na inconstitucionalidade parcial, possvel que a inconstitucionalidade
incida sobre palavras ou expresses.
Para que haja inconstitucionalidade parcial, questionando no
todo o texto normativo, mas parte dele, h duas condies:
(i) no haja a inverso do sentido da norma;
Exemplo: a norma diz: "no possvel fumar em lugares
fechados" - no ser possvel declarar inconstitucional somente a
palavra "no".
O juiz no pode agir como legislador positivo, o que sustenta
essa primeira condio.
(ii)ao se retirar a parte do todo, na inconstitucionalidade parcial,
a parte no impugnada deve manter o seu sentido. Dessa forma, a
parte remanescente independe da parte impugnada.
O STF j deixou de conhecer de uma ADI por ausncia de
impugnao de todo o complexo normativo. Isso significa que no cabe
a impugnao parcial, em razo de uma das condies analisadas
acima. A legitimidade da impugnao parcial deve ser analisada em
cada caso.
2.3. Inconstitucionalidade
Inconstitucionalidade por Omisso

por

Ao

Na inconstitucionalidade por ao, o poder pblico faz o que no


deveria. Na inconstitucionalidade por omisso, o poder pblico no faz
o que deveria.
A omisso pode ser total ou parcial. Na primeira, h um estado
de ausncia. Na parcial, por sua vez, h o estado de insuficincia
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Constitucional
Aula 3tudo o que
(incompletude), ou seja, o poder pblico fez, mas no

deveria ter feito.

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Destaca-se que, no caso da omisso parcial, ela pode ser vista


tambm como uma inconstitucionalidade por ao. possvel ingressar
com uma ADI por Omisso ou mesmo com uma ADI, alegando que a lei
violou o princpio da isonomia, por exemplo, por ter deixado de
contemplar o servidor inativo, quando concedeu determinado benefcio
ao servidor ativo. Diante disso, h fungibilidade entre a ADI e a
ADI por Omisso, no caso da inconstitucionalidade parcial.
S h omisso se houver um dever de agir, de forma que, se no
h dever de fazer, no h omisso. A omisso, ento, demanda a
anlise do dever constitucional de agir (obrigao de fazer).
H obrigao constitucional definida e obrigao constitucional
indefinida (obrigao genrica; vaga). Naquela, possvel identificar o
titular, o objeto e o destinatrio da obrigao.
Exemplo: a Constituio determina que direito de todos e dever
do Estado a educao. A Constituio determina, ainda, que direito
das crianas de 0 a 5 anos o atendimento em creches e pr-escolas,
sendo obrigao do Municpio. Neste segundo caso, a obrigao
definida. No primeiro exemplo, indefinida.
Se a obrigao indefinida, a caracterizao da omisso se torna
mais dificultosa. Em 2010, o STF foi decidiu acerca da omisso do
Poder Federal em promover a educao, concluindo que no h
omisso. Entendeu-se que a educao direito social diferido no
tempo. O Ministro Marco Aurlio foi vencido, por considerar que a
educao est aqum do razovel. Na verdade, uma anlise qualitativa
da educao muito difcil de ser feita por um rgo do Judicirio, j
que o juiz analisaria o mrito das escolhas pblicas.
2.4. Inconstitucionalidade Direta e Inconstitucionalidade
Indireta (reflexa ou oblqua)
A inconstitucionalidade direta atige atos normativos primrios. A
inconstitucionalidade indireta atinge o ato normativo secundrio. O ato
normativo primrios aquele que detm autonomia, isto , o ato se
vincula diretamente Constituio, sendo esta o seu fundamento de
validade. Ao contrrio, o ato normativo secundrio no se vincula
diretamente Constituio, existindo entre eles uma norma (que o
prprio ato normativo primrio). Portanto, a existncia autonomia o
que define o ato normativo primrio e o secundrio.
Constituio
^ Ato normativo primrio
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Ato normativo secundrio

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Direito
Constitucional
Aula 3

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0

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Constitucional
resumo elaborado por equipe de monitores
Aula 3
pelo professor em sala. Recomenda-se a

O presente material constitui


a partir da aula ministrada
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

Esse tema ser retomado no estudo da ADI. O ato normativo


secundrio no pode ser objeto desta ao. Assim, o STF no admite a
inconstitucionalidade reflexa, oblqua ou indireta.
Em regra, cabe ao decreto regulamentar uma lei. Neste caso, o
decreto no pode ser objeto de ADI. H excees, que sero estudadas
em outro momento.
2.5. Inconstitucionalidade Simples e por Arrastamento
(por Atrao, Consequencial, por Derivao, Ricochete)
No h maiores discusses quanto inconstitucionalidade
simples. Na inconstitucionalidade por arrastamento, h duas normas,
sendo que uma, necessariamente, depende da outra. Assim, se uma
norma inconstitucional, a outra tambm ser.
Exemplo: norma "A" prev a vitaliciedade para procurador do
Estado. A norma "B" prev a ao civil para a perda do cargo de
procurador do Estado. Se a primeira norma declarada
inconstitucional, por arrastamento, a outra tambm ser.
Observao^ o STF pode declarar a inconstitucionalidade da
norma "B", mesmo que no haja pedido. O STF entende que essa
hiptese no viola o princpio da adstrio, apenas mitigando-o.
Observao2: a inconstitucionalidade por arrastamento pode
ser declarada no mesmo processo ou em processo autnomo.
Observao3: no possvel propor ADI em face de decreto que
regulamenta lei. Como o decreto s existe em funo da lei, se esta for
declarada inconstitucional, por arrastamento, o decreto tambm ser.
Essa hiptese chamada de inconstitucionalidade por arrastamento
vertical.
2.6. Inconstitucionalidade
Gentica) e Superveniente

Originria

(Congnita

ou

Na
inconstitucionalidade
originria,
a
norma
nasceu
inconstitucional. Na inconstitucionalidade superveniente, a norma se
torna inconstitucional, em razo do advento de nova norma
constitucional, que pode ser nova Constituio ou mesmo emenda
Constituio.
O STF no admite a inconstitucionalidade superveniente.
Observao:
a
doutrina
apresenta
a
hiptese
da
inconstitucionalidade
superveniente
por
fora
da
mutao
constitucional. O STF receonhece a inconstitucionalidade neste caso,
mas no usa a nomeclatura inconstitucionalidade superveniente.
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1

Direito
Constitucional
! Para a prova, no existe inconstitucionalidade superveniente.
Aula 3

Prxima aula: controle difuso de constitucionalidade

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Constitucional
por
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Aula
13 de monitores

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a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

Assuntos tratados:
1 Horrio.
V Controle Difuso e Incidental / Quanto ao Sujeito / Quanto ao
Processo / Quanto ao Momento / Quanto ao Objeto / Quanto ao
Parmetro / Caractersticas do Controle Incidental / Procedimento /
Reserva de Plenrio / Smula Vinculante n 10 / Possibilidade de
Manifestao Perante o Plenrio ou rgo Especial
2 Horrio.
V Dispensa da Reserva de Plenrio / Efeitos da Deciso /
Atuao do Senado
Federal
3
Horrio.
V Casos Especficos / Mandado de Segurana / Ao Civil Pblica
/ Ao Declaratria Incidental / Ao Rescisria
1 Horrio

13

13 Controle Difuso e IncidentalNo controle difuso, a arguio


de inconstitucionalidade ser incidental. Isso significa que a matria
constitucional mera causa de pedir, e no pedido.
1.1.

Quanto ao Sujeito

Quem pode arguir a inconstitucionalidade:


(i) partes;
(ii) terceiros intervenientes;
(iii)

MP;

(iv)

juiz de ofcio.

1.2. Quanto ao Processo


A arguio incidental de inconstitucionalidade pode ocorrer em
qualquer tipo de processo, por exemplo, mandado de segurana,
habeas corpus, ao ordinria etc..
1.3.

Quanto ao Momento

A arguio de inconstitucionalidade incidental pode ocorrer em


qualquer fase processual, ressalvado o prequestionamento em recurso
i
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O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir Aula
da aula7ministrada pelo

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dos Tribunais.

extraordinrio. A matria constitucional no pode ser ventilada de


forma
originria
neste
recurso,
sendo
imprescindvel
o
prequestionamento.
2
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1.4.

Quanto ao Objeto

Direito
Constitucional
Aula 7

Podem ser objeto de controle incidental de inconstitucionalidade:


(i) lei federal;
(ii) lei estadual;
(iii) lei municipal;
(iv) lei distrital.
Sabe-se que no cabe ADI - controle abstrato - tendo como objeto lei
municipal. Por outro lado, perfeitamente possvel o controle incidental de lei
municipal.

1.5. Quanto ao Parmetro


Tanto a Constituio da Repblica quanto a Constituio Estadual
podem servir de parmetro para o controle incidental ou concreto.
Se o parmetro a CRFB, o objeto pode ser lei federal, lei estadual ou
lei municipal. Se o parmetro a Constituio Estadual, neste caso, o objeto
s poder ser lei estadual ou lei municipal.
Se, eventualmente, lei federal e Constituio Estadual estiverem em
situao de oposio, as duas sero controladas perante a Constituio da
Repblica. Isso porque, provavelmente, houve invaso de competncia por
um ente federado e, com isso, houve afronta CRFB.

1.6. Caractersticas do Controle Incidental


As duas principais caractersticas do controle incidental so:
(i) anterioridade

>>

significa

que

matria

constitucional

logicamente anterior matria principal.


(ii) superordinao >> contrariamente subordinao, a matria
constitucional condiciona a questo principal.

1.7. Procedimento
a) Primeira Instncia
No mbito da primeira instncia, importante destacar que os
juizados especiais e as turmas recursais no so rgos do Poder Judicirio,
consoante dispe art. 92 da CRFB, que trata dos rgos do Poder Judicirio. O
rgo do Judicirio o juiz. O restante organizao judiciria. Portanto, ao
tratar do controle de constitucionalidade na primeira instncia, contemplamse turmas recursais e juizados especiais.

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por
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Tribunais.

I
II
III
IV
V
VI
VII

Art. 92 - So rgos do Poder Judicirio:


- o Supremo Tribunal Federal;
I-A - o Conselho Nacional de Justia;
- o Superior Tribunal de Justia;
- os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
- os Tribunais e Juzes do Trabalho;
- os Tribunais e Juzes Eleitorais;
- os Tribunais e Juzes Militares;
- os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e
Territrios.

Na primeira instncia, a arguio incidental de inconstitucionalidade


no

gera

qualquer mudana

no procedimento.

Isso significa que

procedimento seguir o seu rito normal.


Nesse momento, a questo constitucional ser analisada nos fundamentos da
deciso.

b) Tribunais
No mbito dos Tribunais, contudo, h uma modificao com base no
art. 97 da CRFB. Esse dispositivo prev a reserva de Plenrio. O art. 97 deve
ser combinado com o art. 93, que dispe quais Tribunais podem possuir
rgo Especial.
Art. 97 - Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros
ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais
declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder
Pblico.
Art. 93 - Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal
Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os
seguintes princpios:
XI - nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores,
poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o
mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das
atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da
competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por
antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno.

1.7.1.

Reserva de Plenrio

CPC, Art. 480 - Argida a inconstitucionalidade de lei ou de ato


normativo do poder pblico, o relator, ouvido o Ministrio Pblico,
submeter a questo turma ou cmara, a que tocar o
conhecimento do processo.
Art. 481 - Se a alegao for rejeitada, prosseguir o julgamento; se
for acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim de ser submetida a
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Direito
Constitucional
Aula 7
questo ao tribunal pleno. Pargrafo nico - Os rgos
fracionrios
dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a
arguio de inconstitucionalidade, quando j houver
pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal
Federal sobre a questo.

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Tribunais.

Art. 482 - Remetida a cpia do acrdo a todos os juzes, o


presidente do tribunal designar a sesso de julgamento.
1 O Mistrio Pblico e as pessoas jurdicas responsveis pela
edio do ato questionado, se assim o requererem, podero
manifestar-se no incidente de inconstitucionalidade, observados os
prazos e condies fixados no Regimento interno do Tribunal.
2 Os titulares do direito de propositura referidos no Art. 103 da
Constituio podero manifestar-se, por escrito, sobre a questo
constitucional objeto de apreciao pelo rgo especial ou pelo
Pleno do Tribunal, no prazo fixado em Regimento, sendo-lhes
assegurado o direito de apresentar memoriais ou de pedir a
juntada de documentos.
3 O Relator, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, poder admitur, por despacho
irrecorrvel, a manifestao de outro rgos ou entidade.
Um processo, ao chegar ao Tribunal, pouco importando se por via
originria ou recursal, ser distribudo para um rgo fracionrio (Turmas ou
Cmaras). Diante de arguio incidental ou de ofcio, deve o relator levar a
questo anlise do rgo fracionrio. Este, entendendo que a norma
inconstitucional, dever levar essa matria especfica para o Plenrio ou
rgo Especial, onde houver. Como somente a matria constitucional
levada anlise, a doutrina chama o fenmeno de ciso funcional da
competncia em plano horizontal 14.
Aps sua deciso, o Plenrio / rgo Especial devolve os autos para o
rgo fracionrio, o qual decidir o caso concreto com base na soluo
constitucional dada.
Da deciso do Plenrio sobre a matria constitucional, no cabem RE e
RO, nem mesmo embargos infringentes, uma vez que ainda no ter havido o
julgamento completo. Da deciso do rgo fracionrio, decidindo o caso
concreto com base na soluo constitucional do Plenrio, so inadmissveis
embargos infringentes sobre a matria constitucional. Somente sero
cabveis RE ou RO, eventualmente, da deciso do rgo fracionrio que
completa o julgamento do feito.
STF, Smula 513 - A deciso que enseja a interposio de recurso
ordinrio ou extraordinrio no a do plenrio, que resolve o
incidente de inconstitucionalidade, mas a do rgo (cmaras,
grupos ou turmas) que completa o julgamento do feito.

14Por ocorrer entre rgos do mesmo Tribunal e da mesma instncia.


6
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Direito
Constitucional
Aula 7
STF, Smula 293 - So inadmissveis embargos infringentes
contra
deciso em matria constitucional submetida ao plenrio dos
tribunais.

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Tribunais.

STF, Smula 455 - Da deciso que se seguir ao julgamento de


constitucionalidade pelo Tribunal Pleno, so inadmissveis
embargos infringentes quanto a matria constitucional.
A reserva de Plenrio se aplica em qualquer Tribunal, inclusive no STJ,
no julgamento dos seus processos. Eventualmente, at mesmo um REsp pode
envolver questo constitucional; essa no ser a razo da interposio desse
recurso,

mas,

durante

sua

anlise,

pode

STJ

suscitar

questo

constitucional de ofcio. Se isso ocorrer, tambm esse Tribunal dever


obedecer a reserva de Plenrio.

1.7.1.1.

Smula Vinculante n 10

STF, Smula vinculante 10 - Viola a clusula de reserva de plenrio


(CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que,
embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei
ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo
ou em parte.
H

declarao

implcita

de

inconstitucionalidade,

se

rgo

fracionrio simplesmente afasta a aplicao de lei no caso concreto. A


hiptese, portanto, representa violao reserva de Plenrio.
Dentro da interpretao constitucional, h o princpio da interpretao
conforme a Constituio, isto , interpretar a lei conforme o texto
constitucional. O pressuposto para se adotar essa interpretao a norma
ser plurissignificativa (norma polissmica ou plurvoca). Diante disso, o
intrprete percebe que existem dois sentidos possveis de interpretao: um
constitucional e outro inconstitucional.
Se a norma s possui ^dois sentidos, sendo um constitucional e outro
inconstitucional, o rgo fracionrio dever observar a reserva de plenrio.
Por outro lado, o rgo fracionrio poder adotar interpretao conforme,

desde que da sua deciso no haja declarao implcita de


inconstitucionalidade da norma, quando, por exemplo, existem duas
interpretaes constitucionais e duas interpretaes inconstitucionais.

1.7.1.2.

Possibilidade

de

Manifestao

Perante

Plenrio ou rgo Especial


Podem participar do debate:
- a pessoa jurdica de direito pblico da qual emanou a norma;
- o MP;
- os legitimados ativos da ADI (art. 103 da CRFB); e
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Constitucional
Aula 7

- o amicus curiae.

Art. 103 - Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a


ao declaratria de constitucionalidade:
- o Presidente da Repblica;

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Tribunais.

II - a Mesa do Senado Federal;


III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV -a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do
Distrito
Federal;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII- partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

2 Horrio

1.7.1.3.

Dispensa da Reserva de Plenrio

a) rgo fracionrio entende que a norma constitucional, em razo do


princpio da presuno de constitucionalidade das normas;
b) h deciso anterior do Plenrio do Tribunal, com fundamento nos
princpios da economia processual e da razovel durao do processo;
c) h deciso anterior do Plenrio do STF.

Observao: no terceiro caso, a deciso, para afastar a reserva de


plenrio, tem que ser do Plenrio do STF, independentemente de ter sido
proferida no controle abstrato ou concreto.
O Regimento Interno do STF permite que uma Turma julgue Recurso
Extraordinrio. Por sua vez, se a Turma entender que a matria relevante,
poder submet-la ao Plenrio. Assim, a reserva de plenrio no mbito do
STF, sobretudo em RE, sofre mitigao.
> Existe reserva de Plenrio no controle abstrato? H incidente de
inconstitucionalidade no controle abstrato?

Resposta: os institutos da reserva de Plenrio e do incidente de


inconstitucionalidade no se confundem. Quando se fala em reserva de
plenrio, a declarao de inconstitucionalidade s pode ser feita pela maioria
do Tribunal ou rgo Especial, onde houver. Dessa forma, a reserva de
plenrio se aplica no controle concreto e no abstrato. Por sua vez, o
incidncia de inconstitucionalidade se aplica apenas no controle concreto
(ciso funcional no plano horizontal).

1.8.Efeitos da Deciso
(i) efeito subjetivo >> inter partes;
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Tribunais.

(ii) efeito temporal >> ex tunc (a norma inconstitucional nula na


origem).
Em caso de controle concreto, o STF entendia que no cabia
modulao temporal dos efeitos. Hoje, contudo, se admite.
A modulao temporal refere-se atribuio de efeito ex nunc ou pro
futuro deciso, ou mesmo efeito retroativo em parte. Ela se fundamenta no
princpio da segurana jurdica e do excepcional interesse social.
O princpio da nulidade das normas, segundo o qual normas
inconstitucionais so nulas desde a origem, pode entrar em conflito com os
princpios da segurana jurdica e do excepcional interesse social. Diante de
princpios constitucionais em conflito, o problema solucionado atravs da
tcnica da ponderao, razo pela qual a modulao temporal torna-se
legtima.
Assim, a modulao temporal resultado de uma ponderao entre
esses princpios e tem como base normativa o art. 27 da lei 9.868/99.
Lei 9.868/99, Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou
ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou
de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal
Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os
efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a
partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha
a ser fixado.

1.9. Atuao do Senado Federal


Art. 52 - Compete privativamente ao Senado Federal:
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;
O

STF,

ao

proferir

deciso

definitiva

de

declarao

de

inconstitucionalidade, comunica essa deciso ao Senado Federal, que poder


determinar a suspenso da execuo da norma, atravs de resoluo
(resoluo suspensiva). Essa atuao do Senado Federal s faz sentido no
controle concreto, j que no controle abstrato a deciso do STF j tem efeito
erga omnes.
A resoluo proferida pelo Senado representa a atribuio de efeito
erga omnes deciso do STF.

Observao^ a resoluo proferida ato de natureza poltica e


discricionria. Sendo assim, o Senado no est obrigado a suspender a
execuo da norma.

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Direito
Constitucional
Aula pelo
7
No pode o Senado abarcar parte no contemplada
STF ou
extravazar a deciso de inconstitucionalidade. Se toda a lei for declarada
inconstitucional, toda ela ser objeto da resoluo; se, por outro lado,
somente parte dela for entendida como invlida, a mesma parte poder ser
englobada pela resoluo. Isso porque a deciso do

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Senado considerada como uma extenso da deciso do STF. Assim, h


discricionariedade na suspenso, mas no na sua abrangncia.
Contra a resoluo do Senado que teve abrangncia inferior deciso
do STF, foi proposta ADI, sendo admitida pelo STF.

Observa02: o Senado pode suspender a execuo de lei federal,


estadual e municipal.

Observao3: a resoluo do Senado Federal irretratvel.


! Posio do Ministro Gilmar Mendes
O Ministro Gilmar Mendes entende que a resoluo do Senado
fundamenta-se em uma concepo ultrapassada / vetusta de separao de
Poderes, visto que esse instituto foi originado quanto o STF ainda no podia
proferir decises com efeito erga omnes.
O controle de inconstitucionalidade brasileiro foi incorporado pela
Constituio Republicana de 1891, tendo como modelo o controle americano
do stare decisis et non quieta movere (o que est decidido no tem que ser
modificado), que fundamenta o precedente vinculante. Para o sistema, esse
modelo apresenta estabilidade das decises. Ocorre que o Brasil no adotou
o stare decisis, de forma que a deciso do STF no gerava efeito vinculante.
A partir da EC 16/65, surgiu a representao de inconstitucionalidade,
dando ao STF a competncia para proferir decises erga omnes, o que foi
ampliado pela CRFB/88.
Levando-se

em

considerao

que

atividade

intelectual

interpretativa do STF e que o STF o ltimo intrprete da Constituio, no


faz sentido que a deciso tenha efeito apenas inter partes, ficando na
dependncia do Senado para que sua deciso tenha efeito erga omnes.
Sendo assim, o Ministro entende que hoje o STF, mesmo no controle
concreto, poderia atribuir s suas decises efeito erga omnes, no ficando
adstrito ao controle abstrato.
Para ele, a resoluo do Senado seria ato de mera publicidade da
deciso do STF. Entende ter havido, quanto a essa regra, um processo de
mutao constitucional.
O

Ministro

Seplveda

Pertence

discordou

do

Gilmar

Mendes,

considerando seu entendimento "um projeto de decreto de mutao


constitucional", em um tom claramente sarcstico, dando a entender se
tratar de uma imposio do STF.
Seplveda Pertence concorda com o fato de ser a resoluo do Senado
um instituto ultrapassado, mas ressalva que o STF no poderia realizar
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3

Direito
Constitucional
Aula
7
interpretao contra o prprio texto da norma. Entende esse
Ministro
que o
constituinte

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reformador, sensvel ao problema, criou o instituto da smula vinculante,


dispensando a atuao do Senado.

3 Horrio

1.10.

Casos Especficos

1.10.1.

Mandado de Segurana: Smula 266 do STF

STF, Smula 266 - No cabe mandado de segurana contra lei em


tese.
A anlise de lei em tese constitui controle abstrato, para o qual no o
mandado de segurana a ao idnea. Alm disso, esse mandado de
segurana implicaria em usurpao da competncia do STF, com um juiz
realizando controle abstrato. Por tal razo, no cabe mandado de segurana
contra lei em tese.

Observao^ cabe arguio incidental no mandado de


segurana. Neste caso, o controle de constitucionalidade no ser a
questo principal.

Observao2: cabe mandado de segurana contra lei de


efeito concreto. A lei
de efeito concreto no tem abstrao (regular situaes hipotticas),
caracterstica essencial de toda norma.
Exemplo: lei que modifique o nome de uma via pblica; que cria uma
rdio pblica etc..

1.10.2.

Ao Civil Pblica

Aplica-se a mesma lgica do mandado de segurana, pelos mesmos


argumentos. Portanto, cabe arguio incidental de inconstitucionalidade. No
cabe, porm, contra lei em tese.
Nesse mbito, mesmo o controle incidental suscitou uma controvrsia
doutrinria. Questionou-se se a ACP, como ao coletiva, poderia envolver
controle de constitucionalidade, uma vez que a deciso proferida tambm
teria efeitos gerais. O STF manifestou-se no sentido de permitir o controle,
quando realizado incidentalmente, uma vez que o efeito geral atribudo ao
dispositivo da deciso, enquanto a questo constitucional enfrentada nos
seus fundamentos.

1.10.3.

Ao Declaratria Incidental

CPC, Art. 469. No fazem coisa julgada:

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Direito
Constitucional
Aula o7 alcance da
I - os motivos, ainda que importantes para determinar
parte
dispositiva da sentena;
II - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena;
III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no
processo.

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Art. 470 - Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo


prejudicial, se a parte o requerer (arts. 5 e 325), o juiz for
competente em razo da matria e constituir pressuposto
necessrio para o julgamento da lide.
Sabe-se que uma deciso judicial , em geral, composta por relatrio,
fundamentos e dispositivo. Quando h, no processo, uma determinada
questo incidental, esta resolvida nos fundamentos, no sendo abarcada
pela coisa julgada (limite objetivo).
Diante disso, permite-se s partes provocar o juiz para que essa
questo incidental faa coisa julgada, o que feito atravs da ao
declaratria incidental.
Se, porm, a questo incidental prejudicial for matria constitucional,
no ser cabvel a ao declaratria incidental. Essa vedao fundamenta-se
no fato de que o juiz efetuaria um controle de lei em tese, o que constitui
controle abstrato, j que a arguio seria analisada como questo principal.
Com efeito, a ao declaratria incidental no meio idneo para controle
abstrato, tampouco tem o juiz competncia para realiz-lo.

1.10.4.

Ao Rescisria

Suponha-se que um juiz, em caso concreto, entenda que determinada


norma seja constitucional, transitando em julgado a deciso proferida.
Posteriormente, o STF declara essa mesma norma, que serviu de fundamento
quela deciso, inconstitucional.
cabvel ao rescisria para atacar coisa julgada inconstitucional,
quando o STF declara determinada norma inconstitucional, em relao aos
casos anteriormente decididos com base na lei invalidada. Trata-se de
interpretao ampliativa do art. 485, inciso V do CPC.
CPC, Art. 485 - A sentena de mrito, transitada em julgado, pode
ser rescindida quando:
V - violar literal disposio de lei;
O STF entende que, se a violao de lei fundamento para o
cabimento de ao rescisria, com muito mais razo ser essa cabvel diante
de violao da Constituio.
Naturalmente, se houver modulao de efeitos, dever essa ser
observada no momento da interposio da ao rescisria.
Sobre o tema, cabe ainda observar a smula 343 do STF.

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Tribunais.

STF, Smula 343 - No cabe ao rescisria por ofensa a literal


disposio de lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado
em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais.
Se a deciso rescindenda tomou por base texto legal de interpretao
controvertida nos tribunais, no ser cabvel ao rescisria com base no art.
485, V do CPC.
O caso no gira em torno de mera divergncia doutrinria, mas de
controvrsia

no

mbito

dos

Tribunais.

priori,

diante

de

legtima

controvrsia, ambas so passveis de serem adotadas pelo juiz. Ora, se h


questo controvertida, a deciso do juiz no ensejar, naturalmente, violao
de disposio literal e, por esse motivo, no cabe ao rescisria.
Supondo-se, por outro lado, que a controvrsia diz respeito
constitucionalidade de uma lei e, no caso concreto, o juiz entendeu que a
norma constitucional, sendo ela posteriormente invalidada pelo STF,

caber

aco

rescisria,

afastando-se

smula

343,

conforme

entendimento do STF.
Vale ressaltar, ento, que a smula 343 do STF s se aplica no mbito
de controvrsia infraconstitucional. Caso contrrio, ela afastada com
base no princpio da mxima efetividade das normas constitucionais e da
fora normativa da Constituio.
O prazo para a ao rescisria de dois anos, ainda que com
fundamento em declarao de inconstitucionalidade pelo STF, contando-se
da deciso do trnsito em julgado da deciso rescindenda. Entendimento
contrrio violaria a segurana jurdica.
Na doutrina, h entendimento considerando que, mesmo aps o prazo
de 2 anos do trnsito em julgado, seria possvel desconstituir coisa julgada,
ainda que por querella nulitatis, quando a matria envolver direitos
fundamentais.

Entendimento da PFN
Por exemplo, no caso concreto, o juiz entende que determinada lei
tributria inconstitucional. Posteriormente, o STF entende que a lei
constitucional. Para a PFN, da deciso do Supremo para frente, a Fazenda
pode cobrar o tributo, mesmo sem rescisria.

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Assuntos tratados:

1 Horrio.
V Controle Abstrato / Abstrativizao do Controle Concreto / Aes do
Controle Abstrato / Ao Direta de Inconstitucionalidade - ADI / Competncia /
Parmetro / Objeto / Lei ou Ato Normativo Anterior Constituio /

2 Horrio.
V Ato Normativo para Fins de ADI / Impugnao Parcial / Dever de
Especificao /

3 Horrio.
V Revogao ou Modificao do Objeto / Modificao do Parmetro

1 Horrio

15

15 Controle AbstratoO controle de constitucionalidade a questo


principal, fazendo parte do prprio pedido. Isso permite concluir que a
natureza do processo objetiva, j que o processo se caracteriza pela
ausncia de interesse / direito subjetivo (poder jurdico de exigir algo de
algum). O conceito de interesse remete a outros conceitos, como, por
exemplo, o conceito de lide, isto , o conflito de interesses qualificado pela
pretenso de uma das partes e pela resistncia da outra. Pretenso a
inteno de subordinao do interesse alheio ao prprio. Como no h
interesse subjetivo em jogo, no h lide, nem pretenso subjetiva.
No processo objetivo, no h partes. Na ADI, eventualmente aparece a
expresso "autor", mas aqui se entende como legitimado ativo. Por sua vez,
no existe ru na ADI.
Alm disso, no h impedimento / suspeio do juiz, j que esses
instituto buscam assegurar a imparcialidade do julgador. Ocorre que no
processo objetivo no h interesse, nem partes, razo pela qual no h
aqueles institutos.
Algumas situaes foram enfrentadas pelo STF acerca do impedimento
e da suspeio, destacando-se:
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(i) membro do Executivo >> enquanto membro do Executivo, o


sujeito participou da elaborao da norma. Posteriormente, nomeado
Ministro do STF, momento em que a norma impugnada no STF. No

h impedimento / suspeio. Entende-se que o sujeito agiu nos


interesses do governo;
(ii) Ministro do TSE, que, eventualmente, tambm seja Ministro do STF
>> Resoluo elaborada pelo TSE objeto de ADI. Os Ministros do TSE,
que participaram da elaborao da norma, podem participar do
julgamento da ADI;
(iii)PGR >> existem duas situaes que precisam ser analisadas. Na
primeira, aps a elaborao de ADI no STF, o PGR emite o seu parecer.
Posteriormente,

sendo

nomeado

Ministro

do

STF,

ele

estar

impedido, tendo em vista que a sua manifestao livre, razo pela


qual j consta posicionamento oficial nos autos. Na segunda hiptese,
o particular, tendo em vista a sua ausncia de legitimidade ativa para
propositura de ADI, representa ao PGR para a propositura da ao
constitucional. Em resposta, o PGR fundamenta a negativa de
representao do particular. Posteriormente, sendo nomeado Ministro
do STF, o PGR estar impedido para particular do julgamento desta
ao, pelo ^mesmo raciocnio apresentado anteriormente;
Outra caracterstica do processo objetivo que, como no h interesse
subjetivo em jogo, no h que se falar em execuo ou cumprimento de
sentena. Por isso, no se fala em ao cautelar (ao autnoma). No
confundir, porm, com a possibilidade de medida liminar dentro da ao de
controle de constitucionalidade.
Alm disso, como no h interesse em jogo, o efeito erga omnes.

1.1. Abstrativizao do Controle Concreto


A Constituio de 1988 fortaleceu o controle abstrato no ordenamento
jurdico brasileiro. Diversos institutos deste controle influenciaram o controle
concreto, o que ficou conhecido como abstrativizao do controle concreto,
destacando-se:
(i) modulao dos efeitos temporais;
(ii) possibilidade de amicus curiae;
(iii)repercusso geral no RE >> a matria transcende o interesse das
partes, atingindo toda a sociedade, sendo uma forma de objetivar o
RE;

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(iv)

Direito
Constitucional
Aula 8no controle
criao da smula vinculante >> como a deciso

abstrato j possui efeito erga omnes e vinculante, a smula vinculante


criada para o prprio controle concreto, surgindo de reiterao de
decises.

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1.2.
r- ADI: art. 102, I, a, da CRFB; "
ADC: art. 102, I, a, da

<

Direito
Constitucional
Aes do ControleAula
Abstrato
8
y e lei
9.868/99

CRFB;
ADO: art. 103, 2, da CRFB;

ADPF: art. 102, 1, da CRFB e lei 9.882/99;


ADI estadual: art. 125, 2;
Representao interventiva: art. 36, III, da CRFB e lei 12.562/11.
Art. 36 - A decretao da interveno depender:
III - de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de
representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese
do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal;
Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente,
a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo federal ou estadual e a ao declaratria de
constitucionalidade de lei ou ato normativo federal;
1 - A argio de descumprimento de preceito
fundamental decorrente desta Constituio ser apreciada pelo
Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.
Art. 103, 2 - Declarada a inconstitucionalidade por
omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional,
ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das
providncias necessrias e, em se tratando de rgo
administrativo, para faz-lo em trinta dias.
Art.125, 2 Cabe
aos
Estados
a
instituio
de

representao de
inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou
municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio
da legitimao para agir a um nico rgo.
A ao que fornece a base para as demais a ADI.
O tema ser analisado seguindo-se o seguinte roteiro, com relao a
cada uma dessas aes:
a) competncia;
b) parmetro;
c) objeto;
d) participantes;
e) cautelar;
5
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f) deciso final.

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1.2.1. Ao

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Direta

de

Inconstitucionalidade - ADI
1.2.1.1.

Competncia

O STF julga as seguintes aes: ADI, ADC, ADO, ADPF e RI.


Os TJs, por sua vez, tm competncia para julgar a ADI estadual.

1.2.1.2.

Parmetro

O parmetro a ordem constitucional, o que inclui o texto da CRFB, os


princpios constitucionais implcitos e os tratados internacionais de direitos
humanos aprovados na forma do art. 5, 3.
Art. 5, 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos
humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos
membros,
sero
equivalentes
s
emendas
constitucionais.

Observao: o tema da vigncia do parmetro ser estudada em


conjunto com a vigncia do objeto.

1.2.1.3.

Objeto

Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a


guarda da Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de
lei ou ato normativo federal;
A ADI tem com objeto Jei ou ato normativo federal ou estadual.
Em relao lei ou ato normativo municipal, portanto, no h a
possibilidade de ADI. J a lei ou ato distrital pode tanto equivaler a uma lei ou
ato estadual quanto municipal, em razo da cumulao de competncias por
esse ente; no primeiro caso, ser cabvel a ADI, ao contrrio do segundo.
Smula 642 do STF.
STF, Smula 642 - No cabe ao direta de inconstitucionalidade
de lei do distrito federal derivada da sua competncia legislativa
municipal.

Observao: pode lei municipal ser objeto de controle em face da


Constituio da Repblica. Tal controle, porm, no ocorrer por ADI, mas, por
exemplo, por ADPF ou por controle concreto.

1.2.1.3.1. Lei ou Ato Normativo Anterior Constituio


O tema foi trabalhado dentro do direito intertemporal. Sabe-se que no
cabe ADI contra lei ou ato normativo anterior Constituio. Tal ato ser

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Constitucional
8 recepo
objeto de recepo pela nova Constituio. Por outro lado,Aula
a no
acarreta a revogao

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da norma. Isso porque o Supremo no admitiu a tese da inconstitucionalidade


superveniente.

1.2.1.3.2. Norma Constitucional Originria


No cabe controle em face do conflito entre normas constitucionais
originrias. A soluo para o problema ocorrer atravs da interpretao
constitucional, dentre elas a ponderao de valores.
Norma constitucional derivada pode alterar norma constitucional
originria. No poder, porm, violar os limites ao poder reformador. Se a
norma constitucional derivada contrariar norma originria, que limite ao
poder de reforma, caber controle de constitucionalidade.
Sabe-se que o parmetro da ADI a ordem constitucional global.
Ocorre que, para caber ADI contra a EC, o parmetro no ser toda a ordem
constitucional, mas apenas as normas originrias que servem de limites ao
poder reformador.

2 Horrio

1.2.1.3.3. Ato Normativo para Fins de ADI


Ato normativo pode ser primrio ou secundrio. Por sua vez, o ato
normativo primrio pode ser entendido como formal ou material. Da mesma
forma, o ato normativo secundrio pode ser assim entendido.
O ato normativo formalmente primrio ser aquele contido no art. 59
da CRFB. Esse dispositivo fala nas emendas constitucionais, que sero
analisadas mais adiante, e em:

I
II
III
IV
V
VI
VII

CRFB, Art. 59 - O processo legislativo compreende a elaborao


de:
- emendas Constituio;
- leis complementares;
- leis ordinrias;
- leis delegadas;
- medidas provisrias;
- decretos legislativos;
- resolues.

Quando se diz que o ato normativo primrio, significa que o ato pode
inovar na ordem jurdica. Isso significa que ele pode criar direitos e
obrigaes.

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Constitucional
Aula apresenta
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O ato normativo materialmente primrio, por sua vez,
as
seguintes caractersticas:

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generalidade;
- autonomia.
Abstrao e generalidade so caractersticas de toda norma, mesmo

ato normativo secundrio.


A abstrao a regulao de situaes hipotticas que perduram no
tempo (exemplo: "matar algum"). A tendncia a continuidade dessa
norma, at que haja uma alterao.
J a generalidade, tambm presente em toda norma, tem como
principal aspecto a indeterminabilidade dos sujeitos destinatrios. Isto , a
norma no individualiza o sujeito a que se destina, aplicando-se a qualquer
pessoa que venha a se encontrar naquela situao jurdica.
Exemplo: lei que trata do regime jurdico do servidor pblico tem
generalidade. No define o sujeito destinatrio especfico, aplicando-se a
qualquer pessoa que esteja naquela situao jurdica.
Quanto autonomia, essa uma caracterstica prpria dos atos

normativos materialmente primrios. Corresponde vinculao


direta da norma Constituio Federal, buscando seu fundamento de
validade, ou, em outras palavras, entre a norma e a CRFB no h outra
interposta.
Um ato normativo formalmente secundrio aquele que, por excluso,
est fora do art. 59 da CRFB. Alguns exemplos: decreto presidencial, portaria
de um Ministro, edital de um concurso.
Um ato materialmente secundrio aquele que no possui autonomia.
A regra que um ato normativo primrio seja formal e materialmente
primrio. Da mesma forma, tem-se como regra que um ato secundrio
formal e materialmente secundrio.
Por outro lado, h situaes excepcionais, em que o ato ser
formalmente secundrio, mas materialmente primrio, isto , o ato no est
previsto no art. 59 da CRFB, mas possui autonomia, vinculando-se
diretamente CRFB.
O objeto da ADI o ato normativo primrio. Agora, o ato normativo
formalmente secundrio, mas materialmente primrio, tambm pode ser
objeto de ADI, sendo esta uma situao excepcional.

> Situaes Especiais


a) A CRFB regulamentada por lei, que regulamentada
por um Decreto
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No cabe controle de constitucionalidade do decreto em face da


Constituio. O que h um controle de legalidade. A hiptese seria de
inconstitucionalidade indireta / reflexa / oblqua, o que no admitido pelo
STF.

b)a Constituio regulamentar por Lei, que


regulamentada por Decreto, mas este vai alm da
regulamentao
No cabe controle de constitucionalidade sobre a parte do decreto que
vai alm da lei. A hiptese de controle de legalidade.

c) a Constituio exige lei regulamentadora, mas o


decreto, que deveria regulamentar a lei, regulamenta
diretamente a Constituio, suprindo a falta daquela
Cabe controle de constitucionalidade. O Decreto em questo
conhecido como decreto indevidamente autnomo. Ele ser declarado
formalmente inconstitucional, por no ser o instrumento adequado para a
regulamentao normativa.

d)Decreto se vincula, de forma legtima, diretamente


Constituio >> Decreto Autnomo
Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VI - dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando
no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de
rgos pblicos;
Nessa hiptese, cabe controle de constitucionalidade do Decreto.
Existe na doutrina controvrsia sobre a existncia, ou no, desse decreto,
mas a questo abarcada pelo direito administrativo. Para o direito
constitucional, deve-se saber que possvel controle de constitucionalidade
do decreto autnomo.
Sabe-se que a ADPF regida pelo princpio da subsidiariedade. Por
este motivo, no cabe essa ao contra atos normativos formalmente
secundrios, mas materialmente primrios, pois, neste caso, cabe ADI.
Eventualmente, a lei pode ser elaborada sem abstratao. o caso da
chamada lei de efeito concreto. Trata-se de lei na forma, mas que,
materialmente, equivale a um ato administrativo.
Exemplo: lei que tenha como finalidade alterar o nome de um
aeroporto no regula situao hipottica. Na verdade, aplica-se a uma
situao concreta e se esgota imediatamente.

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Com isso, em regra, no cabe ADI contraAula
lei8 de efeito

concreto.

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Observao: a lei oramentria uma lei de efeito concreto.


Tradicionalmente, o STF inadmitia ADI contra essa lei, salvo no caso de
inconstitucionalidade formal, pois,

nesse

caso,

h vcio no processo

legislativo.
Ocorre que, na ADI 4048, o STF mitigou esse entendimento,
passando a admitir ADI contra lei oramentria . Gilmar Mendes
pontuou que, certas leis, independentemente de apresentarem abstrao ou
no, possuem alta relevncia poltica e jurdica.
Por vezes, mesmo a lei de efeito concreto apresenta incidncia sobre
elevado nmero de situaes jurdicas e a lei oramentria enquadra-se em
ambos os aspectos. Diante da sua peculiaridade, portanto, o STF admitiu essa
ADI.
STF, ADI 4048
EMENTA:
MEDIDA
CAUTELAR
EM
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE. MEDIDA PROVISRIA N 405, DE
18.12.2007. ABERTURA DE CRDITO EXTRAORDINRIO. LIMITES
CONSTITUCIONAIS ATIVIDADE LEGISLATIVA EXCEPCIONAL DO
PODER EXECUTIVO NA EDIO DE MEDIDAS PROVISRIAS. (...) II.
CONTROLE ABSTRATO DE CONSTITUCIONALIDADE DE NORMAS
ORAMENTRIAS. REVISO DE JURISPRUDNCIA. O Supremo
Tribunal Federal deve exercer sua funo precpua de fiscalizao
da constitucionalidade das leis e dos atos normativos quando
houver um tema ou uma controvrsia constitucional suscitada em
abstrato, independente do carter geral ou especfico, concreto ou
abstrato de seu objeto. Possibilidade de submisso das normas
oramentrias ao controle abstrato de constitucionalidade. (...)
Portanto, no cabe ADI contra lei de efeito concreto, mas, no que toca
as leis oramentrias, cabe ADI, em razo da elevada relevncia jurdica e
poltica destas.

1.2.1.3.4. Impugnao Parcial


possvel a impugnao parcial de uma norma, mas ela deve incidir
sobre todo o complexo normativo. No confundir complexo normativo
com diploma normativo. possvel impugnao parcial do diploma, mas deve
ocorrer impugnao de todo o complexo normativo.
Exemplo1: Normas A e B se relacionam, em um mecanismo de
complementao. H entre elas relao de interdependncia. A parte
restante de uma norma no sobrevive sem a parte impugnada. Isso significa
que as duas juntas formam um complexo normativo, razo pela qual deve
ocorrer impugnao sobre o todo, sob pena de no conhecimento da ao.
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5

Direito
Constitucional
Aulaque
8 norma Y
Exemplo2: Normas X possui sentido prprio. Ocorre
depende da norma X para ser compreendida, razo pela qual h relao de
acessoriedade / dependncia de uma norma em relao a outra. possvel
impugnar a norma X sem

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impugnar a Y. Agora, se a inconstitucionalidade reconhecida, por


arrastamento, a norma Y ser declarada inconstitucional, j que ela mera
consequncia da norma X.

1.2.1.3.5. Dever de Especificao


O STF entende que o objeto deve ser especificado, ou seja, detalhado.
No cabe, portanto, impugnao genrica.
Assim, no basta afirmar que a norma inconstitucional, devendo
detalhar os dispositivos do ato impugnado. Se, em determina situao, toda a
lei inconstitucional, prescindvel impugnar todos os artigos, bastando a
impugnao dos principais dispositivos que formam a base normativa,
afastando-se o detalhamento daqueles que so acessrios. O STF afirma que
no preciso o cotejo analtico de todos os dispositivos da norma.
O dever de especificao diz respeito ao objeto e ao parmetro.

Observao: em que pese a existncia do dever de especificao,


pode o STF analisar o objeto com base em parmetro diferente daquele que
foi apresentado. Trata-se da causa de pedir aberta, que vale tanto para o
controle abstrato, quanto para o difuso. O julgador, ento, pode usar
fundamento diverso daquele apresentado na impugnao.
O

fato

de

constitucionalidade

a
no

causa

de

exclui

pedir

ser

necessidade

aberta
de

no

controle

de

fundamentao

da

impugnao. A deciso no ser ultra petita ou extra petita, j que o


parmetro ser analisado na fundamentao da impugnao, o que no
ofende o princpio da adstrio, que diz respeito vinculao do julgado ao
pedido da ao.

3 Horrio
1.2.1.3.6. Revogao ou Modificao do Objeto
Exemplo: ADI interposta, em 2011, em face de lei de 2010. Em 2013,
surge nova lei, que revoga ou altera a lei anterior.
Ocorrendo a revogao superveniente (intercorrente) do objeto, a ADI
perder seu objeto e ficar prejudicada. J em caso de modificao
superveniente, deve-se analisar se esta substancial ou no.
Se a modificao for substancial, a ADI tambm ficar prejudicada,
visto que seu objeto deixar de existir. Sendo a modificao, no entanto, no

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substancial,

norma

continuar

existindo

e,

Direito
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Aula 8
portanto,
no haver

prejudicialidade, devendo haver, se for o caso, o aditamento da inicial.

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Desse modo, a ADI ficar prejudicada somente em caso de revogao


ou de alterao substancial superveniente da norma.
Se a lei, posteriormente revogada, gerou efeitos residuais concretos,
por exemplo, lei tributria, a ADI, ainda assim, fica prejudicada, o que no
retira dos titulares atingidos o direito de questionamento dos efeitos sobre
eles produzidos. Isso, contudo, dever ser feito em sede de controle concreto.
Na ADI, o objeto deve estar em vigor quando do seu julgamento. J no
controle concreto, no qual se discutem situaes subjetivas concretas, a
revogao ou modificao substancial no gera prejudicialidade, pois o
indivduo tem o direito a uma prestao jurisdicional de tutela dos seus
direitos. Nesse caso, como houve uma violao concreta, pouco importa a
subsistncia da norma no momento do julgamento.
Se a lei revogadora estiver em perodo de vacatio, no haver
prejudicalidade da ADI em face da lei anterior. Alm disso, se o julgamento da
ADI j comeou, ainda que a lei impugnada seja revogada, o STF poder
concluir o julgamento.
Alm disso, o STF entende que no h prejudicialidade, se for
percebida fraude processual, isto , se a lei anterior foi revogada to somente
com a finalidade de gerar a prejudicialidade da ADI, com vistas a burlar a
jurisdio do STF. Normalmente, na fraude processual, a nova lei possui o
mesmo contedo da lei anterior revogada.
Sendo proposta ADI em face de lei estadual, posteriormente revogada,
h prejudicialidade da ADI. Ocorre que, em um caso concreto, a lei
revogadora surgiu logo aps a propositura da ADI. O autor aditou a ao,
antes mesmo da manifestao dos interessados, afirmando que a lei
posterior tratava da mesma matria da lei revogada. Neste caso, o STF
aceitou o aditamento e permitiu o julgamento da ADI, mitigando a regra
anterior da prejudicialidade.

1.2.1.4.

Modificao do Parmetro

Exemplo: lei de 2010 impugnada por ADI, mas em 2013 EC revoga


supervenientemente o parmetro.

A revogao superveniente do parmetro gera a


prejudicialidade da ADI. Da mesma forma, h prejudicialidade
se a modificao do parmetro for substancial, o que no
ocorre quando a modificao no substancial 1. Isso significa
dizer que o parmetro tem que estar vigente poca do julgamento

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8
da ao, ou mesmo no pode ter sofrido modificao Aula
substancial,
de
forma que no cabe controle abstrato de parmetro revogado.

Nota-se que a ideia a mesma da alterao superveniente do objeto.

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Tribunais.

Havendo ao no controle concreto, surgindo EC modificativa do


parmetro da ao, no haver prejudicialidade da ao, sendo que, no caso,
o parmetro a ser analisado aquele vigente poca em que a lei objeto de
controle foi elaborada. Isso significa dizer que possvel controle

concreto com parmetro revogado.


Em sntese, revogao ou modificao substancial do objeto ou do
parmetro no prejudica o controle concreto, mas prejudica o controle
abstrato. Alguns, em razo disso, afirmam que no controle abstrato h o
princpio da dupla vigncia (tanto parmetro quanto objeto devem estar em
vigor no momento do julgamento da ao).
Exemplo: foi elaborada lei estadual, que estabelecia contribuio de
aposentados e pensionistas, antes da EC 41, o que era vedado pela
Constituio. Foi proposta ADI em face dessa lei. O STF concedeu cautelar,
para determinar a suspenso da eficcia da norma. No curso da ao, surgiu
a EC 41, permitindo a contribuio de aposentados e pensionistas. Essa
emenda modificou substancialmente o parmetro, o que, a princpio,
prejudicaria a ADI proposta e, por consequncia, a liminar. Se isso ocorresse,
a norma impugnada voltaria a produzir seus efeitos e isso geraria o que o STF
chamou de aparente validade, j que os efeitos retornariam a partir da
EC 41, momento em que houve modificao do parmetro.
Para evitar o fenmeno da aparncia de validade, tendo em vista que
a norma inconstitucional na origem, o STF manteve a ao e apreciou a
ADI, julgando-a com base no parmetro anterior emenda.
A lei estadual era patentemente invlida e, desse modo, o STF
excepcionou seu entendimento para impedir que essa lei produzisse efeitos.
Com base na segurana jurdica, visou o STF a evitar que lei nula viesse a
produzir efeitos.

> situaes especficas


a) ADI Estadual e ADI genrica
Lei federal

pode ser objeto da ADI, tendo como parmetro da

CRFB,
competindo o julgamento ao STF;

Lei municipal
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pode ser objeto da ADI estadual, tendo como parmetro
a 8constituio
estadual, competindo ao TJ o julgamento.

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A lei estadual pode ser objeto da ADI e da ADI estadual. Neste caso,
esta ao fica sobrestada para o julgamento pelo STF da ADI genrica. Se o
STF diz que a lei inconstitucional, a ADI estadual perder objeto, ocorrendo
a sua prejudicialidade. Se o STF diz que a lei estadual constitucional, a ADI
estadual ser retomada, podendo o TJ declarar a lei inconstitucional, tendo
como parmetro a Constituio do Estado. Por outro lado, se o parmetro na
ADI estadual for idntico ao da ADI genrica, na hiptese em que a norma da
Constituio do Estado de repetio obrigatria, a ADI estadual estar
prejudicada pela deciso do STF, ainda que pela constitucionalidade da
norma.

b) Constituio Estadual apresenta norma de repetio


obrigatria
Se a ADI proposta tendo como parmetro norma de reproduo
obrigatria presente na Constituio Estadual, o TJ estar, ao final, realizando
controle abstrato com base na Constituio da Repblica. O STF determinou,
porm, que no h usurpao de sua competncia, cabendo, dessa deciso
do TJ, Recurso Extraorinrio.
STF, Reclamao 383
EMENTA: Reclamao com fundamento na preservao da
competncia do Supremo Tribunal Federal. Ao direta de
inconstitucionalidade proposta perante Tribunal de Justia na qual
se impugna Lei municipal sob a alegao de ofensa a dispositivos
constitucionais
estaduais
que
reproduzem
dispositivos
constitucionais federais de observncia obrigatria pelos Estados.
Eficcia jurdica desses dispositivos constitucionais estaduais.
Jurisdio constitucional dos Estados- membros. - Admisso da
propositura da ao direta de inconstitucionalidade perante o
Tribunal de Justia local, com possibilidade de recurso
extraordinrio se a interpretao da norma constitucional estadual,
que reproduz a norma constitucional federal de observncia
obrigatria pelos Estados, contrariar o sentido e o alcance desta.
Reclamao conhecida, mas julgada improcedente.
Vale ressaltar que no cabe recurso da deciso do TJ no julgamento de
ADI estadual. Ser cabvel RE, porm, quando a norma da Constituio
Estadual de reproduo obrigatria. Essa hiptese de controle

abstrato e difuso, sendo o processo de natureza objetiva, exceo regra


de que o controle abstrato sempre concentrado. A deciso do STF, no caso,
ter efeito erga omnes, ainda que em RE.

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Assuntos tratados:

1 Horrio.
S

Controle

de

Constitucionalidade

Ao

Direta

de

Inconstitucionalidade / Legitimados Ativos / Capacidade Postulatria /


Litisconsrcio Ativo / Partido Poltico com Representao no Congresso
Nacional / Confederao Sindical / Entidade de Classe de mbito Nacional /
Legitimados Passivos

2 Horrio.
S Procurador-Geral da Repblica / Advogado-Geral da Unio / Amicus
Curiae / Admissibilidade / Atuao / Natureza / Audincia Pblica / Peritos

3 Horrio.
S Medida Cautelar / Finalidade / Efeitos / Procedimento Clere ou
Abreviado / Petio Inicial

1 Horrio
1. Controle de Constitucionalidade
1.1. Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI)
1.1.1.

Legitimados ativos

^ Universais ou neutros (I, II, III, VI, VII e VIII): Presidente da Repblica,
Mesa do Senado Federal, Mesa da Cmara dos Deputados, Procurador-Geral
da Repblica, Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e Partido
Poltico com representao no Congresso Nacional.
Os legitimados ativos universais no precisam demonstrar pertinncia
temtica.
^ Especiais (IV, V e IX): Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara
Legislativa do Distrito Federal, Governador de Estado ou do Distrito Federal e
Confederao Sindical ou Entidade de Classe de mbito nacional.
Os legitimados ativos especiais precisam demonstrar pertinncia
temtica. A pertinncia temtica a relao de afinidade entre a matria que
ser discutida na ADI e os objetivos institucionais do autor.

I
II

CRFB,
Art.
103.
Podem
propor
a
ao
direta
de
inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
- o Presidente da Repblica;
- a Mesa do Senado Federal;
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III - a Mesa da Cmara dos Deputados;


IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do
Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45,
de 2004)
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII- partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente
ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos
de competncia do Supremo Tribunal Federal.
2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida
para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao
Poder competente para a adoo das providncias necessrias e,
em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta
dias.
3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a
inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo,
citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o
ato ou texto impugnado.

1.1.2.

Capacidade postulatria

^ Apresentam capacidade postulatria prpria (I ao VII): Presidente da


Repblica, Mesa do Senado Federal, Mesa da Cmara dos Deputados, Mesa
de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal,
Governador de Estado ou do Distrito Federal, Procurador-Geral da Repblica,
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil
No precisam constituir advogado para propositura da ADI. Essa
capacidade postulatria diz respeito ao agente poltico e no pessoa.
^ No apresentam capacidade postulatria prpria (VIII e IX): Partido
Poltico com representao no Congresso Nacional, sindicato e entidade de
classe.
Precisam constituir advogado para propor ADI. Na procurao deve
conter poderes especficos para a propositura da ADI.

1.1.3.

Litisconsrcio ativo

possvel litisconsrcio ativo em ADI.


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Importante! Se houver litisconsrcio ativo entre um legitimado


universal e um legitimado especial, ainda assim o legitimado especial
precisar demonstrar pertinncia temtica, sob pena de ser excludo do polo
passivo.

1.1.4.
Partido
Congresso Nacional

Poltico

com

Representao

no

Com representao no Congresso Nacional significa que o partido


poltico deve ter pelo menos um Deputado ou um Senador para propor a ADI.
A perda superveniente na representao congressual no implica
perda de legitimidade ativa, pois a legitimidade ativa se verifica no momento
da propositura da ADI.
Somente o Diretrio ou a Executiva Nacional do partido poltico que
podem propor a ADI. Diretrio ou Executiva Regional no podem propor ADI.

1.1.5.

Confederao Sindical

O STF entende que a Confederao Sindical deve ser definida na forma


da CLT. O assunto est disciplinado do artigo 533 ao artigo 535 da CLT.
Confederao Sindical a entidade que est no topo da hierarquia
sindical. Federao a reunio de sindicatos e Confederao a reunio de
federaes.
Portanto, sindicatos ou federaes, ainda que nacionais, no possuem
legitimidade para propositura de ADI. Somente as Confederaes Sindicais
possuem legitimidade ativa.
Para a propositura da ADI, a Confederao Sindical deve comprovar
registro no Ministrio do Trabalho.
As Centrais Sindicais no so entidades sindicais dentro dessa
estrutura prpria da CLT. As Centrais Sindicais so forma de representao
paralela representao sindical. No possuem legitimidade para propositura
da ADI.
CLT, Art. 533. Constituem associaes sindicais de grau
superior as federaes e confederaes organizadas nos termos
desta Lei.
Art. 534. facultado aos Sindicatos, quando em nmero no
inferior a 5 (cinco), desde que representem a maioria absoluta de
um grupo de atividades ou profisses idnticas, similares ou
conexas, organizarem-se em federao.
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Direito
Constitucional
Aulaatividades
9
1 - Se j existir federao no grupo de
ou
profisses em que deva ser constituda a nova entidade, a criao
desta no poder reduzir a menos de 5 (cinco) o nmero de
Sindicatos que quela devam continuar filiados.

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2 - As federaes sero constitudas por Estados,


podendo o Ministro do Trabalho, Industria e Comercio autorizar a
constituio de Federaes interestaduais ou nacionais.
3 - permitido a qualquer federao, para o fim de lhes
coordenar os interesses, agrupar os Sindicatos de determinado
municpio ou regio a ela filiados; mas a unio no ter direito de
representao das atividades ou profisses agrupadas.
Art. 535. As Confederaes organizar-se-o com o mnimo de 3
(trs) federaes e tero sede na Capital da Repblica.
1 - As confederaes formadas por federaes de Sindicatos
de empregadores denominar-se-o:
Confederao Nacional da
Indstria,
Confederao Nacional do Comrcio, Confederao Nacional de
Transportes Martimos, Fluviais e Areos, Confederao Nacional
de
Transportes
Terrestres,
Confederao
Nacional
de
Comunicaes e Publicidade, Confederao Nacional das Empresas
de Crdito e Confederao Nacional de Educao e Cultura.
2 - As confederaes formadas por federaes de Sindicatos
de empregados tero a denominao de: Confederao Nacional
dos Trabalhadores na Indstria, Confederao Nacional dos
Trabalhadores no Comrcio, Confederao Nacional
dos
Trabalhadores em Transportes Martimos, Fluviais e Areos,
Confederao Nacional dos Trabalhadores em Transportes
Terrestres, Confederao Nacional dos Trabalhadores em
Comunicaes e Publicidade, Confederao Nacional dos
Trabalhadores nas Empresas de Crdito e Confederao Nacional
dos Trabalhadores em Estabelecimentos de Educao e Cultura.
3 - Denominar-se- Confederao Nacional das Profisses
Liberais a reunio das respectivas federaes.
4 - As associaes sindicais de grau superior da Agricultura
e Pecuria sero organizadas na conformidade do que dispuser a
lei que regular a sindicalizao dessas atividades ou profisses.

1.1.6.

Entidade de Classe de mbito Nacional

Para o STF, classe significa homogeneidade (nica classe) e categoria


profissional ou econmica. Significa representao do todo e no de parte da
classe.
Se a entidade representa parte da classe, no possui legitimidade
ativa para propor ADI. Para ter legitimidade, precisa representar toda a
classe.

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Direito
Constitucional
Aulado
9 Brasil. J a
Exemplo: AMB representa toda categoria de Magistrados
AJIFE

representa

os

Magistrados

Federais,

ANAMAGES

representa

os

Magistrados Estaduais e a ANAMATRA representa os Magistrados do Trabalho.

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A Constituio Federal no diz o que significa "mbito nacional". O STF


faz uma aplicao analgica da Lei dos Partidos Polticos. necessrio que
tenha presena em 9 (nove) Estados da Federao (1/3).
Associao de associaes uma entidade de mbito nacional que
agrega outras associaes menores da mesma classe. Hoje o entendimento
do STF que associao de associaes possui legitimidade ativa.

1.1.7.

Legitimados passivos

So rgo(s) ou autoridade(s) da qual (dos quais) emanou a norma.


So responsveis pela prestao de informaes a respeito da
elaborao da
norma.
No possvel a mudana do polo ativo para o polo passivo.

2 Horrio

1.1.8.

Procurador-Geral da Repblica

O Procurador-Geral da Repblica dever ser ouvido em todas as ADI,


pois atua como custos legis.
Portanto, o PGR pode ser legitimado ativo (art. 103, VI) e tambm pode
atuar como custos legis (art. 103, 1).
Como custos legis, atua com base na sua autonomia funcional, ou seja,
em

seu

parecer

pode

se

manifestar

pela

constitucionalidade

ou

inconstitucionalidade da norma, pela procedncia ou improcedncia da ADI.


O PGR deve se manifestar na ao que ele mesmo props. Inclusive, o
PGR pode se manifestar pela improcedncia da ADI que ele mesmo props.
CRFB,
Art.
103.
Podem
propor
a
ao
direta
de
inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente
ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos
de competncia do Supremo Tribunal Federal.
ao.

Observao: princpio da indisponibilidade. No cabe desistncia da

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Lei 9.868/99, Art. 5 Proposta a ao direta, Aula
no 9se admitir
desistncia.

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dos Tribunais.

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Constitucional
1.1.9. Advogado-Geral da
Unio
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O Advogado-Geral da Unio ser citado para se manifestar na ADI a
favor da norma, como curador da presuno de constitucionalidade da
norma.
O AGU atua como defensor legis. Essa uma atividade vinculada.
O AGU vai defender a Lei ou Ato Normativo Federal ou Estadual.
CRFB,
Art.
103.
Podem
propor
a
ao
direta
de
inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a
inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo,
citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o
ato ou texto impugnado.
uma atividade vinculada, mas pode ser mitigada, excepcionada,
como o STF j fez.
A mitigao pelo STF j ocorreu na ADI 1616. O AGU no obrigado a
defender

norma

se

sobre

matria

STF

declarou

inconstitucionalidade.
STF, ADI 1616. EMENTA: (...) 4. O munus a que se refere o
imperativo constitucional (CF, artigo 103, 3.) deve ser entendido
com temperamentos. O Advogado-Geral da Unio no est
obrigado a defender tese jurdica se sobre ela esta Corte j fixou
entendimento pela sua inconstitucionalidade (...).
Importante! O AGU no est obrigado a defender a norma quando esta
for contrria ao interesse da Unio. Por isso, cabe uma interpretao
sistemtica, podendo o AGU opinar pela inconstitucionalidade da norma. A
funo primordial do AGU defender a Unio.

1.1.10. Amicus Curiae


O amicus curiae ser uma entidade ou um rgo que admitido no
processo. A finalidade da admisso a pluralizao ou democratizao do
debate constitucional.
Amicus curiae significa amigo da corte.
Ateno! Amicus curiae est no singular, no plural fica amici curiae.
Segundo o Ministro Celso de Mello, amicus curiae um fator de
legitimao social das decises do STF em atendimento ao postulado
democrtico.
Lei 9.868/99, Art. 7. No se admitir interveno de terceiros no
processo de ao direta de inconstitucionalidade.
2 - O relator, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, poder, por despacho
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0

Direito
Constitucional
Aulano
9 pargrafo
irrecorrvel, admitir, observado o prazo fixado
anterior, a manifestao de outros rgos ou entidades.

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Tribunais.

Admissibilidade:
^ Pressupostos: relevncia da matria e representatividade do
postulante. ^ Juzo de admissibilidade: ser feito pelo relator.
^ Despacho de indeferimento: cabe recurso.
^ Momento: at a data da remessa dos autos mesa para julgamento.
Atuao:
^ Pode fazer sua manifestao por escrito ou oral.
^ Pode solicitar audincia pblica ou designao de perito.
^

No pode ampliar o objeto da demanda.

No pode recorrer da deciso final.

Natureza:
^

1- corrente entende que interveno de terceiros. Este o

posicionamento que prevalece.


^

2- corrente entende que tem uma natureza prpria, pois no h

parte.
Tambm cabe Amicus Curiae:
^ ADC / ADO / ADPF / ADI Estadual.
^

Processos de interesse do CADE ou da CVM.

Anlise da repercusso geral no RE.

^ Processo da Smula Vinculante.


^ Incidente de Inconstitucionalidade (Reserva de Plenrio).
^ RE oriundo de turma recursal.

1.1.11.

Audincia Pblica / Peritos

Circunstncias de fato (situaes fticas) em uma ADI podem fazer


com que o STF tenha necessidade de ouvir especialistas sobre a matria.
O STF pode pedir a prestao de informaes adicionais ou pode
designar uma audincia pblica com peritos ou comisso de peritos, para
ouvir especialistas sobre a matria.
Pessoa fsica no admitida como amicus curiae.

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2

Direito
Constitucional
o
Aula 9 anterior, o
Lei 9.868/99, Art. 9 . Vencidos os prazos do artigo
relator lanar o relatrio, com cpia a todos os Ministros, e pedir
dia para julgamento.

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Tribunais.

1o Em caso de necessidade de esclarecimento de matria ou


circunstncia de fato ou de notria insuficincia das informaes
existentes nos autos, poder o relator requisitar informaes
adicionais, designar perito ou comisso de peritos para que emita
parecer sobre a questo, ou fixar data para, em audincia pblica,
ouvir depoimentos de pessoas com experincia e autoridade na
matria.
2o O relator poder, ainda, solicitar informaes aos Tribunais
Superiores, aos Tribunais federais e aos Tribunais estaduais acerca
da aplicao da norma impugnada no mbito de sua jurisdio.
3o As informaes, percias e audincias a que se referem os
pargrafos anteriores sero realizadas no prazo de trinta dias,
contado da solicitao do relator.

3 Horrio

1.1.12.

Medida Cautelar no mbito da ADI

A finalidade da medida cautelar a suspenso da eficcia da norma.


Apesar do nome, prevalece o entendimento de que a medida cautelar
em ADI tenha natureza de tutela antecipada (suspender, at o julgamento da
ao, a eficcia da norma atacada).
A medida cautelar tem efeito ex nunc (diferente da deciso final), mas
cabvel a modulao temporal da deciso.
Quanto ao aspecto subjetivo, em relao ao sujeito, tem efeito erga
omnes e vinculante.
Efeito vinculante: so afetados os demais rgos do poder judicirio e
a administrao pblica direta e indireta, da Unio, Estados, Municpios e
Distrito Federal. No so afetados o STF e o Legislativo (na funo
legislativa).
Para os afetados, se houver a vinculao do efeito vinculante, cabe
Reclamao Constitucional (para o prprio STF).
Cabe Reclamao contra deciso judicial ou contra o ato da
administrao pblica que viola a deciso do STF. O STF cassar a deciso
judicial, determinando ao juiz uma nova deciso, ou anular o ato da
administrao pblica, determinando o refazimento do ato.
Da deciso do STF que nega a cautelar no h efeito vinculante, ou
seja, se o juiz entender de forma contrria, isso no enseja Reclamao.

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4

Direito
Constitucional
Aula contrrio.
9
Cabe efeito represtinatrio, salvo expresso entendimento
Ou
seja, em regra, a lei revogada ser restaurada se a lei revogadora for
suspensa por cautelar.

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Tribunais.

Lei 9.868/99, Art. 11. Concedida a medida cautelar, o Supremo


Tribunal Federal far publicar em seo especial do Dirio Oficial
da Unio e do Dirio da Justia da Unio a parte dispositiva da
deciso, no prazo de dez dias, devendo solicitar as informaes
autoridade da qual tiver emanado o ato, observando-se, no que
couber, o procedimento estabelecido na Seo I deste Captulo.
1o A medida cautelar, dotada de eficcia contra todos, ser
concedida com efeito ex nunc, salvo se o Tribunal entender que
deva conceder-lhe eficcia retroativa.
2o A concesso da medida cautelar torna aplicvel a legislao
anterior acaso existente, salvo expressa manifestao em sentido
contrrio.

1.1.13.

Procedimento Clere ou Abreviado

Para que haja o procedimento clere, deve haver o pedido de cautelar,


e ainda, devem estar presentes os seguintes pressupostos: relevncia da
matria e especial significado para a ordem social e a segurana jurdica.
Lei 9.868/99, Art. 12. Havendo pedido de medida cautelar, o
relator, em face da relevncia da matria e de seu especial
significado para a ordem social e a segurana jurdica, poder,
aps a prestao das informaes, no prazo de dez dias, e a
manifestao do Advogado-Geral da Unio e do Procurador-Geral
da Repblica, sucessivamente, no prazo de cinco dias, submeter o
processo diretamente ao Tribunal, que ter a faculdade de julgar
definitivamente a ao.
A anlise dos pressupostos ser feita pelo relator. O legitimado passivo
ter um prazo de 10 dias para se manifestar, enquanto que o SGU ter 5 dias
e o PGR tambm 5 dias para se manifestarem.
Aps, o relator submete a matria ao plenrio. O plenrio ter a
faculdade de ao invs de analisar o pedido cautelar, analisar diretamente o
mrito e decidir definitivamente.

1.1.14.
relator
optar:

Petio Inicial

Do recebimento da petio inicial, com pedido de cautelar, pode o

^ Pelo procedimento curto: com prazo de 5 dias para que o legitimado


passivo se manifeste e prazo de 3 dias para que o PGR e o AGU se
manifestem. O PGR e o AGU s se manifestaro se o relator considerar
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Direito
Constitucional
9
indispensvel. No caso e extrema urgncia, o legitimado Aula
passivo
tambm
pode ser dispensado da manifestao.
^ Pelo procedimento clere ou abreviado: com prazo de 10 dias para
manifestao do legitimado passivo e prazo de 5 dias para o AGU e o PGR.

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O relator analisa a inicial com pedido cautelar, e pode abrir o


procedimento curto, para analisar apenas a cautelar, ou pode estabelecer o
procedimento abreviado, pelo qual o plenrio ter a faculdade de analisar
diretamente o mrito. No primeiro ou no segundo caso, aps analisar os
pressuposto e optar pelo procedimento, o relator envia ao Plenrio.
Se a inicial for sem pedido de cautelar ou aps a apreciao da
cautelar, a ADI seguir o procedimento normal para deciso final. Legitimado
passivo ter 30 dias para manifestao, enquanto que o AGU e PGR tero 15
dias cada um para apreciar.

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Assuntos tratados:

1 Horrio.
S Ao Direta de Inconstitucionalidade / Deciso Final / Efeitos da
Deciso / Efeito Vinculante

2 Horrio.
S Efeito Temporal da Deciso / Efeito Repristinatrio da Deciso /
Deciso Bivalente / Tcnicas de Deciso / Modulao de Efeitos / Afastamento
do Efeito Repristinatrio / Declarao de Inconstitucionalidade Sem Pronncia
de Nulidade / Declarao de Inconstitucionalidade Parcial Com Reduo de
Texto

3 Horrio.
S Declarao de Inconstitucionalidade Parcial Sem Reduo de Texto /
Processo de Inconstitucionalizao / Declarao de Inconstitucionalidade
Ortodoxa ou Heterodoxa / Recurso da Deciso Final

1 Horrio

1. Ao Direta de Inconstitucionalidade
1.1. Deciso Final
A deciso final da ADI tomada por maioria absoluta, desde que
esteja presente, no mnimo, 2/3 dos Ministros (8 Ministros).

1.2. Efeitos da Deciso


1.2.1.

Efeito Vinculante

No aspecto subjetivo (quanto s pessoas), o efeito ser erga omnes e


vinculante.
Esto afetados pelo efeito vinculante: os demais rgos do Poder
Judicirio e a Administrao Pblica direta e indireta.
No esto afetados pelo efeito vinculante: o STF e o Legislativo (na
funo de legislar).
Para aqueles que esto afetados pelo efeito vinculante do STF, se
agirem contra o efeito vinculante, ser cabvel Reclamao Constitucional. A
Reclamao no recurso, no tem natureza recursal.

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Ao julgar procedente a Reclamao Constitucional, o STF determina a


cassao da deciso judicial ou anulao do ato da administrao pblica.
Cabe Reclamao para o STF se o juiz no aplicar a deciso vinculante
do STF ou se o juiz aplicar a deciso do STF fora do que deveria ter aplicado.
No cabe Reclamao Constitucional contra norma, mas se for
proposta, a Reclamao no deve ser conhecida. Porm, possvel que caiba
converso em ADI. Para que caiba converso necessrio que os requisitos
da ADI estejam satisfeitos.
^ Tese da Eficcia Transcendente
O limite subjetivo da coisa julgada so as partes, e o limite objetivo da
coisa julgada a parte dispositiva da deciso.
Entretanto, h uma tese que defende que o efeito vinculante da
deciso tambm um limite objetivo da coisa julgada. Trata-se da Tese da
Eficcia transcendente. Por ela, os fundamentos vo alm da norma
impugnada
Por exemplo, se for proposta uma ADI em face de uma lei do Rio de
Janeiro e esta lei for julgada inconstitucional, outra lei de So Paulo, que seja
idntica, tambm ser inconstitucional, cabendo Reclamao Constitucional.
Por causa da eficcia transcendente dos fundamentos determinantes,
a deciso passa a abranger no apenas a lei do Rio de Janeiro, mas tambm
todas as leis idnticas.
^ Tese do Ministro Gilmar Mendes
Para o Ministro Gilmar Mendes cabe Reclamao, ainda que no se
admita a eficcia transcendente, em razo do simples direito de petio.
A

Reclamao

Constitucional

tem

origem

pretoriana,

ou

seja,

jurisprudencial. Se o STF tem o poder para decidir determinada matria, ele


tambm tem o poder de exigir que essa deciso seja cumprida. Um poder
inerente ao outro. Trata-se da teoria dos poderes implcitos: a todo o dever
h poderes instrumentais para plena consecuo desse dever.
Mais para frente, a Reclamao Constitucional foi prevista no
Regimento Interno do STF, com status de Lei Ordinria.
Com a CRFB de 1988, a Reclamao Constitucional passou a ter
previso constitucional.
CRFB, Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal
precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:

Federal,

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l) a reclamao para a preservao de sua competncia e


garantia da autoridade de suas decises;
Hoje, existe discusso sobre a natureza jurdica da Reclamao
Constitucional.
Pela tese original, a Reclamao Constitucional tem natureza de
direito de petio. J a tese predominante, adotada por Gilmar Mendes,
acredita que a Reclamao Constitucional tem natureza jurdica de Ao
Constitucional (natureza cvel de rito sumrio).
A Reclamao tem como finalidade a defesa da ordem constitucional
global. integrada no apenas pelo texto constitucional, mas tambm por
outros aspectos. Para Gilmar Mendes, integrada pela interpretao
constitucional do STF, pois o STF o ltimo intrprete.
Nenhuma das duas a tese do STF. A primeira tese at j foi aceita
pelo STF, mas no comum esse entendimento. A segunda, apesar de ser o
entendimento do Ministro Gilmar Mendes, nunca foi aceita pelo STF.

2 Horrio

1.2.2.

Efeito Temporal da Deciso

A lei, uma vez declarada inconstitucional, gera efeito ex tunc. Pelo


princpio da nulidade, norma declarada inconstitucional norma nula, nula
na origem.
Mas o princpio da nulidade pode entrar em conflito com o princpio da
segurana jurdica e o excepcional interesse social. Esse conflito resolvido
atravs da ponderao, podendo ocorrer a modulao dos efeitos temporais.
Pela modulao dos efeitos temporais, pode-se ter: efeito ex nunc;
efeito pro futuro (declarao de inconstitucionalidade com ablao diferida
ou datada); efeito ex tunc limitado no tempo.

1.2.3.

Efeito Repristinatrio da Deciso

Se uma lei inconstitucional, a norma nula, nula desde a origem,


ento seus efeitos tambm so nulos. Por isso, quando uma lei revogada
por outra, e a lei revogadora declarada inconstitucional, ocorre o efeito
repristinatrio automaticamente.
Exemplo: lei "a" foi revogada pela lei "b", mas a lei "b" foi declarada
inconstitucional. Com isso, ocorre automaticamente o efeito repristinatrio.
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preciso ter cuidado para no confundir com repristinao. Efeito


repristinatrio diferente de repristinao.
Repristinao a restaurao da lei anterior pela revogao da lei
revogadora (Lei "a" - revogada pela lei "b" - revogada pela lei "c"). Quando a
restaurao ocorre entre leis, a repristinao deve ser expressa.
Por outro lado, o efeito repristinatrio ocorre automaticamente, pela
inconstitucionalidade da lei revogadora.
Se

lei

revogada

lei

revogadora

padecem

da

mesma

inconstitucionalidade, o STF entendia que a ADI deveria ser proposta contra


as duas, sob pena de no conhecimento da ao. Isso para evitar a
repristinao indesejada (a lei revogadora seria declarada inconstitucional,
ocorrendo o efeito repristinao com relao a lei revogada, tambm
inconstitucional).
Hoje, se a ao for proposta contra a lei atual (revogadora), o STF
reconhece tambm a inconstitucionalidade da lei revogada, de forma
incidental (de ofcio pelo julgador). O STF determina expressamente o
afastamento do efeito respristinatrio.
Se a lei revogada for anterior a 1988, e a lei revogadora posterior,
ambas inconstitucionais, quando da propositura da ADI em face da lei
revogadora, pode o STF declarar que a lei revogada no foi recepcionada
pela CRFB. Tudo para evitar o efeito repristinatrio indesejado, que ocorre
quando a lei anterior tambm inconstitucional.

1.3. Deciso Bivalente


A deciso na ADI bivalente. Se a ao for julgada procedente,
significa que a norma inconstitucional; se for julgada improcedente, a
norma constitucional.
Isso significa que a ADI e a ADC so aes com sinais trocados, pois a
procedncia de uma equivale a improcedncia da outra.

1.4. Tcnicas de Deciso


1.4.1.

Modulao de Efeitos

Para ocorrer a modulao de efeitos, a deciso deve ser tomada por


2/3 dos Ministros.

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1.4.2.

Afastamento do Efeito Repristinatrio

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Para afastar o efeito repristinatrio, a deciso tambm deve ocorrer


por 2/3 dos Ministros.

1.4.3.
Declarao
Pronncia de Nulidade

de

Inconstitucionalidade

Sem

Significa declarar que a norma inconstitucional, mas no nula,


continua aplicvel na ordem jurdica, pois a ausncia da norma pior que a
prpria norma.
Como exemplo, pode-se dizer que o valor fixado para o salrio mnimo
inconstitucional, pois no serve para atender todas as necessidades.
Porm, pior que o valor fixado para o salrio mnimo no fixar nenhum
valor.

1.4.4.
Declarao
Com Reduo de Texto

de

Inconstitucionalidade

Parcial

No pode implicar a inverso do sentido do texto ou a atribuio de


um novo sentido, pois o STF no pode criar norma.

3 Horrio

1.4.5.
Declarao
Sem Reduo de Texto

de

Inconstitucionalidade

Parcial

A declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto


significa que a inconstitucionalidade incide sobre determinado sentido ou
hiptese de aplicao sem que o texto normativo seja atingido.
Para melhor compreenso, preciso entender tambm a interpretao
conforme a Constituio. A interpretao conforme consiste na definio,
dentre os vrios sentidos possveis, daquele(s) harmnico(s) com a CRFB.
Uma mesma norma pode ser interpretada de vrias formas. A
plurissignificatividade da norma pressuposto para a interpretao conforme
a Constituio.
Pode o intrprete, o STF, analisar e esgotar todos os sentidos, mas
pode o intrprete analisar e esgotar apenas alguns sentidos.
A interpretao conforme a Constituio pode levar a uma declarao
de constitucionalidade (atribuio do sentido constitucional) ou pode levar a

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uma

declarao

de

inconstitucionalidade

(excluso

do

sentido

inconstitucional).
Interpretao

conforme

Constituio

declarao

de

inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto no so a mesma coisa,


mas a interpretao conforme

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pode levar a uma declarao sem reduo de texto e a declarao sem


reduo de texto feita para promover a interpretao conforme.
Portanto, a interpretao conforme causa e finalidade da declarao
sem reduo de texto.
H quem diga que interpretao conforme a mesma coisa que
declarao sem reduo de texto. H tambm quem diga que so
completamente diferentes. O STF prefere ficar no meio termo, pois um
instituto leva ao outro.

1.4.6.

Processo de Inconstitucionalizao

Tambm conhecido como Declarao de Norma ainda Constitucional


ou Inconstitucionalidade Progressiva ou Declarao de Norma Constitucional
em

Trnsito

para

Inconstitucionalidade

ou

Declarao

de

Constitucionalidade Provisria.
A anlise em tese da norma implicaria o reconhecimento de sua
inconstitucionalidade. No entanto, determinada situao ftica (que tende a
ser precria) confere legitimidade norma (ao menos enquanto a situao
perdurar).

1.4.7.
Heterodoxa
Ortodoxa

Declarao de Constitucionalidade Ortodoxa ou

declarao

tradicional,

ou

seja,

uma

norma

inconstitucional nula ab ovo. Com relao aos estados perfeitos da norma,


ou a norma plenamente constitucional ou absolutamente inconstitucional.
Por outro lado, heterodoxas so as situaes imperfeitas, ou ainda,
so decises intermedirias. Situaes imperfeitas so todas as situaes em
que a declarao no ortodoxa. Deciso intermediria aquela que est no
caminho entre duas situaes perfeitas.

1.5. Recurso da Deciso Final


A deciso final na ADI irrecorrvel, com exceo dos embargos de
declarao, quando ocorrer contradio, omisso ou obscuridade.
O posicionamento do STF o de no admitir legitimidade para o
amicus curiae opor embargos de declarao.
Atualmente, o STF admite embargos de declarao para suscitar o
questionamento sobre a modulao dos efeitos temporais. Se o STF declara
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a inconstitucionalidade de uma norma e nada fala nada sobre a modulao


dos efeitos

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temporais, no h omisso alguma, porm, cabem embargos de declarao


em razo da segurana jurdica.

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Assuntos tratados: 1 Horrio.


V Controle de Constitucionalidade (continuao) / Ao Declaratria
de Constitucionalidade 2 Horrio.
V Ao Direta de Inconstituticionalidade por Omisso / Representao
Interventiva
3 Horrio.
V ADPF / ADI Estadual

1 Horrio

1. Controle de Constitucionalidade (continuao)

1.1. Ao Declaratria de Constitucionalidade


- Previso legal: Art. 102, I, "a" da CRFB e Lei 9.868/99.

CRFB, Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal,


precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
- processar e julgar, originariamente:
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade
de lei ou ato normativo federal;

a) competncia: STF;
b) parmetro: ordem constitucional, incluindo-se no apenas o texto
escrito, mas tambm princpios implcitos e tratados internacionais sobre
direitos humanos, aprovados na forma do art. 5, 3 da CRFB;
CRFB, art. 5, 3 Os tratados e convenes internacionais sobre
direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.

c) objeto: lei ou ato normativo federal;


Viu-se que a ADI abrange lei ou ato normativo federal ou estadual.
Diferentemente, a ADC abarca apenas lei ou ato normativo estadual.

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Todas as demais observaes analisadas sobre o objeto na ADI valem para a


ADC.

Observao:

finalidade

da

ADC

confirmao

da

constitucionalidade da norma, ratificando-a.


Alguns autores afirmam que a finalidade da ADC converter a
presuno relativa de constitucionalidade em presuno absoluta. Ocorre
que esse comentrio no o mais tcnico, pois, quando o STF declara a
norma constitucional, esta declarao no gera efeito preclusivo, o que
significa dizer que a norma uma vez declarada constitucional poder voltar a
ser questionada e, eventualmente, ser declarada inconstitucional.
Se toda norma nasce com presuno de constitucionalidade, no
haveria sentido propor uma ao para confirmar uma caracterstica que ela
j possui, ainda que de forma presumida. Diante disso, tem-se como
pressuposto de admissibilidade da ADC a presena de relevante controvrsia
judicial sobre a matria. Ressalta-se que essa controvrsia deve ter um
alcance significativo, abarcando controvrsia entre rgos do Judicirio ou
mesmo entre o Judicirio e a Administrao Pblica.

Observao: no basta a simples controvrsia doutrinria.


O art. 14, III, da Lei 9.868, determina que a petio inicial deve indicar
a presena de controvrsia judicial relevante, como pressuposto de
admissibilidade da ao.
Lei 9.868, Art. 14. A petio inicial indicar:
III - a existncia de controvrsia judicial relevante sobre a
aplicao da disposio objeto da ao declaratria.
Alm da garantia de segurana jurdica, evitando-se decises
contraditrias, existe um argumento favorvel ao pressuposto da relevante
controvrsia judicial para a propositura da ao. Assim, caso no existisse tal
requisito, o Judicirio representaria rgo de mera consulta.
A ADC foi criada pela EC n 3/1993. Essa emenda foi questionada
quanto sua constitucionalidade. Um dos argumentos utilizados em favor da
ADC foi o fato de que esta ao s deveria ser proposta diante de
controvrsia judicial significativa, buscando-se uniformizar entendimento
sobre a matria e prestigiando a segurana jurdica.
Outro argumento favorvel a natureza dplice da ADC e da ADI, de
maneira que estas aes possuem sinais trocados. Dessa forma, a
procedncia da ADI equivale improcedncia da ADC.

d) participantes:

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os legitimados ativos da ADC so os mesmos da ADI, ou seja, aqueles


elencados no art. 103 da CRFB.
CRFB,
Art.
103.
Podem
propor
a
ao
direta
de
inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do
Distrito Federal;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII- partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Quando a EC n 3/1993 foi elaborada, previu como legitimados ativos

da ADC o Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da


Cmara dos Deputados e o Procurador-Geral da Repblica (art. 103, 4 da
CRFB e art. 13 da Lei n 9.868/99).
Aconteceu que a EC n 45/2004 revogou aquele pargrafo do texto
constitucional e igualou o rol de legitimados da ADC com o da ADI. Por
consequncia, o art. 13 da Lei 9.868 sofreu revogao tcita pela EC n 45.
Lei 9.868, Art. 13. Podem propor a ao declaratria de
constitucionalidade de lei ou ato normativo federal: (Vide artigo
103 da Constituio Federal)
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa da Cmara dos Deputados;
III - a Mesa do Senado Federal;
IV - o Procurador-Geral da Repblica.
As demais observaes analisadas na ADI valem para a ADC.
-

os legitimados passivos na ADI so os rgos ou autoridades que


elaboraram a norma. Como a ADC no ao de impugnao, mas de
confirmao

da

constitucionalidade

do

ato

normativo,

no

legitimado passivo.
As regras aplicadas ao Procurador-Geral da Repblica na ADI so as
mesmas na
ADC.
O AGU, na ADI, desempenha o papel de curador da norma. Nesse
sentido, na ADC, como a ao busca confirmar a constitucionalidade da
norma, no haveria necessidade de defesa pelo AGU. O Ministro Marco
Aurlio, em voto vencido, entendeu que, se a ADC for julgada improcedente,
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a norma seria reconhecida como inconstitucional e, por tal razo, a defesa


do AGU seria importante ao caso.

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- amicus curiae, perito e audincia pblica: aplicam-se as mesmas regras da


ADI.
O art. 18 da Lei 9.868 veda a interveno de terceiros na ADC,
repetindo o previsto no art. 7 deste diploma. Ocorre que os seus pargrafos
foram vetados. No h previso literal do amicus curiae na ADC. O STF,
porm, entende perfeitamente possvel, aplicando-se a regra da ADI.
Lei 9.868, Art. 18. No se admitir interveno de terceiros no
processo de ao declaratria de constitucionalidade.
O STF poder requisitar informaes aos tribunais acerca da
controvrsia, buscando subsidiar a deciso que ser proferida.

e) cautelar: na ADI, a finalidade da cautelar suspender a eficcia da


norma. Na ADC, por outro lado, a cautelar busca suspender os
processos em curso, nos quais a matria seja objeto de discusso (art.
21 da Lei 9.868).
Lei 9.868, Art. 21. O Supremo Tribunal Federal, por deciso da
maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de
medida cautelar na ao declaratria de constitucionalidade,
consistente na determinao de que os juzes e os Tribunais
suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao
da lei ou do ato normativo objeto da ao at seu julgamento
definitivo.
Pargrafo nico. Concedida a medida cautelar, o Supremo Tribunal
Federal far publicar em seo especial do Dirio Oficial da Unio
a parte dispositiva da deciso, no prazo de dez dias, devendo o
Tribunal proceder ao julgamento da ao no prazo de cento e
oitenta dias, sob pena de perda de sua eficcia.
Na ADC, diferentemente da ADI, h um prazo para a manuteno da
cautelar, que ser de 180 dias (pargrafo nico).
No h no texto normativo previso acerca da prorrogabilidade deste
prazo, mas na prtica o STF por vezes estende-o.
Na ADI, discute-se a natureza desta medida, isto , se seria de fato
medida cautelar ou medida liminar em antecipao de tutela. Na ADC, este
problema

no

existe,

que

finalidade

da

ADC

confirmar

constitucionalidade da norma, enquanto a cautelar busca apenas suspender


os processos em curso. De fato, essa medida mera acauteladora de
eficcia da deciso final.

f) deciso final
Deve haver a presena mnima de 8 Ministros, sendo que o qurum de
aprovao de maioria absoluta dos membros. Havendo empate na deciso
5
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ou mesmo diante da impossibilidade de maioria absoluta, o julgamento ser


suspenso at que a composio do Tribunal esteja completa, para que o
julgamento da ao seja

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retomado. Obtendo-se, porm, maioria absoluta, ainda que o tribunal no


esteja completo, a deciso ser vlida.
O efeito da deciso erga omnes, vinculante e ex tunc, sendo
possvel, ainda, modulao temporal, se a ADC for julgada improcedente. Por
outro lado, sendo julgada procedente, a posio tradicional no sentido de
no ser possvel modulao temporal dos efeitos desta deciso 1. No plano
doutrinrio, todavia, h questionamentos sobre essa afirmativa, visto que o
pressuposto de admissibilidade da ao a existncia de relevante
controvrsia

judicial,

que

significa

que

decises

contrrias

constitucionalidade da norma.
Basta imaginar a situao em que um indivduo ingressa com uma
ao,

almejando

no

pagar

um

tributo,

sob

argumento

da

inconstitucionalidade da norma. Transitando em julgado a deciso que


reconhece a inconstitucionalidade da norma, o contribuinte deixa de pagar o
tributo. Posteriormente, o STF declara a norma constitucional. Ocorre que o
contribuinte no est efetuando o pagamento do tributo. Havendo efeito
retroativo, este indivduo poderia ser atingido e demandado a pagar o tributo
no recolhido. Segundo essa tese, o STF poderia declarar a norma
constitucional e, verificando que o efeito retroativo dessa declarao de
constitucionalidade poderia afetar eventuais interessados de boa-f, seria
possvel a modulao dos efeitos da deciso, em nome da segurana
jurdica.
Em relao s tcnicas decisrias estudadas na ADI, todas so
aplicadas tambm na ADC.
O STF pode julgar procedente a ADC para determinar, por exemplo,
que

texto

normativo

seja

aplicado

de

acordo

com

determinada

interpretao. Trata-se de aplicao direta da tcnica de interpretao


conforme a Constituio. O STF pode tambm julgar procedente a ADC para
declarar a inconstitucionalidade de determinada interpretao, hiptese em
que ele afirma que a norma constitucional, mas determinada interpretao
seria inconstitucional.
No cabe recurso da deciso final, ou mesmo ao rescisria, salvo
possibilidade de embargos de declarao.

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2 Horrio

1.2. Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso

Entendimento j abordado em prova.

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disciplina normativa: Lei 9.868/99, com alterao conferida pela


Lei 12.063/2009.
a) Competncia: STF;

b) Parmetro:
(obrigao).

norma

constitucional

que

impe

dever

de

agir

Essa obrigao imposta pela norma constitucional pode ser definida


ou indefinida. Por exemplo, o Estado tem o dever de promover a educao,
sendo esta uma obrigao indefinida. Cabe ao Municpio promover educao
para crianas de 0 a 5 anos, sendo esta uma obrigao definida.
Quando a obrigao muito genrica, torna-se difcil caracterizar a
omisso do Poder Pblico.
c) objeto: pode ser uma omisso total ou parcial, administrativa ou
legislativa.
d) participantes:
-

legitimados ativos: mesmos da ADI;

Observao: no pode propor ADO o responsvel pela edio do


ato.
-

legitimados passivos: os responsveis pela omisso;

PGR: idem ADI;

AGU: tradicionalmente, o STF entendia que o AGU no atuava na ADO.


Ocorre que a Lei 9.868 determinou a possibilidade do relator solicitar
sua manifestao.
- amicus curiae: idem ADI;

Observao: os demais legitimados ativos podero se manifestar


na ADO.
e) cautelar:
(i) suspender a eficcia da norma, em caso de omisso parcial;
(ii) suspender processos judiciais ou administrativos em curso;
(iii)outra providncia a ser fixada pelo Tribunal (art. 12-F da Lei 9.868).
Lei 9.868, Art. 12-F. Em caso de excepcional urgncia e relevncia
da matria, o Tribunal, por deciso da maioria absoluta de seus
membros, observado o disposto no art. 22, poder conceder
medida cautelar, aps a audincia dos rgos ou autoridades

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responsveis pela omisso inconstitucional, que devero


pronunciar- se no prazo de 5 (cinco) dias.
1o A medida cautelar poder consistir na suspenso da aplicao
da lei ou do ato normativo questionado, no caso de omisso
parcial, bem como na suspenso de processos judiciais ou de
procedimentos administrativos, ou ainda em outra providncia a
ser fixada pelo Tribunal.

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2o O relator, julgando indispensvel, ouvir o Procurador-Geral


da Repblica, no prazo de 3 (trs) dias.
3o No julgamento do pedido de medida cautelar, ser facultada
sustentao oral aos representantes judiciais do requerente e das
autoridades ou rgos responsveis pela omisso inconstitucional,
na forma estabelecida no Regimento do Tribunal.
f) deciso final
-

presena de 8 Ministro para o julgamento e qurum de maioria


absoluta para aprovao.

efeito: Na forma do art. 12-H, 1 da Lei 9.868, a deciso dar


comunicao ao rgo competente. Sendo administrativo, dar-se- o
prazo de 30 dias, ou outro razovel, para a edio do ato (art. 103, 2
da CRFB).
Lei 9.868, Art. 12-H. Declarada a inconstitucionalidade por
omisso, com observncia do disposto no art. 22, ser dada
cincia ao Poder competente para a adoo das providncias
necessrias.
1o Em caso de omisso imputvel a rgo administrativo, as
providncias devero ser adotadas no prazo de 30 (trinta) dias, ou
em prazo razovel a ser estipulado excepcionalmente pelo
Tribunal, tendo em vista as circunstncias especficas do caso e o
interesse pblico envolvido.
CRFB, art. 103, 2 - Declarada a inconstitucionalidade por
omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser
dada cincia ao Poder competente para a adoo das
providncias necessrias e, em se tratando de rgo
administrativo, para faz-lo em trinta dias.

1.3.

Representao Interventiva

A representao interventiva est prevista no art. 36, III da CRFB e Lei


12.562/2011.
CRFB, Art. 36. A decretao da interveno depender:
III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de
representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do
art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal.

a) competncia: STF;
b) parmetro:
-

princpios constitucionais sensveis (art. 34, VIII da CRFB);

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CRFB, art. 34, VII - assegurar a observncia dos seguintes


princpios constitucionais:
a) forma republicana, sistema representativo e regime
democrtico;

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b)
c)
d)
e)

direitos da pessoa humana;


autonomia municipal;
prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos
estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na
manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios
pblicos de sade

dever constitucional de executar lei federal;

c) objeto: ato normativo, administrativo ou concreto, ou ainda omisso.


Lei 12.562/2011, Art. 3o A petio inicial dever conter:
I - a indicao do princpio constitucional que se considera violado
ou, se for o caso de recusa aplicao de lei federal, das
disposies questionadas;
II - a indicao do ato normativo, do ato administrativo, do ato
concreto ou da omisso questionados;
III - a prova da violao do princpio constitucional ou da recusa de
execuo de lei federal;
IV - o pedido, com suas especificaes.
Pargrafo nico. A petio inicial ser apresentada em 2 (duas)
vias, devendo conter, se for o caso, cpia do ato questionado e
dos documentos necessrios para comprovar a impugnao.
Ateno: possvel representao interventiva diante de omisso, no
caso de recusa pelo Estado execuo de lei federal.

d) participantes:
-

legitimidade ativa exclusiva do PGR;

legitimidade passiva: idem ADI;

H participao do PGR e do AGU;

cabe amicus curiae;

cabe designao de perito e audincia pblica.

e) cautelar:
Lei 12.562, Art. 5o O Supremo Tribunal Federal, por deciso da
maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de
medida liminar na representao interventiva.
1o O relator poder ouvir os rgos ou autoridades responsveis
pelo ato questionado, bem como o Advogado-Geral da Unio ou o
Procurador-Geral da Repblica, no prazo comum de 5 (cinco) dias.
2o A liminar poder consistir na determinao de que se
suspenda o andamento de processo ou os efeitos de decises
judiciais ou administrativas ou de qualquer
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outra medida que apresente relao com a matria objeto da


representao interventiva.

suspenso de processos;

suspenso de efeito de decises judiciais ou administrativas;

qualquer medida relacionada matria.

f)deciso final
-

presena mnima de 8 Ministros e qurum de aprovao de 6


Ministros.

comunicao aos legitimados passivos;

sendo julgada procedente a ao, o Presidente do STF leva-lo- ao


conhecimento do Presidente da Repblica, que poder editar um
decreto de suspenso do ato que ensejou a interveno, caso seja
suficiente, ou ento poder editar decreto de interveno.

Observao: o decreto de suspenso do ato no passa


pela apreciao do Congresso Nacional.
Lei 12.562, Art. 11. Julgada a ao, far-se- a comunicao s
autoridades ou aos rgos responsveis pela prtica dos atos
questionados, e, se a deciso final for pela procedncia do pedido
formulado na representao interventiva, o Presidente do
Supremo Tribunal Federal, publicado o acrdo, lev-lo- ao
conhecimento do Presidente da Repblica para, no prazo
improrrogvel de at 15 (quinze) dias, dar cumprimento aos 1 o
e 3o do art. 36 da Constituio Federal.
Pargrafo nico. Dentro do prazo de 10 (dez) dias, contado a
partir do trnsito em julgado da deciso, a parte dispositiva ser
publicada em seo especial do Dirio da Justia e do Dirio
Oficial da Unio.

a deciso irrecorrvel e no admite rescisria (idem ADI).

3 Horrio
1.4. ADPF
A ADPF est no art. 102, 1 da CRFB e Lei 9.882/1999.

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CRFB, art. 102, 1. A argio de descumprimento de preceito


fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo
Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.

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a) competncia: STF;
b) parmetro:
- preceito fundamental. Na medida cautelar na ADPF n 33, definiu-se
o conceito de preceito fundamental, contemplando:
(i) princpios fundamentais (arts. 1 ao 4 da CRFB);
(ii) direitos fundamentais;
(iii)princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII da CRFB);
(iv)

clusulas ptreas (art. 60, 4 da CRFB).


Comparando o parmetro da ADPF com o da ADI, possvel concluir

que esta possui o parmetro mais amplo, j que abarca toda a ordem
constitucional global.

c) objeto:
Existem dois tipos de ADPF: ADPF direta (autnoma) e ADPF indireta
(incidental). A primeira a mais comum, servindo apenas para diferenciar as
duas espcies.
Por sua vez, se em determinado processo h uma questo incidental
que envolve questionamento sobre constitucionalidade, abarcando preceito
fundamental, essa matria poderia ser destacada do caso concreto e levada
ao STF atravs de ADPF incidental. Nesta ao, o STF exercer controle
abstrato, mesmo sendo a questo incidental, j que qualifica a origem da
matria. Essa hiptese denominada de ciso funcional da competncia em
plano vertical.
A grande novidade da ADPF incidental seria permitir que as partes no
processo fossem legitimadas ativa para a propositura dessa ao. O
problema que o dispositivo da lei que previa tal legitimidade foi vetado. Por
isso, os legitimados ativos da ADPF so os mesmos da ADI.
Diferentemente, a ADPF direta ou autnoma no proposta com base
em processo anterior, ainda que existam processos discutindo a mesma
matria.
Entende-se que o objeto da ADPF direta o caput do art. 1 da Lei
9.882, contemplando ato do Poder Pblico. Por sua vez, o art. 1, pargrafo
nico, do mesmo diploma, abrange a ADPF indireta, sendo o objeto lei ou ato
normativo da Unio, dos Estados, Municpios e Distrito Federal, incluindo
anteriores Constituio de 1988.
Lei 9.882, Art. 1o A argio prevista no 1o do art. 102 da
Constituio Federal ser proposta perante o Supremo Tribunal
Federal, e ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito
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fundamental, resultante de ato do Poder Pblico. Pargrafo nico.


Caber tambm argio de descumprimento de preceito
fundamental:

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I - quando for relevante o fundamento da controvrsia


constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou
municipal, includos os anteriores Constituio;

Entende-se como ato do Poder Pblico:


(i) ato normativo ou administrativo;
(ii) ato posterior ou anterior CRFB-88;
(iii)ato da Administrao Pblica Indireta;
(iv)

ato revogado;

(v) interpretao judicial emanada de vrias decises;


(vi)

ato infralegal.
A ADPF possui como pressuposto o princpio da subsidiariedade (art.

4, 1 da Lei 9.882). Entende-se como "mecanismo eficaz" aquele que


possui a mesma amplitude, efetividade e imediaticidade que a ADPF teria.
Se, por exemplo, cabe Recurso Extraordinrio de determinada matria, ainda
assim caber ADPF, j que aquele no possui o mesmo alcance que esta
ao. Dessa forma, em regra, esse mecanismo eficaz possui natureza
objetiva, de forma que a existncia de um mecanismo subjetivo no afasta a
ADPF.

Ocorre

que

mecanismos

subjetivos

podem

afastar

ADPF,

excepcionalmente, se for demonstrado que o resultado prtico seria o


mesmo.
Lei 9.882, Art. 4o A petio inicial ser indeferida liminarmente,
pelo relator, quando no for o caso de argio de
descumprimento de preceito fundamental, faltar algum dos
requisitos prescritos nesta Lei ou for inepta.
1o No ser admitida argio de descumprimento de preceito
fundamental quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar
a lesividade.

d) participantes
- Legitimados ativos, passivos, PGR, amicus curiae, perito audincia
pblica, pedido de informaes adicionais: idem ADI.

e) cautelar: art. 5, 3 da Lei 9.882;


Lei 9.882, Art. 5, 3 o A liminar poder consistir na determinao
de que juzes e tribunais suspendam o andamento de processo ou
os efeitos de decises judiciais, ou de qualquer outra medida que
apresente relao com a matria objeto da argio de
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descumprimento de preceito fundamental, salvo se decorrentes


da coisa julgada.

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suspenso do ato questionado;

suspenso de processos;

suspenso de decises judiciais, sem trnsito em julgado;

outra medida adequada.

Observao: se h um processo relacionado diretamente com


norma que teve sua eficcia suspensa em sede de cautelar na ADI, o
processo ser suspenso, em que pese no ser efeito direto da cautelar na
ADI a suspenso de processos.

f) deciso final
-

idem ADI, ressalvando o caso em que a norma anterior


Constituio, hiptese em que haver declarao de no recepo.

1.5.ADI Estadual
a) competncia: TJ Estadual;
b) parmetro: Constituio estadual;
c) objeto: lei ou ato normativo estadual ou municipal;
d) participantes:
-

legitimado ativo: o art. 125, 2 da CRFB veda a atribuio da


legitimidade ativa a um nico rgo ou autoridade, competindo
Constituio Estadual determinar os legitimados.
CRFB, art. 125, 2 - Cabe aos Estados a instituio de
representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos
estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada
a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo.
No h simetria com a ADI genrica. O rol da legitimidade ativa,

ento, da ADI estadual pode ser maior ou menor do que aquele da ADI
genrica.
-

legitimado passivo: idem ADI;

PGR (ADI genrica) >> PGJ;

AGU (ADI genrica) >> Procurador-Geral do Estado ou AdvocaciaGeral do

Estado;

e) cautelar: idem ADI;


f) deciso final: idem ADI.
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Assuntos tratados:

1 Horrio.
S Interpretao Constitucional / Princpios e Regras / Quanto ao
Contedo / Quanto Aplicao

2 Horrio.
S Quanto Funo / Quanto Finalidade / Mtodos de Interpretao
Constitucional / Mtodo Jurdico / Peculiaridades das Normas Constitucionais

3 Horrio.
S Mtodo Cientfico-espiritual / Mtodo Tpico-problemtico / Mtodo
Normativo-estruturante / Mtodo Hermenutico-concretizador / Mtodo
Comparativo

1 Horrio

1. Interpretao Constitucional
As palavras interpretao e hermenutica, em alguns casos, so
utilizadas de forma equivalente, em outros, h uma distino.
Interpretao a atividade intelectual empreendida na definio do
sentido e do alcance do texto normativo.
A doutrina clssica entendia que interpretao era uma forma de
extrair da norma um sentido e um alcance. Entedia que o sentido estava na
norma e o intrprete apenas identificaria na prpria norma qual o sentido
dela. Com o tempo percebeu-se o seguinte: o sentido da norma, ou de um
texto, ou mesmo de uma palavra, no dado pela prpria palavra, mas pelo
intrprete.
Hermenutica a cincia da interpretao, ou ainda, o estudo das
tcnicas e dos mtodos utilizados na interpretao.
Pela definio romana, quando a norma clara, no h interpretao.
Entretanto, essa uma ideia hoje considerada ultrapassada, pois para
cada norma se atribui um sentido. No h norma que no seja interpretada.
Toda e qualquer norma demanda interpretao, at mesmo para dizer que
ela clara.

1.1. Princpios e Regras

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Hoje se aceita que as normas podem ser princpios ou as normas


podem ser regras. Porm, j houve poca em que os princpios no eram
considerados normas.

1.1.1.

Quanto ao Contedo

Os princpios so valorativos, relevam valores; no descrevem uma


conduta, apenas revelam valores.
As regras so descritivas (descrevem uma conduta ou um fato e a
conseqncia jurdica dessa conduta); possuem antecedentes (conduta ou
fato descrito) e consequentes (consequncia jurdica dessa conduta).
Toda norma jurdica possui abstrao e generalidade.
Generalidade significa que a norma no apresenta destinatrios
identificados (determinao para quem vale a norma). A norma vale para
qualquer pessoa que se enquadre na situao. Enquanto que abstrao
uma regulao hipottica.
Regras e princpios apresentam abstrao, porque toda norma
apresenta abstrao, mas h uma diferena de intensidade na abstrao. Os
princpios apresentam maior grau de abstrao.
A abstrao da norma e a concretizao dessa norma (a realizao
prtica) so relaes inversamente proporcionais. Quanto maior o grau de
abstrao, menor a densidade da norma.
Os princpios apresentam alto grau de abstrao e baixa densidade.
As regras apresentam menor grau de concretizao e alta densidade.

1.1.2.

Quanto aplicao

No h uma nica situao na qual no h incidncia do princpio.


Para que os princpios possam ser aplicados sobre o fato, sobre
situaes

concretas

(sobre

realidade),

necessria

mediao

concretizadora. a aplicao de um princpio sobre uma situao ftica, sem


que haja uma lei, uma norma, determinando a aplicao de um princpio
naquela situao, daquela forma.
A aplicao direta dos princpios pelos juzes muito complexa. At
porque, como os princpios tem alto grau de abstrao, eles so muito
vagos. Quando mais abstrato o princpio, maior a incerteza do contedo
dele.

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Como o princpio muito vago, cada juiz poderia fazer uma


interpretao totalmente diferente sobre um mesmo princpio. O risco que
isso traz um risco de insegurana jurdica.

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Por outro lado, se eu afirmo que os juzes no podem aplicar os


princpios (ou que os juzes para aplicar os princpios precisam de uma
medida concretizadora - essa medida concretizadora estabelecida em uma
lei ou norma infraconstitucional),
Se o juiz s puder aplicar os princpios de acordo com normas ou leis
infraconstitucionais, isso significaria subverter a hierarquia constitucional. Os
princpios estariam sujeitos lei (colocaria os princpios abaixo da prpria
lei).
Se de um lado concordar ou permitir a aplicao direta de princpios
pelos juzes gera um grau de incerteza, de insegurana jurdica muito
grande. Por outro lado, negar ao juiz a possibilidade de aplicar princpios,
negar a prpria supremacia constitucional.
Se os dois lados apresentam crticas contundentes, qual a soluo?
No h soluo, pois no h um critrio nico, seguro, certo, para resolver
todos os problemas.
H autores que tendem para um lado e autores que tendem para o
outro lado. um problema aberto.
Em uma prova objetiva, mais plausvel adotar a corrente que admite
a aplicabilidade, isso em nome da supremacia constitucional.
H uma situao prtica, em que o CNJ fez uma Resoluo, que
vedava a prtica do nepotismo no mbito do Poder Judicirio. Houve um
questionamento se o CNJ teria poder normativo suficiente para negar essa
prtica. A questo foi parar no STF atravs de uma ADC
A vedao da pratica do nepotismo algo que se extrai diretamente
dos princpios da moralidade, da impessoalidade, e eficincia. So princpios
que regem a Administrao Pblica.
Se a prtica do nepotismo viola esses princpios, poderia essa prtica
ser vedada mesmo que no houvesse lei alguma nesse sentido? O STF
entendeu que sim.
Quando o CNJ faz a Resoluo vedando a prtica, estaria apenas
dando uma expresso a uma vedao que j seria decorrncia imediata de
princpios constitucionais. Podendo, inclusive, essa prtica ser vedada
apenas em decorrncia do princpio.
possvel a aplicao direta de princpios constitucionais pelo
judicirio.
13.

Foi a partir desse julgado que o STF proferiu a Smula vinculante n

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Essa deciso judicial gerou para o poder publico uma deciso de


obrigao de no fazer.

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Se a deciso judicial gerasse para o poder publico uma obrigao de


fazer com repercusso pecuniria, a situao seria muito mais complexa, por
causa da reserva do possvel.

2 Horrio

Com relao s regras, ou a regra se aplica para aquele fato ou ela


no se aplica. Uma regra exclui a outra.
As regras possuem aplicao tudo ou nada. E havendo o antagonismo
entre regras, ou seja, havendo a contrariedade entre regras constitucionais,
haver excluso (uma regra exclui a outra). Quando h duas regras
contrrias na mesma situao, uma exclui a outra.
Para isso, aplicam-se os critrios de soluo das antinomias:
1 Hierrquica: a norma superior prevalece sobre a superior.
2 Especialidade: a norma especfica prevalece sobre a geral.
3 Cronolgico: a norma posterior prevalece sobre a norma anterior.
J os princpios apresentam mltiplas formas de aplicao. No so
aplicados pela ideia do tudo ou nada.
Havendo a coliso entre dois princpios, resolve-se atravs da
ponderao de valores. A ponderao o sopesamento dos valores em jogo
no caso concreto.
possvel a ponderao de regras e de princpios? Quando a
aplicao de uma regra se apresenta contrria aplicao de princpios?
Sim, possvel ponderar uma regra em relao a um princpio. uma
situao delicada, mas h uma tendncia em se admitir.

1.1.3.

Quanto Funo

As regras tem uma funo descritiva; descrever uma conduta e a


consequncia jurdica. J os princpios so multifuncionais.
Funes dos princpios:
^ Normogenticas: influencia a criao de novas normas. H
^ Hermenutica: o princpio influencia a interpretao de outras
normas

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Integrativa:

princpio

auxilia

na

integrao

do

sistema

(colmatao de lacunas)
^ Sistmica: auxiliam na harmonizao do sistema normativo.

1.1.4.

Quanto Finalidade

Os princpios possuem como finalidade a promoo da justia. E as


regras possuem como finalidade a segurana jurdica (previsibilidade e a
objetividade do ordenamento jurdico).
Previsibilidade entender que as regras do jogo devem existir antes
do jogo comear.
Objetividade significa que quanto mais clara, mais imediata, for a
compreenso da norma, maior a segurana jurdica.
Portanto, quanto maior o grau de previsibilidade e objetividade, maior
a segurana jurdica.

1.2. Mtodos de interpretao constitucional


1.2.1.

Mtodo Jurdico

O primeiro mtodo o jurdico ou hermenutico clssico, e tem como


referncia Ernest Forsthoff.
iguais.

O entendimento que a Constituio e lei so ontologicamente


o estudo do ser da essncia da natureza (significa que na natureza

ou na essncia, Constituio e leis so iguais). A nica diferena entre


Constituio e lei no uma diferena substantiva, material, de essncia,
uma diferena formal, que a hierarquia.
So ontologicamente iguais (na essncia so a mesma coisa), sendo
diferentes apenas na hierarquia.
Se so materialmente iguais, isso leva tese da identidade da
interpretao da constituio e das leis.
A interpretao da Constituio a mesma que a interpretao da lei,
e

vice-

versa.

uma

nica

interpretao,

um

nico

mtodo

de

interpretao.
Critrios tradicionais de interpretao:
^ Literal (ou gramatical ou textual): buscar entender a norma de
acordo com o que as palavras significam.

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^ Histrico: entender a norma de acordo com o contexto histrico em


que ela foi elaborada;
^

Sistemtico (ou lgico): entender a norma dentro do conjunto

normativo, de acordo com outras normas.


^

Teleolgico: buscar entender a norma de acordo com as suas

finalidades.

1.2.2.

Peculiaridades das normas constitucionais

H outros mtodos que entendem que a norma constitucional tem


certas peculiaridades que as demais normas jurdicas no tem. E essas
peculiaridades das normas constitucionais levariam a adoo de algum
mtodo de interpretao que seria diferente do mtodo de interpretao das
leis comuns.
Peculiaridades

das

normas

constitucionais:

hierarquia

superior;

contedo poltico e especfico (porque a norma constitucional e estabelece o


prprio

poder

poltico

porque

alguns

temas

so

propriamente

constitucionais); plasticidade da linguagem ( a ductilidade da norma


constitucional; textura aberta; a linguagem constitucional vaga; quanto
maior for o contedo principiolgico da Constituio, mais vaga ela , maior
a sua plasticidade).

3 Horrio
1.2.3.

Mtodo Cientfico-espiritual

Tambm conhecido como mtodo sociolgico, tem como referncia


Rudolf Smend.
O direito uma cincia do esprito.
O direito no est dissociado da dinmica (do dinamismo) da
realidade social, porque o direito uma cincia social. Realidade social
influenciando o direito.
A interpretao de uma norma constitucional uma interpretao
fluida, flexvel; no uma interpretao exata, fechada, porque est sujeita
a transformaes.
O interprete deve promover a integrao, entre os valores sociais e o
prprio
direito.
Nessa linha, a Constituio a ordenao integradora do Estado.
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1.2.4.

Mtodo Tpico-problemtico

Tem como referncia Theodor Viehweg.


Subverte (inverte) a lgica usada no mtodo tradicional (jurdico).
No mtodo tradicional usa-se a lgica do silogismo, da premissa
maior, premissa menor e concluso.
O mtodo tpico-problemtico usa a induo, ou seja, parte do
especfico para o geral. Parte do problema e busca para o problema a
soluo ideal. A soluo ideal aquela que melhor se adqua ao auditrio
(auditrio o conjunto das pessoas afetadas pela deciso). um mtodo
problematicamente orientado (orientado ao problema).
Para chegar soluo ideal, o interprete vai utilizar argumento (ponto
de vista).
O interprete analisa o problema, analisa os argumentos, para chegar
concluso. A norma mais um, dentre vrios argumentos existentes.
A base de sustentao que a norma, sobretudo a norma
constitucional, fragmentria, aberta. Isso faz com que o interprete, para
buscar uma deciso, precisa priorizar o problema. J que a norma aberta no
d a soluo do problema.
interessante que haja uma pluralidade de interpretes, pois quanto
mais interpretes ouvir, mais perto da soluo ideal.
A grande vantagem o fato de que esse mtodo valoriza o problema.
Entende que no h soluo que possa ser obtida sem a considerao do
problema.
Este mtodo rompe com o mtodo tradicional. Chega-se a afirmar que
este mtodo o nico propriamente constitucional.
Entretanto, sendo a norma mais um argumento, dentre vrios, o
mtodo confere primazia do problema sobre a norma. O mtodo termina
enfraquecendo a prpria fora normativa da Constituio ( o poder de se
impor).

1.2.5.

Mtodo Normativo-estruturante

Tem como referencia Friedrich Mller.


Norma diferente de texto normativo.
O texto normativo o enunciado. O texto normativo apenas uma
parcela do fenmeno jurdico, mas no a norma ainda. Para entender a
norma, h o programa normativo (que o enunciado descrito), e o domnio
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normativo ( a parcela da realidade prevista no programa). O interprete deve


analisar o programa normativo e o domnio normativo e da extrair a norma.

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a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

Portanto, a norma o ponto de chegada, resultado da interpretao.

1.2.6.

Mtodo Hermenutico-concretizador

Tem como referncia Konrad Hesse.


H quem entenda que este mtodo uma compilao de vrios
outros mtodos, ou ainda, h quem entenda que a mesma coisa que o
mtodo normativo- estruturante, mas dito de forma diferente.
A Constituio no pode ser entendida somente como norma. A
Constituio norma, mas no s norma. A Constituio no pode ser
entendida somente como fato. Na verdade h uma comunicao entre
norma e fato, onde a norma influencia a interpretao do fato e vice-versa,
gerando a ideia de crculo hermenutico.
A ideia de crculo hermenutico que o todo no pode ser entendido
sem a parte e a parte no pode ser entendida sem o todo.
O interprete faz o movimento de ida e vinda, analisando a norma e
partindo para o fato, podendo o fato influenciar a norma.
Analisa a norma e parte para o fato, mas o fato pode influenciar a
norma.
Dois elementos importantes:
^ Pr-compreenso: um juzo prvio e abstrato que o interprete faz
sobre a norma. O prprio interprete influencia a interpretao.
^ Problema: as situaes fticas que envolvem o problema.
A norma no se compreende abstratamente, mas deve ser entendida
de acordo com o problema, com o fato, com as circunstancias de fato.

1.2.7.

Mtodo Comparativo

Tem como referncia Peter Habeale.


Usa como base o direito comparado na formulao de parmetros, de
paradigmas.
Significa utilizar aspectos do direito comparado para formular certos
parmetros, certos critrios, na soluo dos problemas.
Observao: Sociedade de Intrpretes.
Sociedade fechada: so os intrpretes formais da interpretao
(participam oficialmente). So os trs poderes, e especialmente o juiz.
Composta por intrpretes em sentido estrito.

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Sociedade aberta: formada pelos agentes conformadores da


Constituio (do forma Constituio - so aqueles que participam da
realidade constitucional). Composta por intrpretes em sentido amplo. So
pr-intrpretes.
Isso influencia no controle de constitucionalidade, nas figuras de
amicus curiae e de audincia pblica.

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Assuntos tratados:

1 Horrio.
S

Interpretao

Constitucional

Interpretativismo

No

interpretativismo / Princpios Instrumentais da Interpretao Constitucional /


Princpio

da

Supremacia

Constitucional

Princpio

da

Presuno

de

Constitucionalidade / Princpio da Interpretao Conforme a Constituio /


Princpio da Prevalncia da Constituio / Princpio da Conservao de
Normas / Princpio da Vedao de Interpretao Contra Legem

2 Horrio.
S Princpio da Unidade da Constituio / Princpio da Concordncia
Prtica / Princpio da Correo Funcional / Princpio do Efeito Integrador /
Princpio da Fora Normativa da Constituio / Princpio da Mxima
Efetividade / Princpio da Proporcionalidade e Razoabilidade / Origem /
Elementos

3 Horrio.
S Aplicao / Natureza da Proporcionalidade / Manifestao /
Diferena entre Proporcionalidade e Razoabilidade

1 Horrio

16

16 Interpretao ConstitucionalInterpretativismo
Para entender o posicionamento do interpretativismo preciso
entender que sua principal preocupao com a democracia. Portanto, a
democracia , na prtica, o principal ponto de interesse do interpretativismo.
Existe

no

plano

doutrinrio

um

debate

entre

jurisdio

constitucional e o legislador.
A jurisdio constitucional o rgo ou conjunto de rgos que
realizam o controle de constitucionalidade e a interpretao constitucional.
Os membros no so eleitos pelo povo (no eletividade; dficit de
representatividade.
J o legislador eleito pelo provo, ou seja, composto de
representantes do povo. Os representantes do povo tem, dentre as suas
funes, a funo de elaborar leis. Portanto, fruto da vontade majoritria,
da vontade do povo.
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Quando

jurisdio

constitucional

realiza

controle

de

constitucionalidade e declara a inconstitucionalidade, a declarao de


inconstitucionalidade vai atingir os representantes do povo, surgindo um
questionamento

sobre

legitimidade

democrtica

da

jurisdio

constitucional. Pode dizer, ento, que a jurisdio uma fora contra


majoritria,

ou

seja,

vai

contra

maioria

quando

declara

inconstitucionalidade de uma lei.


Alm disso, a jurisdio constitucional o ltimo interprete da
Constituio; no o nico, mas o ltimo. Portanto, a ltima palavra sobre
a interpretao das normas constitucionais cabe jurisdio constitucional.
Contra esses dois pontos, h uma contra-argumentao que entende
que apesar da jurisdio constitucional no ter seus membros eleitos pelo
povo, os membros so escolhidos pelos representantes do povo. um bom
argumento, mas isso no resolve o problema, pois o fato de serem
escolhidos por representantes do povo no muda o fato de eles no serem
escolhidos pelo povo.
Alm disso, pode o legislador, na funo de poder constituinte
reformador, fazer uma emenda para mudar a Constituio de modo a
superar o entendimento do STF. um argumento interessante, mas que no
resolve o problema, porque as prprias emendas da constituio esto
sujeitas ao controle de constitucionalidade. Portanto, a ltima palavra
continua sendo sempre o Supremo.
Para o intrepretativismo, a jurisdio constitucional deve manter-se
adstrita ao texto constitucional, no podendo a jurisdio constitucional se
valer de valores substantivos na interpretao da Constituio. Valores
substantivos so valores dotados de contedo prprio, so valores materiais,
ou seja, morais, ticos, polticos.
Ao interpretar a Constituio, usando valores morais para isso, a
jurisdio constitucional est se afastando do prprio texto constitucional. Ao
se afastar do texto constitucional, a jurisdio constitucional corre o risco de
violar a democracia, corre o risco de ser uma fora antidemocrtica. Para
no ser antidemocrtica, a jurisdio no pode adentrar nas escolhas
substantivas do legislador (nas escolhas ticas, morais, polticas).

1.2. No Interpretativismo
O no interpretativismo entende que a Constituio , na verdade, um
projeto constituinte, porque a Constituio no uma imposio dos mortos
sobre os vivos. A Constituio no patrimnio da gerao passada, a
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Constituio uma obra viva, que est em constante construo pela


gerao atual.

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Cada nova gerao est construindo o sentido da Constituio,


atravs da utilizao de valores substantivos, atravs dos seus prprios
valores morais, ticos, polticos.
Para o no interpretativismo, pode a jurisdio constitucional adentrar
nas escolhas substantivas do legislador, porque as escolhas substantivas
(morais, ticas, polticas) do legislador no podem estar em contraposio
aos valores morais, ticos e polticos da liberdade de justia que a
Constituio consagra.
Portanto, para o no interpretativismo, a Constituio apresenta
expresses vagas, abertas, justamente para permitir uma atualizao dessas
normas atravs dos valores substantivos de cada gerao.
Ao comparar o interpretativismo e o no interpretativismo, percebe-se
que

interpretativismo

apresenta

uma

postura

mais

conservadora,

enquanto que o no interpretativismo apresenta uma postura mais ativista.

1.3. Princpios
Constitucional
1.3.1.

Instrumentais

da

Interpretao

Princpio da Supremacia Constitucional

Pelo princpio da supremacia constitucional, a norma constitucional


hierarquicamente superior s demais normas.
Essa supremacia constitucional se traduz de duas maneiras:
^

Supremacia

no

sentido

material:

contedo

da

norma

constitucional superior ao contedo de qualquer outra norma;


^ Supremacia no sentido formal: o texto constitucional no pode ser
alterado por uma norma comum, a no ser por um processo especfico e
rigoroso.

1.3.2.

Princpio da Presuno de Constitucionalidade

Por este princpio, as normas so presumivelmente constitucionais.


Essa presuno de constitucionalidade relativa, tanto que as
normas

podem

ser

objeto

de

controle

de

constitucionalidade,

eventualmente, declaradas inconstitucionais.


A declarao de constitucionalidade pelo Supremo no gera efeito
preclusivo, porque a mesma norma pode voltar a ser objeto de controle,
inclusive, pode ser declarada inconstitucional.

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1.3.3.
Constituio

Princpio

da

Interpretao

Conforme

Todas as normas devem ser interpretadas de acordo com a


Constituio.
Se uma mesma norma apresentar vrias interpretaes possveis,
sendo algumas inconstitucionais e outras constitucionais, deve o intrprete
salvar aquelas que so constitucionais.
Trs princpios esto relacionados ao princpio da interpretao
conforme a Constituio.

1.3.3.1.

Princpio da Prevalncia da Constituio

Nada mais do que o princpio da supremacia da Constituio.

1.3.3.2.

Princpio da Conservao de Normas

Significa que se houver mais de uma interpretao possvel, sendo


pelo menos uma legtima, a norma deve ser preservada.

1.3.3.3.
Legem

Princpio da Vedao de Interpretao Contra

O intrprete deve buscar o mximo possvel uma interpretao


compatvel com a Constituio, buscando com isso salvar a prpria norma.
Mas no pode o intrprete dar ao texto normativo um sentido contrrio ao
prprio texto.
um limite prpria interpretao conforme a Constituio. Significa
que o intrprete deve ficar adstrito s possibilidades semnticas do texto.

2 Horrio

1.3.4.

Princpio da Unidade da Constituio

Significa que a Constituio nica, um nico sistema normativo. A


Constituio forma um todo, em que as normas devem ser harmnicas entre
si; o intrprete, ao buscar interpretar a Constituio, deve evitar ou
solucionar os conflitos entre as normas constitucionais.

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1.3.5.

Princpio da Concordncia Prtica

tambm chamado de princpio da harmonizao.

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Se houver uma coliso entre bens constitucionalmente tutelados,


deve haver uma ponderao, de modo que a preponderncia de um no
importe o sacrifcio total do outro.

1.3.6.

Princpio da Correo Funcional

Tambm conhecido como princpio da justeza ou conformidade


funcional.
O

intrprete

deve

manter

ou

no

deve

alterar

esquema

organizatrio- funcional estabelecido pelo constituinte originrio. Ou seja,


no cabe ao intrprete atribuir funes aos rgos que no so prprios ou
adequados aquelas funes.

1.3.7.

Princpio do Efeito Integrador

Visa evitar ou superar os conflitos entre os diversos grupos sociais.


Exemplo: cotas raciais para universidades pblicas. Isso porque os
negros sofreram um processo de excluso no passado que se perpetua at
hoje, gerando todo um prejuzo econmico atual para a populao negra.
Trata-se de um mecanismo de compensao que a cota.

1.3.8.

Princpio da Fora Normativa da Constituio

Significa que a Constituio tem o poder de conformao do processo


poltico. Conformar dar a forma. Processo poltico a manifestao e o
exerccio do prprio poder poltico.

1.3.9.

Princpio da Mxima Efetividade

uma decorrncia do princpio anterior.


Significa que se a norma constitucional apresenta mais de um sentido
possvel, deve ser atribudo aquele que promova o maior grau de
concretizao. Concretizao a realizao prtica, a realizao concreta.
Nesse sentido, importante diferenciar eficcia de efetividade.
Eficcia a mera aptido para produzir efeitos. Efetividade a concreta
produo de efeitos (resultado). Eficcia tambm chamada de eficcia
jurdica ou normativa; efetividade tambm chamada de eficcia social da
norma.

7
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Portanto, o princpio da mxima efetividade busca o resultado


concreto da norma. Se a norma constitucional apresenta dois sentidos
possveis deve o intrprete

8
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escolher aquele sentido com maior grau de efetividade, ou seja, com maior
grau de concretizao prtica.

1.3.10.

Princpio da Proporcionalidade e Razoabilidade

1.3.10.1. Origem
S Alemanha
Na Alemanha, surgiu no mbito do Direito Administrativo, mais
especificamente no estudo do Poder de Polcia.
Poder de Polcia o poder para limitar a liberdade individual em favor
da coletividade.
O Poder de Polcia migrou do Direito Administrativo para o Direito
Constitucional, sobretudo ps 2- Guerra Mundial.
No Direito Constitucional a fundamentao para o principio da
proporcionalidade est dividido em duas correntes:
-

O fundamento o estado de direito: o Estado regido e limitado por


normas jurdicas. Por esta corrente, o princpio da proporcionalidade
visa impedir o excesso, visa impedir o abuso, impedir que o Estado v
alm do que deveria ou poderia.

O fundamento so os direitos fundamentais: o Estado no pode, na


sua atuao, invadir abusivamente a esfera de liberdade do indivduo.
As duas correntes so fortes e bastante utilizadas na Alemanha. Seja

por uma corrente seja pela outra, chega-se na mesma ideia de que o
princpio

da

proporcionalidade

um

princpio

prprio

do

Direito

Constitucional, um princpio de natureza constitucional


S EUA
Nos EUA no se fala em princpio da proporcionalidade, mas em
princpio da razoabilidade.
O fundamento constitucional est no princpio do devido processo
legal, pelo qual ningum ser privado da sua vida, liberdade, propriedade,
sem o devido processo legal.
Ainda nos EUA, o devido processo legal se divide em:
-

Devido processo legal substantivo (ou material): analisa o contedo


da

norma.

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Devido processo legal procedimental (ou formal): analisa a aplicao da


norma.
No Brasil, o princpio da proporcionalidade um princpio implcito,
que se fundamenta no princpio do devido processo legal substantivo.

1.3.10.2. Elementos
^ Adequao: fim. Meios eficazes para alcanar a finalidade.
^ Necessidade / Exigibilidade: meio. Escolher o meio menos oneroso.
^ Proporcionalidade em sentido estrito: situao. As vantagens da
medida devem superar as desvantagens.

3 Horrio

1.3.10.3. Aplicao
^ Restries aos direitos fundamentais: princpio da convivncia das
liberdades.
O direito fundamental pode ser restringido, mas no de forma
absoluta. O poder para restringir os direitos fundamentais um poder
limitado.
Das restries aos direitos fundamentais surge a teoria dos limites dos
limites, que trs quatro elementos: dignidade da pessoa humana, reserva
legal, ncleo essencial, princpio da proporcionalidade.
Portanto, o princpio da proporcionalidade pode ser restringido, desde
que essas restries no sejam abusivas.
^ Parmetro de controle de constitucionalidade material: anlise do
contedo da norma.

1.3.10.4. Natureza da Proporcionalidade


^ Primeira corrente: entende que proporcionalidade um princpio
instrumental. Este o entendimento majoritrio.
um princpio instrumental porque no um princpio material, no
tem contedo prprio, um princpio que se apresenta apenas como
instrumento para entender outras normas.

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^ Segunda corrente (Humberto vila): entende que proporcionalidade


um postulado normativo aplicativo. Entende que os princpios, para serem
considerados princpios, precisam ter um contedo prprio. Portanto, a
proporcionalidade no algo dotado de contedo prprio, algo que se usa
para avaliar outras normas
Os trs elementos: adequao, necessidade e proporcionalidade em
sentido estrito formam a estrutura de pensamento utilizada para a aplicao
da proporcionalidade.
A proporcionalidade no alvo de ponderao, no ela a ponderada.
A proporcionalidade usada na ponderao.
Os princpios so dotados de um contedo prprio e por isso os
princpios podem ser ponderados. Se a proporcionalidade no dotada de
um

contedo

prprio,

portanto,

no

objeto

de

ponderao,

proporcionalidade no pode ser considerada princpio.


Postulado

uma

estrutura

de

pensamento

que

permite

conhecimento do entendimento de outros objetos.


Paulo Bonavides entende que trata-se de princpio instrumental,
porque no dotado de contedo prprio, mas um instrumento. Isso se
assemelha com o entendimento de Humberto vila. Mas Humberto vila
entende que no h como chamar de princpio algo que no dotado de
contedo prprio.
Virglio

Afonso

da

Silva

prefere

chamar

de

"a

mxima

da

proporcionalidade", sob o argumento de que a expresso, que tem origem


na Alemanha, no tem traduo para o portugus. Embora a maior parte da
doutrina tenha traduzido como princpio da proporcionalidade, no
exatamente este o sentido da expresso em sua origem.

1.3.10.5. Manifestao
Tem duas formas de se manifestar:
^ Princpio da vedao de excesso: visa evitar o abuso pelo Poder
Pblico.
^ Princpio da vedao de proteo insuficiente: visa evitar que o
Poder Pblico fique aqum do necessrio.
Para concluir, o Poder Pblico tem que agir na justa medida.

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1.3.10.6. Diferena
Razoabilidade

entre

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Proporcionalidade

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muito comum, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, utilizar


proporcionalidade e razoabilidade como sinnimas.
Nem a doutrina nem a jurisprudncia so seguras ao afirmar uma
diferena entre proporcionalidade e razoabilidade. Portanto, no unnime o
entendimento de que h diferena entre elas.
Para aqueles que entendem que as expresses so diferentes, a
diferena a seguinte: a proporcionalidade utilizada sempre no mbito
objetivo, enquanto que a razoabilidade utilizada sempre no mbito
subjetivo.

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Assuntos tratados:

1 Horrio.
S Direitos Fundamentais / Classificao dos Direitos Fundamentais em
Geraes / Primeira Gerao / Segunda Gerao

2 Horrio.
S Terceira Gerao / Quarta Gerao / Quinta Gerao /
Crticas 3 Horrio.
S Caractersticas dos Direitos Fundamentais / Universalidade /
Historicidade / Indisponibilidade / Inalienabilidade / Imprescritibilidade /
Relatividade / Indivisibilidade / Verticalidade e Horizontalidade / Eficcia dos
Direitos Fundamentais / Eficcia Positiva e Eficcia Negativa / Eficcia
Vertical e Eficcia Horizontal / Eficcia Direta e Eficcia Indireta / Eficcia
Subjetiva e Eficcia Objetiva

1 Horrio

1. Direitos Fundamentais
Direito fundamental diferente de Direitos Humanos.
Os direitos fundamentais so os direitos reconhecidos no mbito
interno e sua proteo interna, ou seja, esto no plano Constitucional.
Os direitos humanos so reconhecidos no mbito internacional e sua
proteo internacional, ou seja, esto nos Tratados e nas Declaraes
Internacionais de Direitos Humanos.
Neste momento, somente os direitos fundamentais sero estudados.

1.1. Classificao
Geraes

dos

Direitos

Fundamentais

em

O termo gerao pode levar ao entendimento de que a nova gerao


torna a gerao anterior ultrapassada.
Na verdade, uma nova gerao acrescenta novos direitos, mas no h
uma relao de sucesso.
Por isso, parte da doutrina prefere o termo dimenses dos direitos
fundamentais ao invs de geraes dos direitos fundamentais.

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Em que pese tal crtica, o termo geraes dos direitos fundamentais


continua sendo bastante utilizado.

1.1.1.

Primeira Gerao

Surgiu entre o sculo XVIII e o sculo XIX.


Neste momento so formados os chamados direitos negativos ou
direitos de defesa, pois esta gerao gera para o Estado um dever de
absteno, um dever de no agir, so obrigaes de no fazer.
O princpio que fundamenta esta gerao o princpio da liberdade.
So exemplos de primeira gerao: as liberdades; a propriedade; a
segurana.
Apesar de ter como fundamento o princpio da liberdade, a
propriedade foi o grande destaque desta gerao, pois garantiu a
propriedade privada do homem.
Formam os direitos civis e polticos.
A primeira gerao tambm conhecida como Direitos Civis e
Polticos (no Direito Internacional esta expresso bastante utilizada), ou
ainda, como Liberdades Pblicas (liberdades do indivduo em face do poder
pblico), ou tambm, como Direitos Individuais Clssicos.
Os principais documentos da primeira gerao so: as dez primeiras
Emendas Constitucionais Americanas (em 1971); a Declarao de Direitos do
Homem e do Cidado (em 1790, na Frana)
O titular dos direitos de primeira gerao o indivduo.

1.1.2.

Segunda Gerao

Surgiu no final do sculo XIX e incio do sculo XX.


So direitos positivos ou

prestacionais,

pois so direitos que

apresentam uma eficcia positiva, geram obrigaes positivas. Ou seja, so


obrigaes que levam o Estado a fazer, trata-se do dever de fazer, de
prestao.
O princpio que fundamenta a segunda gerao o princpio da
igualdade (efetiva).
A primeira gerao j falava em igualdade, mas a igualdade era
meramente formal (meramente declarada), no era uma igualdade efetiva.
Nem todos eram tratados com igualdade na primeira gerao.
So exemplos de segunda gerao: sade, educao, moradia.
2
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Formam os direitos econmicos, sociais e culturais.


Os principais documentos da segunda gerao so: Constituio do
Mxico (1917), Constituio de Weimar (1919).
A primeira Constituio brasileira a prever os direitos econmicos,
sociais e culturais foi a Constituio de 1937.
O titular dos direitos de segunda gerao tambm o indivduo.

2 Horrio

Observao^

Bipolaridade

Eficacial.

Significa

que

os

direitos

fundamentais apresentam simultaneamente uma eficcia positiva e uma


eficcia negativa. Ou seja, tanto os direitos de primeira gerao quanto os
direitos de segunda gerao tem dupla eficcia.
Os direitos de primeira gerao so preponderantemente negativos,
mas

tambm

positivos.

Os

direitos

de

segunda

gerao

so

preponderantemente positivos, mas tambm negativos.


Observao2:

Justiciabilidade

dos

Direitos

Sociais.

Significa

exigibilidade judicial. Encontra dificuldades em razo da separao dos


poderes; direitos de outros ou da coletividade; repartio de competncias;
dotao oramentria; escassez de recursos; reserva do possvel; relativa
indeterminabilidade do direito.
So formas para tentar solucionar o problema: teoria liberal (defende
o mnimo existencial - o Estado deve agir de modo a garantir o mnimo
existencial - so as necessidades bsicas); teoria da necessidade (o Estado
atender se o indivduo no tiver condies de alcanar o seu direito por
recursos prprios ou se o bem necessrio no estiver disponvel no
mercado).

1.1.3.

Terceira Gerao

So os direitos transindividuais, os direitos coletivos lato sensu, ou


seja, so os direitos coletivos e os direitos difusos.
Coletivos so os direitos transindividuais de um grupo de pessoas
determinadas ou determinveis.
Difusos so os direitos transindividuais de um grupo de pessoas
indeterminadas.

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CUR
SO
A

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jurisprudncia dos Tribunais.

EN
EA
SE

Forma

o direito ao desenvolvimento, o direito

humanidade, proteo do patrimnio da direito ao meioo consumidor. ambiente ecologicamente equilibrado e o


direito do
Ateno! O consumidor individual protegido pelo direito do

consumidor, mas o consumidor tambm tem uma proteo coletiva.


Portanto, o direito do consumidor pode ser concebido como direito individual,
mas tambm como direito transindividual.
O maior desafio dos direitos de terceira gerao a tutela jurisdicional
coletiva. O Brasil est bastante avanado no assunto, pois h vrias aes
coletivas sobre o assunto.

1.1.4.

Quarta Gerao

So direitos relativos biotica, biotecnologia e as questes ticas


que envolvem esses direitos.
So questes relacionadas inseminao artificial, reproduo
humana assistida, engenharia gentica, clonagem, etc.

1.1.5.

Quinta Gerao

So os direitos virtuais, relacionados tecnologia da informao,


incluso digital, proteo do indivduo dentro do ciberespao.
Questes relacionadas privacidade, intimidade, realidade virtual,

1.1.6.

Crticas

A quarta e a quinta geraes dos direitos fundamentais sofrem


crticas. As trs primeiras geraes so aceitas, mas as duas ltimas so
bastante criticadas.
A primeira crtica sobre a quarta e a quinta geraes a de que estas
no so, a rigor, novos direitos. So os mesmo direitos das geraes
anteriores, apenas com uma nova roupagem.
O que novo no o direito, mas a forma como esses direitos podem
ser afetados.
A segunda crtica sobre a inflao do rol dos direitos fundamentais,
que acaba vulgarizando os direitos fundamentais. Se todos os direitos
passam a ser fundamentais, nada mais fundamental.
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Paulo Bonavides entende que h uma quarta e uma quinta gerao,


mas que nada tem a ver com esta classificao apresentada.
Para Paulo Bonavides, a quarta gerao a democracia, o direito ao
pluralismo e o direito informao. Enquanto que a quinta gerao o
direito paz.

3 Horrio

1.2. Caractersticas dos Direitos Fundamentais


1.2.1.

Universalidade

Significa que todas as pessoas, independentemente da prpria


condio jurdica ou da condio jurdica do local em que se encontre, so
titulares de direitos fundamentais.
Universalidade

versus

Relativismo

Cultural

(ou

Culturalismo):

relativismo cultural significa que os direitos fundamentais apresentam uma


matriz cultural, ou seja, existe uma fonte cultural que influencia o
reconhecimento de quais so os direitos fundamentais e o que eles
significam.
O relativismo cultural admite a ideia de que os direitos fundamentais
tem uma matriz cultural. Portanto, so direitos culturalmente situados, ou
seja, que se situam dentro de determinada cultura.

1.2.2.

Historicidade

Os direitos humanos so direitos histricos, ou seja, so direitos que


foram construdos ao longo de um processo histrico.
Ao longo do processo histrico, novos direitos so incorporados, os
direitos so transformados. Significa que so historicamente situados.
Ao

contrrio

desta

tese

esto

os

direitos

naturais.

Para

jusnaturalismos, os direitos naturais so atemporais, no esto sujeitos ao


tempo, no so histricos.

1.2.3.

Indisponibilidade

Pela indisponibilidade, significa que os direitos fundamentais no


esto livre disposio do indivduo.

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1.2.4.

Inalienabilidade

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Pela inalienabilidade, significa que os direitos fundamentais no


podem ser alienados.

1.2.5.

Imprescritibilidade

Pela imprescritibilidade, significa que os direitos fundamentais no


sofrem prescrio.

1.2.6.

Relatividade

Os direitos fundamentais so relativos, portanto, podem ser objeto de


restries. No so absolutos, podem ser restringidos.

1.2.7.

Indivisibilidade

Tambm conhecida como integralidade.


Deve-se adotar uma viso integral ou indivisvel dos direitos
fundamentais, pois no podem ser compartibilizados
nico.

Os direitos fundamentais devem ser vistos como um todo, como

1.2.8.

Verticalidade e Horizontalidade

A verticalidade significa que os direitos fundamentais incidem nas


relaes entre o poder pblico e o particular.
A relao vertical porque o Estado se encontra em uma posio de
maior fora do que o particular.
Horizontalidade a incidncia dos direitos fundamentais nas relaes
privadas. H de um lado um particular e de outro lado outro particular.
A relao horizontal porque as duas partes esto em igualdade de
condies.
Quando entre o direito fundamental e a relao privada houver
alguma lei especfica, concretizando o direito fundamental nessa relao
privada, haver uma eficcia indireta dos direitos fundamentais.
Porque o direito fundamental se aplica na relao privada de acordo
com uma lei especfica, elaborada para isso.
Na eficcia indireta, o Estado intervm na relao privada mesmo na
ausncia
da lei.

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Vulnerabilidade de um dos polos: ocorre quando a relao privada,


baseada na autonomia das vontades, mas uma das partes tem uma posio
inferior de fora. Nesses casos, cabe uma maior interveno do poder
pblico.

1.3. Eficcia dos Direitos Fundamentais


1.3.1.

Eficcia Positiva e Eficcia Negativa

A eficcia positiva gera obrigao de fazer.


Enquanto que a eficcia negativa gera obrigao de no fazer.

1.3.2.

Eficcia Vertical e Eficcia Horizontal

Eficcia vertical a mesma coisa que verticalidade dos direitos


fundamentais.
Eficcia horizontal a mesma coisa que horizontalidade dos direitos
fundamentais

1.3.3.

Eficcia Direta e Eficcia Indireta

Significa que os direitos fundamentais Incidem independentemente de


lei especfica ou incidem na forma de lei.

1.3.4.

Eficcia Subjetiva e Eficcia Objetiva

O mesmo assunto tambm estudado como dimenso subjetiva e


dimenso objetiva.
Pela eficcia subjetiva, entende-se que os direitos fundamentais so
direitos

subjetivos,

ou

seja,

os

direitos

fundamentais como

direitos

subjetivos.
Direito subjetivo o poder jurdico de exigir uma prestao (seja uma
prestao positiva, seja uma prestao negativa).
A eficcia objetiva verifica os direitos fundamentais como valores, ou
seja, os direitos fundamentais apresentam um contedo principiolgico.
O Estado tem um dever geral de tutela do direito fundamental. O
Estado tem que defender o direito fundamental independentemente de
quem seja o sujeito.
Se o direito fundamental um valor, esse valor deve ser parmetro de
interpretao para outras normas. uma funo hermenutica.
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Assuntos tratados:

1 Horrio.
S Introduo / Restries dos Direitos Fundamentais /

Direitos Fundamentais em Espcie / Direito Fundamental Vida

2 Horrio.
S Direito Fundamental
Igualdade 3 Horrio.
S Direito Fundamental Legalidade / Direito Fundamental Liberdade
de Manifestao de Pensamento / Direito Fundamental Liberdade Religiosa

1 Horrio

1. Introduo
O assunto cobrado na presente aula em Direito Constitucional envolve
temas ligados s restries e espcies de Direitos Fundamentais.

2.

Restries dos Direitos Fundamentais

2.1.Fundamentos
fundamentais

para

restrio

dos

direitos

Os direitos fundamentais podem ser restringidos e os fundamentos de


tais restries podem ser de trs ordens:
- Restrio por outro direito fundamental: o caso, por exemplo, do
direito vida que restringe o direito liberdade religiosa.
- Restrio em razo do princpio da convivncia das liberdades: uma
liberdade no pode dar azo para a violao de outra, isto , para prejudicar
outra liberdade.
- Restrio em razo do interesse pblico: para anlise dessa
restrio necessrio distinguir o interesse pblico primrio do secundrio.
O interesse pblico primrio o interesse da coletividade, - propriamente
dito, ao passo que, o interesse secundrio o interesse da administrao
pblica. A restrio que se legitima, como fundamento, a do interesse
propriamente dito e no da administrao.
Por outro lado, o Supremo Tribunal Federal se manifestou que as
razes governamentais, isto , de Estado, no podem restringir direitos
fundamentais, de
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maneira que, aqui se entende, como restrio em razo do interesse pblico


secundrio, ou seja, da administrao pblica.
Nos dois casos, tanto no interesse pblico primrio, como no caso do
interesse pblico secundrio, realizada uma ponderao de valores, com o
objetivo de sopesar qual dos valores deve prevalecer.
Ou seja, essa questo, em matria de concurso no uma questo
pr- determinada, pois sempre haver a ponderao no caso concreto,
verificando quais as circunstncias fticas do caso concreto e os princpios
envolvidos, para ao fim e ao cabo, definir qual deles dever prevalecer.

2.2. Teoria dos Limites dos Limites: Critrios para


impedir uma restrio a um direito fundamental que
ultrapasse certos limites
A possibilidade de restringir um direito fundamental no uma
possibilidade absoluta, o que leva "Teoria dos Limites dos Limites", sendo
necessrio elencar os critrios para impedir uma restrio a um direito
fundamental que ultrapasse certos limites. So elas:
a) Dignidade da Pessoa Humana (Art. 1, III, CF/88): o princpio da
dignidade da pessoa humana continua servindo de parmetro para
nortear todo o ordenamento jurdico.
b) Reserva Legal (Art. 8, II, CF/88): ningum obrigado a fazer o que
no se encontra em lei.
c) Ncleo essencial: conjunto de caractersticas sem as quais o
prprio direito deixa de existir.
d) Princpio da Proporcionalidade: esse princpio vai impedir as
restries abusivas, sendo uma vedao de excesso e uma de
proteo insuficiente.
Desses quatro limites, o princpio na proporcionalidade, vigora, na
prtica, como o mais relevante e como chave para a soluo do problema da
restrio, para que, em ltima anlise, o intrprete verifique se essa
restrio legtima ou no.

3. Direitos Fundamentais em Espcie


Os Direitos Fundamentais em Espcie se volta a destacar os que, de
forma geral, mais caem em concursos pblicos. O art. 5 da Constituio
Federal 1988 engloba muitos direitos fundamentais, alguns que, inclusive,

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so aplicados em diversas matrias distintas como direito penal e direito


civil, como o direito vida.

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3.1.

Direito Fundamental Vida

O direito fundamental vida assegurado no art. 5

e o conceito de "vida" est diretamente ligado vida cerebral. Se, na prova,


destacar que houve paralisao da atividade cerebral, ou seja, morte
cerebral, no h mais vida.
Exemplo:Eventual desligamento de aparelho, quando no h mais
funcionamento cerebral, no h crime, pois j cessou a atividade cerebral.

3.1.1.

Eutansia

A eutansia significa "morte suave" e, na verdade, a eutansia a


cessao da vida (morte), para fins de abreviar o sofrimento e no
admitida no direito brasileiro ainda que a pessoa queira a morte.
Exemplo: Algum est em situao de extremo sofrimento, perdeu a
vontade de viver e quer morrer. Isso no permitido no direito brasileiro.
Aquele que gerou a morte est praticando homicdio, em razo do no
reconhecimento da eutansia no direito brasileiro.

3.1.2.

Distansia

Um outro conceito importante a distansia que o prolongamento


artificial da vida. Exemplo: a pessoa est em situao gravssima, se
submete a um determinado tratamento, que gera um prolongamento
artificial da vida, porm, que apenas prolonga, porque no melhora a
condio da pessoa.
uma sistemtica muito complicada, porque se esse prolongamento
no gera melhora na qualidade da vida ou do sofrimento da pessoa
possvel o no tratamento? Se no receber o tratamento, vai viver mais dois
meses. Poderia, nessa situao, ser alegado o direito autonomia da
vontade e da prpria liberdade de que no se quer se submeter a esse
tratamento? Atualmente, tm se admitido essa possibilidade.
Alguns tm chamado isso de ortotansia ou eutansia passiva, que
seria no submisso ao tratamento artificial. Em razo da tica mdica j
tm se admitido essa possibilidade.

3.1.3.

Suicdio assistido

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O suicdio assistido, no caso, a prtica do suicdio,


contudo, pra no gerar uma debilidade ou consequncia
pior, a pessoa tem assistncia. Existe essa figura na rea
mdica.

3.1.4.

Liberdade religiosa

Outra questo interessante que pode ser abordada aqui, a questo


da liberdade religiosa que uma situao em que, eventualmente, a pessoa
em nome da religio e no quer receber assistncia mdica.
Exemplo: Transfuso de sangue. possvel, no caso de testemunha de
jeov que no quer receber a transfuso de sangue, o mdico deve realizar
assim mesmo em nome do direito vida, ou o mdico deve respeitar a
liberdade religiosa da pessoa?
Essa pessoa por causa da condio religiosa dela foi ensinada a no
receber sangue. Se essa pessoa for forada a receber sangue, sem sua
vontade, essa pessoa, por engano, colocou a salvao que ela acredita, e
dentro de seu grupo social ela se obriga a honrar sua prpria vontade. Caso
essa pessoa continue viva, ela vai viver dentro de uma condio miservel,
j que ela no se sente mais parte daquele grupo social religioso.
Para o Direito no importa qual a verdade, ou seja, se exista cu ou
inferno. O que importa, na verdade, o que cada um acredita. Se se impe
pessoa um tratamento que ela no quer, algo contrrio autonomia da
pessoa, at porque est pressupondo que, sendo testemunha de jeov,
acredita no cu, e se recusa a transfuso de sangue em nome da f,
melhor morrer do que continuar vivo.
A doutrina mais atual tm tido entendimento, nesse caso, no sentido
de dar maior peso autonomia da pessoa, desde que a manifestao seja
livre e consciente.

3.1.5.

Interrupo da gravidez

A interrupo da gravidez outro aspecto a ser discutido. No Cdigo


Penal existem as hipteses legtimas para a interrupo da gravidez, que a
chamada gravidez teraputica (h risco vida da gestante) ou gravidez
decorrente de estupro.
A gravidez decorrente do estupro legitima do estupro legitima a
interrupo

independente

das

questes

biolgicas

ou

psicolgicas.

Biologicamente, est saudvel.

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Quer dizer, ento, que a sade no se reduz ao conceito biolgico


mas tambm psicolgico, de modo que, permanecer com a gravidez
decorrente de grave violncia como o estupro, a sade psicolgica na
mulher vai ficar agravada, da porque, em

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nome da dignidade da mulher, se entende que a mulher no deveria ser


submetida a esse sofrimento desproporcional.
A anencefalia tambm bem discutida atualmente, e em razo da
vida invivel, permite que a mulher interrompa a gravidez. O Supremo
Tribunal Federal na ADPF n 54 tm entendido no sentido de interrupo do
feto anencfalo.

3.1.6.

Clulas-tronco embrionrias

A ltima questo sobre esse assunto, abordando o direito vida, se


refere s clulas-tronco embrionrias.
Existem clulas-tronco embrionrias que mais facilmente se adapta
em espao de utilizao do que outras que no so embrionrias. Na
verdade, ps fecundao se prega parede do tero, onde comea nas
primeiras ramificaes nervosas. Nesse ponto h uma controvrsia de
quando, exatamente, comea a vida: se comea na fecundao ou na
nidao (quando comea a haver os impulsos nervosos).
Ora, as clulas-tronco utilizadas para pesquisa congelada no quinto
dia ps fecundao, sendo, ento, que para quem defende que a vida
comea com a nidao no h violao a vida, porque ainda no existe vida.
O problema aqui aqueles que entendem que a vida comea na fecundao,
e assim, as clulas-tronco j tm vida, assim sendo, utilizar as clulas-tronco
embrionrias seria violar a vida.
As

clulas-tronco

embrionrias

que

ficam

congeladas,

aproveitamento para fins de gravidez de no mximo trs anos, porque


depois de trs anos de congelamento essas clulas-tronco no sero mais
teis para a gravidez, mas ser til para a pesquisa.
O art. 226,7 da Constituio Federal de 1988 fala sobre o
planejamento familiar como livre deciso do casal. , pois, um direito
constitucional. O planejamento familiar envolve usar mtodos para planejar
quantos filhos eu quero ter. Mas, o planejamento familiar tambm significa o
direito de TER filhos, de modo que posso me valer dos mtodos cientficos
para NO TER filhos, como tambm, para TER filhos.
Se entender que a clula embrionria j vida, deixar passar os seis
anos de congelamento vai gerar a cessao da vida. Ento, precisa ser
utilizada nesses seis anos para gravidez. Na prtica, haver uma sobra de
material: ou voc elimina essa sobra, ou deixa congelado eternamente ou
usa em benefcio de outras vidas para a pesquisa cientfica. Dentre essas

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trs possibilidades, a melhor a ltima. Assim sendo, o STF entendeu que


legtima a utilizao de clulas-tronco para pesquisa cientfica.

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2 Horrio

3.2.

Direito fundamental igualdade

3.2.1. Conceito relacional


O conceito de igualdade sempre um conceito relacional, isto ,
relaciona-se duas coisas e compara-se.
Exemplo: Homens e mulheres so iguais. Verdade ou no? Nesse
exemplo, esto sendo comparados dois gneros (homens e mulheres). No
entanto, essa afirmativa est correta? No, porque no se sabe qual o
critrio de comparao (fisiolgico ou outro). Caso se esteja referindo ao
critrio da dignidade da pessoa humana, a sim, nesse caso, so iguais. Caso
se fale no sentido fisiolgico, homens e mulheres no so iguais.

3.2.2.

Tipos de igualdade

a) Igualdade Formal: uma igualdade reconhecida.


b) Igualdade Material ou Substancial: uma igualdade concreta. Nesse
caso, por vezes, tratar de forma igual vrias pessoas pode ser uma
violao da igualdade.
Exemplo: Algum possui dois filhos: um de 15 e um de 5 anos. No se
pode tratar os dois da mesma forma, em termos de amadurecimento e
capacidade cognitiva, tudo isso legitima um tratamento diferenciado.
natural que se exija mais responsabilidade de um filho de 15 anos do que um
de cinco anos.
O princpio da igualdade legitima ou pode legitimar o tratamento
diferenciado que aquela mxima que diz: "A igualdade consiste em tratar
os iguais igualmente e os desiguais, desigualmente". S que tratar os
desiguais na medida e proporo em que ele se desiguala.
c) Igualdade Pluralista: o direito igualao (direito de ser igualado).
Ento, , na hiptese em que a diferena fator de prejuzo, o direito
de ser diferente, no caso da diferena ser fator de identidade.
Exemplo: Quando a lei cria um tratamento benefcio para determinado
grupo, ao perceber que a diferena desse grupo fator de prejuzo ou
desvantagem.
Um outro exemplo muito claro o seguinte: no possvel uma
pessoa comum, ingressar no Supremo Tribunal Federal de bermuda, bon,
camiseta e chinelo, isso no possvel. No entanto, quando o STF foi julgar a

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questo das reservas indgenas, os ndios foram l pintados, com cocar e


tudo. Ou seja, porqu os ndios

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puderam ingressar no recinto dessa forma diferenciada? Porque a forma


deles se vestirem e se pintarem uma forma de identificao do prprio
grupo. Essa diferena o que d aquele grupo a identidade do grupo, tendo,
pois, o direito de ser diferente, isso igualdade pluralista.
possvel o tratamento diferenciado desde que legtimo, caso seja
ilegtimo poder ser considerado uma discriminao ou um privilgio. Ento,
o tratamento diferenciado ilegtimo pode ser considerado uma discriminao
prejudicial ao grupo.
Se for para beneficiar demais um determinado grupo a ser um
tratamento que se torna um privilgio em favor de determinado grupo s
que de forma excessiva.

3.2.3.

Critrios

de

comparao

para

comparar

tratamento diferenciado
Devem ser verificados alguns critrios para o tratamento diferenciado:
a) Critrios de comparao: cabe analisar quais os critrios utilizados
para comparar.
b) Finalidade do tratamento diferenciado: finalidade a que se destina.
c) Proporcionalidade: tratar os iguais igualmente e os desiguais,
desigualmente, na medida e proporo em que se desigualam.
Exemplo: Concurso para juiz, e o edital determina que todas as vagas
devem ser destinadas para as mulheres. Legtimo ou no? No. H a
comparao entre as mulheres, para preenchimento de cargo pblico.
Separar o cargo s para mulher ou s para homem se justifica ou
proporcional?
Se o concurso fosse para a penitenciria feminina, s para mulheres,
as vagas seriam s para mulheres, a, nesse caso seria legtima.
Estabelecimento de critrio de altura, legtimo? Depende da
finalidade e da proporcionalidade. Pode ser legtimo para a polcia mas no
para o escrivo, por exemplo. Ser baixinho ou muito alto no relevante
para o exerccio burocrtico de uma funo, razo pela qual depende da
anlise do caso concreto.

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3.2.4.

Discriminao

A palavra discriminao ou o ato de discriminar pode ser usada s no


sentido de diferenciar. Agora, tambm pode assumir um sentido negativo na
hiptese em que o tratamento diferenciado legtimo e a ele feito para
prejudicar um grupo, sendo um tratamento discriminatrio, sendo ilegtimo.

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A discriminao neutra ou indireta um processo aparentemente


neutro, no sendo atentatrio, nem violando nada, mas, na prtica, o
resultado discriminatrio e prejudica um determinado grupo.
Durante um perodo da histria, houve a discriminao racial, tambm
chamada de segregao racial, separando os brancos e os negros que no
poderiam sentar nos mesmos lugares. Logo, os negros vieram de uma
condio de vida e de estudo inferior dos brancos, exigindo uma medida
diferenciada.
A questo das cotas, portanto, uma medida necessria, pois os
negros, na hora que disputarem uma vaga, nitidamente estaro em situao
de

flagrante

desvantagem.

Ento,

tratamento

uma

medida

aparentemente neutra uma forma de manter a discriminao em prejuzo


do negro.
Aparentemente
discriminatrio.

uma

medida

neutra,

mas

resultado

E a discriminao positiva legtima e o tratamento dado a um


grupo historicamente e socialmente prejudicado. A discriminao positiva
conhecida por outro nome, tambm: aes afirmativas.
H quem diga que a discriminao positiva e aes afirmativas no
sejam as mesmas coisas. Alguns dizem que as diferenas entre elas so to
sutis, que, na verdade, seriam a mesma coisa.
Em prova nunca caiu sobre eventual distino, eis que nem a doutrina
brasileira procura aprofundar o debate sobre eventuais distines entre elas,
razo pela qual, tais expresses devem ser entendidas aqui como sendo a
mesma coisa.
As aes afirmativas so o conjunto de medidas aos grupos sociais ou
historicamente vulnerveis. Tais grupos no precisam ser minorias no
sentido exclusivo de numericamente inferior.
possvel que um grupo que no seja numericamente inferior, seja
um grupo historicamente prejudicado, - como o caso das mulheres -, j que
as mulheres tiveram diversos percalos na histria (no tinham direito ao
voto, etc). No se pode dizer que a mulher minoria no sentido numrico.
Ento, o conceito de minoria no um conceito numrico mas um conceito
sociolgico.
Outro termo que caiu em desuso, - alm do aspecto numrico - o
termo "vitimizados", vm sendo substitudo, como sinnimo de vulnervel,
pois poderia emitir uma interpretao de rebaixar a pessoa da violao da
dignidade da pessoa humana. Atualmente, a expresso que vm sendo mais

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utilizada a de "grupos vulnerveis". A vulnerabilidade no porque a


pessoa mais ou menos digna, mas por estar em uma situao que gera
maior vulnerabilidade.

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As aes afirmativas podem se manifestar em grupos de diversas


maneiras: quando se diz que a maternidade protegida pelo Poder Pblico
significa que no se pode prejudicar a mulher por engravidar. Mesma
situao o caso de pessoas com deficincia inseridas no mercado de
trabalho.
As cotas para negros e pardos so outro tema que tm gerado mais
debate, em concursos pblicos. Ateno: as cotas no so sinnimo de ao
afirmativa, mas so um tipo de ao afirmativa.
Os argumentos contrrios so:
a) Definio de negro no Brasil: em razo da miscigenao do Brasil
difcil definir o que negro no Brasil. Um caso sobre o assunto,
de dois irmos gmeos, e um deles entrou como negro e o outro
no. Um dos critrios para verificar se negro ou no, seria o
critrio gentico, pelo qual se verificaria a predominncia da carga
gentica. Um outro critrio seria o reconhecimento pelo negro da
prpria condio, sem que isso gere um sentimento de prejuzo.
b) Discriminao

social:

discriminao

no

Brasil

uma

discriminao social e no racial. O brasileiro discrimina no o


negro, mas o pobre. um argumento.
c) Fomento do preconceito: na verdade a cota viria para aumentar e
estimular o preconceito. Assim, a pessoa beneficiada pela cota
sofreria um preconceito dentro do prprio mercado de trabalho.
d) Diminuio da qualidade de ensino: esse argumento se justifica
pelo motivo de o negro no ter uma formao de base adequada,
na hora que chegar ao ensino superior, o dficit educacional que
ele tm na bagagem, haver uma dificuldade na faculdade,
ocupando um padro diminudo. Para compensar o dficit seria
traar um paralelo de reforo, sobretudo, em alguns cursos em que
ntido o dficit como a matemtica em relao engenharia.
e) Meritocracia: as cotas so contrrias meritocracia, porque,
eventualmente, uma pessoa que no negra, poderia ter tido uma
nota mais alta, e o cotista, com a nota inferior conseguiu a vaga
em razo do preenchimento como cotista. As cotas violariam a
justia individual, causando prejuzo para os contrrios s cotas.
Os argumentos favorveis so:
a) Processo de abolio no inclusivo: o negro no includo no
mercado de trabalho, no processo educacional, e, sobretudo,

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naquele perodo foi uma discriminao efetiva onde o negro foi


excludo do mercado negro, gerando

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o empobrecimento de toda a populao negra, agora liberta, que


gera um ciclo vicioso que perpetua a excluso.
b) Perpetuao da excluso: a tendncia que o jovem termine o
ensino mdico e comece a trabalhar para ajudar a famlia, mas a
tendncia que ele no consegue terminar e se profissionalizar.
Posteriormente, vai constituir sua prpria famlia e quando o filho
deve chegar ao ensino mdio vai passar pela mesma situao,
gerando um ciclo vicioso e a perpetuao da excluso.
c) Discriminao racial: o argumento aqui que existe uma
discriminao racial. Comparando o Brasil com os Estados Unidos,
ainda hoje a relao entre negros e brancos latente. No Brasil
ainda haveria uma discriminao racial.
d) Dados estatsticos: nmeros que comprovam que os outros trs
argumentos so verdadeiros. De forma geral, todos os dados
ligados aos aspectos econmicos, educacionais e sociais so muito
prejudiciais para os negros. Exemplo: Mdia salarial da populao
negra metade da mdia salaria dos brancos. No poderia haver
isso, mas ocorre. Se a populao negra passou por um processo
no inclusivo, obviamente a dificuldade de remunerar maior, essa
dificuldade maior por causa dessa excluso histrica. Ento,
natural que a mdia salarial fique abaixo da mdia salarial dos
brancos.
*Um outro aspecto, - no todos que aceitam -, o da
temporariedade. A cota deve ser utilizada por um certo tempo para que o
negro possa ser inserido.

3 Horrio

4. Direito fundamental legalidade


O princpio da legalidade se encontra no art. 5, II da Constituio
Federal de 1988, e um princpio basilar do Estado de Direito. O prprio
princpio da legalidade se sujeitaria e se subordinaria ao princpio da
constitucionalidade, que se refere manifestao da legalidade ao indivduo
ou administrao pblica.

4.1. Indivduo x Administrao Pblica

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Para o indivduo, o princpio da legalidade se encontra no art. 5, II,


CF/88, ao passo que, para a administrao pblica, o princpio da legalidade
se encontra no art. 37, caput, da Constituio Federal de 1988.
O princpio da legalidade para o indivduo possui um entendimento
diferenciado, pois para o indivduo ele s pode ser obrigado ou impedido se
houver lei.
A Sumula 686 do STF, por exemplo, afirma que s por lei se pode
sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico.
Assim, preciso uma lei.
J para a administrao pblica s pode agir quando e como a lei
determinar. uma regra diferente. No pode a administrao pblica agir
fora da lei. A cabe um comentrio: mesmo a discricionariedade est dentro
da legalidade, porque h uma liberdade de ao conformativa dentro dos
parmetros legais, e no se confunde com arbitrariedade que a ao fora
do parmetro legal pr-definido.

4.2. Reserva legal


O princpio da reserva legal uma exigncia de lei formal, da porque
o princpio da legalidade, exige normas jurdicas lato sensu, j a reserva
legal mais especfico porque exige lei formal (ordinria, complementar,
etc.).
A reserva legal pode ser absoluta ou relativa. No caso da reserva legal
relativa, h uma exigncia de lei formal, mas a lei abre espao para normas
infralegais. o caso, por exemplo, de lei que regula a sade, e existem
portarias que regulamentam o tema, o que acontece que, h uma
complementaridade entre elas. J a reserva legal absoluta no abre espao
para a legislao infralegal.

5. Direito fundamental liberdade de manifestao de


pensamento
Esse direito fundamental pode englobar tanto a liberdade cultural
quanto religiosa, mas preciso cuidado com a liberdade religiosa que no
deixa de ser uma liberdade de manifestao de pensamento.
Essa liberdade vai incluir dentro dos regramentos dela:
a) Liberdade de informao: a informao elemento essencial da
democracia. No h democracia se no houver livre acesso
informao, incluindo a liberdade de informar e de ser informado.

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8

Por meio dessa liberdade, necessrio haver mecanismos de


controle do livre fluxo da informao, se no houver, violador da
democracia. Se o Estado buscar

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controlar o contedo e o fluxo da informao, ento haver uma


violao clara da democracia.
b) Liberdade de imprensa: Se controlar a informao e o contedo
uma forma de violar a democracia, da mesma forma o controle
estatal sob a imprensa tambm viola a democracia, porque a
imprensa est diretamente ligada liberdade de informao. A
imprensa pode ser analisada de duas formas: numa anlise
subjetiva (ou orgnica) a imprensa o conjunto de rgos,
entidades e pessoas que atuam na atividade de comunicao
social e, em uma anlise objetiva, a imprensa a prpria atividade
de comunicao social. Ento, a imprensa que atua no mbito
dessa atividade de imprensa obviamente que essa empresa ser
constituda juridicamente de forma normal. A liberdade de
imprensa enfoca no aspecto subjetivo e objetivo. O STF j decidiu
que a lei de imprensa no foi recepcionada pela Constituio
Federal de 1988, porque fazia uma tipificao penal impondo ao
profissional de imprensa um rigorismo mais grave ou exacerbado
em relao sociedade comum. Ento, uma forma de intimidar a
atividade de imprensa, violando a democracia. Se o jornalista
prestar informao inverdica ele vai responder como qualquer
pessoa da sociedade comum, na atividade da imprensa. No pode
estar sujeito a um regramento mais grave, pois se estar
submetendo o profissional a um procedimento de intimidao no
exerccio da profisso. No mesmo caminho, o Supremo Tribunal
Federal entendeu que um decreto que exigia o diploma para o
jornalista para o exerccio da funo, no foi recepcionado pela
Constituio Federal de 1988. Ento, no pode o Estado exigir o
diploma de jornalista para o exerccio da funo, porque o Estado
termina por impor limites para o exerccio da circulao da
informao. O STF disse que o Poder Pblico no pode impor essa
exigncia e no que o diploma no pode ser exigido. Quando uma
coisa

criada

dentro

de

si

mesma

denominada

como

"autopoiese". Assim, o Poder Pblico no pode impor exigncia,


mas o mercado pblico pode exigir, mas essa exigncia no pode
ser imposta pelo Estado.
c) Vedao censura: no pode o estado censurar a sociedade e,
nesse caso, a biografia no autorizada deve depender da
autorizao da famlia, , pois, uma forma de censura, porque

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0

impede o livre fluxo da manifestao do pensamento e da


informao.
d) Vedao ao anonimato: a denncia annima, a priori, entra em
conflito com a vedao ao anonimato. Assim, de um lado o
anonimato e de outro promove a segurana pblica. A tendncia
a seguinte: pode ser usada

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como um elemento informativo para uma verificao preliminar da


informao. Mas, no pode ser utilizada para fins de persecuo
penal como nico elemento de prova. Um outro aspecto que, no
caso de jornalista, possvel resguardar a sua fonte.
*Alm das liberdades mencionadas, pode ser destacada a liberdade
artstica, que deve ser interpretada da forma mais ampla possvel, e o artista
desempenha manifestaes culturais livreis: pea publicitria ou vdeo
tambm est abarcado pela liberdade de manifestao do pensamento.

6. Direito fundamental liberdade religiosa


O direito fundamental liberdade religiosa engloba a liberdade de
credo e liberdade de culto. A liberdade de credo a adeso uma opo
religiosa.
Exemplo: O direito de qualquer pessoa escolher ser budista, esprita,
agnstico, ateu, catlico, adventista, etc.
Ou seja, o direito fundamental liberdade religiosa engloba o direito
de crer e de no crer (ateu e agnstico).
Ao passo que, a liberdade de culto a celebrao da f.
Exemplo: Rezar no local destinado para o culto.
A liberdade religiosa decorre do princpio da laicidade do Estado, que
reconhece que o Estado no adota uma nica religio, ou seja, adota uma
posio equidistante e no se confunde com o Estado Atesta. O Estado Laico
no indiferente religio. Pode o Estado adotar medidas para beneficiar
um determinado grupo, sim, como o caso de religio que guarda o sbado
para oraes e, no caso de vestibulares que so ao sbado, aqueles
membros dessa religio podem exigir outro dia e horrio. a faculdade de
ser diferente.
uma postura do Estado que, admite que aquele grupo possui direito
diferena, pois poderia gerar prejuzo a ele e ao grupo caso no seja
obedecida essa diferena.
O Estado pode adotar um regime de colaborao, conforme o art. 19
da Constituio Federal de 1988.
Alm disso, o Estado reconhece o fenmeno religioso no prembulo
da religio, ao destacar "... sob a proteo de Deus". Na cultura brasileira
como um todo, diminuiu a adeso do Estado cristo.
Por fim, destaca-se que o art. 50 trata da imunidade tributria em
templos.

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Assuntos
tratados: 1
Horrio.
S Introduo / Conceito de Estado / Elementos do Estado / Formas
de Estado / Tipos de Federao / Forma de Governo / Sistema de
Governo / Regime Poltico

2 Horrio.

1
Horrio
S Federao Brasileira 3 Horrio.
S Interveno

1. Introduo
O assunto cobrado na presente aula em Direito Constitucional
envolve temas ligados organizao do Estado, estudando o contexto
geral e a teoria geral do Estado, temas relevantes para a prova e
federao brasileira.

2.

Conceito de Estado

O conceito de Estado a corporificao de um grupo em


determinado territrio sob um poder de comando. Existem outros
conceitos de Estado, como a compreenso do Estado como sociedade
politicamente analisada.

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3. Elementos do Estado
Desse conceito inicial se extrai os elementos que integram o
Estado: elemento humano, elemento espacial e elemento formal.

3.1.

Elemento humano

O elemento humano o povo. No se confunde o elemento "povo"


com populao e nao. So trs conceitos distintos. A populao um
conceito demogrfico, e um conceito de "habitantes"!. Nao um
conceito sociolgico ou cultural, isto , nao o conjunto de pessoas
que apresentam uma entidade. Pode ser, por exemplo, a mesma lngua,
mesma etnia ou a mesma religio.

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Um problema referente palavra "nao",


que em certos sentidos se confunde com a palavra chave, mas,
tecnicamente, no a mesma coisa. Exemplo: Estado-Nao. O conceito
clssico de Estado, do sculo 17 e 18, era de que cada Nao, ou seja, cada
grupo de Estado com a mesma identidade formaria um Estado. Essa ideia
ficou to imbricada que passou a se utilizar o termo Estado-Nao como
equivalente. Contudo, por vezes o Estado, dentro de vrios grupos e
entidades e distintas entre si, ento quando se fala de Estados so de vrias
naes, isto , Estados Plurinacionais, ento, Estado que so integrados por
vrias naes, s que "essas varias naes", essas "naes" no no sentido
poltico, mas no sentido de grupos sociolgicos dotados de identidade
prpria.
Nessa mesma noo, o Brasil um Estado que apresenta uma
unidade em termos de Nao ou um Estado Plurinacional? Nesse sentido
um Estado Plurinacional, pois no possui uma cultura dominante, existem
grupos com identidades prprias: comunidades indgenas, quilombolas,
entre outros grupos que formam o conceito de nao mas, no no sentido
poltico de nao como Estado, mas no sentido sociolgico e/ou cultural.
Ento, o Estado brasileiro um Estado Plurinacional.
E, ainda, se pode utilizar de forma mais especfica, o Estado
Pluritnico caracterizado pela convivncia de vrias etnias.
Povo o conceito jurdico poltico pelo qual o Estado atribui a
Alguns entendem que "nao" um conceito sociolgico e que o Estado
um conceito jurdico-poltico, assim, a nacionalidade, portanto, um
conceito jurdicoindivduos a condio de nacional. O membro do Estado, o indivduo que
integra o Estado, nacional daquele Estado. A razo que, antigamente o
Estado era uma Nao, ento, da a palavra nacional.
poltico.

' ;......:. .I

Existem situaes extemporneas como invaso e de guerra que o


Estado pode ficar destitudo de seu territrio. O Estado sem territrio uma
situao extempornea.

3.2. Elemento espacial


O elemento espacial o territrio. Abrange a poro de terra, as
guas interiores, o mar territorial (doze milhas, contados tambm da costa
temos 200 milhas que chamada de zona de explorao econmica

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exclusiva). Essas 200 milhas no conta depois do mar territorial. No 12 +


200. Dessas 200 milhas, as 12 primeiras so o mar territorial.

3.3. Elemento formal


O elemento formal a soberania do poder poltico.

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A soberania pode se dar de duas formas: plano interno


(autodeterminao) e no plano internacional (independncia). Ou seja, so
dois conceitos, conforme o plano em que se inserir: nacional ou
internacional.

4. Formas de Estado
Existem vrias formas de Estado.

4.1. Estado Simples ou Unitrio


Existe uma nica pessoa jurdica, que toma todas as decises
polticas e pode ser dividido em Estado Simples Centralizado e Estado
Simples Descentralizado. O descentralizado aquele que dividido com
competncias administrativas, mas no formam pessoas jurdicas de direito
pblico. Ao passo que, o
Estado Unitrio Centralizado
no dividido, uma nica
tomando as decises. O
Brasil Imprio era um Estado
Simples Descentralizado.

4.2. Estado Composto


O Estado Composto pode se dividir em:
a) Federao:

Os

Estados-Membros

da

Federao

gozam

de

autonomia.
Configuram pessoas jurdicas nesse pblico interno. E, portanto,
gozam de autonomia e no de soberania. Na Federao existe a
indisponibilidade do pacto federativo. Outro aspecto importante acerca da
Federao. Se d por meio de Constituio.
*O Brasil e os Estados Unidos so uma Federao. O art. 18 trata da
organizao poltica. Todos os Estados so autnomos.
b) Confederao: Os Estados-Membros da Confederao gozam de
soberania.
J
de
de

qi os Estados-Membros so soberanos, possuem o direito


secesso, isto m sair dessa Confederao. Se d por meio
Tratado Internacional.

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5.

Tipos de Federao que existem

Existe uma questo terminolgica, pois existem expresses que so


usadas com sentidos completamente diferentes.

5.1. Quanto origem e formao


Por agregao: aquela onde os Estados Soberanos criando uma
Federao.
Por segregao: aquela onde o Estado Unitrio se convertendo em
uma Federao.

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5.2. Quanto ao modelo de organizao


O modelo de organizao da Unio deve ser reproduzido no
mbito do Estado. Se sim, ser organizao simtrica.
Se o modelo de organizao for diferente, ser denominado como
modelo de organizao assimtrica. O modelo que temos hoje
de organizao simtrica, de modo que, o modelo geral de
organizao tm que ser simtrica.

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6.

Forma de Governo

As duas formas de governo so: Repblica e Monarquia.


As pri diferenas entre as duas formas de governo so:

i:
-'

Repblica

ncipai
s

Monarquia

Os governantes so eleitos pelo


Os governantes so eleitos na forma
povo.
de hereditariedade.
h
periodicidade,
mas
So eleitos para exercer um No
vitaliciedade.
mandato,
sendo
que,
posteriormente,
haver
uma
renovao. H, pois, periodicidade.
Responsabilidade
No respondem por atos de
irresponsabilidade.

7. Sistema de
governo
Presidencialismo
O chefe de Estado (representanta internacionalmente) e de
Governo (nacional) so uma nica pessoa: o Presidente da Repblica.
Assim, no Presidencialismo h unidade do Poder Executivo e separao
de poderes.
O Presidente da Repblica pode ser responsabilizado pelos seus
atos, desde que sejam atos infracionais, razo pela qual h
irresponsabilidade poltica. O Congresso Nacional no pode retirar o
Presidente sob o nico argumento que o Presidente da Republica no
est agindo mais no interesse do povo.

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7.2.

Parlamentarismo

No Parlamentarismo, o Chefe de Estado pode ser Presidente da


Repblica ou um Monarca. O Parlamentarismo pode existir em uma
Repblica ou em uma Monarquia. Se for uma Repblica Parlamentarista,
na Repblica existe o Presidente da Repblica, ele ser o chefe de
Estado. Mas, se o chefe do Estado for de uma Monarquia, ser um
Monarca. O Chefe de Governo o Primeiro Ministro.
H dualidade de Poder Executivo e colaborao entre os Poderes.
Se o Primeiro Ministro perde a confiana do Parlamento, o
Parlamento poderia destitu-lo, e isso se chama de "responsabilidade
poltica". Por outro lado, se o Parlamento age
de maneira a
praticar atos que frustrem a vontade do povo,
o
Primeiro
Ministro poderia determinar a dissoluo do
Parlamento.
[....
O Primeiro Ministro, aqui, no precisa praticar um crime para ser destitudo,
basta a simples perda da confiana.
*O Brasil, portanto, uma Repblica Federativa. Forma de Estado,
, portanto, Federao. Forma de Governo? Repblica. Sistema de
Governo? Presidencialismo.
*Repblica
Presidencialista,
Repblica
Parlamentarista
Monarquia Parlamentarista: Todas as opes possveis.

ou

A
CF
do
Imprio
no
consagrava
explicitamente
o
Parlamentarismo, mas, se adotava, na prtica um modelo
parlamentarista, ento, houve um perodo assim no Brasil. Em 61, poca
de Jnio Quadros, se estabelece um perodo de parlamentarismo que
dura at o incio 63, um dos Ministros foi Tancredo. Foi feito um plebiscito
para o povo escolher Presidencialismo ou Parlamentarismo. Houve, dois
perodos de parlamentarismo e dois plebiscitos sobre isso.

8. Regime poltico
8.1. No democrtico
Totalitarismo: tudo no Estado tudo pelo Estado, nada fora do
Estado. Essa frase resume o regime totalitrio, que o Estado que
domina todo o cenrio poltico e social.
Autoritarismo: algum ou um grupo impe sua vontade.

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8.2. Democrtico
Democracia:
A democracia pode ser dividida em direta, indireta
(representativa) e semidireta (participativa). A democracia direta o prprio
povo toma as decises polticas. A democracia indireta o povo escolhe seus
representantes e estes

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tomam as decises em nome do povo. E na


democracia participativa um misto das duas: o povo escolhe os
representantes e estes tomam as decises em nome do povo.
Mas, por vezes, existem formas de participao direta do povo.
uma tentativa de permitir as possibilidades de aproximar o povo do
exerccio dos seus direitos.
O art. 1, pargrafo nico e artigo 14, I, II e III trata sobre as
formas como o plebiscito. H no texto constitucional vrias situaes que
permite que o cidado participe diretamente da administrao pblica,
o caso por exemplo da ao popular. Outro
exemplo a possibilidade do cidado
peticionar perante seu parlamentar, entre
outras situaes que permitem 2
o
exerccio
da
democracia Horrio
participativa.

9. Federao Brasileira
O art. 18 a 36 da Constituio Federal de
desenvolve as principais caractersticas
a Federao Brasileira.

V:.'

1988
sobre

9.1. Quadripartida

A Federao Brasileira quadripartida, isso significa dizer que a


Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, todos so autnomos, mas,
no entanto, o Distrito Federal tem o que se chama de autonomia
parcialmente tutelada, porque o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a
Polcia Militar, polcia Civil e bombeiro militar organizado e mantido
pela Unio. A lei que trata da Polcia Civil e Militar e bombeiro militar lei
federal e no estadual.
Por isso se diz ento que o DF possui autonomia parcialmente
tutelada, pois tm servios organizados e mantidos pela Unio. O
Municpio no tem Poder Judicirio. Havia uma controvrsia se o
Municpio seria ou no autnomo. Continua havendo entendimento na
doutrina que o municpio no seria autnomo, no sentido financeiro, mas
o posicionamento majoritrio o municpio autnomo.
k

Observaoi: O territrio federal no ente da Federao.

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0

9.2. Criao, modificao, extino do Estado


Existe um Estado. Parte desse Estado se separa, o que se chama
de desmembramento, para anexao em outro Estado, criao de novo
Estado ou para formao de territrio federal.

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C U R
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Assim, o desmembramento pode servir


para essas trs hipteses. Esse territrio federal pode gerar trs
situaes: novo Estado, voltar ao Estado de origem, ou incorporado por
algum Estado.
Ento, tm-se a hiptese em que o Estado A deixa de existir e
ocorre uma ciso, isto , ocorre a subdiviso em B e C.
Outra situao a seguinte: dois Estado (A e B) se juntam para
que um deles continue existindo (A continua
existindo). Nesse caso, tm-se o fenmeno da
incorporao.
Terceira hiptese o caso de dois Estados (A e
fundam um terceiro Estado. Nesse caso, tm-se o
fenmen

9.3. Requisitos para a criao de Estados


Os requisitos para a criao de Estados envolvem: elaborao de lei
complementar e plebiscito com a populao diretamente interessada.
A criao se d pela figura da lei complementar, bem como, por meio
de

possui uma controvrsia. Pois, se o Estado A vai ser desmembrado, a


populao diretamente interessada vai ser da rea desmembrada ou a
populao territorial?
O art. 235 da CF estabelece que os primeiros anos da criao de um
novo Estado, a Unio vai suportar financeiramente vrios gastos. Assim,
tanto a rea desmembrada e arrematante vai ser afetada.
A populao diretamente afetada ser via plebiscito e a populao
indireta se manifesta via congresso nacional pela lei complementar.
Interesse direto, prestao direta, e interesse indireto, prestao indireta.

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9.4. Municpios
Desmembramento de municpios: ciso, fuso e incorporao.
Requisitos de criao: emenda constitucional 45/96. A criao se d
por meio de lei estadual, envolver tambm, uma lei complementar federal
que estabelecer prazos e condies, estudo de viabilidade municipal e
plebiscito. Constar o art. 18, 4 tambm.
O Congresso Nacional, na EC 57 inseriu no art. 96, a convalidao dos
atos de criao de municpios at a data de 2006. Assim, todos os
municpios criados antes foram validados.

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Pode uma EC convalidar uma norma ou ato anterior que seja


inconstitucional?
No, no h convalidao.
Antes da EC 45, os requisitos de criao dos municpios, em sua
redao original eram, na realidade, a criao por lei estadual (igual ao
atual), forma de lei complementar estadual (e no complementar federal
como a atual), destacada a continuidade tambm, e estabelecia tal como a
atual, o plebiscito.
A EC 45, portanto, passou a exigir lei complementar federal e o
estudo de viabilidade municipal.
Esse requisito da lei complementar federal foi exigido aps a EC
45/96, que feita pelo Congresso Nacional. O CN fez a EC 45 impondo essa
exigncia, criando uma barreira, isto , uma defesa para que os Estados
criem municpios. Ou seja, primeiro h uma omisso constitucional do
Congresso, razo pela qual, os estados fizeram municpios, por omisso do
CN que no fez o que deveria ter feito. A veio a EC 57 que destacou a
convalidao desde que os atos tenham sido elaborados conforme lei
complementar estadual.

9.5. Caractersticas aps a EC 45


a)
-

Caractersticas de constituio (essenciais)

Autonomia: A autonomia se subdivide em trs blocos: autoorganizao (capacidade de elaborar a prpria constituio ou leis
orgnicas), autogoverno ( a capacidade de expor seus prprios agentes
polticos e Poderes, lembrando que o municpio no possui Poder Judicirio e
o do DF mantido e organizado pela prpria Unio) e autoadministrao ( a
capacidade da Unio de prestar atividade administrativa, tais como os
servios pblicos). H quem coloque ainda uma quarta caracterstica que o
autofinanciamento, que nada mais que a capacidade de retirar e gerir
recursos prprios. Ainda, h quem coloque a auto legislao de elaborar
suas prprias leis.

Bicameralismo: o Bicameralismo quer dizer que o Poder


Legislativo Federal exercido por duas Casas Legislativas: Cmara de
Deputados (Povo) e Senado Federal (Estado).
- Repartio de competncias: o art. 21-26 e art. 30 da Constituio
Federal de 1988 trata sobre o assunto. E se divide em: competncia
exclusiva, privativa, comum, concorrente, residual e municipal. A
competncia exclusiva trata das competncias da Unio e uma

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4

competncia administrativa indelegvel e a privativa legislativa. A


competncia privativa legislativa e delegvel.

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'

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ENFA
SE

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Ou seja, a Unio autoriza os Estados a


sobre matrias especficas e essa autorizao se d mediante lei
complementar. Exemplo: LC 103.
XCUR
legislar
5O

A competncia comum de competncia da Unio, Estados,


Municpios e do DF. Ao passo que a competncia concorrente, em que a
Unio foca em normas gerais a respeito da matria e os Estados formam
normas complementares sobre normas especficas. Na ausncia de
norma geral, os Estados passam a exercer competncia legislativa plena.
Ateno: A supervenincia da lei geral da Unio, acarreta a perda da
eficcia na parte em que for contrria. Ento na lei estadual que for
contrria a nova lei geral da Unio essa parte da lei estadual fica
suspensa.
s h
No houve revogao porque so leis diferentes
(estadual e f revogao se fosse estadual x estadual ou
federal x federal.
A competncia comum e concorrente envolve, tambm, a
repartio verifica, ao passo que a exclusiva e privativa possui repartio
horizontal.
Seguindo, a competncia residual, se encontra no art. 25, 1,
CFL/88 e uma competncia dos Estados, que podem legislar, bem
como a Unio.
A competncia municipal se encontra no art. 30, II, CF/88 que diz
que os municpios podem legislar por lei complementar.
!

b)

..i.

Caractersticas de conservao

Limites ao Poder Reformador: Art. 60, 4, I, engloba as clausulas


ptreas e o pato federativo.

Limites ao Poder Constituinte Decorrente: o poder designado


para a elaborao das respectivas Constituies. Se trata de um
poder limitado, e os Estados devero respeitar a Constituio
Federal e suas disposies.

Controle de Constitucionalidade:

pro
p

*rw

Interveno: o interesse atual medida temporria


excepcional que se
itao da autonomia com a finalidade de restabelecer a
normalidade.

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1
6

'

3 Horrio
10.Interveno

X C U R 10.1.
5O

Caractersticas

As caractersticas da interveno so duas:

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1
7

ENFA
SE

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a) Excepcional:
o
princpio
da
proporcionalidade se encontra aqui (adequao e necessidade).

b) Temporria: durar por um certo perodo.

10.2.

Atribuio

A lgica aqui que a Unio (art. 34) intervm nos Estados e os


Estados (art. 35) nos Municpios. De
regra, a Unio no pode intervir
diretamente nos municpios, mas
possvel o municpio se tornar territrio federal.

10.3.

Abrangncia da interveno

A abrangncia da interveno
atividade administ ou parcial).

10.4.

ativa de Estado
abrange (total

Pressupostos materiais (art. 34 e 35)

Os

pressupostos
materiais
se
encontram no art. 34 e 35 da
Constituio Federal de 1988.

10.5.
da

Pressupostos for is (art. 36


CF/88)

Os

pressupostos materi
se
encontram no art. 36
Constituio Federal de
1988.

10.
6.
eV

nterven
o

da

- Espontnea: O Presidente da

Repblica decreta a interveno. (Art. 34, I, II, III F/88)


- Provocada: pode se dar de vrias formas. No caso de
provocao por solicitao, o Presidente da Repblica depende da
provocao de terceiros para decretar a interveno federal para a
defesa dos Poderes Executivo ou Legislativo locais. Caso a coao recaia
sobre o Poder Legislativo ou Executivo, a decretao da interveno
depender de solicitao do Poder Legislativo ou Executivo coacto ou
impedido. Tal previso se encontra acerca da provocao por solicitao

est no art. 36, I c/c art. 34, IV. Sendo provocao por requisio, h a
hiptese A em que a coao recai sobre o Poder Judicirio, impedindo
seu livre exerccio nas unidades da federao

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(art. 34, IV e art. 36, II, segunda parte da CF/88). No caso de requisio
do STF, STJ ou TSE para caso de desobedincia ordem ou deciso
judicial (art. 34, VI da CF/88).
Uma observao interessante que o Supremo Tribunal Federal
pode requisitar interveno no s nas hipteses de descumprimento de
suas prprias decises como tambm nas hipteses de descumprimento
de decises da Justia Federal, Estadual, do Trabalho ou da Justia Militar.

10.7.

Representao Interventiva

A representao interventiva nada mais que a interveno


federal na autonomia poltica dos estados federados, quando estes
violem algum princpio da Constituio Federal, que se encontram
listados no art. 34, VII, da CF/88. Poder ser proposta apenas pelo

Procurador-Geral da Repblica, tendo no polo passivo os rgos


estaduais que tenham editado o ato questionado. interessante
observar os casos de recusa execuo de lei federal (c/c art. 34, Cf/88).

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0

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CU
R50

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EN
FA
5E

Assuntos tratados:

1 Horrio.
S Organizao dos Poderes /

Atribuies 2 Horrio.
S Comisses Parlamentares / Poder de Investigao e Fiscalizao do
Poder Legislativo / Comisso Parlamentar de Inqurito / Poderes e limites da
CPI

3 Horrio.
S Concluso da Investigao / CPI Estadual /Tribunal de Contas

1 Horrio

1. Organizao dos Poderes


O art. 2, da CRFB consagra o modelo tpico da tripartio dos
poderes. No h relao de predominncia ou de hierarquia entre os
poderes. No entanto, h um sistema de controle recproco entre os poderes,
o chamado de sistema de freios e contra pesos.
Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre
si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Cada um dos poderes exerce suas funes tpicas e atpicas, e
significando que o exerccio das funes no so por exclusividade, mas sim
por preponderncia.
Exemplo: Tribunal elaborar seu regimento interno. O poder executivo
expedir um decreto.
O

poder

legislativo

exerce

uma

funo

legislativa

preponderantemente, mas tambm pode exercer funo administrativa e


judicante, como por exemplo, o Senado Federal julgar o Presidente da
Repblica por crimes de responsabilidade.
O

poder

executivo

exerce

funo

administrativa

preponderantemente e exerce a funo tpica de legislar. Porm, h o


questionamento se este poder exerce funo jurisdicional. No entanto, a
maioria da doutrina entende que o poder executivo no exerce funo
jurisdicional, pois essa funo "jurisdicional administrativa" no seria
propriamente jurisdicional, uma vez que no possui as caractersticas da
jurisdio, como a inrcia, substitutividade e definitividade.
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importante salientar que o poder uno e indivisvel. O poder poltico


um s. Por tanto, seria mais adequada a expresso de "tripartio de
funes". Pois o poder um s dividindo-se em trs funes.

1.1. Poder Legislativo (art.41 ao 75, da CRFB)


O poder legislativo na esfera federal composto pela Cmara dos
Deputados e pelo Senado Federal.
A Cmara dos Deputados composta por representantes do povo,
enquanto que o Senado tem representante do Estado.
O sistema de eleio para deputados o proporcional, enquanto para
eleio de senador o sistema majoritrio simples.
Existe um limite mnimo de oito deputados e mximo de 70
deputados a depender de cada Estado. J no Senado o numero de trs
senadores por Estado, o nmero de senadores so iguais, pois todos os
Estados dentro da federao so tratados de forma igual. (art. 44, 45, 46 e
47da CRFB)
O territrio federal elege o numero fixo de quatro deputados.
Art. 44. O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional,
que se compe da Cmara dos Deputados e do Senado Federal.
Pargrafo nico. Cada legislatura ter a durao de quatro anos.
Art. 45. A Cmara dos Deputados compe-se de representantes
do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em
cada Territrio e no Distrito Federal.
1 - O nmero total de Deputados, bem como a representao
por Estado e pelo Distrito Federal, ser estabelecido por lei
complementar, proporcionalmente populao, procedendo-se
aos ajustes necessrios, no ano anterior s eleies, para que
nenhuma daquelas unidades da Federao tenha menos de oito
ou mais de setenta Deputados.
2 - Cada Territrio eleger quatro Deputados.
Art. 46. O Senado Federal compe-se de representantes dos
Estados e do Distrito Federal, eleitos segundo o princpio
majoritrio.
1 - Cada Estado e o Distrito Federal elegero trs Senadores,
com mandato de oito anos.
2 - A representao de cada Estado e do Distrito Federal ser
renovada de quatro em quatro anos, alternadamente, por um e
dois teros.
2
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3 - Cada Senador ser eleito com dois suplentes.

3
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Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as


deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas
por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus
membros.
A durao do mandato dos deputados de quatro anos, j para os
senadores o mandato ser de oito anos.
A legislatura dos deputados e senadores de quatro anos para
renovao dos membros da casa. A renovao na Cmara dos Deputados
total, porm no Senado Federal a renovao parcial, uma vez que ora se
elege 1/3 ora se elege 2/3.

1.1.1.

Atribuies

O art. 48, da CRFB dispe sobre a atribuio do Congresso Nacional


com sano do Presidente da Repblica, ou seja, trata-se de matrias de lei,
ordinria ou complementar.
Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente
da Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49,
51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio,
especialmente sobre:
I - sistema tributrio, arrecadao e distribuio de rendas;
II - plano plurianual, diretrizes oramentrias, oramento anual,
operaes de crdito, dvida pblica e emisses de curso forado;
III - fixao e modificao do efetivo das Foras Armadas;
IV - planos e programas nacionais, regionais e setoriais de
desenvolvimento;
V - limites do territrio nacional, espao areo e martimo e bens do
domnio da Unio;
VI - incorporao, subdiviso ou desmembramento de reas de
Territrios ou Estados, ouvidas as respectivas Assemblias
Legislativas;
VII - transferncia temporria da sede do Governo Federal;
VIII- concesso de anistia;
IX - organizao administrativa, judiciria, do Ministrio Pblico e da
Defensoria Pblica da Unio e dos Territrios e organizao
judiciria e do Ministrio Pblico do Distrito Federal; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 69, de 2012) (Produo de
efeito)
X - criao, transformao e extino de cargos, empregos e
funes pblicas, observado o que estabelece o art. 84, VI, b;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

4
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XI - criao e extino de Ministrios e rgos da administrao


pblica; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
XII - telecomunicaes e radiodifuso;
XIII- matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras
e suas operaes;
XIV
- moeda, seus limites de emisso, e montante da dvida
mobiliria federal.

5
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XV - fixao do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal,


observado o que dispem os arts. 39, 4; 150, II; 153, III; e 153,
2, I. (Redao dada pela Emenda Constitucional n
41,19.12.2003)
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos
internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos
ao patrimnio nacional;
II - autorizar o Presidente da Repblica a declarar guerra, a celebrar
a paz, a permitir que foras estrangeiras transitem pelo territrio
nacional ou nele permaneam temporariamente, ressalvados os
casos previstos em lei complementar;
III - autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica a se
ausentarem do Pas, quando a ausncia exceder a quinze dias;
IV - aprovar o estado de defesa e a interveno federal, autorizar o
estado de stio, ou suspender qualquer uma dessas medidas;
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do
poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;
VI - mudar temporariamente sua sede;
VII - fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os
Senadores, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150,
II, 153, III, e 153, 2, I; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
VIII- fixar os subsdios do Presidente e do Vice-Presidente da
Repblica e dos Ministros de Estado, observado o que dispem os
arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
IX - julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da
Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de
governo;
X - fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas
Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao
indireta;
XI - zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face
da atribuio normativa dos outros Poderes;
XII - apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de
emissoras de rdio e televiso;
XIII- escolher dois teros dos membros do Tribunal de Contas da
Unio;
XIV
- aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a
atividades nucleares;
XV - autorizar referendo e convocar plebiscito;
6
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XVI
- autorizar, em terras indgenas, a explorao e o
aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de
riquezas minerais;
XVII
- aprovar, previamente, a alienao ou concesso de terras
pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos hectares.
No art. 49, 50 e 51, da CRFB no exigido a sano do Presidente da
Repblica, por tanto no se trata de matrias de lei.

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O art. 49, da CRFB trata de decreto legislativo (em regra) e nos art. 50
e 51 trata de resoluo.
Art. 50. A Cmara dos Deputados e o Senado Federal, ou qualquer
de suas Comisses, podero convocar Ministro de Estado ou
quaisquer titulares de rgos diretamente subordinados
Presidncia da Repblica para prestarem, pessoalmente,
informaes sobre assunto previamente determinado, importando
crime de responsabilidade a ausncia sem justificao adequada.
(Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 2, de
1994)
1 - Os Ministros de Estado podero comparecer ao Senado
Federal, Cmara dos Deputados, ou a qualquer de suas
Comisses, por sua iniciativa e mediante entendimentos com a
Mesa respectiva, para expor assunto de relevncia de seu
Ministrio.
2 - As Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal
podero encaminhar pedidos escritos de informaes a Ministros
de Estado ou a qualquer das pessoas referidas no caput deste
artigo, importando em crime de responsabilidade a recusa, ou o
no - atendimento, no prazo de trinta dias, bem como a prestao
de informaes falsas. (Redao dada pela Emenda Constitucional
de Reviso n 2, de 1994)
O art. 51, IV, da CRFB faz referncia iniciativa de lei. E o art. 52, da
CRBF trata da atribuio do Senado Federal.
Art. 51. Compete privativamente Cmara dos Deputados:
- autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de
processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e
os Ministros de Estado;
II - proceder tomada de contas do Presidente da Repblica,
quando no apresentadas ao Congresso Nacional dentro de
sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa;
III - elaborar seu regimento interno;
IV - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao,
transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de
seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva
remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de
diretrizes
oramentrias;
(Redao
dada
pela
Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
V - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art.
89, VII.
I

Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:


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II

- processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica


nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado
e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos
crimes da mesma natureza conexos com aqueles; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 23, de 02/09/99)
processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os
membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional
do Ministrio Pblico, o

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Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos


crimes de responsabilidade; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
III - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio pblica, a
escolha de:
a) Magistrados, nos casos estabelecidos nesta Constituio;
b) Ministros do Tribunal de Contas da Unio indicados pelo
Presidente da Repblica;
c) Governador de Territrio;
d) Presidente e diretores do banco central;
e) Procurador-Geral da Repblica;
f) titulares de outros cargos que a lei determinar;
IV - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio em sesso
secreta, a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter
permanente;
V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de
interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Territrios e dos Municpios;
VI - fixar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais
para o montante da dvida consolidada da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios;
VII - dispor sobre limites globais e condies para as operaes de
crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades
controladas pelo Poder Pblico federal;
VIII- dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da
Unio em operaes de crdito externo e interno;
IX - estabelecer limites globais e condies para o montante da
dvida mobiliria dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;
XI - aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao,
de ofcio, do Procurador-Geral da Repblica antes do trmino de
seu mandato;
XII - elaborar seu regimento interno;
XIII- dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao,
transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de
seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva
remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de
diretrizes
oramentrias;
(Redao
dada
pela
Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

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0

XIV
- eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do
art. 89, VII.
XV - avaliar periodicamente a funcionalidade do Sistema Tributrio
Nacional, em sua estrutura e seus componentes, e o desempenho
das administraes tributrias da Unio, dos Estados e do Distrito
Federal e dos Municpios. (Includo pela Emenda Constitucional n
42, de 19.12.2003)
Pargrafo nico. Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar
como Presidente o do Supremo Tribunal Federal, limitando-se a
condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos
do Senado Federal, perda do cargo, com

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inabilitao, por oito anos, para o exerccio de


funo pblica, sem prejuzo das demais sanes
judiciais cabveis.

2 Horrio

Observao: A sesso legislativa comea no dia 2 de fevereiro e


termina no dia 22 de dezembro, mas dividida em duas partes. A primeira
parte vai do dia 2 de fevereiro a 17 de julho, e a segunda parte vai do dia 1
de agosto a 22 de dezembro. (art. 57, da CRFB)
Art. 57. O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital
Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de
dezembro. (Redao dada pela Emenda Constituicional n 50, de
2006)
1 - As reunies marcadas para essas datas sero transferidas
para o primeiro dia til subsequente, quando recarem em
sbados, domingos ou feriados.
2 - A sesso legislativa no ser interrompida sem a aprovao
do projeto de lei de diretrizes oramentrias.
3 - Alm de outros casos previstos nesta Constituio, a
Cmara dos Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em
sesso conjunta para:
I - inaugurar a sesso legislativa; f
II - elaborar o regimento comum e regular a criao de servios
comuns s duas Casas;
III - receber o compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da
Repblica;
IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar.
4 Cada uma das Casas reunir-se- em sesses preparatrias, a
partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano da legislatura, para a
posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas, para
mandato de 2 (dois) anos, vedada a reconduo para
1 mesmo cargo na eleio imediatamente subsequente. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 50, de 2006)
5 - A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo
Presidente do Senado Federal, e os demais cargos sero
exercidos,
alternadamente,
pelos
ocupantes
de
cargos
equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal.
6 A convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se-:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 50, de 2006)
2 - pelo Presidente do Senado Federal, em caso de decretao de
estado de defesa ou de interveno federal, de pedido de
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1
2

II

autorizao para a decretao de estado de stio e para o


compromisso e a posse do Presidente e do Vice-PresidentePresidente da Repblica;
- pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes da Cmara dos
Deputados e do Senado Federal ou a requerimento da maioria dos
membros de ambas as Casas, em caso de urgncia ou interesse
pblico relevante, em todas as hipteses deste

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inciso com a aprovao da maioria absoluta de cada uma das


Casas do Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 50, de 2006)
7 Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional
somente deliberar sobre a matria para a qual foi convocado,
ressalvada a hiptese do 8 deste artigo, vedado o pagamento
de parcela indenizatria, em razo da convocao. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 50, de 2006)
8 Havendo medidas provisrias em vigor na data de
convocao extraordinria do Congresso Nacional, sero elas
automaticamente includas na pauta da convocao. (Includo
pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

1.1.2.

Comisses Parlamentares (art. 58, da CRFB)

A comisso pode ser da Cmara, do Senado ou mista.


As comisses podem ser permanentes ou temporrias, de acordo com
o regimento interno de cada casa.
O art. 58, 2, da CRFB dispe sobre comisses temticas. O art. 58,
2, I, da CRFB institui o processo legislativo "abreviado".

II
III
IV

V
VI

Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses


permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as
atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que
resultar sua criao.
1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso,
assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional
dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da
respectiva Casa.
2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia,
cabe:
- discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do
regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de
um dcimo dos membros da Casa;
- realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil;
- convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre
assuntos inerentes a suas atribuies;
- receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de
qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou
entidades pblicas;
- solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado;
- apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e
setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer.
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3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes


de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros
previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas
pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto
ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus
membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo,
sendo

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suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio


Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos
infratores.
4 - Durante o recesso, haver uma Comisso representativa do
Congresso Nacional, eleita por suas Casas na ltima sesso
ordinria do perodo legislativo, com atribuies definidas no
regimento comum, cuja composio reproduzir, quanto possvel,
a proporcionalidade da representao partidria.
Existe a comisso mista para anlise de medida provisria, na forma
do art. 62, 9, da CRFB.
Art. 62, [...] 9 Caber comisso mista de Deputados e
Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir
parecer, antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo
plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional. (Includo
pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
O art. 72 c/c 166, 1, da CRFB dispe sobre comisso mista
oramentria.
Art. 72. A Comisso mista permanente a que se refere o art. 166,
1, diante de indcios de despesas no autorizadas, ainda que
sob a forma de investimentos no programados ou de subsdios
no aprovados, poder solicitar autoridade governamental
responsvel que, no prazo de cinco dias, preste os
esclarecimentos necessrios.
1 - No prestados os esclarecimentos, ou considerados estes
insuficientes, a Comisso solicitar ao Tribunal pronunciamento
conclusivo sobre a matria, no prazo de trinta dias.
2 - Entendendo o Tribunal irregular a despesa, a Comisso, se
julgar que o gasto possa causar dano irreparvel ou grave leso
economia pblica, propor ao Congresso Nacional sua sustao.

II

Art. 166. [...] 1 - Caber a uma Comisso mista permanente de


Senadores e Deputados:
- examinar e emitir parecer sobre os projetos referidos neste
artigo e sobre as contas apresentadas anualmente pelo
Presidente da Repblica;
- examinar e emitir parecer sobre os planos e programas
nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio e
exercer o acompanhamento e a fiscalizao oramentria, sem
prejuzo da atuao das demais comisses do Congresso Nacional
e de suas Casas, criadas de acordo com o art. 58.

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1.1.3.
Legislativo

Poder de Investigao e fiscalizao do Poder

Essa investigao pode ser financeiro-oramentria ou polticoadministrativa.


Trata-se de uma funo tpica de investigar e fiscalizar, uma vez que a
funo de investigar e fiscalizar so inerentes ao poder. um poder
instrumental ao prprio poder de legislar.

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Direito Constitucional Aula 17

CU
R50

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da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do
estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

EN
FA
5E

A investigao financeiro-oramentria feita com o


auxlio do Tribunal de Contas.
A investigao poltico-administrativa feito atravs
da CPI.

1.1.4.
Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI) (art.
58, 3, da CRFB)
A Constituio Federal traz expressamente a CPI, porm se no
estivesse previsto poderia existir, uma vez que o poder de investigao
inerente a funo legislativa. Pois, trata-se de uma projeo orgnica e por
mera

questo

de

funcionalidade,

as

funes

podem

ser

divididas,

fracionadas.
A competncia da CPI se restringe a competncia da casa, pois nela
se expressa.
Art. 58, [...] 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que
tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais,
alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas,
sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal,
em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um
tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e
por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso,
encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a
responsabilidade civil ou criminal dos infratores.
A CPI possui trs requisitos para sua instaurao. So eles:

- Requerimento de 1/3 dos membros:


Observao: Direito das Minorias consiste na possibilidade de
impetrao de mandado de segurana para assegurar direito lquido e certo
de instaurao de CPI das minorias dos parlamentares.

Fato determinado: situao especfica, singularizada.


Segundo o STF, pode-se ampliar o fato no previsto inicialmente

mediante aditamento do ato constitutivo da CPI, desde que esse fato seja
conexo, interligado a situao especfica inicial, ao fato determinado.

Prazo certo: o STF entende que h possibilidade de prorrogaes,


desde que no ultrapasse a legislatura (4 anos).

1.1.4.1.

Poderes e limites da CPI

Tem o poder de convocao para depoimento e o convocado tem o


dever de comparecimento, sob pena de conduo coercitiva.

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Tribunais.

Na hiptese do convocado no tiver recursos para comparecer no


ser conduzido coercitivamente e casa providenciar recursos para o seu
depoimento.
O juiz s poder ser convocado para depor sobre suas atividades
meio, e nunca atividade fim, jurisd icional.
No caso do ndio, a sua convocao para depoimento para CPI no
poder ocorrer fora de suas terras, por aplicao analgica do art. 231, 5,
da CRFB, segundo entendimento do STF.
Art. 231, [...] 5 - vedada a remoo dos grupos indgenas de
suas terras, salvo, "ad referendum" do Congresso Nacional, em
caso de catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua
populao, ou no interesse da soberania do Pas, aps deliberao
do Congresso Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o
retorno imediato logo que cesse o risco.

3 Horrio

O convocado pela CPI tem o privilgio da no auto-incriminao, tem


o direito ao silncio. E tem direito de ser assistido.
Com relao testemunha, aplica-se subsidiariamente o Cdigo de Processo
Penal.
H possibilidade de impetrao de habeas corpus preventivo para
obter salvo conduto de modo a no responder as indagaes da CPI.
A CPI tem poder para determinar a quebra de sigilo de dados. So
dados fiscais, bancrios e telefnicos. E para quebra destes sigilos so
necessrios quatro requisitos, segundo o STF. So eles:
(i) Fundamentao;
(ii) Necessidade absoluta da medida;
(iii)Delimitao pessoal;
(iv)

Delimitao temporal.

Observao: A CPI pode determinar a quebra de sigilo telefnico e


no determinar interceptao telefnica, pois esta trata de reserva de
jurisdio.
A CPI limitada pelo princpio da colegialidade, ou seja, as medidas
so determinadas pela maioria. E limitada tambm pelo princpio da
legalidade e reserva de jurisdio (busca domiciliar, interceptao telefnica

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e a priso, salvo priso em flagrante, previsto no art. 5, XI, XII e LXI, da


CRFB).

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Art. 5, [...]:
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo
penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de
flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante
o dia, por determinao judicial;
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no
ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei
estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo
processual penal;
[...]
LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente,
salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente
militar, definidos em lei;
A CPI no possui poder de cautela, no se trata de medida
investigatria as medidas de natureza cautelar.

1.1.5.

Concluso da Investigao

O investigado tem acesso as informaes, salvo as que esto em


formao.
O STF vem estendendo a aplicao da smula vinculante n 14 CPI.
Smula Vinculante 14:
direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso
amplo aos elementos de prova que, j documentados em
procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia
de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de
defesa.
Chegando a concluso da investigao, a CPI enviar o contedo para
o Ministrio Pblico Federal ou Estadual dependendo da matria envolvida
para determinar a competncia.

1.1.6.

CPI Estadual

H possibilidade de criao de CPI estadual, uma vez que a


fiscalizao inerente a funo legislativa.
A CPI estadual pode pedir informaes entidades da esfera federal
sem atingir o pacto federativo.

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1.1.7.

Tribunal de Contas (art. 70, da CRFB)

A fiscalizao feita pelo Congresso Nacional com o auxlio do


Tribunal de Contas da Unio (TCU), na esfera federal. Na esfera estadual, a
fiscalizao compete a

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assembleia legislativa com auxlio do TCE. Na esfera municipal ser


fiscalizada pela cmara dos vereadores com auxlio do TCE ou do TCM, onde
estiver. (art. 31, da CRFB)
Art. 31. A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder
Legislativo Municipal, mediante controle externo, e pelos sistemas
de controle interno do Poder Executivo Municipal, na forma da lei.
1 - O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com
o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio ou
dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde
houver.
2 - O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as
contas que o Prefeito deve anualmente prestar, s deixar de
prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara
Municipal.
3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias,
anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e
apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos
termos da lei.
4 - vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de
Contas Municipais.
H o controle externo feito pelo legislativo com auxilio do Tribunal de
Contas, e h o controle interno, como por exemplo, a Controladoria Geral da
Unio (CGU) e o CNJ.
O STF admite a adoo de medidas cautelares pelo Tribunal de Contas
para garantia de suas decises.
O STF entendeu que os controles externos e internos no se
comunicam, um no prejudica ao outro.
O art. 70, pargrafo nico, da CRFB dispe quem tem o dever de prestar
contas.
O art. 71, da CRFB traz as atribuies dos Tribunais de Contas.
Art. 70. A fiscalizao contbil, financeira, oramentria,
operacional e patrimonial da Unio e das entidades da
administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade,
economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas,
ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle
externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder.
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou
jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde,
gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos
quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma

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3

obrigaes de natureza pecuniria. (Redao dada pela Emenda


Constitucional n 19, de 1998)
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser
exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual
compete:

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a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

- apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da


Repblica, mediante parecer prvio que dever ser elaborado em
sessenta dias a contar de seu recebimento;
II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por
dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e
indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e
mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que
derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que
resulte prejuzo ao errio pblico;
III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso
de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta,
includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico,
excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em
comisso, bem como a das concesses de aposentadorias,
reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no
alterem o fundamento legal do ato concessrio;
IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do
Senado Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e
auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria,
operacional e patrimonial, nas unidades administrativas dos
Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades
referidas no inciso II;
V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de
cujo capital social a Unio participe, de forma direta ou indireta,
nos termos do tratado constitutivo;
VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela
Unio mediante convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos
congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio;
VII - prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por
qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas
Comisses, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria,
operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e
inspees realizadas;
VIII- aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou
irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que
estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao
dano causado ao errio;
IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as
providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se
verificada ilegalidade;
X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado,
comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado
Federal;

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XI - representar ao Poder competente sobre irregularidades ou


abusos apurados.
1 - No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado
diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato,
ao Poder Executivo as medidas cabveis.
2 - Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de
noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo
anterior, o Tribunal decidir a respeito.

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Tribunais.

3 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito


ou multa tero eficcia de ttulo executivo.
4 - O Tribunal encaminhar ao Congresso Nacional, trimestral e
anualmente, relatrio de suas atividades.
No inciso I do art. 71, da CRFB dispe sobre a apreciao das contas e
julgamento, este artigo de ser cominado com os art. 49, IX, c/c art. 52, II,
166, 1, I, da CRFB.
Art. 49, [...] IX - julgar anualmente as contas prestadas pelo
Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo
dos planos de governo;
Art. 52, [...] II processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal
Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do
Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da
Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos crimes de
responsabilidade; (Redao dada pela Emenda Constitucional n
45, de 2004)

Art. 166. Os projetos de lei relativos ao plano plurianual, s


diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos
adicionais sero apreciados pelas duas Casas do Congresso
Nacional, na forma do regimento comum.
1 - Caber a uma Comisso mista permanente de Senadores e
Deputados:
- examinar e emitir parecer sobre os projetos referidos neste
artigo e sobre as contas apresentadas anualmente pelo
Presidente da Repblica;

O Tribunal de Contas no exerce funo jurisdicional, pois quando a


Constituio dispe sobre julgamento ela quer dizer sobre resolver a questo
pertinente.
O Art. 71, III, da CRFB c/c smula vinculante n3, afirma o direito de
ampla defesa e contraditrio no Tribunal de Contas, salvo no caso de
concesso de aposentadoria, por se tratar de um ato complexo e no
depende somente deste.
No Art. 71, VIII c/c 3, da CRFB dispe sobre coercibilidade de suas
medidas e possui natureza de ttulo executivo. E no inciso IX, estabelece
prazo para tomada de providncia de ato e contrato. J no inciso X,
estabelece a possibilidade de sustao de ato, j para o contrato compete ao
Congresso Nacional, na forma do 1 do art.71, da CRFB.

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II

Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser


exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual
compete:
- apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da
Repblica, mediante parecer prvio que dever ser elaborado em
sessenta dias a contar de seu recebimento;
- julgar as contas dos administradores e demais responsveis por
dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e
indireta, includas as fundaes e

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sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as


contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra
irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico;
III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso
de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta,
includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico,
excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em
comisso, bem como a das concesses de aposentadorias,
reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que
no alterem o fundamento legal do ato concessrio;
IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do
Senado Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e
auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria,
operacional e patrimonial, nas unidades administrativas dos
Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades
referidas no inciso II;
V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de
cujo capital social a Unio participe, de forma direta ou indireta,
nos termos do tratado constitutivo;
VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela
Unio mediante convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos
congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio;
VII - prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por
qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas
Comisses, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria,
operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e
inspees realizadas;
VIII- aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou
irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que
estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao
dano causado ao errio;
IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as
providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se
verificada ilegalidade;
X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado,
comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado
Federal;
XI - representar ao Poder competente sobre irregularidades ou
abusos apurados.
1 - No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado
diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato,
ao Poder Executivo as medidas cabveis.

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2 - Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de


noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo
anterior, o Tribunal decidir a respeito.
3 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito
ou multa tero eficcia de ttulo executivo.
4 - O Tribunal encaminhar ao Congresso Nacional, trimestral e
anualmente, relatrio de suas atividades.

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O art.73, da CRFB dispe sobre a composio do Tribunal de Contas.


Essa regra se aplica por simetria ao TCE, com a distino que so sete
conselheiros.
Art. 73. O Tribunal de Contas da Unio, integrado por nove
Ministros, tem sede no Distrito Federal, quadro prprio de pessoal
e jurisdio em todo o territrio nacional, exercendo, no que
couber, as atribuies previstas no art. 96. .
1 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero
nomeados dentre brasileiros que satisfaam os seguintes
requisitos:
I - mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de
idade;
II - idoneidade moral e reputao ilibada;
III - notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e
financeiros ou de administrao pblica;
IV - mais de dez anos de exerccio de funo ou de efetiva atividade
profissional que exija os conhecimentos mencionados no inciso
anterior.
2 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero
escolhidos:
I - um tero pelo Presidente da Repblica, com aprovao do
Senado Federal, sendo dois alternadamente dentre auditores e
membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, indicados em
lista trplice pelo Tribunal, segundo os critrios de antiguidade e
merecimento;
II - dois teros pelo Congresso Nacional.
3 Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio tero as mesmas
garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens
dos Ministros do Superior Tribunal de Justia, aplicando-se-lhes,
quanto aposentadoria e penso, as normas constantes do art.
40. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
4 - O auditor, quando em substituio a Ministro, ter as
mesmas garantias e impedimentos do titular e, quando no
exerccio das demais atribuies da judicatura, as de juiz de
Tribunal Regional Federal.
O art. 74 estabelece o controle externo de cada poder, e no seu 3
estabelecido a denuncia popular. Segundo o STF, no se admite a delao
annima no caso de denncia popular.
Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero,
de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade
de:

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- avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual,


a execuo dos programas de governo e dos oramentos da
Unio;
II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia
e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos
rgos e entidades da administrao federal, bem como da
aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado;
III - exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias,
bem como dos direitos e haveres da Unio;
IV - apoiar o controle externo no exerccio de sua misso
institucional.

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CU
R50

1 - Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem


conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela
daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob pena de
responsabilidade solidria.
2 - Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato
parte legtima para, na forma da lei, denunciar
irregularidades ou ilegalidades perante o
Tribunal de Contas da Unio.

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EN
FA
5E

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estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

Assuntos tratados:

1 Horrio.
S Processo Legislativo / Tipos de Processos Legislativos / Processo

Legislativo Ordinrio / Fase Introdutria / Fase Constitutiva / Deliberao /


Aprovao / Trmite

2 Horrio.
S Sano e Veto / Fase Complementar / Promulgao / Processo
Legislativo

Sumrio

Processos

Legislativos

Especiais

Emendas

Constitucionais / Lei Complementar / Lei delegada / Decretos Legislativos e


Resolues

3 Horrio.
S Medida Provisria / Duplo Efeito da Medida Provisria / Pressupostos
da Medida Provisria / Limites Medida Provisria / Prazos da Medida
Provisria / Procedimento da Medida Provisria

1 Horrio

1. Processo Legislativo
um conjunto de atos ordenados e destinados produo normativa.
Pode-se falar nos seguintes processos:
a) Ordinrio, aplicvel elaborao da lei ordinria;

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3

b) Sumrio, aplicvel elaborao da lei ordinria e similar ao


processo ordinrio, distinguindo-se deste ltimo por ter prazos
prprios e especficos; e
c) Especial, aplicvel s demais espcies normativas, exceto a lei
ordinria.

As espcies legislativas esto previstas no artigo 59 da CRFB.


Veja:
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:
I - emendas Constituio;
II - leis complementares;
III - leis ordinrias;
IV - leis delegadas;
V - medidas provisrias;

2
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Tribunais.

VI - decretos legislativos;
VII - resolues.
Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao,
redao, alterao e consolidao das leis.
As Emendas Constitucionais so normas constitucionais derivadas e
possuem

uma

hierarquia

superior

em

relao

demais

espcies

normativas.
Fora as Emendas constitucionais, as demais espcies normativas so
atos normativos primrios com duas caractersticas importantes quais
sejam: (i) autonomia, pois se vinculam diretamente Constituio Federal e
(ii) inovao na ordem jurdica, criando direitos e obrigaes. No h
hierarquia entre estas espcies normativas.

2. Tipos de Processo Legislativo


H o processo legislativo ordinrio e sumrio. Ambos visam
produo de leis ordinrias. Ocorre que o processo legislativo sumrio possui
peculiaridades, entre as quais a existncia de prazos diferenciados. Como
terceiro tipo de processo legislativo esto os procedimentos especiais,
destinados s demais espcies que no as leis ordinrias.

3.1. Processo Legislativo Ordinrio


a base do processo legislativo e possui trs fases, quais sejam:

a) Fase Introdutria: compreende a iniciativa do projeto de lei e


pode ser:

(i) reservada ou geral: na iniciativa reservada, chamada tambm de


exclusiva ou privativa1, a prpria CRFB prev a autoridade ou o rgo
que dever apresentar o projeto de lei. J na iniciativa geral, a CRFB
no delimita quem ir iniciar o processo legislativo.

(ii)

concorrente: a CRFB indica autoridade ou rgo com atribuio

para iniciar o processo legislativo, mas faculta a outros rgos a


iniciativa, tal como se percebe pela leitura conjugada dos artigos 61,
1, II, "d" e artigo 128, 5, ambos da CRFB:
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a
qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do
Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da
Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores,

3
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ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos


casos previstos nesta Constituio.
1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis
que:
No processo legislativo, as expresses exclusiva e privativa so usadas de forma
equivalente, diferentemente do tema "Repartio de Competncias entre os entes
federativos".

4
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Tribunais.

I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas;


II - disponham sobre:
a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na
administrao direta e autrquica ou aumento de sua
remunerao;
b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e
oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos
Territrios;
c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico,
provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;(Redao
dada pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)
d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da
Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio
Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e
dos Territrios;

I
a)
b)
c)
d)
II

Art. 128. O Ministrio Pblico abrange:


- o Ministrio Pblico da Unio, que compreende:
o Ministrio Pblico Federal;
o Ministrio Pblico do Trabalho;
o Ministrio Pblico Militar;
o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios;
- os Ministrios Pblicos dos Estados.
1 - O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o ProcuradorGeral da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre
integrantes da carreira, maiores de trinta e cinco anos, aps a
aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos membros do
Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida a
reconduo.
2 - A destituio do Procurador-Geral da Repblica, por
iniciativa do Presidente da Repblica, dever ser precedida de
autorizao da maioria absoluta do Senado Federal.
3 - Os Ministrios Pblicos dos Estados e o do Distrito Federal e
Territrios formaro lista trplice dentre integrantes da carreira, na
forma da lei respectiva, para escolha de seu Procurador-Geral, que
ser nomeado pelo Chefe do Poder Executivo, para mandato de
dois anos, permitida uma reconduo.
4 - Os Procuradores-Gerais nos Estados e no Distrito Federal e
Territrios podero ser destitudos por deliberao da maioria
absoluta do Poder Legislativo, na forma da lei complementar
respectiva.
5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa
facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a
5
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organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio


Pblico, observadas, relativamente a seus membros:

(iii) Iniciativa Popular de Leis: est prevista no 2 do artigo 61


da CRFB. Permite que o povo apresente projeto de lei, desde que
preenchidas duas condies, quais sejam, que haja 1% do eleitorado
nacional distribudos ao menos em 5 estados,

6
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com pelo menos 0,3% do eleitorado de cada estado. Frise-se que a iniciativa
popular incide sobre os temas de iniciativa geral:
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a
qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do
Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da
Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores,
ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos
casos previstos nesta Constituio.
2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao
Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo,
um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por
cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos
eleitores de cada um deles.

Observaoi: Na iniciativa reservada, pode ocorrer o vcio de


iniciativa, que ocorre quando o projeto de lei iniciado por outra pessoa ou
rgo diversa daquele com atribuio na CRFB. Tal vcio macula de
inconstitucionalidade formal a lei decorrente do projeto de lei com vcio de
iniciativa. Note-se que a posterior sano presidencial no convalida o vcio
de iniciativa.
Exemplo1: Deputados estaduais pretendem fazer projeto de lei que
afeta regime de servidores pblicos estaduais. Se fizerem, a lei ser
inconstitucional por vcio de iniciativa. Da o deputados fazem uma PEC
estadual para modificar a Constituio, na parte em que prev a iniciativa
privada ao chefe do executivo. O STF entende que tal PEC estadual seria
inconstitucional por burla previso constitucional de reserva de iniciativa.

Observao2: seriam possveis emendas parlamentares em projeto


de lei de iniciativa privativa do Presidente da Repblica? Depende. Ser
possvel se no houver aumento de despesa ou, havendo aumento de
despesa, se essa tiver previso oramentria. Se houver aumento de
despesa sem previso oramentaria no ser admitida.
Exemplo2: Presidente da Repblica elabora projeto de lei que diz
respeito matria de organizao do prprio Poder Executivo. O Congresso
Nacional, por sua vez, elabora emenda criando rgo para execuo de
determinada atividade. Ora, se foi criado rgo, haver aumento de
despesa. Se essa despesa no tiver base oramentria, a emenda no ser
admitida.
Assim, a contrario sensu, no ser possvel se houver aumento de
despesa ou, havendo aumento de despesa, se essa no tiver base
oramentria, conforme artigo 63 da CRFB.
7
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Art. 63. No ser admitido aumento da despesa prevista:


I - nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica,
ressalvado o disposto no art. 166, 3 e 4;

8
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II - nos projetos sobre organizao dos servios administrativos da


Cmara dos Deputados, do Senado Federal, dos Tribunais Federais
e do Ministrio Pblico.
Observa03: alm dos requisitos acima, a emenda parlamentar deve
possuir pertinncia temtica com a matria prevista no projeto de lei,
conforme entendimento do STF (requisito jurisprudencial).
Frise-se que em todas estas hipteses, ocorrendo vcio, a sano
presidencial no convalidar o mesmo, sendo a lei inconstitucional.

Observao4: A proposta de emenda rejeitada no pode ser objeto


de nova proposta imediatamente, conforme o art. 60.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
(....)
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou
havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa.

Observao5: O princpio da irrepetibilidade aplica-se para as ECS,


projetos de lei e medidas provisrias e est previsto no artigo 67 da CRFB,
segundo o qual projeto de lei rejeitado no pode ser objeto de novo projeto
na mesma sesso legislativa, salvo na hiptese de apresentao por

maioria absoluta da casa. Note-se que se aplica tanto a


projeto de lei ordinria e lei complementar.
Art. 67. A matria constante de projeto de lei rejeitado somente
poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso
legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros
de qualquer das Casas do Congresso Nacional.
O princpio da irrepetibilidade aplicado, portanto, de forma relativa
aos projetos de lei ordinria e complementar, na medida em que aceita
exceo previstas no artigo 67 da CRFB.
Por outro lado, o princpio da irrepetibilidade tambm se aplica s
Emendas Constitucionais e Medidas Provisrias, mas de forma absoluta,

ou seja, sem comportar excees.


Para Emendas Constitucionais, conforme 5 do artigo 60 c/c artigo
57, ambos da CRFB, a matria constante de proposta de emenda rejeitada
ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma
sesso legislativa.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
(. .)

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5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou


havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa.

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Art. 57. O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital


Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de
dezembro. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 50, de
2006)
1 - As reunies marcadas para essas datas sero transferidas
para o primeiro dia til subsequente, quando recarem em
sbados, domingos ou feriados.
2 - A sesso legislativa no ser interrompida sem a aprovao
do projeto de lei de diretrizes oramentrias.
3 - Alm de outros casos previstos nesta Constituio, a
Cmara dos Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em
sesso conjunta para:
I - inaugurar a sesso legislativa;
II - elaborar o regimento comum e regular a criao de servios
comuns s duas Casas;
III - receber o compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da
Repblica;
IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar.
4 Cada uma das Casas reunir-se- em sesses preparatrias, a
partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano da legislatura, para a
posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas, para
mandato de 2 (dois) anos, vedada a reconduo para
1 mesmo cargo na eleio imediatamente subsequente. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 50, de 2006)
5 - A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo
Presidente do Senado Federal, e os demais cargos sero
exercidos,
alternadamente,
pelos
ocupantes
de
cargos
equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal.
6 A convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se-:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 50, de 2006)
2 - pelo Presidente do Senado Federal, em caso de decretao de
estado de defesa ou de interveno federal, de pedido de
autorizao para a decretao de estado de stio e para o
compromisso e a posse do Presidente e do Vice-PresidentePresidente da Repblica;
II - pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes da Cmara dos
Deputados e do Senado Federal ou a requerimento da maioria dos
membros de ambas as Casas, em caso de urgncia ou interesse
pblico relevante, em todas as hipteses deste inciso com a
aprovao da maioria absoluta de cada uma das Casas do
Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 50, de 2006)

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7 Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional


somente deliberar sobre a matria para a qual foi convocado,
ressalvada a hiptese do 8 deste artigo, vedado o pagamento
de parcela indenizatria, em razo da convocao. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 50, de 2006)
8 Havendo medidas provisrias em vigor na data de
convocao extraordinria do Congresso Nacional, sero elas
automaticamente includas na pauta da convocao.(Includo pela
Emenda Constitucional n 32, de 2001)

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No caso das Medidas Provisrias, conforme o 10 do artigo 62 c/c


artigo 57 ambos da CRFB, aplica-se o princpio da irrepetibilidade, segundo o
qual " vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida
provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por
decurso de prazo."
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da
Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei,
devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) (....)
10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de
medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido
sua eficcia por decurso de prazo. (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001).

b) Fase Constitutiva: abrange toda a deliberao com o debate,


aprovao, sano e veto presidencial.

b.1: deliberao: em regra, a deliberao ou debate deve ser feito


no Plenrio. A exceo est prevista no 2 do artigo 58 da CRFB, hiptese
de dispensa do Plenrio, quando o projeto ser debatido e aprovado em
dada comisso parlamentar temtica, tambm chamada de comisso
parlamentar em razo de matria.
Ressalte-se que, ainda assim, caber um recurso para o Plenrio,
conforme o inciso I do 2 do artigo 58, da CRFB, recurso esse interposto por
1/10 dos membros da Casa. Observe:
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses
permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as
atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que
resultar sua criao.
1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso,
assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional
dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da
respectiva Casa.
2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia,
cabe:
I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do
regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de
um dcimo dos membros da Casa;

b.2: Aprovao: Ainda em relao ao debate e aprovao, o


artigo 47 da CRFB traz dois tipos diferentes de quorum, quais sejam, o
quorum de aprovao, que se d com a maioria simples, e o quorum de

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instalao,

que

se

com

maioria

absoluta.

Salvo

disposio

constitucional em contrrio, a aprovao ser feita por maioria simples,


devendo a maioria absoluta de membros estar presente s votaes.
Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as
deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas
por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus
membros.

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Observao: a maioria simples a maioria dos presentes


em determinada votao. J a maioria absoluta a maioria do
total de membros. Assim, se, por exemplo, h um total de 600
membros na Casa, estando 400 presentes:
- a maioria absoluta: 301 (maioria dos membros);
- a maioria
presentes).

simples

ou

relativa:

201(maioria

dos

b.3: trmite: o trmite do processo legislativo se d


entre as duas Casas Legislativas, sendo certo que haver a
Casa iniciadora e a Casa revisora. Em regra, a Casa iniciadora
a Cmara dos Deputados (a casa iniciadora ser a Cmara de
Deputados no caso de iniciativa extraparlamentar e nos casos
em que ela mesmo iniciar o projeto), salvo quando o projeto
for apresentado por Senador, quando ser iniciadora o Senado
Federal. Apresentado o projeto, podero ocorrer trs
situaes:
Situao1: Casa iniciadora e revisora aprovam projeto de
lei, pelo que ser encaminhado sano presidencial.
Situao2: Casa iniciadora aprova e a revisora rejeita,
ocasio em que ocorrer o arquivamento do projeto de lei.
Situao3: casa iniciadora aprova o projeto e a revisora o
modifica. O encaminhamento Casa iniciadora depender do
tipo de modificao realizada pela revisora. Isso porque h
dois
tipos
de
modificaes
possveis,
segundo
a
jurisprudncia: substancial (aquela que modifica o contedo
do texto) ou no substancial (aquela que no muda o sentido
do texto, como correes gramaticais, por exemplo).
Se a modificao na Casa revisora for substancial, o
projeto de lei ser enviado de volta Casa iniciadora. Por
outro lado, se a modificao for no substancial, o projeto de
lei ser considerado aprovado, sendo enviado para a sano
presidencial.
Assim, aprovada a modificao pela Casa Iniciadora, o
projeto estar aprovado. Porm, e se, retornando Casa
iniciadora, essa no concorda com a modificao realizada
pela Casa revisora? Neste caso (rejeio da modificao), o
projeto de lei ser enviado para sano presidencial sem a
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modificao realizada, sendo observado


primazia da Casa iniciadora. Esse
consolidado do STF.

o
o

fenmeno da
entendimento

Cabe dizer que a primazia da Casa Iniciadora no tira a


importncia da existncia da Casa Revisora, pois se o objetivo
fosse a no aprovao do projeto de lei, a revisora poderia
entender pela rejeio e arquivamento, e no por mera
modificao. Assim, ao apresentar modificao, a Casa
revisora assume o risco de no ter a alterao aprovada.

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FA
5E

2 Horrio.
b.4 sano e veto: a sano um ato de aquiescncia do

Presidente da Repblica e pode ser expressa ou tcita. A sano tcita


ocorrer se, aps o prazo de 15 dias teis de que o Presidente dispe para
analisar o projeto (veto ou sano), o mesmo se mantiver inerte, em silncio.
tambm chamada de sano por decurso de prazo.
J o veto um ato formal e expresso, portanto, no existe veto tcito,
com prazo de 15 dias teis. O veto irretratvel.
Ademais, deve ser motivado, seja jurdica ou politicamente: a
motivao jurdica refere-se ao veto por inconstitucionalidade. J no motivo
poltico, em regra, haver juzo de valor tendente concluso de que o
projeto contrrio ao interesse pblico.
Com efeito, o veto um ato de natureza poltica (ato de governo),
pelo que a expresso "veto jurdico" deve ser entendida como "veto com
motivao jurdica".
O veto um ato supressivo, que pode ser total (sobre todo o projeto
de lei) ou parcial (que incide sobre parte do projeto de lei).
Sobre o veto parcial, atente-se para o fato de que o veto deve recair
sobre um artigo inteiro, pargrafo, alnea ou inciso inteiros, jamais sobre
uma s palavra ou expresso, a fim de que no se permita a manipulao do
sentido do texto.
Isso porque para o veto presidencial aplicado o princpio da no
parcelaridade, ou seja, o veto no pode recair sobre parcela de inciso, artigo,
alnea ou pargrafo, diferente do que pode ocorrer no controle concentrado
de constitucionalidade pelo STF, cuja declarao pode recair sobre parcela
ou mesmo palavra isolada, valendo o princpio da parcelaridade. Nesse
sentido, o 2 do artigo 66 da CRFB.
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o
projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o
sancionar.
1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo
ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico,
vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis,
contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de
quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os
motivos do veto.

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2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo,


de pargrafo, de inciso ou de alnea.

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Tribunais.

3 - Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do Presidente


da Repblica importar sano.
4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta
dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo
voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em
escrutnio secreto.
5 - Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para
promulgao, ao Presidente da Repblica.
6 Esgotado sem deliberao o prazo estabelecido no 4, o
veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata,
sobrestadas as demais proposies, at sua votao final.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas
pelo Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o
Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o fizer em
igual prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo.
O veto relativo, o que equivale dizer que est sujeito a controle
poltico pelo Congresso Nacional. O veto ser motivado e enviado para o
Presidente do Senado, que preside tambm o Congresso Nacional, cabendo a
esta ltima Casa analisar politicamente o veto.
Art. 66, 4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro
de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser
rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e
Senadores, em escrutnio secreto.
Pode

Congresso

Nacional

apreciar

veto

presidencial

com

inobservncia da ordem cronolgica de vetos pendentes de anlise?


Recentemente o Supremo entendeu que no haveria necessidade de
observncia da ordem cronolgica dos vetos, entendimento este que se deu
no caso dos royalties do petrleo.
Frise-se que o Congresso Nacional pode rejeitar o veto presidencial
por maioria absoluta, rejeio essa que suprir a falta de sano, no mais
se falando na mesma.
Outro aspecto do veto sua irretratabilidade. Assim, o Presidente no
pode se arrepender e se retratar, ainda que esteja dentro dos 15 dias teis.
Por fim, o veto inimpugnvel, no estando, portanto, sujeito a
impugnao judicial, a controle judicial. a chamada inimpugnabilidade
judicial ou insindicabilidade (no est sujeita a controle) judicial do veto
presidencial.

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c) Fase Complementar: envolve a promulgao e a publicao do


projeto de lei. A promulgao o ato de declarao da existncia da norma.
A publicao o ato que visa dar conhecimento sociedade quanto
norma. O prazo de promulgao de 48 horas e feito pelo Presidente da
repblica.

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o Presidente da Repblica quem promulga o projeto de


lei, com prazo de 48 horas, ainda que seu veto tenha sido
derrubado, pois a promulgao, como j visto, no um ato
de concordncia, mas sim de declarao de existncia.
Caso o Presidente no promulgue o projeto de lei, caber
ao Presidente do Senado ou seu vice, obedecida essa ordem.

3. Processo Legislativo Sumrio


O Processo Legislativo Sumrio tambm chamado de
processo legislativo em regime de urgncia. Possui, em regra,
as mesmas fases e regras do processo ordinrio, com algumas
peculiaridades, conforme o artigo 64 da CRFB.
Art. 64. A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do
Presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos
Tribunais Superiores tero incio na Cmara dos Deputados.
1 - O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para
apreciao de projetos de sua iniciativa.
2 Se, no caso do 1, a Cmara dos Deputados e o Senado
Federal no se manifestarem sobre a proposio, cada qual
sucessivamente, em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o
todas as demais deliberaes legislativas da respectiva Casa, com
exceo das que tenham prazo constitucional determinado, at
que se ultime a votao. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
3 - A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara
dos Deputados far-se- no prazo de dez dias, observado quanto ao
mais o disposto no pargrafo anterior.
4 - Os prazos do 2 no correm nos perodos de recesso do
Congresso Nacional, nem se aplicam aos projetos de cdigo.

S haver processo legislativo sumrio nos casos de


iniciativa do Presidente da Repblica. Contudo, no basta que
a iniciativa seja do Presidente, este dever solicitar essa
urgncia. O prazo de 45 dias na Cmara dos Deputados e
mais 45 dias no Senado. Havendo modificao substancial pela
Casa revisora, o projeto voltar para Casa iniciadora, tendo
essa mais 10 dias de prazo. Em regra, a Casa iniciadora ser a
Cmara e a revisora o Senado.
Estes prazos de regime de urgncia no se aplicam aos
projetos de lei referentes a cdigos e durante os recessos

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legislativos. No respeitados esses prazos, haver o


trancamento de pauta, salvo para outras proposies
legislativas que tambm tenham prazo constitucional, como o
caso da MP.
A previso no 1 do artigo 223 da CRFB no se trata de
processo legislativo, mas apenas de emprstimos dos prazos
previstos neste.

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Art. 223 - Compete ao Poder Executivo outorgar e renovar

concesso, permisso e autorizao para o servio de


radiodifuso sonora e de sons e imagens, observado
princpio da complementaridade dos sistemas privado, pblico e
estatal.
1 - O Congresso Nacional apreciar o ato no prazo do Art. 64,
2 e 4, a contar do recebimento da mensagem.

De resto, o procedimento aplicvel no processo ordinrio


ser aplicvel no sumrio.
4. Procedimentos Especiais
4.1

Emendas Constituio

norma constitucional derivada, prevista no artigo 60 da


CRFB.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
2 - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos
Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades
da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria
relativa de seus membros.
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de
interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se
obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos
membros.
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da
Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo
nmero de ordem.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou
havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa.

a) Limites Procedimentais:

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2
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a.1 Legitimidade Restrita: Legitimados para propositura


da Proposta de Emenda constitucional (PEC)
I
II

Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:


- de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos
Deputados ou do Senado Federal;
- do Presidente da Repblica;

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III - de mais da metade das Assemblias


Legislativas das unidades da Federao,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria
relativa de seus membros.

a.2 Qurum de aprovao de 3/5:


Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
(...)
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se
obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos
membros.

a.3) Trmite: dois turnos em cada casa (duas vezes em uma e,


depois, duas vezes na outra), conforme Regimento Interno. Sendo matria
interna corporis, no cabe ao STF analisar o mrito.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
(...)
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se
obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos
membros.

a.4) Promulgao: a Emenda Constitucional no promulgada


pelo Presidente da Repblica, mas sim pelas Mesas das duas Casas
Legislativas. No h sano presidencial em emenda constituio.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
(. .)
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da
Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo
nmero de ordem.
Frise-se que o projeto de lei passa pela sano ou veto para, depois,
ser promulgado. J nas emendas no h sano presidencial.

a.5) Princpio da Irrepetibilidade: aplica-se para as ECs,


projetos de lei e medidas provisrias.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
(. .)

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5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou


havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa.

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Observao6: o princpio da irrepetibilidade


para ECs ( 5 do artigo 60 c/c 57, ambos da
CRFB) e MPs ( 10 do artigo 62 c/c artigo 57, ambos da CRFB)
absoluto e no comporta exceo. J para os projetos de lei
relativo, pois comporta a exceo prevista no artigo 67 da
CRFB.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
(....)
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou
havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa.
Art. 57. O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital
Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de
dezembro. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 50, de
2006)

b)

Limites Circunstanciais: artigo 60, 1, da CRFB


Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de
interveno federal,
de estado de defesa ou de estado de stio.

c)
Limites Materiais - clusulas ptreas que podem ser
explcitas (artigo 60, 4 da CRFB) ou implcitas
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
(....)
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.

As clusulas ptreas implcitas so aquelas decorrentes


do prprio sistema. A primeira delas a titularidade do poder.
Uma segunda clusula seria a vedao a dupla reforma que
a alterao de um limite ao poder reformador para uma
posterior modificao daquilo que outrora era vedado.

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Ora, se a constituio cria limites ao poder reformador,


mas permite que os mesmos sejam modificados, equivale a
no existir qualquer limite. Com esse fundamento possvel
afirmar que os prprios limites explcitos ao poder reformador
(procedimentais, materiais e circunstanciais) so limites
implcitos ao poder reformador. Estes limites so explcitos
naquilo em que determinam como

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impossibilidade de reforma. Mas so implcitos


quanto ao limite acerca de sua prpria
modificao pelo poder reformador.
5.2Lei Complementar
Est prevista no artigo 69 da CRFB. Vejamos:
Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria
absoluta.

Esta espcie normativa possui dois pressupostos que a


diferencia da lei ordinria. Do ponto de vista formal, enquanto
a lei ordinria aprovada pela maioria simples, a lei
complementar aprovada por maioria absoluta. Do ponto de
vista material, h a reserva ou clusula de lei complementar.
S cabe lei complementar nas hipteses em que a CRFB exigir
expressamente. Quando a CRFB silenciar, entenda-se lei
ordinria.
Estas
diferenas
so
denominadas
de
caractersticas ontolgicas-formal da lei complementar.
Como dito acima, tirando as emendas constitucionais,
no h hierarquia entre as espcies normativas previstas no
artigo 59 da CRFB. Logo no h hierarquia entre lei
complementar e ordinria.
E se a lei complementar tratar de matria que pode ser
tratada por lei ordinria, o que ocorre? Esta lei ser
formalmente complementar, mas materialmente ordinria. Na
parte da lei complementar, que trata de matria que pode ser
tratada por lei ordinria, poder a mesma ser modificada por
meio ordinria.
E no caso contrrio (lei ordinria tratando de matria
reservada lei complementar)? Haver lei inconstitucional.
5.3Lei Delegada
Neste caso, o Congresso Nacional far uma delegao
legislativa, por meio de Resoluo, para que o Presidente da
Repblica, por meio de lei delegada, possa dispor de
determinada matria.
H limites delegao legislativa, nos termos do 1
artigo 68 da CRFB. Deve- se combinar o referido pargrafo
com o artigo 49, V, todos da CRFB.
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Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da


Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso
Nacional.
1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia
exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da
Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria
reservada lei complementar, nem a legislao sobre:

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- organizao do Poder Judicirio e do Ministrio


Pblico, a carreira e a garantia de seus
membros;
II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais,
polticos e eleitorais;
III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.
2 - A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de
resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e
os termos de seu exerccio.
3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo
Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada
qualquer emenda.

Cabe observar que compete ao Congresso Nacional


sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem
do poder regulamentar ou dos limites de delegao
legislativa. Observe que a delegao legislativa se d por meio
de resoluo, ao passo que a sustao ser feita por meio de
decreto legislativo.
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso
Nacional:
(....)
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do
poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;

A resoluo que autoriza a delegao para o Presidente


da Repblica pode (no obrigatrio) determinar uma terceira
fase, qual seja, aps a elaborao do projeto de lei, seja o
mesmo encaminhado para o Congresso Nacional para
aprovao, sem que possa ter emenda parlamentar. Ou aprova
tudo, ou nada.
Se a lei delegada tiver somente as duas etapas
(delegao e elaborao do projeto de lei), estar-se- diante
da delegao tpica (em preto). Mas se houver ainda a terceira
etapa (aprovao pelo Congresso Nacional), estar-se- diante
da delegao atpica (ou em branco).
Observao7: A delegao para edio de lei feita
mediante resoluo do congresso, ao passo que a sustao se
d por meio de decreto legislativo. Isto cai em prova, como
forma de pegadinha!!

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5.4 Decreto Legislativo e Resolues


Estas espcies no precisam de sano presidencial, a
qual necessria para lei. O artigo 48 da CRFB indica as
hipteses em que no haver necessidade de sano
presidencial (artigos 49, 51 e 52 da CRFB) da se podendo
concluir que tais matrias no so tratadas por lei.

Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente


da Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49,
51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio,
especialmente sobre:
- sistema tributrio, arrecadao e distribuio de rendas;

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II

- plano plurianual, diretrizes oramentrias, oramento anual,


operaes de crdito, dvida pblica e emisses de curso forado;
III - fixao e modificao do efetivo das Foras Armadas;
IV - planos e programas nacionais, regionais e setoriais de
desenvolvimento;
V - limites do territrio nacional, espao areo e martimo e bens do
domnio da Unio;
VI - incorporao, subdiviso ou desmembramento de reas de
Territrios ou Estados, ouvidas as respectivas Assemblias
Legislativas;
VII - transferncia temporria da sede do Governo Federal;
VIII- concesso de anistia;
IX - organizao administrativa, judiciria, do Ministrio Pblico e da
Defensoria Pblica da Unio e dos Territrios e organizao
judiciria e do Ministrio Pblico do Distrito Federal; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 69, de 2012) (Produo de
efeito)
X - criao, transformao e extino de cargos, empregos e
funes pblicas, observado o que estabelece o art. 84, VI, b;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
XI - criao e extino de Ministrios e rgos da administrao
pblica; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
XII - telecomunicaes e radiodifuso;
XIII- matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras
e suas operaes;
XIV
- moeda, seus limites de emisso, e montante da dvida
mobiliria federal.
XV - fixao do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal,
observado o que dispem os arts. 39, 4; 150, II; 153, III; e 153,
2, I. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41,
19.12.2003)
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
- resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos
internacionais que acarretem encargos ou compromissos
gravosos ao patrimnio nacional;
II - autorizar o Presidente da Repblica a declarar guerra, a celebrar
a paz, a permitir que foras estrangeiras transitem pelo territrio
nacional ou nele permaneam temporariamente, ressalvados os
casos previstos em lei complementar;
III - autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica a se
ausentarem do Pas, quando a ausncia exceder a quinze dias;
I

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3

IV - aprovar o estado de defesa e a interveno federal, autorizar o


estado de stio, ou suspender qualquer uma dessas medidas;
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do
poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;
VI - mudar temporariamente sua sede;
VII - fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os
Senadores, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150,
II, 153, III, e 153, 2, I; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)

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VIII- fixar os subsdios do Presidente e do Vice-Presidente da


Repblica e dos Ministros de Estado, observado o que dispem os
arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
IX - julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da
Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de
governo;
X - fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas
Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao
indireta;
XI - zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face
da atribuio normativa dos outros Poderes;
XII - apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de
emissoras de rdio e televiso;
XIII- escolher dois teros dos membros do Tribunal de Contas da
Unio;
XIV
- aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a
atividades nucleares;
XV - autorizar referendo e convocar plebiscito;
XVI
- autorizar, em terras indgenas, a explorao e o
aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de
riquezas minerais;
XVII
- aprovar, previamente, a alienao ou concesso de terras
pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos hectares.
Art. 51. Compete privativamente Cmara dos Deputados:
I - autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de
processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e
os Ministros de Estado;
II - proceder tomada de contas do Presidente da Repblica,
quando no apresentadas ao Congresso Nacional dentro de
sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa;
III - elaborar seu regimento interno;
IV - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao,
transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de
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4

seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva


remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de
diretrizes
oramentrias;
(Redao
dada
pela
Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
V - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art.
89, VII.
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
I - processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica
nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado
e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos
crimes da mesma natureza conexos com aqueles; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 23, de 02/09/99)
II processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os
membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional
do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o
Advogado-Geral da Unio nos crimes de responsabilidade;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
III - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio pblica, a
escolha de:
a) Magistrados, nos casos estabelecidos nesta Constituio;

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b) Ministros do Tribunal de Contas da Unio indicados pelo


Presidente da Repblica;
c) Governador de Territrio;
d) Presidente e diretores do banco central;
e) Procurador-Geral da Repblica;
f) titulares de outros cargos que a lei determinar;
IV - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio em sesso
secreta, a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter
permanente;
V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de
interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Territrios e dos Municpios;
VI - fixar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais
para o montante da dvida consolidada da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios;
VII - dispor sobre limites globais e condies para as operaes de
crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades
controladas pelo Poder Pblico federal;
VIII- dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da
Unio em operaes de crdito externo e interno;
IX - estabelecer limites globais e condies para o montante da
dvida mobiliria dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;
XI - aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao,
de ofcio, do Procurador-Geral da Repblica antes do trmino de
seu mandato;
XII - elaborar seu regimento interno;
XIII- dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao,
transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de
seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva
remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de
diretrizes
oramentrias;
(Redao
dada
pela
Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
XIV
- eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do
art. 89, VII.
XV - avaliar periodicamente a funcionalidade do Sistema Tributrio
Nacional, em sua estrutura e seus componentes, e o desempenho
das administraes tributrias da Unio, dos Estados e do Distrito
Federal e dos Municpios. (Includo pela Emenda Constitucional n
42, de 19.12.2003)

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Pargrafo nico. Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar


como Presidente o do Supremo Tribunal Federal, limitando-se a
condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos
do Senado Federal, perda do cargo, com inabilitao, por oito
anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais
sanes judiciais cabveis.

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Observaos: Os artigos 51, IV, e 52, XIII, ambos da


CRFB, indicam caber Cmara e o Senado a iniciativa do
projeto de lei acerca de suas remuneraes. Aqui, como se
trata de projeto de lei, dever ocorrer sano presidencial,
muito embora o artigo 48 da CRFB se refira aos artigos 51 e 52
como excees necessidade de sano presidencial.
O decreto legislativo exclusivo do Congresso Nacional.
J a Resoluo poder ser adotada pela Cmara dos
Deputados, pelo Senado Federal e pelo prprio Congresso.
Este ltimo usar a resoluo para questes internas e o
decreto legislativo para assuntos que tenham influncia sobre
aspectos externos ao mesmo, como aprovao de tratados
internacionais. A promulgao da resoluo e do decreto
legislativo caber respectiva mesa diretora.
3 Horrio

5.5

Medida Provisria

H controvrsia sobre a natureza da Medida Provisria.


H uma corrente que sustenta sua natureza jurdica de ato
administrativo; outra corrente de ato poltico e outra de
antecipao de tutela legislativa. Outra corrente sustenta ser
a MP ato legislativos sob condio resolutiva. O STF adota a
corrente segundo o qual a medida provisria (MP) um ato
normativo primrio, previsto no artigo 62 da CRFB. E como tal,
a MP pode criar direitos e obrigaes. Vejamos o artigo 62 da
CRFB:
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da
Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei,
devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
I - relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e
direito eleitoral; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela
Emenda Constitucional n 32, de 2001)
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c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira


e a garantia de seus membros; (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos
adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167,
3; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
II - que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular
ou qualquer outro ativo financeiro; (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)

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III - reservada a lei complementar; (Includo pela Emenda


Constitucional n 32, de 2001)
IV - j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso
Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da
Repblica. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de
impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s
produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido
convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada.
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12
perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em
lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7,
uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional
disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas
decorrentes. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
4 O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publicao da
medida provisria, suspendendo-se durante os perodos de
recesso
do
Congresso
Nacional.(Includo
pela
Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
5 A deliberao de cada uma das Casas do Congresso Nacional
sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio
sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais.
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 6 Se a
medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias
contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia,
subsequentemente, em cada uma das Casas do Congresso
Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas
as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver
tramitando. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de
medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua
publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do
Congresso Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 32,
de 2001)
8 As medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara
dos Deputados. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores
examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer,
antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de
cada uma das Casas do Congresso Nacional. (Includo pela
Emenda Constitucional n 32, de 2001)

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10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de


medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido
sua eficcia por decurso de prazo. (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at
sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida
provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos
praticados durante sua vigncia conservar-se- o por ela regidas.
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

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12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto


original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em
vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto.(Includo pela
Emenda Constitucional n 32, de 2001)

5.5.1Duplo Efeito da Medida Provisria


As Medidas Provisrias possuem o efeito normativo e o
procedimental. O primeiro efeito diz respeito ao fato da MP ter
fora de lei e j possui este efeito de incio. Ao mesmo tempo,
a MP inaugura o procedimento legislativo quanto sua
converso em lei.
Observao9: Se uma medida provisria tratar de mesma
matria de lei, qual ser seu efeito sobre esta? A MP gerar a
suspenso da eficcia da lei. A MP no pode revogar a lei pois
no lei, mas apenas possui fora de lei. Se a MP for
convertida em lei, ai sim haver a revogao da lei anterior. Se
por outro lado, a MP no for convertida em lei, a lei anterior
voltar a viger.
ObservaQio: Com relao ao efeito procedimental,
cabe fazer uma observao. Com a aprovao da MP, iniciarse- o procedimento para converso da MP em lei. Caso o
Presidente se entenda por se retratar da MP, pode
simplesmente revogar a MP? No pode. O Presidente ter que
editar a MP2 para revogar a MP anterior. O problema ocorre
pois a MP2 ter que ser analisada pelo congresso, ocasio em
que a MP 1 ter sua eficcia suspensa. No h revogao
imediata.
Se o Congresso converter a MP2 em lei, ocorrer a
revogao da MP 1. Todavia, se o congresso no converter a
MP2 em lei, ocorrer o retorno da eficcia da MP1 pelo seu
prazo restante de 60 dias.
Observaoii: As Medidas Provisrias que institurem ou
majorarem impostos somente produziro efeitos aps sua
converso em lei e no exerccio financeiro seguinte, conforme
o 2 do artigo 62 da CRFB:
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da
Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei,

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devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.


(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
(. .)
2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de
impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s
produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido
convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada.
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

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H, contudo, exceo regra segundo a qual as Medidas


Provisrias que institurem ou majorarem impostos somente
produziro efeitos aps sua converso em lei e no exerccio
financeiro seguinte, conforme o 2 do artigo 62 da CRFB:
Essa exceo se aplica aos impostos (II), (IE), (IPI), (IOF) e
(IEG).
Equivale dizer, para estes impostos, a medida provisria
que os instituir ou majorar possuir eficcia imediata, no
sendo excepcionado pela regra de que seus efeitos somente
surtiro aps a respectiva converso em lei da MP e no
exerccio fiscal seguinte.
5.5.2 Pressupostos da Medida Provisria
A MP possui pressupostos previstos na CRFB, quais
sejam, a relevncia e a urgncia. Estes pressupostos so
conceitos jurdicos indeterminados. A jurisprudncia do STF
entende que a relevncia um pressuposto material, ao passo
que a urgncia um pressuposto formal. O pressuposto
material diz respeito ao contedo da norma. O pressuposto
formal diz respeito necessidade de agilidade procedimental
para elaborao da norma.
Observao:
Em relao ao pressuposto de urgncia, devem ser
analisadas duas hipteses de cabimento ou no das MPs. A
primeira se refere possibilidade de MP quando houver
projeto de lei sobre a mesma matria, o qual pende de anlise
junto ao Congresso Nacional. Neste caso ser cabvel a MP.
A segunda hiptese de cabimento ou no se refere
possibilidade de MP quando houver projeto de lei sobre a
mesma matria, j aprovada pelo Congresso Nacional e
enviado para sano do Presidente. Neste caso, no ser
cabvel a MP.
Estes entendimentos so jurisprudenciais. E se o projeto
de lei for vetado pelo Presidente da Repblica que, por sua
vez, posteriormente edita MP sobre a mesma matria? Neste
caso, aplicar-se- o princpio da irrepetibilidade nos termos do
artigo 67 da CRFB, sendo vedada a edio da MP.

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Art. 67. A matria constante de projeto de lei rejeitado somente


poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso
legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros
de qualquer das Casas do Congresso Nacional.

Esse mesmo princpio da irrepetibilidade se aplica s


PECs, conforme artigo 60, 5 da CRFB.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:

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a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

- de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos


Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades
da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria
relativa de seus membros.
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de
interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se
obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos
membros.
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da
Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo
nmero de ordem.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou
havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa.

Por ter estes pressupostos, entende-se que a MP possui


carter extraordinrio.
Questiona-se
se
poderia
haver
controle
de
constitucionalidade da MP, sobretudo dos pressupostos
constitucionais. Para o STF possvel este controle, desde que
feito a partir de critrios objetivos e no polticos, valorativos
ou subjetivos. No se entrar nos critrios de oportunidade e
convenincia.
5.5.3

Prazos da Medida Provisria

Inicialmente, cabe ressaltar que no se admite mais a


reedio de MPs na mesma sesso legislativa (princpio da
irrepetibilidade). O prazo das mesmas de 60 dias, admitindose uma prorrogao, na forma do 7 do artigo 62 da CRFB.
Art. 62
CRFB (...)

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6

7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de


medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua
publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do
Congresso Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 32,
de 2001)

A MP entrar em regime de urgncia, passados 45 dias,


nos termos do 6 do artigo 62 da CRFB.
Art. 62
CRFB (...)

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6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e


cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de
urgncia, subsequentemente, em cada uma das Casas do
Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a
votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em
que estiver tramitando. (Includo pela Emenda Constitucional n
32, de 2001)

H controvrsia acerca do alcance do trancamento da


pauta. Equivale dizer, se o trancamento da pauta se estende a
todas as espcies legislativas, ou somente para aquelas cujos
temas podem ser veiculados por MPs. De se notar que o
entendimento atual e predominante o de que o trancamento
seria para todas as espcies legislativas. Todavia, cabe citar o
entendimento crescente segundo o qual a MP tranca a pauta
de votao, salvo para os casos de proposies legislativas
acerca de matrias que no podem ser objeto de Medidas
Provisrias. Portanto, a contrrio senso, haver trancamento
de pauta para as proposies legislativas acerca de matrias
que podem ser objeto de Medida Provisria (este
entendimento jurisprudencial e j aceito pelo ministro Celso
Mello, do STF).
O decurso de prazo a hiptese em que a MP deixa de
ser analisada dentro do prazo previsto. Se houver o decurso
de prazo, a MP perder sua eficcia desde sua edio. A
mesma regra se aplica para a rejeio da MP. Nos dois casos, o
Congresso Nacional ter que editar o decreto legislativo para
regular as relaes estabelecidas durante a vigncia da MP, no
prazo de 60 dias. Caso o Congresso no edite o decreto
legislativo, dentro do prazo de 60 dias, a MP continuar
surtindo eficcia para as situaes jurdicas estabelecidas
durante sua vigncia (no ser aplicada para novas
situaes !!!). Devem-se ser combinados os 3, 10 e 11,
todos da CRFB.
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da
Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei,
devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) (...)
3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12
perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em
lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7,

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uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional


disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas
decorrentes. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
(...)
10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de
medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido
sua eficcia por decurso de prazo. (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at
sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida
provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos
praticados durante sua vigncia conservar-se- o por ela regidas.
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

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5.5.4

Limites Medida Provisria

So aquelas previstas no 1 do artigo 62 da CRFB,


conforme abaixo:

I
a)

b)
c)

d)

II

III
IV

Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da


Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei,
devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
- relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e
direito eleitoral; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela
Emenda Constitucional n 32, de 2001)
organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira
e a garantia de seus membros; (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos
adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167,
3; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
- que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular
ou qualquer outro ativo financeiro; (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
- reservada a lei complementar; (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
- j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso
Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da
Repblica. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

Observao^: No rol de limites materiais s Leis


Delegadas, nos termos do 1 do artigo 68 da CRFB, h muitas
hipteses idnticas aos limites materiais edio de Medidas
Provisrias. Contudo, h no rol do 1 do artigo 68 da CRFB
hipteses que no aparecem explicitamente para as Medidas
Provisrias. Todavia, entende-se que tais limites so limites
implcitos edio de Medidas Provisrias.
Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da
Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso
Nacional.

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1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia


exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da
Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria
reservada lei complementar, nem a legislao sobre:
I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira
e a garantia de seus membros;
II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e
eleitorais;
III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.

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2 - A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de


resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e
os termos de seu exerccio.
3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo
Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada
qualquer emenda.

Assim, pode-se afirmar que a edio de MPs possui


limites expressos no 2 do artigo 62 e limites implcitos no
1 do artigo 68, ambos da CRFB.
5.5.5 Procedimento da Medida Provisria
O 9 do artigo 62 da CRFB dispe que caber
comisso mista de Deputados e Senadores examinar as
medidas provisrias e sobre elas emitir parecer. Ocorre que foi
editada a Resoluo no1 do Congresso Nacional, a qual
dispensava a formao de comisso mista para elaborao do
parecer, o que suscitou a inconstitucionalidade de tal
resoluo.
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da
Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei,
devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) (....)
9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores
examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer,
antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de
cada uma das Casas do Congresso Nacional. (Includo pela
Emenda Constitucional n 32, de 2001)

Com base nesta Resoluo no1 do Congresso Nacional, foi


editada a MP, com dispensa de comisso mista a que se refere
9 do artigo 62 da CRFB, que criou o instituto Chico Mendes.
Esta MP, por sua vez, foi convertida em lei, tendo a
mesma sido impugnada por ADIn que sustentava a violao do
9 do artigo 62 da CRFB. O STF, ao examinar a referida ADIn,
entendeu que caberia a anlise da constitucionalidade da
Resoluo no1 do Congresso Nacional aplicada MP, com base
na qual a lei veio a ser editada, objeto que fora da converso.
O STF entendeu que a Resoluo, como de resto a lei,
seriam inconstitucionais. Neste julgamento, o STF modulou os
efeitos da deciso de inconstitucionalidade, como efeitos
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prospectivos. Ocorre que centenas de outras MPs foram


editadas com utilizao da Resoluo n o1 do Congresso
Nacional. E, assim, todas estas MPs seriam inconstitucionais,
posto que fundadas em Resoluo inconstitucionais.
Diante deste quatro catico, propenso insegurana
jurdica, o ministro Fux, acompanhado pelo STF, mudou o
entendimento anteriormente utilizado (fulminar os efeitos da
resoluo desde a origem) para adotar na declarao de

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inconstitucionalidade efeitos prospectivos, sem que se


afetassem as MPs anteriormente editadas. Ora, e sendo assim,
a lei que criou o instituto Chico Mendes deixou de ser tida
inconstitucional para ser declarada constitucional.

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Foi publicada dia 05 de agosto de 2014 mais uma emenda constitucional.

EMENDA CONSTITUCIONAL N 83, DE 5 DE AGOSTO DE 2014


Acrescenta o art. 92-A ao Ato das
Disposies
Constitucionais
Transitrias - ADCT.

As Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, nos termos do


3 do art. 60 da Constituio Federal, promulgam a seguinte Emenda ao texto
constitucional:
Art. 1 O Ato das Disposies Constitucionais Transitriaspassa a vigorar
acrescido do seguinte art. 92-A:
"Art. 92-A. So acrescidos 50 (cinquenta) anos ao prazo fixado pelo art. 92
deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias."
Art. 2 Esta Emenda Constitucional entra em vigor na data de sua
publicao.
Braslia, em 5 de agosto de 2014.

Trata-se da EC 83/2014, que prorroga a Zona Franca de Manaus por mais 50


anos.
Com isso, a Zona Franca de Manaus que foi criada pelo Decreto-lei n.
288/67, tem a sua durao estendida at o ano de 2073.
As indstrias que se instalam na Zona Franca de Manaus gozam de
incentivos fiscais, como a iseno total ou parcial de alguns impostos e
contribuies federais, como o caso do IPI, do imposto de importao, do
imposto de renda e do PIS/PASEP.
Essa Zona Franca foi criada com o objetivo de levar o desenvolvimento para
a Amaznia, fomentando a formao de um centro industrial e comercial na
regio. Com isso, os habitantes da localidade possuem alternativas
econmicas para no precisassem utilizar, de forma devastadora, os
recursos ambientais.
Quando a CF/88 foi editada, a Zona Franca de Manaus (que j existia) foi
includa no texto constitucional (art. 40 do ADCT). Optou-se por essa medida
para que no houvesse dvidas de que ela est de acordo com o princpio da
uniformidade geogrfica ou uniformidade tributria.

Segundo o princpio da uniformidade geogrfica, tambm chamado de


princpio da no- discriminao tributria ou da defesa da identidade de
alquotas, os tributos federais devero ser uniformes em todo o territrio
nacional. Trata-se de previso expressa do art. 151, I, da CF/88:
Art. 151. vedado Unio:
I - instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que
implique distino ou preferncia em relao a Estado, ao Distrito Federal ou
a Municpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivos
fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scioeconmico entre as diferentes regies do Pas;
Assim, a Zona Franca de Manaus CONSTITUCIONAL porque foi mantida
pela prpria CF/88 (art. 40 do ADCT) e tambm porque se enquadra na parte
final do art. 151, I, acima destacado.
comentadas e esto disponveis gratuitamente no site www.dizerodireito.com.br
Smula 511-STJ: possvel o reconhecimento do privilgio previsto no 2 do art.

155 do CP nos casos de crime de furto qualificado, se estiverem presentes a


primariedade do agente, o pequeno valor da coisa e a qualificadora for de
ordem objetiva.

importante.
STJ. 3a Seo. Aprovada em 11/06/2014.

Smula 512-STJ: A aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art. 33,

4, da Lei n. 11.343/2006 no afasta a hediondez do crime de trfico de drogas.

importante.
STJ. 3a Seo. Aprovada em 11/06/2014.

Smula 513-STJ: A abo/itio criminis temporria prevista na Lei n. 10.826/2003 aplica-se

ao crime de posse de arma de fogo de uso permitido com numerao, marca ou


qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado,
praticado somente at 23/10/2005.

importante.
STJ. 3a Seo. Aprovada em 11/06/2014.

Smula 514-STJ: A CEF responsvel pelo fornecimento dos extratos das contas

individualizadas vinculadas ao FGTS dos trabalhadores participantes do Fundo


de Garantia do Tempo de Servio, inclusive para fins de exibio em juzo,
independentemente do perodo em discusso.

importante.
STJ. Va Seo. Aprovada em 14/08/2014.

Smula 515-STJ: A reunio de execues fiscais contra o mesmo devedor constitui

faculdade do juiz.

importante.

STJ. Va Seo. Aprovada em 14/08/2014.

Smula vinculante 34-STF: A Gratificao de Desempenho de Atividade de


Seguridade Social e do Trabalho - GDASST, instituda pela Lei 10.483/2002, deve
ser estendida aos inativos no valor correspondente a 60 (sessenta) pontos,
desde o advento da Medida Provisria 198/2004, convertida na Lei 10.971/2004,
quando tais inativos faam jus paridade constitucional (EC 20, 41 e 47).

importante.

Smula vinculante 35-STF: A homologao da transao penal prevista no


artigo 76 da Lei 9.099/1995 no faz coisa julgada material e, descumpridas suas
clusulas, retoma-se a situao anterior, possibilitando-se ao Ministrio Pblico a
continuidade da persecuo penal mediante oferecimento de denncia ou
requisio de inqurito policial.

importante.

Smula vinculante 36-STF: Compete Justia Federal comum processar e


julgar civil denunciado pelos crimes de falsificao e de uso de documento falso
quando se tratar de falsificao da Caderneta de Inscrio e Registro (CIR) ou de
Carteira de Habilitao de Arrais-Amador (CHA), ainda que expedidas pela
Marinha do Brasil.

importante.

Smula vinculante 37-STF: No cabe ao poder judicirio, que no tem funo


legislativa, aumentar vencimentos de servidores pblicos sob o fundamento de
isonomia.

importante.