DA001

IMPORTANCIA DEL CONSENSO COMO UNA HERRAMIENTA; PARA LA TOMA DE

LA DECISIN, EN MATERIA AMBIENTAL.
I. Hernndez Pozo
VERA, CARVAJAL & SOSA S.C , Mxico. ihernandez@vc.com.mx
La siguiente ponencia est inspirada en la obra ms importante del socilogo alemn
Ulrich Beck, Sociedad del Riesgo. En ella nos plantea que: vivimos el pasaje desde la
modernidad industrial hacia una sociedad del riesgo, a travs de una transformacin
producida por la confrontacin de la modernidad con las consecuencias no deseadas de
sus propias acciones. Es una convocatoria a todos los estudiosos y tomadores de
decisiones en materia ambiental ya sea en el mbito nacional o Internacional a que vean
en el consenso:
Un proceso de toma de decisin que busca; no solamente, el acuerdo de la mayora de
los participantes, sino tambin persigue el objetivo de resolver o atenuar las objeciones de
la minora para alcanzar la decisin ms satisfactoria.
La toma de decisin por consenso no es la panacea que resolver todos los problemas.
Pero fundamentalmente de eso se trata; de una nueva va o proceso, para encontrar
nuevas formas y mtodos de adquirir un mejor conocimiento del medio ambiente y utilizar
esa informacin y conocimiento, como herramienta para una accin ambiental
responsable, sin importar la posicin social o jerrquica que se ostente dentro de la
sociedad.

DA002
EL AGUA ESCASEA, LAS EMPRESAS TRANSNACIONALES SE ENRIQUECEN Y EL
DERECHO LO PERMITE
M. Ximena Gonzlez Serrano, J. Rocha y, N. Martnez. Defensoras de Derechos
Humanos Colombia. ximegoz@gmail.com
Amrica Latina y el Caribe cuentan con el 27% de las reservas de agua dulce y dentro de
ello, Colombia se destaca por ser una de las potencias hdricas ms valiosas en el
mundo. De ah, la importancia del pas y de nuestro continente en la generacin de
debates, propuestas y polticas relacionadas con el uso y la gestin de este recurso.
El agua se ha visto sometida a un proceso progresivo de uso desmedido, de explotacin
desigual y de contaminacin excesiva por parte de las empresas transnacionales.
Sumado a lo anterior, el sistema jurdico y las decisiones polticas estatales, tanto en el
mbito nacional como internacional, no responden a esta problemtica; no existen pautas
claras, reglamentaciones idneas, mecanismos vinculantes, ni mucho menos instancias
efectivas para perseguir la responsabilidad de dichas empresas.
Esta situacin ha contribuido a concebir el agua como un bien mercantil y no como un
derecho fundamental, en perjuicio de la satisfaccin de las necesidades bsicas de la
humanidad, de las concepciones ancestrales de las comunidades tnicas, generando
mayor desigualdad social y afectando a su vez la biodiversidad y el equilibrio de los
ecosistemas.
En consecuencia, el pueblo latinoamericano tiene como reto construir alternativas
jurdicas y polticas para combatir el accionar impune del capital transnacional y para
proteger el escaso recurso hdrico que tambin, se ha visto afectado por el fenmeno del
cambio climtico efecto del proceso de industrializacin salvaje.

DA003
ALGUNAS CUESTIONES PROCESALES EN MATERIA AMBIENTAL.
M. Florencia Santiago
Poder Judicial de la Provincia de Crdoba. Argentina. mflorenciasantiag@yahoo.com
El ambiente es un bien indivisible de uso y de inters colectivo.
Es palpable la relevancia que ha logrado en nuestra sociedad el bien ambiental resultando
de tal envergadura que ha sido considerado objeto de proteccin por el Derecho.
Lo cual resulta reflejado, cuando a partir de la reforma constitucional del ao 1994, se
incorpor a travs del art. 41 de la C.N.-, el derecho de todos los habitantes de la
Nacin a gozar de un ambiente sano y equilibrado.
ste no es un derecho considerado aisladamente, sino que es regulado junto a otros ms
que no menos importantes, son necesarios para asegurar su ejercicio pleno1 y se
encuentra reconocido mediante la incorporacin de principios de derecho especficos
tales como el principio precautorio, el principio de cooperacin internacional y el de
desarrollo sustentable.
La incorporacin de los mentados derechos, enumerados con carcter ejemplificativo, nos
lleva a afirmar que existe en nuestra Carta Magna una tutela ambiental.
De lo antedicho, surge que se ha creado un nuevo escenario jurdico con sus consabidas
novedades, dando lugar especialmente a aquellas relacionadas con procedimientos a
seguir para accionar en defensa del ambiente.
El ejercicio de los derechos reconocidos en el mbito de la denominada materia
ambiental, provoc la afectacin de diferentes facetas relacionadas con el modo de
ejercer dichos derechos.

DA004
ANLISIS DE PERCEPCIONES Y REPRESENTACIONES DEL AGUA EN LA CUENCA
LA SOPETRANA: PROCESOS DE PARTICIPACIN PARA LA GESTIN DEL
RECURSO HDRICO.
I.Campuzano y A. M. Upegui Posada.
Universidad Nacional de Colombia. Colombia. matutecampuzano@yahoo.com
Esta ponencia hace parte de un trabajo ms amplio desarrollado en el marco del proyecto
de investigacin Gestin del Recurso Hdrico en Colombia: Un anlisis de instrumentos
econmicos de gestin, aspectos legales y capacidad institucional en una cuenca piloto,
este fue llevado a cabo por el Grupo de Evaluacin y Valoracin de Ecosistemas
Estratgicos (EVEE) de la Universidad Nacional de Colombia, Sede Medelln. El propsito
general de dicho estudio buscaba realizar para una cuenca piloto, un anlisis de los
instrumentos de gestin del Recurso hdrico y la viabilidad de su implementacin teniendo
como ejes de anlisis los aspectos legales y la capacidad de las instituciones encargadas
de su implementacin, as como los aspectos socio-culturales de la misma.
En este marco se realiz el anlisis de las percepciones y representaciones sociales que
tiene la poblacin tradicional asentada en la cuenca de la Quebrada la Sopetrana, en el
municipio de Sopetrn, sobre el agua y su posible vinculacin con la idea de sta como
patrimonio, dado el manejo sostenible que tal poblacin ha hecho histricamente de este
recurso. Igualmente, como resultado de esta investigacin se propuso un mtodo para la
valoracin social del recurso hdrico, como alternativa y complemento al mtodo de
valoracin econmica aplicado como una herramienta de posible implementacin para
mejorar los procesos de gestin.

DA005
FUNDAMENTOS PARA UN RGIMEN INTERNACIONAL DE ACCESO A LOS
RECURSOS GENTICOS Y LA DISTRIBUCIN DE LOS BENEFICIOS.
T. Cruz Sardias
Direccin de Medio Ambiente. Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente. Cuba.
cruz@citma.cu
El Convenio de Diversidad Biolgica, incluy el tema de los recursos genticos en el
tercer objetivo del Convenio, en su lgica vinculacin con el tema del acceso al recurso y
la distribucin de los beneficios o ganancias que se obtenga con sta actividad.
El objetivo tres, tambin establece las normas bsicas sobre la que se realizar la
distribucin al disponer que justa y equitativa de los beneficios obtenidos por la utilizacin
de los recursos genticos y en el artculo 15 se relacionan los elementos bsicos sobre
los que se base el cumplimiento del mencionado objetivo.
Se analizan las posibles medidas legislativas, administrativas o de poltica, que deben
formar parte de un Rgimen Internacional, para por una parte evitar la apropiacin
indebida de los recursos genticos y por otra garantizar que se logre compartir en forma
justa y equitativa los resultados de las actividades de investigacin y desarrollo y los
beneficios derivados de la utilizacin comercial y de otra ndole de los recursos genticos.

DA006
CONSERVACION VS DERECHOS FUNDAMENTALES.
M. Daz Cano
Universidad Pontificia Bolivariana. Colombia. marleny.diaz@upb.edu.co
derechoambiental1@gmail.com
La temtica de anlisis propuesta pretende poner en evidencia las dificultades de
implementacin del concepto de desarrollo sostenible en escenarios donde se debe
escoger entre preservar recursos naturales estratgicos o amparar derechos de
comunidades que ancestralmente han venido haciendo uso de los bienes y servicios que
dichos recursos ofrecen y que por situaciones muy particulares dependen de ellos para su
supervivencia.
Para quienes deben hacer cumplir la ley de proteccin ambiental surge entonces el
siguiente dilema: aplicar una norma que por funcin institucional le corresponde con la
posibilidad de vulnerar derechos de las comunidades que habitan el rea a preservar, o
no aplicarla con el riesgo de ser sancionado por omisin en el cumplimiento de sus
funciones .
El conflicto se agrava cuando surge del mismo marco jurdico que regula el caso, para
nuestro anlisis el pertinente se refiere a las normas sobre comunidades en reas
naturales protegidas, la ley agraria en el tema de baldos y las que protegen derechos de
comunidades afrodescendientes o indgenas; Si bien el anlisis parte del caso Colombia
este puede generalizarse para otros marcos jurdicos sobre reas protegidas en
Latinoamrica.
Conceptos clave. Desarrollo sostenible, Ocupacin de rea protegida, vulneracin de
derechos colectivos, conflicto de uso conservacin, inconsistencia normativa.

DA007
COOPERACIN Y CONFLICTO ENTRE EMPRESAS, COMUNIDADES, NUEVOS
MOVIMIENTOS SOCIALES Y EL PAPEL DEL GOBIERNO: EL CASO DE CERRO DE
SAN PEDRO.
J. G. Vargas-Hernndez
Departamento de Mercadotecnia y Negocios Internacionales. Centro Universitario de
Ciencias Econmico Administrativas U de G. Mxico. josevargas@cucea.udg.mx
El objetivo de este trabajo es analizar las relaciones de cooperacin y conflicto entre una
compaa minera y las comunidades, los Nuevos Movimientos Sociales y los tres niveles
de gobierno involucrados. La compaa Minera inici operaciones para una mina a cielo
abierto de oro y plata con el apoyo de oficiales de los gobiernos locales, estatales y
federal. Los habitantes de estas comunidades apoyados por grupos ambientalistas y
Organizaciones No Gubernamentales argumentan que el proyecto contamina las Fuentes
de agua fresca adems de perturbar el medio ambiente y la ecologa de la regin.
La presencia de la Compaa Minera (MSX) en Cerro de san Pedro ha causado un
conflicto social severo entre los habitantes de San Pedro, Soledad y san Luis y ha llamado
la atencin de todos los que estn preocupados por los temas de la herencia histrica,
cultural y ambiental. En el centro de la controversia es la tecnologa barata y eficiente. Las
leyes estatales y federales fueron violadas. Es muy evidente la falta de sensibilidad de las
compaas mineras extranjeras hacia las consecuencias de sus actividades en las
comunidades y su medio ambiente. Este caso tambin muestra la falta de negociacin
entre las empresas, comunidades, los nuevos movimientos sociales y los gobiernos.
La informacin sobre las externalidades y los costos futuros de la Compaa son cruciales
pero ms cruciales es la formulacin e implementacin de polticas ms sensitivas para
evitar dao al medio ambiente, la biodiversidad y la salud de le poblacin. Las
instituciones del gobierno deben estar conscientes de que sus decisiones pueden afectar
la calidad de vida de las comunidades de las generaciones actuales y futuras. Solo por un
pequeo incremento en el crecimiento econmico y un gran incremento en los beneficios
privados de los pequeos grupos de inversionistas.
Ciudadanos mas informados tienden a ser ms activos en las protestas, tales como el
caso de los estudiantes en san Luis. El contacto entre individuos informados de diversos
grupos de organizaciones ayuda a intercambiar experiencias y crean opinin pblica en
favor de las movilizaciones. La participacin comunitaria y el involucramiento en la toma
de decisiones del desarrollo de la planeacin comunitaria es demasiado limitada por la
falta de informacin crtica. Este hecho es crtico cuando el gobierno local puede proveer
el derecho a la informacin porque hay otros intereses afectando el proceso.

DA008
JUSTICIA AMBIENTAL Y LA PARTICIPACIN DEL SECTOR PBLICO EN LA
REGULACIN AMBIENTAL EN CUBA.
Carlos lvarez (1), Onellys Borrero (2), Jorge lvarez (1).
(1)Centro de Inspeccin y Control Ambiental. Telfono 2027573, fax: 2027030 email:
carlos@orasen.co.cu y jorgeal@orsen.co.cu.
(2)Direccin Jurdica CITMA. Telfono: 8670610, email: onellys.borrero@citma.cu.
Este trabajo se realiza con el objetivo de presentar una visin del estado de aplicacin en
Cuba de los instrumentos de la gestin ambiental que presentan un carcter regulador,
as como de la concepcin, funcionamiento y estado actual del Sistema Regulador
Ambiental con que cuenta el CITMA al efecto, y su papel en el objetivo de garantizar la
participacin del sector pblico y el disfrute de la justicia ambiental, entendindose como
justicia ambiental al trato justo y a la participacin til y activa de toda la sociedad en la
formulacin de leyes, reglamentos y polticas ambientales, su puesta en prctica y
cumplimiento. Al efecto se hace un esbozo del Sistema Ambiental cubano, sus principales
herramientas de regulacin, el marco legal vigente y las experiencias obtenidas del mismo
en los procesos administrativo, civil y penal, as como las experiencias de la participacin
ciudadana, ejemplificndose mediante algunos estudios de casos.

DA009
LA PROTECCIN DEL MEDIO AMBIENTE MARINO DESDE LA PERSPECTIVA
DEL TRFICO MARTIMO-MERCANTIL.
I. del Carmen Daz Guilln
Unin Nacional de Juristas de Cuba. Las Tunas. Cuba. Correo: jdplt1@enet.cu
Para garantizar la proteccin del medio ambiente, resulta imprescindible el anlisis de las
problemticas que se presentan ente la explotacin de los recursos naturales. Visto desde
el prisma de las acciones del hombre que tienen influencia sobre el medio, se critica el
trfico martimo. Por la trascendencia de esta temtica para el derecho ambiental, en esta
investigacin se proponen como objetivos resaltar la relacin entre el comercio martimo y
la proteccin medioambiental, caracterizar las categoras de explotacin martima que
influyen en el medio ambiente, valorar las normas medio-ambientales de aplicacin al mar
a tener en cuenta en el comercio marino en la zona caribea. Como mtodos
predominantes la revisin bibliogrfica en el anlisis de los fundamentos tericos y
doctrinales que se sustentan; el exegtico, para el anlisis de las normas legales y el
jurdicocomparado, en el anlisis de la problemtica medioambiental en legislaciones del
rea geogrfica. El enfoque de este trabajo se ha restringido a incidencias del trfico
martimo en el medio ambiente. A partir de las consideraciones generales se constituyen
los acpites del presente artculo que comprenden desde una aproximacin a los riesgos
de la actividad martima, el escenario de Amrica Latina y el Caribe hasta la proteccin y
legalidad del mar. Se valora adems que para lograr la seguridad de la actividad martima
y contrarrestar el deterioro que sta causa al medio ambiente, es necesario establecer
estrategias que permitan un equilibrio entre el aprovechamiento de los recursos naturales
y las demandas del hombre. De este modo mantener los usos martimos y a su vez, la
utilizacin de los avances de la ciencia y la tecnologa sobre bases ecolgicas.

DA010
RGIMEN LEGAL NACIONAL PARA EL ACCESO A LOS RECURSOS GENTICOS Y
LA DISTRIBUCIN EQUITATIVA DE LOS BENEFICIOS DERIVADOS DEL ACCESO.
R. Gmez
Oficina de Regulacin Ambiental y Seguridad Nuclear, CITMA. CUBA.
roxana@orasen.co.cu
La temtica del acceso a los recursos genticos y la distribucin equitativa de los
beneficios derivados del acceso tiene mucha novedad y actualidad, y constituye hoy en
da uno de los temas que ms debate viene suscitando a nivel internacional. Es esta la
manera en la que se materializa el tercer objetivo del Convenio de Diversidad Biolgica,
surgido como consecuencia directa de las decisiones adoptadas en la Conferencia de Ro
de Janeiro, sobre Medio Ambiente y Desarrollo en el ao 1992, y es adems, de entre los
objetivos que aborda el Convenio de Diversidad Biolgica, el tema menos estudiado y
desarrollado a nivel institucional, y el que hoy cuenta con ms debilidades jurdicas y
polticas, tanto en el mbito internacional como nacional, por cuanto segn se ha dicho, se
trata de un tema que sale de los usos tradicionales de la biodiversidad y tiene aristas muy
complicadas, de difcil regulacin y percepcin.
Cuba no se encuentra ajena a esta problemtica. La importancia y la necesidad de
proteger los recursos genticos asociados a los recursos de la diversidad biolgica
nacional, son innegables. La rica biodiversidad cubana, el alto por ciento de endemismo
que poseen las especies dada la condicin insular de Cuba implican que, a su vez, un alto
por ciento de los recursos genticos presentes en esos recursos de la biodiversidad sean
exclusivos de nuestro pas; condicin que los dota de una especial proteccin.

DA011
INEFICIENCIA DEL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL
PRINCIPAL PROBLEMA AMBIENTAL DE LA ACTUALIDAD.

FRENTE

AL

R. Z Reyes
Unin Nacional de Juristas de Cuba. Camagey. Cuba. jdp@caonao.cu
De forma muy breve se parte del surgimiento del Derecho Ambiental Internacional a
mediados de la dcada de los aos sesenta del pasado siglo y su implementacin de
forma oficial mediante la Declaracin de Estocolmo, considerada como la Carta Magna
del Derecho Ambiental.
Contina la ponencia resaltando la creacin por la Organizacin de las Naciones Unidas
del Programa de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente (PNUMA) y los esfuerzos
realizados por este organismo internacional para garantizar nuestro futuro comn,
inspirado en la posibilidad de alcanzar un desarrollo econmico de los pueblos sin la
degradacin del Medio Ambiente.
No poda estar ausente en este trabajo la importancia de la Cumbre de Ro de Janeiro,
en la cual estuvo presente entre los 114 Jefes de Estados participantes, el Presidente Dr.
Fidel Castro Ruz, donde pronunci un conciso discurso, el cual finaliz alertando a la
humanidad sobre los peligros de su posible extincin en caso de que no se adoptaran las
medidas requeridas para evitar el calentamiento global de la atmsfera.
Pasamos luego a considerar la importancia del Protocolo Kyoto y la posicin adoptada por
los pases desarrollados, que se ha mantenido, cita tras cita del mximo rgano de la
comunidad internacional, hasta los momentos actuales cuando ya el calentamiento global
se encuentra irremisiblemente instaurado.
Finalmente se hace una breve exposicin de los efectos que se estn produciendo como
consecuencia del Calentamiento Global de la Atmsfera y se exponen tres conclusiones.

DA012
LAS AGUAS COMO UN ELEMENTO
TRATAMIENTO JURDICO EN CUBA.

ESENCIAL

DEL

MEDIO

AMBIENTE.

K. Sosa Bent
Unin Nacional de Juristas de Cuba. Manzanillo, Granma. Cuba. karelis81@yahoo.es
karelis81@correodecuba.cu
El trabajo titulado Las Aguas como un elemento esencial del Medio Ambiente.
Tratamiento Jurdico en Cuba responde a la necesidad de identificacin de la
contaminacin de las aguas como uno de los principales problemas ambientales
existentes en la actualidad, as como las debilidades de algunos de los instrumentos
jurdicos sobre el tema que en ocasiones dificultan el avance de la eliminacin de los
problemas ambientales detectados.
En el mismo se exponen las principales causas que provocan la contaminacin de las
aguas en el pas, as como determinadas deficiencias presentes en algunos instrumentos
de la Gestin Ambiental como la legislacin ambiental para darle solucin a estos
problemas como mencionbamos con anterioridad.
Para el desarrollo de este trabajo se emplearon como mtodos de investigacin la
bsqueda o revisin bibliogrfica, para lograr una mayor informacin sobre el tema, el
anlisis tcnico jurdico, para una mejor caracterizacin de los instrumentos a analizar y
por ltimo el mtodo exegtico- analtico.
El presente constituye un medio de trabajo del que pueden valerse tanto las estructuras
de gobierno municipales, provinciales como nacionales en busca de alternativas y
posibles soluciones en aras de lograr una disminucin del deterioro ambiental en el que
se encuentra inmerso no solo nuestro pas sino tambin todo el planeta, coadyuvando a la
formacin de una conciencia ambiental que nos permita salvar la vida de las presentes y
futuras generaciones.

DA013
LAS REAS PROTEGIDAS, SISTEMA EFICAZ PARA LA PROTECCIN DE LA
DIVERSIDAD BIOLGICA.
V. Abreu Lpez
Unin Nacional de Juristas de Cuba. Cienfuegos. Cuba
Las reas Protegidas se establecen con el objetivo de lograr una eficiente proteccin y
conservacin de la naturaleza, de los valores y recursos histrico-culturales asociados a
la misma, de los cuales resulta necesario promover proteccin especial de ecosistemas y
hbitat naturales de alta diversidad gentica o frgiles, de las experiencias de los
procesos evolutivos y de los recursos genticos.
Estas reas Protegidas ordenadamente y relacionadas entre s, conforman el Sistema
Nacional de reas Protegidas que permite alcanzar determinados objetivos de
conservacin a nivel nacional, contribuyendo en el mbito ambiental, econmico y social
al desarrollo sostenible del pas. Este Sistema es un eslabn esencial para garantizar la
conservacin y el uso sostenible de la biodiversidad y constituye un objetivo importante de
la poltica ambiental nacional y una responsabilidad internacional para Cuba, como parte
del Convenio de Diversidad Biolgica.
La actual generacin ha heredado un medio natural de gran valor, siendo necesaria su
conservacin y proteccin para de esta forma garantizar que futuras generaciones lo
disfruten tal y como se hace ahora. En la actualidad, la temtica de proteccin ambiental
esta tomando cada vez mayor auge, por constituir una inminente necesidad tanto a escala
nacional como internacional, cumpliendo Las reas Protegidas un importante rol para la
preservacin de las especies, tanto las endmicas locales como cualquier otra que por su
valor meriten ser protegidas.

DA014
PROPIEDAD INTELECTUAL VS. MEDIO AMBIENTE? LA DISYUNTIVA DE LOS
CONOCIMIENTOS TRADICIONALES.
K. Borrero Reynaldo
CIGET Las Tunas.Cuba
En el mundo globalizado en que vivimos, el papel de los sistemas de propiedad intelectual
en relacin con los conocimientos tradicionales (CCTT) as como su preservacin,
proteccin y utilizacin equitativa, son objeto de anlisis constante en dismiles debates
internacionales en lo que concierne a cuestiones tan importantes como la alimentacin y
la agricultura, el medio ambiente, en particular la conservacin de la diversidad biolgica,
la salud, incluyendo las medicinas tradicionales, los derechos humanos y los temas
indgenas, as como aspectos del desarrollo comercial y econmico. Es por ello que a los
pases en vas de desarrollo les es imprescindible incrementar su cultura en aspectos tan
significativos como la Propiedad Intelectual para enfrentar estos retos y aprovechar las
oportunidades que el ecosistema le ha brindado a algunos de estos pases toda vez que
constituyen fortalezas ante competidores desarrollados. En el presente trabajo se
exponen aspectos neurlgicos que se incluyen en el debate internacional que tienen lugar
bajo el auspicio de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) y otras
organizaciones asociadas al tema y algunas consideraciones sobre los esfuerzos que
realiza el pas al respecto.

DA015
EFICACIA LEGAL EN LA CONSERVACIN DE LA BIODIVERSIDAD FORESTAL.
N. Pousa Saudo
Consultora Jurdica Santa Clara II. Direccin Provincial de Justicia. Villa Clara, Cuba.
Gretel@dpjvc.minjus.cu
El presente trabajo ha pretendido, en virtud de la utilizacin de mtodos de la
investigacin jurdica, determinar la ineficacia de la legislacin vigente para la
conservacin de la biodiversidad forestal. A partir del anlisis de la cobertura boscosa del
territorio de la provincia de Villa Clara, la clasificacin de sus bosques y el Proyecto de
Organizacin y Desarrollo de la Economa Forestal para el perodo 2006 2015 de la
Empresa Forestal Integral Villa Clara, se defini como a pesar de que en el Reglamento
de la Ley Forestal se estableci en el ao 1999 la necesidad de elaborar un proyecto
normativo, que incluyera la regulacin de los recursos genticos y fitogenticos del
bosques, esto no se ha concretado hasta la actualidad. Como consecuencia de lo anterior
la diversidad biolgica en la provincia se ha visto afectada tanto en especies animales
como vegetales, constatndose una amenaza a la supervivencia de nuestra flora y fauna
autctona. En otro orden la investigacin realiz una revisin de los preceptos contenidos
en la Ley Forestal y su Reglamento con el objetivo de establecer la anomia existente en
los cuerpos legales referidos en cuanto a la conservacin y proteccin de la diversidad
biolgica asociada a los bosques y su repercusin en el medio ambiente, as como el
estado existente en cuanto a la educacin ambiental, amn del conocimiento de la
legislacin vigente por parte de dirigentes, trabajadores y poblacin en general.

DA016
RESPONSABILIDAD Y COMPENSACIONES AMBIENTALES EN COLOMBIA.
H. Davila Bravo
Corporacin Autnoma Regional Del Rio Negro Nare Cornare. Antioquia. Colombia.
MDAVILA@cornare.gov.co
Los fenmenos climticos son consecuencia de la desenfrenada carrera del hombre hacia
el riesgo. Mientras unos asumen el riesgo, otros quieren seguridad y confianza.
Frente al progreso tecnolgico, al incontrolado desarrollo econmico que sacrifica el
ambiente sano; a las intervenciones sobre los fundamentos genticos de la naturaleza; a
los problemas creados por las nuevas fronteras de la ciencia y la falta de certeza sobre
los efectos de esta exploracin cognitiva, surge la necesidad de aliviar la tensin social
que el riesgo y el ansia de seguridad y justicia ambiental genera en la humanidad.
En el horizonte del Derecho se avizoran elementos de trnsito hacia una mayor justicia
ambiental, que tratar desde el mbito del Derecho Sancionatorio.
En Colombia entrar en vigencia un nuevo Rgimen Sancionatorio Ambiental, que
presume la culpa o el dolo de quin tena el deber jurdico de proteccin del recurso
natural afectado o daado. Esto produce un efecto sin precedentes nacionales. Ante la
falta de certeza cientfica de los efectos ambientales que el desarrollo conlleva, se
incorporarn protocolos de seguridad ambiental fruto de procesos de concertacin
tripartitos Estado-Usuario de Recursos Naturales-Comunidad, que sern previos a la
accin represiva estatal.
Ser importante observar la implementacin de protocolos, pues all se consignarn
innovadores instrumentos de compensacin por la accin del hombre, y a los cuales la
legislacin abri paso.
La accin sancionatoria del Estado estar precedida entonces, de la previa concertacin
de medidas de prevencin del riesgo ambiental, y protocolos compensatorios por impacto
o dao al medio ambiente.

DA017
DEFINICIN DEL MARCO LEGAL DE OCANOS Y COSTA EN MXICO.
I. Hernndez Pozo y L. R Vera Morales
Vera, Carvajal & Sosa, SC. Firma de Abogados Ambientalistas (VC&S). Mxico.
ihernandez@vc.com.mx
El Secretario de Medio Ambiente y Recursos Naturales, Ing. Juan Rafael Elvira Quesada,
encabez la reunin de Instalacin y Primera Sesin de Trabajo de la Comisin
Intersecretarial para el Manejo Sustentable de Mares y Costas (CIMARES), en la cual
participan diez dependencias del Gobierno Federal. El titular de la SEMARNAT dijo:
que con la creacin de esta instancia se garantiza el trabajo coordinado para el
ordenamiento territorial en zonas martimas. Dicha Comisin estar integrada por las
secretaras de: Gobernacin; Comunicaciones y Transportes; Marina; Economa;
Turismo; Energa; Desarrollo Social; Relaciones Exteriores; Agricultura, Ganadera,
Desarrollo Rural, Pesca y Alimentacin, y Medio Ambiente y Recursos Naturales. A
fin de garantizar una accin coordinada que permita la planeacin, ordenacin y gestin
sustentable de los ocanos y costas de Mxico.
Dicha Estrategia contempla delimitar la zona costera de Mxico, basada en criterios
ecolgicos, con el propsito de asegurar la salud de sus ecosistemas e impulsar el
desarrollo econmico y social de las poblaciones que las habitan, a fin de que stas
puedan mejorar su calidad de vida. Tambin es indispensable para impulsar el desarrollo
sustentable en estas reas, la regulacin del uso del suelo y las actividades productivas
bajo un esquema de proteccin, preservacin y aprovechamiento.

DA018
ANLISIS DE DERECHO COMPARADO: LA PARTICIPACIN EN LOS PROCESOS
LICENCIAMIENTO AMBIENTAL EN SUR AMRICA, EL CARIBE Y COLOMBIA.

Edwin Novoa lvarez

Colombia. edwinnovoa@gmail.com
La globalizacin y los Tratados de Libre Comercio han trado consigo, entre otras cosas,
la liberalizacin de los mercados internacionales, lo que se ha fusionado con lineamientos
de poltica internacional de muchos Estados de Sur Amrica y el Caribe, y ha conllevado,
a flexibilizar la normatividad de licenciamiento ambiental con el fin de atraer la inversin
extranjera bajo un modelo neoliberal de entendimiento de las licencias.
Un esquema flexible de licenciamiento (menos requisitos, y proyectos que requieren
proceso de licenciamiento), como el caso Colombiano, representa una libre actuacin de
las empresas frente al ambiente y un ideario construido sobre la base de la facilidad y los
bajos costos de contaminar en Colombia.
En este sentido, la participacin en procesos de licenciamiento ambiental, se ha
convertido en el principal lmite a la libre impactacin ambiental por parte de inversin
nacional y extranjera, por lo que el alcance de sta, se configura en uno de los nicos
mecanismos de una sociedad democrtica contempornea, destinado a limitar la accin
humana depredadora, contaminante y transformadora.
El caso dramtico de algunos Estados, merece analizar el derecho comparado, que si
bien no suea con determinar el alcance real de la participacin, si busca comparar los
lmites y las oportunidades jurdicas que tiene la participacin en los procesos de
licenciamiento ambiental en Sur Amrica y el Caribe, con el fin de hallar un mnimo
estndar internacional.

DA019
LA PROTECCIN DEL AGUA DULCE, UN RECURSO NECESARIO PARA LA VIDA.
E. Castillo Gomz
Unin Nacional de Jurista de Cuba. Provincia Guantnamo. Cuba
En la actualidad, el mundo est centrado en la bsqueda de soluciones para la crisis
ambiental en que se encuentra avocado el planeta. En este contexto, la educacin cubana
ha desarrollado y desarrolla propuestas y alternativas pendientes a aunar esfuerzos y
reforzar la preparacin de las nuevas generaciones con el fin de aproximarla al equilibrio
en las relaciones de los seres humanos con el medio ambiente.
Es ella una de las problemticas que se ha abarcado en este trabajo, o sea trataremos de
enunciar las deficiencias existentes en la aplicacin de las regulaciones para la proteccin
de las aguas terrestres en el Valle de Guantnamo, las cuales perjudican la eficacia en el
cumplimiento de la ley.
Para solucionar ese problema nos propusimos un objetivo consistente en diagnosticar las
deficiencias que presenta la aplicacin de las normas medio ambientales para la
proteccin del recurso agua en el Valle de Guantnamo, proponiendo algunos cambios
para su perfeccionamiento y eficacia, que nos permiten resolver la hiptesis planteada de
que cuando se logre una participacin activa y consciente de todos los rganos,
organismos y la poblacin en general se podan obtener mejores resultados en la
proteccin del recurso agua.
Durante todo el proceso investigativo se aplicaron los mtodos de investigacin terico y
emprico, los que permitieron fundamentar y elaborar la concepcin final de la
investigacin.

DA020
PROPUESTA DE MECANISMOS DE CUMPLIMIENTO DE UN RGIMEN
INTERNACIONAL SOBRE ACCESO Y DISTRIBUCIN DE BENEFICIOS.
Y. Carballo
Centro de Informacin, Gestin y Educacin Ambiental. CITMA. Cuba. yamilka@ama.cu
El despertar que en la agenda poltica ambiental a nivel mundial, marc la Cumbre de Ro,
tiene como uno de sus hitos ms importantes el Convenio de Diversidad Biolgica. En el
mismo se trazan tres objetivos esenciales: la conservacin de la diversidad biolgica, el
uso sostenible de sus componentes y la utilizacin justa y equitativa de los beneficios
provenientes del uso de los recursos genticos.
La instrumentacin del tercer objetivo, mediante el establecimiento de un Rgimen
Internacional sobre Acceso a Recursos Genticos y Distribucin de Beneficios (ABS),
constituye uno de los puntos centrales de proyecciones a evaluar en la prxima
Conferencia de las Partes de este Convenio y por tanto un elemento esencial de la
agenda ambiental internacional.
La adecuada definicin de los mecanismos de cumplimiento de este rgimen representa
un gran reto para el proceso de negociacin, pues de ellos depende el logro efectivo de la
distribucin de beneficios. Por esta razn deben concebirse herramientas que garanticen
la trazabilidad del recurso gentico accedido, a los efectos de facilitar que en la
distribucin de los beneficios que se obtengan como consecuencia del acceso, participen
quienes aportan el beneficio esencial y primario de este proceso, que es precisamente el
pas de origen o proveedor de los recursos genticos accedidos.
Sobre el alcance de los mecanismos de cumplimiento que se identifican y las tendencias
sobre su conveniencia versa la presente ponencia. En la misma se proponen las
posiciones que sobre este tema se consideran ms adecuadas para un pas como el
nuestro, con alto ndice de endemismo debido a la insularidad del archipilago cubano.

DA021
LIBERACIN INTENCIONAL AL MEDIO AMBIENTE Y COMERCIALIZACIN DE
ORGANISMOS Y ALIMENTOS MODIFICADOS GENTICAMENTE. UNA PROPUESTA
DE BASES LEGISLATIVAS PARA CUBA.
Soe Michel Rondn Cabrera
(Cuba)
La liberacin intencional al medio ambiente y comercializacin de organismos y alimentos
modificados genticamente mediante la biotecnologa moderna (MG) ha creado un debate
pblico de amplitud sin precedentes, no obstante es considerada la tecnologa agrcola de
adopcin ms rpida de la historia reciente. Ante esta situacin la mayora de los Estados
han tomado medidas encaminadas a garantizar la proteccin de la salud humana y el
medio ambiente, y a su vez estimule el desarrollo de la tecnologa, situacin a la que no
est ajena Cuba.
La presente investigacin pretende demostrar la necesidad de una ley que regule la
liberacin intencional y comercializacin de organismos y alimentos modificados en
nuestro pas, definiendo los elementos esenciales a tener en cuenta, se evala el estado
de la ciencia, definiendo y clasificando las instituciones ms importantes que intervienen
en dicho proceso y sobre las que existe consenso o discenso entre los autores, sealando
en este ltimo caso cul es el criterio ms acertado; se analiza su regulacin en los
instrumentos jurdicos internacionales y los cuerpos normativos vigentes en los principales
pases de Amrica y Europa, identificando las tendencias y modelos normativos
existentes y se caracteriza y evala la calidad tcnico-jurdica del marco normativo actual
en nuestro pas, se determina las razones que fundamentan la necesidad del cambio
normativo, y sobre estas, tomando en consideracin las tendencias internacionales ms
acertadas, define la propuesta de bases legislativas para una Ley sobre liberacin
intencional y comercializacin organismos y alimentos modificados en Cuba.

DA022
PRINCIPIOS DEL PROCESO AMBIENTAL. INSTRUMENTOS PARA UN EFECTIVO
ACCESO A LA JUSTICIA.
Daimar Cnovas
Instituto
de
Geografa
daimarcanovas@yahoo.com

Nacional.

CITMA.

Cuba.

daimarc@geotech.cu;

La doctrina procesalista fue definiendo a lo largo del siglo pasado los llamados principios
del proceso civil. Pero estos principios han sido puestos en crisis por las nuevas
realidades a las que el Derecho Procesal tiene que responder. Entre esas nuevas
realidades estn los rasgos del proceso por dao ambiental, que cuestionan aspectos
como el sistema tradicional de legitimacin, la carga de la prueba, el principio dispositivo,
los efectos de la cosa juzgada, entro otros. A partir de esta realidad se buscan nuevos
principios que configuren el proceso ambiental.
Teniendo en cuenta estos antecedentes, y la trascendencia de la temtica, que viene
dada por la necesidad de contar el proceso ambiental con principios propios que permiten
interpretar adecuadamente las normas del Decreto Ley 241/2006, de modo que permitan
la tutela efectiva del medio ambiente y el ejercicio del derecho a un medio ambiente sano
(artculo 4 de la Ley de Medio Ambiente), se propone con la ponencia el cumplimiento de
los siguientes objetivos:
Caracterizar los principios que configuran el proceso civil en la Ley de
Procedimiento civil, Administrativo, Laboral y Econmico.
Definir las dificultades y retos que para el Derecho Procesal presenta la
configuracin del dao ambiental, como dao sui generis.
Analizar los principios que deben configurar el proceso ambiental, valorando su
reflejo en el vigente procedimiento econmico.

DA023
PROTECCIN LEGAL DE LA DIVERSIDAD BIOLGICA EN CUBA: META
ALCANZABLE O UTOPA?
V. Hernndez Torres
Seccin ECOIURE. Unin Nacional de Juristas de Cuba.Ciudad de la Habana. Cuba.
vivian@cinabi.cu
La Repblica de Cuba es parte de la Convencin de Diversidad Biolgica desde el 29 de
diciembre de 1993, siendo uno de los 160 pases que ostentan la condicin de miembros
de fundadores de la Convencin, derivada de la denominada Cumbre de Ro, celebrada
en Ro de Janeiro, Brasil, en junio de 1992.
Desde entonces, nuestro pas se traz una estrategia legislativa para la regulacin de
aquellas cuestiones de mayor incidencia en la consecucin del desarrollo sostenible,
segn el artculo 27 de la Constitucin cubana.
Dentro de las principales normativas aprobadas, la Ley No. 81, Ley del Medio Ambiente,
tiene un lugar cimero como ley general reguladora del ambiente y de los distintos
sistemas y sub sistemas cuya proteccin jurdica resulta esencial para el adecuado
manejo y gestin del ambiente y los recursos de la diversidad biolgica.
Sin embargo, esta propia estrategia ha tenido distintas proeycciones respecto a la manera
de regular la diversidad biolgica, que van desde la integracin en un solo y nico texto
legal, hasta la proteccin de diferentes sistemas y sub sistemas que permitan extender la
proteccin legal a las distintas partes del todo.
Cul ha sido el resultado de estas proyecciones y cules los que se consideran sus logros
y expectativas en los finales de la primera dcada del siglo XXI, as como la eficiencia de
los criterios aplicados es la propuesta principal de este trabajo que, adems, toma como
referencia algunas expresiones del Derecho Comparado.

DA024
LOS DERECHOS DE ACCESO EMERGENTES DEL PRINCIPIO 10 DE LA
DECLARACIN DE RIO: EVOLUCIN Y DESAFIOS PARA AMRICA
LATINA
Acua Gullermo
CEPAL. Correo: Guillermo.ACUNA@cepal.org
El Principio de Acceso a la informacin, participacin ciudadana y justicia en
materia ambiental (Principio de Acceso, de ahora en ms) ha comenzado a
tener un cierto reconocimiento en los pases de Amrica Latina y el Caribe en
los ltimos aos, fundamentalmente en regulaciones as tambin como en
espacios institucionales. Esto se ha dado de manera paulatina, habiendo
coadyuvado a ello una serie de procesos que se gestaron en nuestra regin
desde la segunda mitad de los 80s, y que sin proponrselo directamente,
generaron mejores condiciones para la aplicacin del Principio de Acceso.
Otro elemento que impuls el proceso de cambios experimentado de manera
positiva en Amrica Latina y el Caribe fue la impronta de la Conferencia de las
Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo de 1992 (CNUMAD,
Ro de Janeiro, junio) en la que adems de lograrse acuerdos de trascendencia
en el nivel poltico (como el Programa 21 y la Declaracin de Ro, que reconoce
en su Principio 10 a los Derechos de Acceso), se aprobaron una serie de
convenciones que iniciaron lo que se ha dado en llamar un nuevo rgimen
multilateral para el desarrollo sostenible al que por cierto los pases
latinoamericanos han adherido mayoritariamente.
El efecto que este proceso de reformas y cambios macro tuvo en los marcos
legales institucionales ambientales de los pases de la regin ha sido
heterogneo, dado que factores como la organizacin del estado, niveles de
desarrollo y mayor o menor acceso a recursos naturales influyeron de manera
diferente en las regulaciones y en las instituciones. Pero sin duda la demanda
de transparencia en el accionar pblico, asociado a las necedidades de
informacin ambiental por parte de todos los actores del desarrollo sostenible,
ha generado un impulso de los derechos de acceso que da a da cobra mayor
notoriedad en tanto los temas ambientales y de sostenibilidad estn visibles a
partir de una creciente confflictivada socio-ambiental, muchas veces vinculada
a las defciencias en el acceso a informacin, denegacin de la participacin
ciudadana en los procesos de toma de decisiones e inadecuados mecanismos
de acceso a la justicia en esta materia. La regin, entonces, enfrenta una serie
de desafos en torno a los derechos de acceso que cabe considerar, incluso, en
pocas de crisis que afectan a los desempeos de los Estados en sus polticas
pblicas de medio ambiente y desarrollo sostenible.

DA001
IMPORTANCIA DEL CONSENSO COMO UNA HERRAMIENTA; PARA LA TOMA DE
LA DECISIN, EN MATERIA AMBIENTAL.
I. Hernndez Pozo
VERA, CARVAJAL & SOSA S.C , Mxico. ihernandez@vc.com.mx

INTRODUCCION
La siguiente ponencia es una convocatoria a todos los estudiosos y tomadores de
decisiones en materia ambiental ya sea en el mbito nacional o Internacional a que
1
vean en el consenso :
a) un acuerdo general, y b) un proceso para alcanzar dicho acuerdo. La toma de
decisin por consenso no es la panacea que resolver todos los problemas. Pero
fundamentalmente
de eso se trata; de una nueva va o
proceso, para encontrar
nuevas formas y mtodos de adquirir un mejor conocimiento del medio ambiente y
utilizar esa informacin y conocimiento, como herramienta para una accin ambiental
responsable, sin importar la posicin social o la jerrquica que ostente dentro de la
sociedad
Es bueno reconocer que la siguiente ponencia est inspirada en la obra ms importante
d e l s o c i l o g o a l e m n U l r i c h B e c k 2, s o c i e d a d d e l r i e s g o . E n e l l a n o s p l a n t e a : q u e
vivimos el pasaje desde la modernidad industrial hacia una sociedad del riesgo, a
travs de una transformacin producida por la confrontacin de la modernidad con las
consecuencias no deseadas de sus propias acciones. El desarrollo industrial no
regulado por el sistema poltico produce riesgos de una nueva magnitud: son
incalculables, imprevisibles e incontrolables por la sociedad actual. Continua
refiriendo el citado socilogo alemn, estos riesgos no pueden afrontarse desde los
Estados Nacin por cuanto trascienden sus fronteras. Ello implica que surge
objetivamente una comunidad mundial, que falta -y ser necesario- construir de forma
poltica.

ENEBRAL, Jos, En el trabajo en equipo, decisiones por consenso, o por consentimiento? La tica del consenso.
Kwasi Wiredu. Un modelo africano (Discusin intercultural) Instituto Internacional de Facilitacin y Consenso, algunas
ideas Recursos para dar un taller de asamblearismo y toma de decisiones por consenso, 2005. en The IAF Handbook
of Group Facilitation: Best Practices from the Leading Organization in Facilitation. Jossey-Bass, 2005. ISBN 0-78797160-X.
2
Ver para mayor informacin ver la obra de: B E C K , U l r i c h , s o c i l o g o a l e m n , s o c i e d a d d e l r i e s g o
escrita en la dcada de 1980 bajo los efectos de la catstrofe nuclear de Chernobyl.

La sociedad del riesgo implica una serie de cambios que pintan un paisaje de la
actualidad e invitan a reflexionar: el cambio del estatuto de la ciencia, desde una
situacin de monopolio del saber, hacia un escenario en el que las opiniones de
expertos compiten con el saber lego y con la racionalidad social.
Asimismo, el concepto de sociedad del riesgo permite analizar fenmenos actuales
como la gripe aviar, el aumento de huracanes cada vez ms fuertes producidos por el
recalentamiento del planeta, o el Tsunami que abati al mundo en el ao 2004. Ahora
bien, la aceleracin de los cambios globales y su aceptacin a nivel global como
producto de la actividad humana han obligado a los Estados a adoptar cada vez ms
medidas en relacin al medio ambiente, tanto dentro de sus lmites nacionales como
formando parte de una comunidad internacional, a travs de los Tratados y Convenios
Internacionales se comprometen a proteger el medio ambiente natural. Nuevos
conceptos han surgido para cambiar el espectro poltico, social y econmico.
En la perspectiva de construir un nuevo pacto social en el que el ambiente sea un
factor bsico a preservar y, con ello, asegurar la sobre vivencia de la propia sociedad.
El autor considero prudente apoyarse en conceptos que cada da adquieren ms
connotacin en la rama ambiental y, a la larga traern un cambio en el pensamiento
poltico, social y econmico a nivel internacional y nacional. Dentro de esos conceptos
podemos citar los siguientes:
1) Consenso
2) Democracia deliberativa
3) Pensamiento Ambiental
3) Gobernanza Ambiental
4) Ciudadana Ambiental Global
5) Ciudadano Ambiental

DESARROLLO DE LA PONENCIA
Denominamos consenso a:
Un acuerdo entre dos o ms personas en torno a un tema.
Implica, identificar y
discutir las inquietudes, generar nuevas alternativas, combinar elementos de mltiples
alternativas y confirmar que las personas entienden una propuesta o un argumento.
Tambin hay interpretaciones del vocablo que se refieren al consenso como formador
de las sociedades (en oposicin a los conflictualistas, quienes encuentran en Hobbes:
la explicacin ms general de sus interpretaciones sobre la existencia de la sociedad),
hablando de una naturaleza humana tendiente en mayor o menor medida a la igualdad
de conjuntos de creencias, con distintos argumentos y elementos tericos en cada
caso.
Mientras que existen autores que suelen mostrar su satisfaccin con la democracia
representativa, porque respeta la decisin de quienes prefieren dedicar la mayor parte
de su tiempo a los asuntos privados. Otros autores suelen abogar; a pesar de que sta
exija del ciudadano cultivar virtudes cvicas y donar tiempo al bien comn, por la
democracia deliberativa.
Democracia deliberativa3
El trmino democracia deliberativa fue originalmente acuado por Joseph M.
Bessette,
en
"Deliberative
Democracy:
The
Majority
Principle
in
Republican
Government," en 1980. Dicho autor elabor y defendi posteriormente la nocin en
"The Mild Voice of Reason" (1994). Otros autores que han contribuido a desarrollar el
concepto de democracia deliberativa son Jon Elster, Jrgen Habermas, Joshua Cohen,
John Rawls, Amy Gutmann, James Fishkin, Dennis Thompson y Seyla Benhabib.
Tambin llamada a veces democracia discursiva, es un trmino utilizado para referirse
a un sistema que pretende equilibrar la democracia representativa con la toma de
decisiones consensuadas. En contraste con la teora tradicional de la eleccin racional
proveniente de la economa, que enfatiza el acto de votar como institucin central de
la democracia. Los tericos argumentan que en la democracia deliberativa las
decisiones slo pueden ser legtimas si llegan como consecuencia de una deliberacin
pblica por parte de la ciudadana.

OCHOA del Ro: La Democracia: aportes para un anlisis conceptual, Biblioteca Jurdica. RUIZ GALACHO, Diego,
El Estado ateniense, Revista Laberinto, N 2, febrero, 2000 Mann, Charles (2006), 491, Madrid: TAURUS PLATN,
Statesman (texto completo en ingls), 291, Librery of Liberty. La frase Nuestra Constitucin... se llama democracia,
porque el poder no est en manos de unos pocos sino de la mayora, hubiera sido incluida en el prembulo de la
Constitucin europea tal como se prevea en uno de los proyectos, que no lleg a entrar en vigor. Comentario de
Benigno Pends. Comentario de Santiago Petchen.

El proceso de deliberacin, segn otros autores tericos, se caracteriza por los

esfuerzos para incluir en el mismo a grupos marginales que suelen ser ignorados en
otros procesos de decisin (procesos meramente representativos o meritocrticos).
As, polticos, tcnicos y opinin pblica deliberan entre s en un circuito democrtico
como parte de un nuevo pensamiento
ambiental. Como concrecin de la teora
moderna referente a la construccin de un nuevo concepto de ciudadana ambienta,
que ejerza una verdadera democracia, deliberativa, como forma de complementar dos
esferas de la poltica a las que Weber destaca como: poltica carismtica y
tecnocrtica.
Con el fin de construir conceptos, valores, smbolos y prcticas cientficas y
tecnolgicas que transformen las tramas de la cultura en la urdimbre de la naturaleza
hacia una sociedad ambiental que se asuma como naturaleza y que, por lo tanto, pase
de una actitud de dominio, a una actitud de respeto por la vida y de la especie
humana. Se necesita la constitucin de una nueva construccin terica, inter y
transdisciplinaria, que cruce de manera transversal y compleja la totalidad de las
disciplinas, profesiones y prcticas cotidianas estableciendo un nuevo pensamiento
ambiental.
Pensamiento Ambiental4
La construccin de una filosofa que incorpore la dimensin ambiental (pensamiento
ambiental) ha adquirido presencia en el mbito de la reflexin contempornea, como
una alternativa al paradigma reducionista y cientificista del pensamiento moderno
Construir este tipo de pensamiento ha encontrado su nicho propio y ha contado con
aceptacin creciente como lo demuestran los seminarios y encuentros a nivel nacional
e Internacional sobre el tema que han convocado a pensadores desde diversas
disciplinas, con la formulacin de problemas multidisciplinarios ambientales.
Se ha compartido el mismo horizonte vital: la construccin de una sociedad
ambientalizada, vale decir en armona con la naturaleza, con base en el respeto a la
vida, a todas las formas de vida, que supere la escisin instaurada por la modernidad
entre el ser humano y la naturaleza. Donde el Estado conserve su papel rector y a la
vez debe; ser promotor de polticas sustentables en materia ambiental, y deje de ser
un mero gestor de Polticas Ambientales. Implica pasar de una democracia
representativa a una democracia "deliberativa" (Habermas).

Para mayor informacin ver: Texto publicado en las Memorias del VI Seminario Internacional del Medioambiente y
Desarrollo Sostenible, Ambiente y Habitat, Entornos de la Calidad de Vida, Octubre 8, 9 y 10 de 2003, Bogot,
Colombia, Colciancias, Universidad Piloto de Colombia, Ministerio del Medio Ambiente. Reproduccin digital autorizada
para Proyecto Ensayo Hispnico.

El concepto expuesto supra tiene su origen en la tradicin de la escuela

norteamericana sobre estudios de administracin pblica (vase Muoz, 2005), y ha
sido importado por Europa al advertir la necesidad de nuevas tcnicas e instrumentos
para conseguir una propuesta poltica estratgica, que combine las iniciativas e
intereses de la sociedad, el Estado y el mercado. O sea una nueva forma de
Gobernabilidad.
Gobernanza Ambiental5
Se estn discutiendo e implementando muy lentamente nuevas direcciones sobre
gobernanza, un trmino que ha irrumpido con cierta fuerza en el debate poltico, tanto
desde el mbito acadmico como en el terreno de la gestin prctica. Se refiere a:
repensar las funciones del Estado, dados los cambios globales ambientales que se
estn produciendo. Implica que los poderes pblicos deben dar paso a otros sectores
de la sociedad e incluirlos ms decisivamente en la toma de decisiones.
En los ltimas dos dcadas, se ha percibido en Europa la necesidad de revisar las
relaciones entre las instituciones y la sociedad civil. Puede decirse que existe una
tendencia a favor de conceder una oportunidad a los instrumentos participativos.
Segn la Comisin sobre Gobernanza Global, la gobernanza es:
"la suma de las mltiples maneras como los individuos y las instituciones, publicas y
privadas, manejan sus asuntos comunes. Es un proceso continuo mediante el que
pueden acomodarse intereses diversos y conflictivos y adoptarse alguna accin
cooperativa. Incluye las instituciones formales y los regmenes con poder para imponer
obediencia, as como arreglos informales que las personas y las instituciones han
acordado" (Commission on Global Governance, 1995:2)
En ese mismo tenor, la Comisin Europea en su Libro Blanco sobre la Gobernanza
Europea (2001) tambin proporciona la siguiente definicin:
"Reglas, procesos y conductas que afectan el modo como se ejerce el poder a nivel
europeo, particularmente en lo que se refiere a la apertura, la participacin, la
responsabilidad, la efectividad y la coherencia"
La reflexin en pro de una mayor inclusividad va ganando terreno, siendo la
participacin ciudadana uno de los puntales del nuevo estilo de gobernanza. Sin
embargo, la implementacin de instrumentos y procesos participativos es todava un
reto enorme.
La introduccin del trmino gobernanza en el mbito ambiental ha estado promovida
por la dinmica poltica. Una serie de iniciativas sociopolticas
que han ido
configurando un escenario que ha sacado a la luz la relevancia del concepto de
gobernanza. Desde entonces, el trmino se ha incorporado de modo casi automtico a
numerosas publicaciones, sin aportes analticos significativos. Segn Emilio Muoz
(2005), el seguimiento de las referencias a la palabra gobernanza revela que la
prctica totalidad de las citas son una simple traslacin de las iniciativas europeas.

Para mayor informacin ver la obra del profesor: ngel Iglesias, de la Universidad Rey Juan Carlos: Gobernanza y
redes de accin pblica: La planificacin estratgica como herramienta de participacin en el Cuarto Seminario
Internacional sobre Gobierno y Polticas Pblicas. En concomitancia con lo anterior podemos ver: Fernando Mayorga
y Eduardo Crdova la obra de Gobernabilidad y gobernanza en Amrica Latina, un anlisis de disponible en el sitio
web del Foro latinoamericano sobre la gobernanza.

Aunque esta aproximacin centrada en el reto de la coordinacin operativa resulta

interesante para los analistas, parece tambin limitada e incluso arriesgada. Aunque
esta aproximacin centrada en el reto de la coordinacin operativa resulta
interesante para los analistas, parece tambin limitada e incluso arriesgada. En
diferentes espacios se ha sealado como misin y valor fundamental del concepto su
operatividad para enfrentarse al problema de los diferentes niveles de promocin y
gestin en materia ambiental, all donde coexisten diversos espacios supranacional,
nacional, regional e incluso local-, niveles polticos y actores. Por ello, resultar
necesario profundizar en el valor analtico, estructural y prospectivo del concepto.
E. Muoz (2005: 296), nos advierte del peligro de caer en un crculo vicioso: se
estudia aquello que los decidores polticos han introducido, mientras que se renuncia a
entender lo que sustenta la oportunidad, validez y el potencial del concepto para
desarrollar una dinmica racional en trminos sociales, econmicos y polticos en el
mbito de la ciencia y la tecnologa. Significa adquirir un mejor conocimiento del
medio ambiente y utilizar esa informacin como herramienta para una accin ambiental
ciudadana responsable, tanto individual como colectiva.
Es establecer un nuevo concepto de ciudadana, sugiere no slo el hecho de ser
ciudadanos de un pas, sino que somos ciudadanos globales. Un nuevo concepto donde
describan las obligaciones ticas que nos vinculan tanto con la sociedad como con los
recursos naturales del planeta de acuerdo a nuestro rol social. Estaramos hablando de
una Ciudadana Ambienta Global.
Ciudadana Ambiental Global6
El concepto Ciudadana Ambiental Global parte del concepto explcito de los derechos
y responsabilidades de cada actor social frente al medio ambiente, as como de dos
nociones claves involucradas en el concepto del ciudadano: igualdad y participacin.
Un ciudadano crtico y consciente que comprende, se interesa, reclama y exige sus
derechos ambientales y que a su vez, est dispuesto a ejercer su propia
responsabilidad Ambiental y que sea capaz de reconocer las obligaciones ticas que
nos vinculan tanto con la sociedad como con los recursos naturales.
En la perspectiva de construir un nuevo pacto social en el que el ambiente sea un
factor bsico a preservar y, con ello, asegurar la sobrevivencia de la propia sociedad,
contenido en las relaciones poltico-sociales entre individuos y grupos, revaloriza la
necesidad del surgimiento de una nueva ciudadana ambiental.
Ciudadana Ambiental7
La ciudadana ambiental tiene su primera acepcin a nivel local, en el lugar donde
vivimos, donde se realizan nuestras actividades y construimos nuestro desarrollo y el
de nuestra comunidad. La comunidad est inserta en una regin y en un pas, donde
todo se interrelaciona de manera dinmica. Una persona o una actividad econmica
que contamina, aunque est situada a miles de kilmetros de distancia, nos afecta en

Ver: Proyecto que financia el FMAM, -- tiene un carcter pionero--, al vislumbrar el apoyo a redes ciudadanas existentes en la regin
y promover dilogo y accin en torno a la problemtica del medio ambiente global y en atencin a las convenciones de medio
ambiente global. En el contexto de la estrategia operacional del Fondo para el Medio Ambiente Mundial, este Proyecto presta asistencia
a las actividades de sensibilizacin pblica para incrementar la participacin ciudadana as como decisiones y acciones ms eficaces en
relacin al medio ambiente global.

7
Significa adquirir un mejor conocimiento del medio ambiente y utilizar esa informacin como herramienta para una
accin ambiental ciudadana responsable, tanto individual como colectiva.

nuestras vidas y en nuestro futuro.

nuestras fronteras.

Tenemos derechos y deberes que van ms all de

Ms que una lista de alternativas conocidas, debate en corto tiempo, voto, y

aceptacin o rechazo por algn porcentaje de mayora. Un proceso de decisin por
consenso implica, identificar y discutir las inquietudes, generar nuevas alternativas,
combinar elementos de mltiples alternativas y confirmar que las personas entienden
una propuesta o un argumento. Por ello, a partir de la visin global de los derechos y
deberes relacionados con el ambiente y el desarrollo sustentable se va conformando
gradualmente el concepto de ciudadana ambiental global.
Se pueden manejar tres elementos de base cuya articulacin conforma la ciudadana
ambiental:

Los derechos a la vida, al desarrollo sustentable y al ambiente.

Los deberes ambientales, diferenciados segn roles sociales.
La participacin real para defender los derechos y llevar a la prctica los
deberes ambientales.

Donde la ciudadana ambiental puede

factores interactantes, cuyas mutuas
sustento tico y de construccin de
consenso puede verse como una nueva

darse, a travs de la fusin activa de estos

relaciones deben contar con un indispensable
valores. As pues, la toma de decisin por
forma de democracia participativa.

Es posible decir, entonces, que un sano proceso de toma de decisin por consenso
usualmente alienta y expone las discrepancias con rapidez, maximizando la
oportunidad de acomodar las opiniones de las minoras cuando:

Se apoya el reconocimiento y defensa de los derechos a la vida, al desarrollo

sustentable, a un ambiente sano.
Se promueve el ejercicio de los deberes ambientales, diferenciando a los
sectores y grupos, en sus respectivas responsabilidades.
Se crean, refuerzan o promueven mecanismos e instrumentos efectivos de
participacin estatal, privada, sociedad civil y ciudadana para el ejercicio de los
derechos y deberes ambientales, en un marco tico y de responsabilidad.
Se forma a los ciudadanos y ciudadanas para participar directamente en
procesos de gestin ambiental, en defensa del patrimonio natural y cultural, en
defensa de la vida.
Se realizan actividades de participacin efectiva de la ciudadana en dichos
procesos, a diversos niveles y con diferentes responsabilidades.

La mayora de los sistemas de toma de decisin por consenso ponen nfasis especial
en la participacin. En este sentido, una definicin de ciudadana ambiental podra ser
la siguiente:
La ciudadana ambiental es la integracin dinmica entre el reconocimiento de los
derechos al ambiente y a la vida, los deberes diferenciados de ciudadanos y
ciudadanas frente al ambiente y el desarrollo sustentable, y la participacin activa de
todos y todas para defender sus derechos y ejercitar cotidianamente sus respectivas
responsabilidades, en un marco tico y de valoracin de la vida en todas sus
manifestaciones.

Muchos grupos consideran la decisin unnime como una seal de acuerdo, solidaridad
y unin. Sin embargo, existe evidencia que las decisiones unnimes pueden ser una
seal de coercin, temor, poder persuasivo o elocuencia, inhabilidad para comprender
las alternativas, o simple impaciencia con el proceso de debate. Cuando existe
preocupacin sobre estos aspectos de unanimidad, se pueden tomar algunas
alternativas. En otras palabras, podemos decir que necesitamos educarnos para ser:
Ciudadanos y Ciudadanas Ambientales con un sustento tico y un conjunto de valores
que permitan la construccin de nuevos seres humanos, propiciando la relacin
armnica entre la sociedad y la naturaleza, en la perspectiva del desarrollo
sustentable.
Ciudadanos y Ciudadanas Ambientales crticos y conscientes, que comprendan, se
interesen, reclamen, y exijan sus derechos ambientales estando a la vez dispuestos a
ejercer sus propias responsabilidades ambientales
Ciudadanos y Ciudadanas Ambientales capaces de organizarse y participar en la
direccin de su propia vida, adquiriendo tambin poder poltico comunitario, local,
regional, nacional, junto con una gran capacidad de cambio colectivo.
Ciudadanos y Ciudadanas Ambientales comprometidos con un cambio profundo de
mentalidad, de conceptos y de valores respecto del ambiente.
Ciudadanos y Ciudadanas Ambientales con capacidad de vigilancia y participacin en
la aplicacin de las polticas pblicas y con proyectos propios para lograr un manejo
de recursos naturales con una racionalidad social equitativa y un entorno ms
habitable, con el fin de que algn da se pueda hablar de una Ciudadana Ambiental
Global.
Ciudadana ambienta Global
Tiene como objetivo central y generar una sensibilizacin pblica mayor, incrementar
el nivel de comprensin de los temas ambientales globales y movilizar el apoyo en los
pases en torno a los objetivos de las reas, temticas y programas. A travs de las
actividades de creacin de capacidad de accin Internacional y Nacional sobre las
reas focales
Biodiversidad, Cambio Climtico, Aguas Internacionales y el
agotamiento de la Capa de Ozono.
El Proyecto Ciudadana ambienta Global est dirigido a la construccin de conciencia
pblica, a incrementar los niveles de entendimiento sobre asuntos ambientales
globales. Dando pasos para crear en materia ambiental de nuevas premisas que den
lugar a:
Un ciudadano organizado que participa en la definicin y construccin del futuro. Para
el que el tema ambienta debe ser el eje articulador de un nuevo pacto social. Cuyo
punto de partida debe ser la formacin de una ciudadana ambiental con un
componente estratgico del proceso de construccin de la democracia.
Que busca no solamente el acuerdo de la mayora de los participantes, sino tambin
persigue el objetivo de resolver o atenuar las objeciones de la minora para alcanzar la
decisin ms satisfactoria. O sea un ciudadano que base su decisin en el consenso de
todos y no en la decisin de una minora, o sea un nueva visin del ciudadano comn

que no es tenido en cuenta, que pasara a ser un ciudadano que participa en la toma
de decisiones o sea un ciudadano ambiental.
Ciudadano Ambiental

La Ciudadana Ambiental; considera;

siguientes requisitos:

que

un

ciudadano

ambiental

debe

reunir

los

est armado de un padrn tico basado en el humanismo y los ms elevados

valores para construir un hombre y sociedad nuevos que propicien una
vinculacin armnica entre la sociedad y la naturaleza, en la perspectiva del
desarrollo sostenible.
ser un ciudadano crtico y consciente que comprende, se interesa, reclama y
exige sus derechos ambientales y que a su vez, est dispuesto a ejercer su
propia responsabilidad ambiental.
ser un ciudadano que se organiza y participa en la direccin de su propia vida,
adquiere poder poltico comunitario, local, regional, nacional y una capacidad de
cambio colectivo.
ser un ciudadano comprometido con un cambio profundo de mentalidad, de
conceptos y de valores respecto del Medio Ambiente.
ser un ciudadano con capacidad de vigilar y participar e la instrumentacin de
las polticas pblicas y con un proyecto propio para lograr un manejo de
recursos natrales con una racionalidad social equitativa y un entorno ms
habitable.
ser un ciudadano que recupera el control de su vida cotidiana, de su destino
econmico, social y ambiental.

La toma de decisin por consenso trata fundamentalmente del proceso. Proceso que
influye en el concepto de ciudadana; como lo conocemos hoy, visto desde la ptica de
la calidad de ciudadano y ciudadana:
Ya no un ciudadano pasivo que espera que aquellos que mediante su voto (directo y
secreto) eligi (Democracia representativa) para que los representen, --por un periodo
determinado--, tomen la decisin respecto a problemas que afectan al colectivo
(ambientales) sin medir las consecuencias que de ellos se derivan hasta para la
existencia de la propia especie. La toma de decisin por consenso trata
fundamentalmente del proceso.
D e c i s i n p o r C o n s e n s o 9.
Significa en trminos generales el ejercicio de un conjunto de derechos sociales y
polticos, as como la existencia de una serie de deberes que todas las personas deben
conocer y cumplir y que estn relacionados con estos derechos. El concepto de
ciudadana ambiental conduce a un tema clave:

Nino, Carlos S. (1996)The Constitution of Deliberative Democracy. New Haven: Yale University Press. [ISBN 0-30007727-0] (traducida al espaol en editorial Gedisa)

Ver para mayor informacin: ENEBRAL Jos, decisiones por consenso, o por consentimiento? La tica del
consenso de Kwasi Wiredu. Un modelo africano (Discusin intercultural) Instituto Internacional de Facilitacin y
Consenso, algunas ideas Recursos para dar un taller de asamblearismo y toma de decisiones por consenso

La construccin de una nueva sociedad humana. Nos lleva a pensar en el conjunto de

los seres humanos como personas que pueden y deben tomar parte activa en el
proceso de su propio desarrollo, como individuos pensantes, como miembros de una
comunidad, de una nacin, en suma, como seres humanos responsables vinculados con
espacios geogrficos y mbitos histricos y culturales, y como ciudadanos y
ciudadanas de este Planeta Tierra (Democracia deliberativa o participativa).
El mtodo de consenso es deseable cuando es improbable forzar el cumplimiento de la
decisin, igual como si cada participante adoptara independientemente una misma
decisin unnime. El verdadero consenso implica satisfacer las necesidades de
todos. La toma de decisin por consenso intenta denigrar el papel de facciones o
partidos y promover la expresin de voces individuales. El mtodo tambin aumenta la
probabilidad de soluciones imprevistas o creativas al yuxtaponer ideas dismiles, pues
busca minimizar la objecin; es muy popular en organizaciones voluntarias, donde las
decisiones se llevan a cabo cuando generalmente existe una aprobacin amplia.
Las interacciones entre los seres humanos y la naturaleza dan lugar a ciertos hechos
ambientales, que pueden ser positivos o negativos (constituirse en problemas
ambientales) en funcin de los resultados y de los procesos en curso.
A tenor con lo anterior pudiramos definir el medio ambiente: como un conjunto
dinmico de relaciones entre elementos sociales y naturales, que interactan de
manera permanente y producen cambios en las condiciones previas existentes en un
lugar y en un momento determinados.
Esta concepcin del ambiente asume, por un lado, la caracterstica dinmica de las
interrelaciones entre elementos naturales y elementos sociales y; por otro, desde un
punto de vista holstico e integrador, que el ser humano y sus diferentes niveles de
organizacin social, con sus necesidades y potencialidades creativas (y destructivas),
es parte indisoluble de esa red de interacciones, en cuanto ser biolgico y en tanto
ente social y creador de cultura. Igualmente, se establecen distinciones de tiempo y
lugar, las cuales apoyan la comprensin temporal y espacial del ambiente y sus
modificaciones. Las opiniones minoritarias deben tomarse en consideracin cuando de
proteccin al ambiente se trata, a diferencia de circunstancia donde la mayora puede
tomar la accin y obligar la decisin sin ninguna consulta adicional con los votantes
minoritarios.
Sin embargo, existen muchos ejemplos de empleo la toma de decisin por consenso de
forma que les permite considerar tanto las opiniones minoritarias como tomar
decisiones de una manera eficiente y a tiempo. Por ello algunos Estados reservan el
mtodo de decisin por consenso para decisiones particularmente complejas,
arriesgadas o importantes.
Temas de gran importancia para el Planeta, problemas ambientales que hoy padece la
humanidad que no pueden esperar soluciones a largo plazo como son:
El agua y en particular las aguas internacionales, la biodiversidad, el cambio climtico
y la capa de ozono, situaciones ambientales crticas que tienen que ver directamente
con problemas contemporneos y con la necesidad de asumir posiciones y realizar
acciones para la solucin y el cambio.
A menudo se piensa que para alcanzar el consenso requiere mucho tiempo y esfuerzo,
sin embargo el potencial ambiental con el que se cuenta para el futuro se agota

10

delante de nuestra vista, son de los aspectos que hay que considerar en el marco de
una ciudadana responsable.
Mayoritariamente, los pases ya han establecido en sus Constituciones Nacionales que
todos los ciudadanos y ciudadanas tenemos derecho a: un ambiente sano. Se abre
paso, as, a la construccin de una ciudadana que est en capacidad de defender sus
derechos ambientales constitucionales y comprenda y cumpla sus deberes ambientales
y sus responsabilidades acordes con sus roles sociales, a nivel local, nacional,
regional e internacional.
Conclusiones
1. La toma de decisin por consenso no es la panacea que resolver todos los
problemas. Pero fundamentalmente
de eso se trata; de una nueva va o
proceso, para encontrar nuevas formas y mtodos de adquirir un mejor
conocimiento del medio ambiente y utilizar esa informacin y conocimiento,
como herramienta para una accin ambiental responsable, sin importar la
posicin social o jerrquica que se ostente dentro de la sociedad.
2. El desarrollo industrial no regulado por el sistema poltico produce riesgos de
una nueva magnitud: son incalculables, imprevisibles e incontrolables por la
sociedad actual. Estos riesgos no pueden afrontarse desde los Estados Nacin
por cuanto trascienden sus fronteras. Ello implica que surge objetivamente una
comunidad mundial, que falta -y ser necesario- construir de forma poltica.
3. La sociedad del riesgo implica una serie de cambios que pintan un paisaje de la
actualidad e invitan a reflexionar: el cambio del estatuto de la ciencia, desde
una situacin de monopolio del saber, hacia un escenario en el que las
opiniones de expertos compiten con el saber lego y con la racionalidad social.
4. La tambin llamada a veces democracia discursiva, es un trmino utilizado para
referirse a un sistema que pretende equilibrar la democracia representativa con
la toma de decisiones consensuadas. El proceso de deliberacin, segn otros
tericos, se caracteriza por los esfuerzos para incluir en el mismo a grupos
marginales que suelen ser ignorados en otros procesos de decisin (procesos
meramente representativos o meritocrticos). As, polticos, tcnicos y opinin
pblica deliberan entre s en un circuito democrtico como parte de un nuevo
pensamiento ambiental
5. En materia ambiental se necesita a nivel mundial: un ciudadano crtico y
consciente que comprende, se interesa, reclama y exige sus derechos
ambientales y que a su vez, est dispuesto a ejercer su propia responsabilidad
Ambiental y que sea capaz de reconocer las obligaciones ticas que nos
vinculan tanto con la sociedad como con los recursos naturales. El concepto
Ciudadana Ambiental Global parte del concepto explcito de los derechos y
responsabilidades de cada actor social frente al medio ambiente, as como de
dos nociones claves involucradas en el concepto del ciudadano: igualdad y
participacin.
6. Una decisin por consenso implica, un acuerdo entre dos o ms personas en
torno a un tema. Implica, identificar y discutir las inquietudes, generar nuevas
alternativas, combinar elementos de mltiples alternativas y confirmar que las
personas entienden una propuesta o un argumento.
7. Para finalizar podemos decir que se piensa que para alcanzar el consenso se
requiere mucho tiempo y esfuerzo, sin embargo el potencial ambiental con el que
se cuenta para el futuro se agota delante de nuestra vista, son de los aspectos
que hay que considerar en el marco de una ciudadana responsable.

11

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13

DA002
EL AGUA ESCASEA, LAS EMPRESAS TRANSNACIONALES SE ENRIQUECEN Y EL DERECHO LO PERMITE
M. Ximena Gonzlez Serrano, J. Rocha y, N. Martnez. Defensoras de Derechos Humanos Colombia. Telf. (57-1) 2846040
y (57-1) 2846120. correo: ximegoz@gmail.com
Sumario. Introduccin. El agua como bien mercantil: consolidacin del podero corporativo y empresarial. El camino de la
mercantilizacin del agua. El agua como bien mercantil en algunos ordenamientos jurdicos internos. El derecho humano al
agua: debates sobre su fundamentalidad. El valor econmico del agua no debe ser un principio, y mucho menos ser tenido
por absoluto. La innegable fundamentalidad del derecho al agua. Experiencia jurisprudencial colombiana. Reflexiones en
torno a la responsabilidad de las Empresas Transnacionales. Empresas Transnacionales: un actor central para Colombia y
Amrica Latina. Responsabilidad de las ETNs por violacin del derecho humano al agua.Conclusiones-..
INTRODUCCIN
Amrica Latina y el Caribe cuentan con el 27% de las reservas de agua dulce y dentro de ello, Colombia se destaca por ser
una de las potencias hdricas ms valiosas en el mundo. De ah, la importancia del pas y de nuestro continente en la
generacin de debates, propuestas y polticas relacionadas con el uso y la gestin de este recurso.
El agua se ha visto sometida a un proceso progresivo de uso desmedido, de explotacin desigual y de contaminacin
excesiva por parte de las empresas transnacionales. Sumado a lo anterior, el sistema jurdico y las decisiones polticas
estatales, tanto en el mbito nacional como internacional, no responden a esta problemtica; no existen pautas claras,
reglamentaciones idneas, mecanismos vinculantes, ni mucho menos instancias efectivas para perseguir la responsabilidad
de dichas empresas.
Esta situacin ha contribuido a concebir el agua como un bien mercantil y no como un derecho fundamental, en perjuicio de
la satisfaccin de las necesidades bsicas de la humanidad, de las concepciones ancestrales de las comunidades tnicas,
generando mayor desigualdad social y afectando a su vez la biodiversidad y el equilibrio de los ecosistemas.
A continuacin desarrollaremos una serie de reflexiones que ponen en evidencia las nefastas consecuencias que la
implantacin del sistema capitalista tiene sobre el reconocimiento y ejercicio del derecho al agua como un derecho humano
fundamental, y que habilita una explotacin desmedida del recurso, orientada al enriquecimiento de las empresas y
corporaciones en una clara desproporcin con los dems intereses puestos en riesgo por esa tendencia.

1.

EL AGUA COMO BIEN MERCANTIL: CONSOLIDACIN DEL PODERO CORPORATIVO Y EMPRESARIAL

El agua se ha concebido como uno de los recursos naturales que comporta una importancia primordial al ser uno de los
elementos reguladores del sistema global, que determina la existencia de la vida natural, incluyendo la de los seres
humanos y que a su vez permite la realizacin de actividades productivas.
El agua posee una doble condicin. Por una parte, es un recurso necesario para salvaguardar el equilibrio de los
ecosistemas y de la vida humana, y a su vez se concibe como materia prima susceptible de explotacin econmica y
generacin de riqueza. A partir de ello, se construyen dos concepciones tericas y opciones polticas diferenciadas: la
primera, parte de entender el agua como un derecho de carcter fundamental, y la segunda que reconoce al agua un valor
econmico intrnseco, adjudicndole la connotacin de bien mercantil.
sta ltima concepcin, se ha implantado paulatinamente en los distintos sistemas jurdicos de diversos pases, entre ellos
los latinoamericanos, y obedece al seguimiento ciego e irrefutable de las polticas econmicas trazadas por organismos
internacionales de decisin, entre los cuales es posible destacar a las Instituciones Financieras Internacionales (IFIS), al
Consejo Mundial del Agua (CMA) y a la Organizacin Mundial del Comercio (OMC), cuyos lineamientos se orientan a
preservar los intereses de compaas de capital transnacional y de las grandes potencias mundiales.
a.

El camino de la mercantilizacin del agua

Para ahondar con mayor precisin sobre el estado actual de la concepcin del agua como un bien mercantil, es imperioso
remontarnos a los antecedentes de su creacin y difusin a nivel internacional y a continuacin verificar su consagracin en
los ordenamientos jurdicos de algunos pases, entre ellos Colombia.

[1]

En aras de cumplir el propsito anteriormente descrito, identificamos ciertas etapas en la definicin del recurso agua a nivel
internacional:
(i)

Una primera etapa, se caracteriz por el reconocimiento a las personas naturales del derecho a acceder al
recurso hdrico. Es as como en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Agua, celebrada en 1977
en la ciudad de Mar del Plata, Argentina, se calific al agua como un bien comn, reconociendo a las
personas el derecho de acceder al agua potable en la cantidad y con la calidad suficiente para solventar
sus necesidades bsicas. A ello se sum el Informe Internacional del Agua Potable y Saneamiento del
Decenio, elaborado por las Naciones Unidas, en el que se delimit la necesidad de suministrar el recurso
hdrico en la cantidad y calidad adecuadas, por medio de instalaciones sanitarias bsicas. Adicionalmente,
se adopt la Declaracin de Nueva Delhi, en el marco de la Consulta Mundial sobre Agua Potable y
Saneamiento Ambiental de 1990, que contiene una invitacin a los Estados a encaminar una accin
concertada dirigida a satisfacer el acceso al agua potable y al saneamiento ambiental.

(ii)

Una segunda etapa, que se encuentra an vigente se caracteriza por sostener una visin eminentemente
mercantilista del agua, priorizando la explotacin de ste recurso, y en consecuencia se concibe como un
medio de produccin que permite la acumulacin de riqueza.
Tal visin se implant en el escenario poltico internacional a partir de la Conferencia Internacional sobre
el Agua y el Medio Ambiente celebrada en la ciudad de Dubln en 1992, en la cual se acordaron 4
1
principios esenciales en materia de agua , uno de los cuales es el valor econmico de ste recurso en
todos sus usos competitivos y por tanto se le designa como bien econmico. A los pocos meses, se llev
a cabo la Cumbre de la Tierra, en la cual los Estados conciliaron la nocin de desarrollo con la idea de
preservacin y conservacin del medio ambiente, bajo la premisa del desarrollo sostenible, para cuya
materializacin se diseo la Agenda 21, en la que el agua cobr un destacado lugar.

(iii)

Una tercera etapa se ha concentrado en el diseo de mecanismos de planificacin, gestin y

administracin del agua en el mbito local, nacional e internacional, sin perder de vista el contenido
sustancialmente econmico atribuido al recurso, as mismo se destaca la creacin de herramientas para
obtener la financiacin del sector y el impulso de nuevas tecnologas.
En esta lnea, encontramos las conclusiones arrojadas en los Foros Mundiales de Agua2, celebrados
desde 1997, en la Conferencia Internacional sobre Agua Dulce, realizada en Bonn en el ao 2001, y en la
Cumbre Internacional de Desarrollo Sostenible, realizada en Johannesburgo en el ao 2002, entre otros
eventos, en los que si bien se realiz un reconocimiento formal de carcter universal de la escasez del
recurso y de su importancia para la existencia misma del ser humano y del equilibrio de los ecosistemas
naturales, se insisti en el valor econmico del mismo.

Una vez realizada una mirada general de las decisiones polticas adoptadas en espacios internacionales relativas al
concepto mismo del recurso hdrico, es preciso abordar cmo tales posturas economicistas, favorecedoras de los intereses

La Conferencia Internacional sobre el Agua y el Medio Ambiente, sirvi de escenario preparatorio a la Cumbre de la
Tierra, y los 4 principios definidos en ella son los siguientes. A) El agua dulce es un recurso finito y vulnerable, esencial
para sostener la vida, el desarrollo y el medio ambiente. B) El desarrollo y la gestin del agua debera basarse en un
enfoque participativo, involucrando a los usuarios, los planificadores y formuladores de polticas en todos los niveles. C)
Las mujeres desempean un papel fundamental en el abastecimiento, la gestin y la proteccin del agua. D) El agua tiene un
valor econmico en todos sus usos competitivos y debe reconocer como un bien econmico.

El Primer Foro Mundial del Agua, se realiz en la ciudad de Marrakech en el ao de 1997, en el que se definieron algunas
prioridades de accin frente al recurso, entre ellas: a) El agua y el saneamiento b)Gestin de recursos hdricos compartidos
c)La conservacin de los ecosistemas d) Igualdad de gnero e) Uso eficiente del agua. El Segundo Foro Mundial del Agua,
se llev a cabo en la Haya en el 2000, en este, el agua es definida como un elemento absolutamente necesario para la vida y
la salud de los seres humanos y los ecosistemas, pero a su vez como una condicin fundamental para el desarrollo de los
pases; A su vez se reconoce la imperiosidad de mejor la gobernanza sobre el agua y de implementar una gestin integrada
del recurso hdrico. El Tercer Foro Mundial del Agua se realiz en la ciudad de Kioto en el 2003, en el se defini
igualmente un conjunto de prioridades, haca cuya satisfaccin y superacin debe dirigirse la construccin de polticas
nacionales y la gestin del recurso hdrico. El Cuarto Foro Mundial del Agua, se efectu en Mxico en el ao 2006, y se
enfoc en la delimitacin de acciones puntuales ejecutables desde el mbito local, con la aspiracin de contribuir a darle
solucin a esa problemtica de carcter global.
[2]

del capital transnacional, se reflejan en los ordenamientos jurdicos internos de ciertos pases, as como en el derecho
3
comunitario o regional .
b. El agua como bien mercantil en algunos ordenamientos jurdicos internos
Del estudio de las regulaciones de pases como Espaa, Chile, Per y Colombia, se evidencia una tendencia consistente en
la definicin del agua como bien comn, bien de uso pblico4, bien nacional de uso pblico, o bien de dominio pblico5 entre
otras denominaciones. De igual forma, la legislacin tambin contempla el reconocimiento del derecho al uso y
aprovechamiento del agua a favor de los particulares6 y de forma excepcional, bajo el cumplimiento de ciertas condiciones,
prev el derecho a la propiedad privada.
En principio, el anterior contenido reglamentario no sera objeto de reparo alguno al ser una respuesta aparentemente
acorde con el inters general. Sin embargo, son preocupantes los mltiples procesos de reforma, orientados a la
flexibilizacin de los regmenes jurdicos de los derechos al uso y aprovechamiento de las aguas en beneficio de los
particulares7.
8
Una de las expresiones ms cuestionables de dicha flexibilizacin, es la creacin de los llamados Mercados de Aguas que
son definidos por la doctrina como una institucin basada en el otorgamiento de incentivos al sector privado, favorecedora
de la transferibilidad de los derechos de uso o aprovechamiento de las aguas de carcter permanente, y que hace
prevalecer la posicin de los titulares del aprovechamiento sobre el carcter de cosa comn del recurso hdrico.

Los mercados de aguas, permiten el libre acceso a la titularidad de nuevos derechos de aprovechamiento de aguas, facilitan
su libre transferencia, protegen la intangibilidad de los derechos de aguas y se basan en el libre uso y goce de las mismas,

La Directiva 2000/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo Europeo, establece un marco comunitario de actuacin en
el marco de la poltica de aguas. Contiene una serie de principios que presiden el desarrollo del derecho de aguas al interior
de la Unin Europea, fundamentalmente en el plano de la calidad de las aguas.

El Art. 8 de la Constitucin Poltica de Colombia, reconoce a las aguas continentales como bienes de uso pblico, ello
implica que hacen parte del patrimonio pblico y pertenecen a la nacin.
5

En el ordenamiento jurdico Espaol, la ley 29 de 1985 califica como de dominio pblico a las aguas continentales, de la
siguiente forma: Art. 2 a) Son de dominio pblico hidrulico del Estado, las aguas continentales, tanto las superficiales
como las subterrneas renovables, con independencia del tiempo de renovacin. Igualmente, esta ley contena un conjunto
de preceptos dirigidos a establecer limitaciones a las capacidades de los particulares y un aumento de las posibilidades de
intervencin pblica: Al suprimir la posibilidad de adquirir el derecho de utilizacin de las aguas por prescripcin (Art
50.2), al limitar el tiempo de utilizacin de las aguas a 75 aos (Art 57.4), al eliminar la posibilidad de otorgar concesiones a
perpetuidad (Art, 57.4).
6

El mecanismo jurdico por excelencia para materializar los derechos de uso y aprovechamiento de las aguas en cabeza de
los particulares, es el rgimen de concesiones.
7

De acuerdo con la posicin sostenida por Menndez Rexach, en los procesos de flexibilizacin del rgimen de
concesiones, El legislador o la administracin atribuyen el derecho, pero, una vez atribuido, la gestin del recurso de
privatiza y se patrimonializa, en cuanto desaparece la vinculacin a unos usos especficos y a unos terrenos determinados.
MENNDEZ REXACH, ngel. Consideraciones sobre los mercados de aguas en Espaa, en especial, los contratos de
cesin de derechos de aprovechamiento en la legislacin estatal de aguas. En: El Derecho de Aguas en Iberoamrica y
Espaa: Cambio y modernizacin en el inicio del tercer milenio Madrid. 2002, Pg 65.
8

En el ordenamiento jurdico espaol, los Mercados de Agua, fueron introducidos por medio del Art 13. de la Ley 46 de
1999, al permitir que el titular de un derecho al uso o aprovechamiento de aguas, ceda temporalmente a un titular de igual o
mayor rango, total o parcialmente los derechos de uso que le correspondan. Por su parte en el derecho chileno, los mercados
de aguas, fueron introducidos por el Cdigo de Aguas de 1981, bajo la concepcin de que una vez se conceda un derecho de
uso de aguas a una persona natural o jurdica, ste pasa a constituir un patrimonio del titular y para todos los efectos
prcticos tiene el mismo tratamiento que un bien raz y la reasignacin de los derechos de aprovechamiento se efecta a
travs del mercado.
[3]

diezmando el principio de propiedad pblica de stas y favoreciendo la actuacin ilimitada de las empresas
9
transnacionales .
De igual manera, se han constituido Bancos de Aguas, como instituciones que facilitan la celebracin de transacciones
temporales sobre derechos de uso y aprovechamiento de aguas. Dentro de las experiencias de este tipo de figura, se
resalta el caso del Estado de California y el caso Chileno, los cuales han sido ampliamente cuestionados10.
Sin embargo, la creacin de mercados y bancos de aguas no son las nicas herramientas de mercantilizacin de ste
recurso, que ha sido prevista y reglamentada por el derecho interno e internacional, y dirigida a beneficiar directamente al
capital transnacional. A continuacin enunciamos algunas inquietantes situaciones que cumplen tales particularidades:
a) Apropiacin de fuentes hdricas superficiales o subterrneas, destinadas al embotellamiento del agua y su
posterior venta al consumidor, ante el otorgamiento de subsidios econmicos a quien desempee esta lucrativa
actividad
b) Monopolizacin de la prestacin de los servicios pblicos de alcantarillado y saneamiento bsico, as como de
las plantas purificadoras de agua, gracias al debilitamiento del rgimen jurdico de concesiones.
c) Construccin masiva de megaproyectos hidrulicos, como distritos de riego o represas, bajo la flexibilizacin de
los regmenes de licencias de construccin y de licencias ambientales
d) Monopolizacin de tecnologas para la extraccin de aguas subterrneas o de purificacin.
e) Diseo de instrumentos econmicos y financieros, destinados ya sea a crear subsidios o estmulos en favor de
los actores econmicos que intervienen en la explotacin del recurso o en la introduccin de tributos, tasas,
precios, incremento de las tarifas de servicios pblicos a cargo de los usuarios o destinatarios finales del recurso.
Con ello se rompe de forma clara el mito del acceso gratuito y en condiciones de igualdad al recurso hdrico.
f) Celebracin de tratados de libre comercio y de integracin econmica, que incluyen clusulas relativas al uso y
aprovechamiento de los recursos hdricos por parte de los sectores privados.
Lo anterior ha estado acompaado de un creciente proceso de depreciacin del carcter pblico del recurso, y ha conducido
a la restriccin de las facultades de intervencin de las autoridades estatales para establecer controles, lmites y sanciones
ante la explotacin irracional y desmedida de los recursos hdricos a manos de las empresas transnacionales. El Estado y
dentro de l, las entidades competentes, cumplen un rol de simples observadoras y espectadoras del mayor proceso de
extraccin de nuestra agua y de agotamiento de sus fuentes.
En el caso colombiano, este panorama es an ms desalentador, pues a diferencia de la mayora de pases
latinoamericanos, el Estado no ha fijado una poltica pblica en materia de agua. Ello implica que hasta el momento no
existe un instrumento de planificacin a largo plazo que defina las prioridades y las metas nacionales en el uso, gestin y
11
administracin del recurso , as como los mecanismos de articulacin entre las diferentes entidades y organismos de
9

Al respecto, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en su Informe Anual de 2007 manifest que la venta de
los derechos sobre el recurso hdrico a las empresas que explotan distintas industrias, ha generado una serie de impactos
negativos sobre el mismo, tales como el secamiento de cauces y la contaminacin de fuentes de agua, que ha conducido a
negar el acceso a este recurso para riego y consumo humano. Ver: CIDH. Informe Anual 2007. Prr. 30.
10

Estas experiencias fueron implementadas por motivos diferenciados. En el Estado de California los bancos de aguas se
crearon como un mecanismo para superar pocas crticas de sequa y de ausencia de productos de consumo humano, sobre
la base del intercambio intersectorial de ttulos de uso del recurso hdrico. Por su parte, Chile cre este tipo de bancos a
partir del Cdigo de Aguas de 1981, como una herramienta de liberalizacin de los mercados inspirada en una orientacin
netamente neoliberal.

11

Los avances que hasta el momento se han reportado en la definicin de una poltica pblica en materia de agua, fue la
realizacin de algunos documentos preparatorios, pero an insuficientes, entre ellos encontramos: la Estrategia Nacional del
Agua (ENA) en 1997, los lineamientos de poltica para el manejo integral del agua del mismo ao. De la misma forma se
adelant la elaboracin del Estudio Nacional del Agua, el cual contiene un diagnstico integral del recurso hdrico en
Colombia y cuya informacin ha sido actualizada en dos oportunidades.
[4]

carcter local, regional o nacional que intervendrn en dicha planificacin. Sin perjuicio de ello, el Gobierno Nacional no ha
12
encontrado impedimento alguno para acelerar la creacin desmedida de instrumentos de gestin , que carecen de un norte
poltico claro, que adolecen de ciertas dificultades de coordinacin administrativa, y que no cuentan con la suficiencia
presupuestaria para adoptarlos de manera efectiva.
No obstante lo planteado en lneas anteriores, no puede dejarse de lado, que si bien la planificacin es un mecanismo que
permite establecer metas en el uso y gestin del recurso hdrico, ella se instrumentaliza de acuerdo a las polticas
econmicas que sean definidas por los Estados. En el caso de Colombia, si bien no existe una planificacin rigurosa y
juiciosa, la legislacin y el derecho en general han favorecido una visin mercantilista del agua, que preserva y mantiene
inclumes los intereses privados de compaas transnacionales.
Ante este crtico contexto, es necesario reflexionar sobre el papel que ha cumplido el derecho, pues puede apreciarse que el
andamiaje complejo que lo compone, ha operado en funcin de los intereses privados y en perjuicio directo de los actores
sociales ms dbiles, a quienes hasta el momento ni siquiera se les reconoce materialmente un derecho fundamental a
acceder sin limitaciones al uso del agua.
Adicionalmente, es preciso destacar que los modelos de gestin y administracin del recurso hdrico en Amrica Latina, han
sido el producto de la incorporacin descuidada de figuras y principios muchas veces ajenos a nuestras costumbres y
concepciones propias. Es as como las polticas y legislaciones andinas en materia de aguas, no han recogido las nociones
y usos consuetudinarios de los pueblos indgenas y de las comunidades campesinas, habitantes ancestrales y conocedores
de este territorio y de sus recursos. Paradjicamente estos actores sociales, son los que padecen diariamente crisis
humanitarias, generadas en el aumento de la contaminacin de las aguas por el accionar de agentes externos y sufren de
13
un proceso creciente de desposesin de sus tierras .
Por ltimo, en este breve anlisis hacemos un reconocimiento especial de aquellas experiencias de lucha protagonizadas
por organizaciones locales, pueblos indgenas y comunidades campesinas en Amrica Latina, quienes han reivindicado

12

Entre los instrumentos de gestin del recurso hdrico que han sido creados encontramos: a) A nivel de cuencas
hidrogrficas: Los Planes de manejo y ordenamiento de una cuenca (POMCAs) creados por los Decretos 1729 de 2002 y
1480 de 2007. La ordenacin de una cuenca tiene por objeto, la planeacin del manejo y uso sostenible de sus recursos
naturales renovables, para mantener o restablecer un equilibrio entre el aprovechamiento econmico de tales recursos y su
conservacin, especialmente de los recursos hdricos. B) A nivel Regional: Los Planes de Gestin ambiental regional
(PGARS) y los Planes de accin trienal (PATs) y Presupuesto anual de rentas y gastos de las Corporaciones Autnomas
Regionales (CARs), previstos en el Decreto 1200 de 2004 y en el Decreto 2762 de 2005. El PGAR es el instrumento de
planificacin estratgico a largo plazo con el que cuentan las Cars que permite orientar su gestin e integrar las acciones de
otros sectores hacia el desarrollo regional. Por tanto dichos planes son formulados por la CAR (Corporacin Autnoma
Regional) en coordinacin con las entidades territoriales de su jurisdiccin, con los sectores econmicos que se asientan en
la regin, con los representantes de los sectores sociales. Por su parte el PAT es el instrumento de planeacin de las CAR a
mediano plazo, para cumplir con las metas y objetivos trazados en el PGAR, se definen las acciones e inversiones que se
realizarn en un lapso de 3 aos. C) Los Planes de saneamiento y manejo de vertimientos (PSMV), establecidos en el
Decreto 3100 de 2003 y la Resolucin 1433 de 2004. Es el conjunto de programas, proyectos y actividades, con sus
respectivos cronogramas e inversiones necesarias para avanzar en el tratamiento y saneamiento de los vertimientos,
incluyendo la recoleccin, transporte, tratamiento y disposicin final de las aguas residuales descargadas al sistema pblico
de alcantarillado, con un horizonte de planificacin a diez (10) aos. D) A nivel municipal los Planes de Ordenamiento
Territorial (POTs), creados por la ley 388 de 1998 y reglamentados por los Decretos: 1686 de 2000, 879 de 1998, 142 de
1998, 2181 de 2006, 4300 de 2007, 1507 de 1998, 2201 de 2003 y 150 de 1999, 1337 de 2002. El POT es el instrumento
bsico para desarrollar el proceso de ordenamiento del territorio municipal. Se define como el conjunto de objetivos,
directrices, polticas, estrategias, metas, programas, actuaciones y normas adoptadas para orientar y administrar el desarrollo
fsico del territorio y la utilizacin del suelo. E) Los Planes Departamentales de Aguas (PDAs), los cuales son definidos por
el Ministerio de Ambiente como la estrategia del Estado para lograr incrementos significativos en el mediano y largo plazo
en los indicadores de cobertura, calidad y continuidad de los servicios de agua potable y saneamiento bsico, a travs de la
unin de esfuerzos institucionales y presupuestales de todos los actores involucrados es decir los Municipios, el
Departamento, la Corporaciones y el Gobierno Nacional.
13

GENTES, Ingo. Derecho de Agua y Derecho Indgena Hacia un reconocimiento estructural de la gestin indgena del
agua en las legislaciones de los pases andinos. Documento conceptual para el Programa WALIR. Santiago de Chile.
2001.
[5]

histricamente la concepcin del agua como un recurso vital y un elemento fundamental, en contrava de las tendencias
globalizantes.
As consta en la declaracin de San Salvador para la defensa y el derecho al agua (2003), en la que se expresa de forma
categrica y contundente un rechazo total a los proceso de privatizacin del recurso hdrico y en su defecto se propone la
creacin de una Convencin Internacional del Agua, en la que bsicamente se pretende la consagracin del agua como un
derecho fundamental.

2.

EL DERECHO HUMANO AL AGUA: DEBATES SOBRE SU FUNDAMENTALIDAD

En lneas anteriores logramos demostrar cmo a lo largo de los aos, poltica y jurdicamente se ha implementado en
escenarios nacionales e internacionales una lgica mercantilista del aprovechamiento y explotacin del agua como recurso
natural.
Ahora bien, atendiendo el panorama desalentador que arroja el empleo desmedido a que ha sido sometida el agua, e
identificando los efectos de la visin economicista aplicada a este recurso, se revela de manera evidente la imposicin del
sistema capitalista, cuya lgica ha sido aplicada a todos los campos de explotacin de industrias y recursos, y la necesidad
urgente de construir lmites slidos que frenen su avance y fortalecimiento.
Por ello, a continuacin ofrecemos una serie de reflexiones para avanzar en la caracterizacin del recurso hdrico como un
derecho humano fundamental, en orden a que esta condicin sea considerada prioritaria al momento de reglamentar y
autorizar los usos a que l sea sometido, y a limitar el ejercicio abusivo por parte de los operadores econmicos particulares
y los Estados desarraigados de los sectores populares que los habitan.
a.

El valor econmico del agua no debe ser un principio, y mucho menos ser tenido por absoluto

El valor econmico del agua, entendido, segn lo acordaran los Estados, como un principio innegable orientador de su
explotacin, es insostenible si de proteger la existencia de la vida se trata, particularmente la de los seres humanos.
El agua es fuente de vida, por ello es tambin insostenible afirmar en la actualidad que el agua es simplemente un recurso
de explotacin, generador de riquezas e impulso de la industria y la economa, como ha sido proyectada por los agentes
ejecutores del modelo econmico.
El agua es, evidentemente, un recurso natural, de cantidades limitadas, pero a su vez debe ser tratada como un bien
ambiental, social y cultural, indispensable para vivir dignamente, y no como un bien econmico. El agua es una condicin
indispensable para la realizacin de otros derechos humanos, y as debe ser tratada.
De esta forma, las denominadas razones de mercado que han conducido a la monetarizacin de este recurso han de
ceder, en orden a lograr la priorizacin de la vida en comn y en equilibrio, lo cual supone, entre otras cosas, que se
propenda porque la naturaleza y las cadenas de reproduccin no se alteren de tal manera que sean puestas en peligro la
14
salud, la existencia humana y las condiciones naturales que la permiten .
Es preciso resaltar que la comunidad internacional ha reconocido la vulnerabilidad en que se encuentra el recurso natural
del agua, como consecuencia de la explotacin desmedida a la que ha sido sometido bajo las banderas del desarrollo de
mercados. Por ello, desde 1977, existen en la agenda internacional espacios para acordar y negociar medidas de proteccin
bsicas del mismo, dentro de las cuales cabe destacar: (i) la Conferencia de Naciones Unidas sobre el Agua, celebrada en
Mar del Plata en 1977, en donde se dio al agua el carcter de bien comn y con ste se avanz en el reconocimiento del
acceso al agua potable como un derecho de todas las personas; (ii) Conferencia Internacional del Agua Potable y
Saneamiento, durante los aos 1981 1990, que se traz como objetivo de los Estados el garantizar a cada persona el
acceso, en condiciones de calidad y seguridad, al agua, as como a suficientes cantidades del recurso y a instalaciones
sanitarias bsicas; (iii) la Consulta Mundial sobre Agua Potable y Saneamiento, organizada por PNUD en 1990, y que arroj
como resultado la Declaracin de Nueva Delhi, donde se hace un llamado a todas las naciones a participar de una accin
14

As puede leerse en: Amicus Curiae presentado por FEDEPAZ en el recurso extraordinario planteado por la Minera
Yanacocha ante el Tribunal Constitucional del Per, para declarar inaplicable la ordenanza municipal No. 012-2000, que
protege como zona de reserva municipal el cerro Quilish y las microcuencas de los ros Grande y Porcon. Lima, Per.
Marzo de 2003. www.equiponizkor.org.
[6]

conjunta y concertada para que las personas puedan obtener agua potable y saneamiento ambiental; (iv) el Primer Foro
Mundial del Agua de 1997, realizado en Marrakech, en el cual se reconocen los riesgos que traen para la humanidad la
categorizacin del agua como un bien comercializable, especialmente en su acceso y costos y en la posibilidad de ser
objeto de conflictos polticos y armados; y, (v) la Sptima Conferencia Internacional de Derecho Ambiental Agua, Derecho y
Red de Vida, celebrada en Sao Paulo en junio de 2003, donde se reconoce que respecto del recurso hdrico existe un
derecho humano consistente en la posibilidad de acceder a l en condiciones de servicio pblico esencial, se exalta su
calidad de bien ambiental, social y derecho sustantivo para los seres humanos, esencial para el ejercicio de otros derechos,
como la salud, la alimentacin digna, la reduccin de la pobreza, la proteccin de los ecosistemas, la estabilidad de las
regiones y la paz, derechos todos ellos reconocidos previamente por la Asamblea General de Naciones Unidas, y se
contempla la existencia de una obligacin a cargo del Estado para proteger el recurso y garantizar su goce por parte de la
poblacin15.
Lo anterior pone en evidencia que, pese a los compromisos declarados en esos escenarios internacionales, y a que ellos
podran invocarse como posibles fuentes de derecho para la proteccin del agua, no existe voluntad poltica de los Estados,
ni de los dems sujetos intervinientes en el diseo de las polticas econmicas mundiales, para contrarrestar los efectos
nocivos de la mercantilizacin de este recurso, tambin definida y defendida por la comunidad internacional, pues las
preocupaciones que oficialmente se propusieron eliminar, persisten y se han agudizado.
No obstante la ausencia de compromisos y medidas efectivas adoptadas por los Estados para garantizar el acceso al agua
de todas las personas como un derecho fundamental, la obligacin que de l se deriva es clara y vigente. As lo
demostraremos a continuacin.
b. La innegable fundamentalidad del derecho al agua
La fundamentalidad de un derecho est asociada a su proximidad con la dignidad de la persona y a su existencia misma, de
ah que afirmemos, entonces, que la fundamentalidad del derecho al agua se deriva del concepto normativo del respeto a la
dignidad humana y de la garanta a la vida e integridad de las personas.
Lo anterior significa que es deber de los Estados salvaguardar estos derechos en forma inmediata contra todo acto que los
amenace, particularmente a la vida en condiciones de dignidad, lo cual comporta una carga adicional de proteccin,
consistente en respetar la eleccin de proyectos de vida propios, en garantizar el acceso a las circunstancias materiales
16
necesarias para desarrollarlos y en preservar la intangibilidad de los cuerpos y espritus de sus titulares . Estos factores
revisten la connotacin de fundamentalidad y a su vez comunican esa condicin a los derechos que acompaan.
De esta manera, la vida en condiciones de dignidad debe ser entendida como la posibilidad real de acceder a ciertos bienes
17
18
o servicios materiales y de disfrutar de ciertas condiciones de existencia , las cuales deben ser garantizadas por el
Estado19. Un claro ejemplo de ello es el del recurso agua y del derecho de acceder a sta.
Al respecto, el Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, en su calidad de rgano competente para
pronunciarse sobre los compromisos asumidos por los Estados en relacin con el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales de 1966, declar en su Observacin No. 15 que el derecho al agua es un derecho

15

Respecto a cada una de las conferencias pueden consultarse los textos y actas originales de esos encuentros, publicados en
lnea. Particularmente en lo relativo a la Conferencia de Sao Paulo de 2007, puede verse adems: ARRIETA QUESADA,
Liliana. Agua Dulce y Cambio Climtico. En: AMAYA NAVAS, Oscar Daro. Derecho de Aguas. Tomo II. Universidad
Externado de Colombia. Bogot. Noviembre de 2004. P. 214.
16

As ha entendido la Corte Constitucional colombiana el concepto de vida en condiciones de dignidad. Consultar,

verbigracia, las sentencias T-270-07, con ponencia del magistrado Jaime Araujo Rentera, y T-244-94, con ponencia del
magistrado Hernando Herrera Vergara.

17

Cfr., CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA. Sentencias T-124 de 1993 y T-958 de 2001.

18

Cfr., CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA. Sentencias T-596 de 1992, T-296 de 1998, C-012 de 2001 y T796 de 1998.
19

Cfr., CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA. Sentencia T-1430 de 2000.

[7]

humano, fundamental e indispensable para la vida digna de todas las personas, y condicin previa para la realizacin de
20
otros derechos humanos, igualmente esenciales para la existencia de los individuos y las comunidades .
En esa ocasin, el Comit reconoci tres elementos bsicos dentro del alcance del derecho al agua en su dimensin
fundamental, a saber: (i) el derecho a disponer de agua suficiente, salubre, aceptable, asequible y accesible; (ii) el derecho a
destinarla al uso personal y domstico y al ejercicio de los dems derechos reconocidos en los instrumentos internacionales
de proteccin, principalmente para evitar el hambre, la desnutricin y las enfermedades; y (iii) el deber de los Estados de
garantizar su acceso en condiciones que aseguren el suministro de ese recurso a las generaciones presentes y futuras.
Ese reconocimiento y alcance del derecho al agua fue motivado, esencialmente, en el marco del panorama desolador que
desde hace varios aos se observa en diferentes latitudes y territorios del mundo, asociado a numerosas muertes por
deshidratacin e inanicin y la insatisfaccin de necesidades de consumo y alimentacin adecuada; a los elevados riesgos
de enfermedades relacionadas con el abastecimiento, o mejor, el desabastecimiento de agua potable; a la desatencin de
las necesidades de higiene personal, domstica y ambiental; a la imposibilidad de las personas pertenecientes a sectores
populares y marginados de los beneficios econmicos, de procurarse medios de subsistencia; as como a la dificultad y
obstculo para distintas comunidades tradicionales de disfrutar determinadas prcticas culturales y ancestrales, asociadas al
acceso al recurso hdrico. En definitiva, al contexto de exclusin acentuada que se ha consolidado en torno al disfrute del
agua.
Por su parte, en la regin americana, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso de la Comunidad Indgena
Yakye Axa C. Paraguay, tras entender que el derecho de acceso al agua limpia impacta de manera aguda el derecho a una
existencia digna y las condiciones bsicas para el ejercicio de otros derechos humanos, orden al Estado suministrar de
manera inmediata y peridica, agua potable suficiente para el consumo y aseo personal de los miembros de la Comunidad.
Esta interpretacin la construy invocando el derecho al agua consagrado en los artculos 11 y 12 del Pacto Internacional de
21
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y haciendo uso de la lectura propuesta por el Comit del mismo nombre .
i. Experiencia jurisprudencial colombiana:

20

As se lee en el texto de la Observacin en comento:

El agua es un recurso natural limitado y un bien pblico fundamental para la vida y la salud. El derecho humano
al agua es indispensable para vivir dignamente y es condicin previa para la realizacin de otros derechos
humanos.
[]
El derecho humano al agua es el derecho de todos a disponer de agua suficiente, salubre, aceptable, accesible y
asequible para el uso personal y domstico. Un abastecimiento adecuado de agua salubre es necesario para
evitar la muerte por deshidratacin, para reducir el riesgo de las enfermedades relacionadas con el agua y para
satisfacer las necesidades de consumo y cocina y las necesidades de higiene personal y domstica.
[]
El agua es necesaria para diversas finalidades, aparte de los usos personales y domsticos, y para el ejercicio de
muchos de los derechos reconocidos en el Pacto. Por ejemplo, el agua es necesaria para producir alimentos (el
derecho a una alimentacin adecuada) y para asegurar la higiene ambiental (el derecho a la salud). El agua es
fundamental para procurarse medios de subsistencia (el derecho a ganarse la vida mediante un trabajo) y para
disfrutar de determinadas prcticas culturales (el derecho a participar en la vida cultural). Sin embargo, en la
asignacin del agua debe concederse prioridad al derecho de utilizarla para fines personales y domsticos.
Tambin debe darse prioridad a los recursos hdricos necesarios para evitar el hambre y las enfermedades, as
como para cumplir las obligaciones fundamentales que entraa cada uno de los derechos del Pacto.

21

As se lee en el texto de la sentencia en cita:

[] En el caso de los pueblos indgenas el acceso a sus tierras ancestrales y al uso y disfrute de los recursos
naturales que en ellas se encuentran estn directamente vinculados con la obtencin de alimento y el acceso a
agua limpia. Al respecto, el citado Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha destacado la
especial vulnerabilidad de muchos grupos de pueblos indgenas cuyo acceso a las tierras ancestrales puede verse
amenazado y, por lo tanto, su posibilidad de acceder a medios para obtener alimento y agua limpia. (Prr. 167).
Cfr. tambin: U.N. Doc. E/C.12/1999/5, El derecho a una alimentacin adecuada (art. 11), (20 perodo de sesiones, 1999),
prr. 13, y U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 at 117, El derecho al agua (artculos 11 y 12 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales), (29 perodo de sesiones 2002), prr. 16.
[8]

En Colombia hoy se afirma el reconocimiento de la fundamentalidad del derecho al agua, pero todo gracias a los desarrollos
jurisprudenciales logrados por nuestro tribunal constitucional.
A continuacin nos permitiremos citar algunas de las reflexiones construidas por la Corte Constitucional colombiana en torno
a la proteccin, garanta y exigibilidad del derecho al agua.
En lo relativo a la caracterizacin del derecho al agua como un derecho fundamental, sostuvo:
El agua es un derecho fundamental cuando est destinada al consumo humano, caso en el cual puede ser
22
amparado a travs de la accin de tutela .
A lo cual agreg:
El suministro de agua potable constituye un servicio pblico domiciliario23, de carcter esencial para la vida, que
cuenta con un espacio propio en la configuracin constitucional de nuestro Estado social de derecho.
Sin agua no hay vida. Por ende, el servicio pblico de acueducto tiene como finalidad la satisfaccin de
necesidades vitales de las personas, lo que exige, naturalmente, el suministro de agua apta para el consumo
humano pues no podr considerarse que el servicio se presta con el mero transporte del lquido, sin aplicarle
ningn tipo de tratamiento cuando no rene las condiciones fsicas, qumicas y bacteriolgicas mnimas exigidas
para su uso, sin que ponga en riesgo la salud y la vida de sus consumidores.
As entonces, segn lo expuesto, el agua potable constituye un derecho constitucional fundamental cuando est
destinada para el consumo humano, , pues es indispensable para la vida, no a otro tipo de necesidades, tales como
la explotacin agropecuaria o a terrenos deshabitados, que diluyen esa condicin. Por lo tanto, como lo ha
sealado esta Corporacin, la vulneracin de este derecho, destinado a ese uso especfico, es amparable a travs
24
de la accin de tutela .
Adicionalmente, al analizar la evolucin de su propia jurisprudencia sobre la proteccin del derecho a acceder al agua
potable, destinada al consumo humano, la Corte manifest:
[E]n sentencia T-406 de 1992, la Sala Primera de Revisin concedi la tutela por violacin de los derechos
fundamentales a la vida, dignidad humana e igualdad del accionante y de los habitantes de un barrio en Cartagena
que carecan por completo del servicio de alcantarillado.
En igual sentido, la sentencia T-570 de 1992, dijo que [e]l hecho de que la comunidad no tenga servicio de
acueducto, o lo tenga pero no funcionando adecuadamente, se constituye en factor de riesgo grande para la salud
de la comunidad expuesta a esa situacin. As mismo, la sentencia T-539 de 1993 concedi la tutela y orden al
22

Cfr. CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA. Sentencia T-410-03.

23

Al referirse al servicio pblico del agua, la Corte Constitucional afirm:

[] los servicios pblicos no son una carga para el Estado, sino un logro conceptual y jurdico de los
ciudadanos en su propio beneficio, concepcin sta que da cuenta de la transformacin del Estado al servicio de
los gobernados [].
Los servicios pblicos como instancia y tcnica de legitimacin no son fruto de la decisin discrecional del poder
pblico sino aplicacin concreta del principio fundamental de la solidaridad social (CP arts. 1 y 2). A travs de la
nocin de servicio pblico el Estado tiene el principal instrumento para alcanzar la justicia social y promover
condiciones de igualdad real y efectiva. Su prestacin comporta una transferencia de bienes econmicos y sociales
con base en el principio de justicia redistributiva que, mediante el pago discriminado de los servicios pblicos
segn estratos y en funcin de la capacidad econmica del usuario, permite un cubrimiento a sectores marginados
que, en otras circunstancias, no tendran acceso a los beneficios del desarrollo econmico. De esta forma se
garantizan las condiciones materiales para el libre desarrollo de la personalidad (CP art. 16) y para la
consecucin de una igualdad real y efectiva (CP art. 13) de toda la poblacin. CORTE CONSTITUCIONAL
COLOMBIANA. Sentencia T-270-07.

24

Ibidem.
[9]

prestador del servicio pblico de acueducto y alcantarillado del municipio de Lorica (Crdoba) adelantar las obras
necesarias o tomar medidas para que el servicio de agua potable se preste con regularidad, presin y calidad
aceptables y aptas para el consumo humano en algunos barrios de la localidad donde se afectaban los derechos
fundamentales de los accionantes. Tambin, para proteger el derecho fundamental al suministro de agua apta para
el consumo de los solicitantes de tutela, las sentencias T-244 de 1994 y T-092 de 1995 ordenaron la construccin
de acueductos en los municipios de Aipe (Huila) y Guaduas (Cundinamarca) y, ante la notoria deficiencia de los
servicios pblicos de acueducto y alcantarillado de la poblacin de Taganga, la sentencia SU-442 de 1997 concedi
la tutela de los derechos a la vida y al suministro de agua potable y orden al gerente de Metroagua y al Alcalde de
Santa Marta que continen con la licitacin para la construccin de una nueva planta de tratamiento que permita
llevarle agua a la comunidad en condiciones de potabilidad.
Pero, incluso, la accin de tutela ha resultado procedente para proteger el derecho fundamental al agua potable no
slo para hacerlo exigible frente al prestador del servicio pblico, sino tambin cuando han sido algunos
particulares los que han impedido su ejercicio de manera arbitraria, puesto que cuando la actividad privada afecta
grave y directamente el inters colectivo y pone en peligro los derechos de un nmero plural aunque determinado
de personas, la respectiva conducta se hace ms perniciosa y repudiable, porque el dao es potencialmente ms
nocivo en cuanto afecta o puede comprometer a un mayor nmero de vctimas, casi todas ajenas a los motivos que
mueven al infractor, quien muchas veces obra por motivos innobles o ftiles. As, por ejemplo, en sentencia T-413
de 1995, la Sala Sptima de Revisin concedi la tutela instaurada contra la Junta Administradora del Acueducto
regional "La Cuchilla" situado en el municipio de San Agustn (Huila), la cual decidi autorizar la utilizacin del agua
para regar predios, lavar vehculos y para el consumo de animales, pese a que se afectaba el servicio domiciliario
de agua potable al accionante y a otros usuarios del acueducto. De igual manera, en sentencia T-244 de 1994, la
Sala constat que la construccin de un muro en el predio de unos particulares represaba el agua que requeran
los habitantes de una poblacin para el consumo humano, pese a lo cual las autoridades competentes no haban
tomado medidas al respecto. En esa ocasin, la Sala concedi la tutela y consider que deben adoptarse como
medidas tendientes a lograr la solucin a los problemas sealados que ponen en peligro la vida tanto del
accionante como de la misma comunidad, una de carcter transitorio para permitir la circulacin o fluido del agua
de la quebrada en forma libre, y otra de carcter permanente, la cual consiste en la orden de construccin de un
acueducto para la vereda.
Tambin en sentencias ms recientes, la Corte ha mantenido su lnea jurisprudencial y ha reiterado que el derecho
al consumo de agua en condiciones de potabilidad tiene rango fundamental y puede ser protegido por va de tutela
cuando existe afectacin particular del derecho fundamental o cuando existe un perjuicio irremediable que autorice
la intervencin urgente del juez de tutela, siempre y cuando el suministro de agua sea requerido para el consumo
humano y no para otras necesidades. En efecto, en sentencia T-022 de 2008, la Sala Sptima de Revisin
concedi la tutela del accionante y su familia, quienes se encontraban en una grave situacin de insalubridad por la
indebida construccin o falta de alcantarillado en su casa, lo cual produca desbordamiento de aguas negras y
contaminacin del agua que consuman. En esa ocasin, la Sala orden al Alcalde de Cartagena la construccin
del alcantarillado en el sector afectado y hasta tanto se d la solucin definitiva ejecute medidas provisionales,
idneas y gratuitas, encaminadas a la cesacin de las molestias y perjuicios que padecen el accionante Guillermo
A. Quintero Montes y su grupo familiar []. Igualmente, en sentencia T-1104 de 2005, la Sala Primera de Revisin
reiter el carcter ius fundamental del derecho al agua potable, al advertir que el servicio pblico de acueducto
tiene como finalidad la satisfaccin de necesidades vitales de las personas, lo que exige, naturalmente, el
suministro de agua apta para el consumo humano pues no podr considerarse que el servicio se presta con el
mero transporte del lquido, sin aplicarle ningn tipo de tratamiento cuando no rene las condiciones fsicas,
qumicas y bacteriolgicas mnimas exigidas para su uso, sin que ponga en riesgo la salud y la vida de sus
consumidores [] la falta de prestacin de ste servicio tambin est llamada a constituir una posible violacin del
derecho que tienen todas las personas a vivir una vida digna. Se concluye entonces que el servicio pblico
domiciliario de acueducto puede ser objeto de proteccin judicial a travs de la accin de tutela. De la misma
manera, en sentencia T-410 de 2003, la Sala de Revisin orden al Alcalde del municipio de Versalles (Valle del
Cauca) que, en un trmino no superior a 6 meses, garanticen el suministro efectivo del servicio pblico de
acueducto, con los niveles de calidad, inmediatez y regularidad exigidos por la Constitucin y la ley, por cuanto el
agua potable constituye un derecho constitucional fundamental cuando est destinada para el consumo humano,
pues es indispensable para la vida. Por lo tanto, como lo ha sealado esta Corporacin, la vulneracin de este
25
derecho es amparable a travs de la accin de tutela .
Finalmente, consideramos necesario hacer nfasis en un reciente pronunciamiento de la Corte Constitucional, mediante el
cual esta Corporacin ampli el alcance dado a los usos del agua para ser protegidos en el mbito de la fundamentalidad
del derecho. As mismo reconoci en el texto de la decisin la existencia de una tensin entre el derecho de acceso al agua
y el derecho a explotar econmicamente este recurso en desarrollo de la libertad de empresa.

25

Cfr. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-888-08.

[10]

En esa ocasin la Corte sostuvo, tras citar la postura del Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, ya
sealado previamente en este artculo, lo siguiente:
El agua es un recurso natural limitado y un bien pblico fundamental para la vida y la salud. El derecho humano al
agua es indispensable para vivir dignamente y es condicin previa para la realizacin de otros derechos humanos.
El agua es necesaria para diversas finalidades, aparte de los usos personales y domsticos, y para el ejercicio de
muchos de los derechos reconocidos en el Pacto. Por ejemplo, el agua es necesaria para producir alimentos (el
derecho a una alimentacin adecuada) y para asegurar la higiene ambiental (el derecho a la salud). El agua es
fundamental para procurarse medios de subsistencia (el derecho a ganarse la vida mediante un trabajo) y para
disfrutar de determinadas prcticas culturales (el derecho a participar en la vida cultural). Sin embargo, en la
asignacin del agua debe concederse prioridad al derecho de utilizarla para fines personales y domsticos [sin que
26
ello signifique negar su destino a otros fines igualmente esenciales dentro del alcance fundamental del derecho] .
De las anteriores citas logra evidenciarse cmo la jurisprudencia constitucional colombiana, en sus primeros
pronunciamientos, seal que el derecho al agua era un derecho fundamental cuando estuviese destinado al uso de las
personas, en cuanto contribua a la vida, la salud y la salubridad pblica, y que, por el contrario, no era un derecho
fundamental, cuando se destinaba a otro tipo de necesidades, tales como la explotacin agropecuaria o a terrenos
deshabitados. Con el tiempo, especficamente desde 2007, y con apoyo en la interpretacin lograda por el Comit DESC
del Pacto de la misma materia, incorpor nuevos usos al mbito de proteccin del agua como derecho fundamental, los
cuales se han reiterado en las sentencias subsiguientes.
Adicionalmente debe aclararse que, no obstante haber identificado la clara tensin an vigente entre los derechos a la
libertad de empresa y de acceso al agua, no hizo pronunciamiento alguno para superarla.
Pese a que la actual postura de la Corte Constitucional colombiana representa un avance en la proteccin del recurso
hdrico, no seala ningn parmetro claro que (a) limite el ejercicio desmedido de los derechos econmicos y de explotacin
que se reconocen esencialmente a las empresas y corporaciones, y (b) que a su vez privilegie la proteccin del derecho al
agua a todas las personas, en condiciones de igualdad, para asegurarles circunstancias dignas de existencia. Ello pone de
presente el funcionamiento de las instituciones, incluso aquellas llamadas a garantizar el contenido y la efectividad de los
derechos, bajo las lgicas salvajes de los mercados capitalistas.
El problema que subsiste es de tipo econmico y poltico, y ste no ser resuelto de fondo por pronunciamientos judiciales.

3.

REFLEXIONES EN TORNO A LA RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS TRANSNACIONALES

a.

Empresas Transnacionales ETNs: un actor central para Colombia y Amrica Latina

Las empresas transnacionales, son la expresin de la trasformacin y evolucin del sistema econmico capitalista, en el que
las potencias industrializadas, si bien siguen desempeando un papel determinante en el juego de poderes, han cedido su
protagonismo en el mbito productivo y comercial, a la iniciativa privada, que persigue la satisfaccin de intereses an ms
especficos e individualistas. Es as como en la actualidad se calcula que existen en el mundo ms de 77.000 empresas
transnacionales, y unas 770.000 filiales fortalecidas por millones de proveedores27.
A manera de ejemplo describiremos a continuacin, algunos elementos de la implantacin del modelo econmico capitalista
en Colombia y el papel preponderante que en l adquirieron las ETNs.
Tal y como se desprende de los casos presentados y de las evidencias recaudadas por el Tribunal Permanente de los
28
Pueblos , el primer momento de gran expansin de la inversin extranjera en Colombia se percibi en los aos 50, al acatar

26

Cfr. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-270-07.

27

Declarado por el Consejo de Derechos Humanos de Naciones Unidas, a travs del Informe titulado Las empresas y los
derechos humanos: catlogo de normas internacionales sobre responsabilidad y rendicin de cuentas por actos cometidos
por empresas, conocido tambin como el Informe Ruggie, del 19 de febrero de 2007. Prr. 64.
[11]

las recomendaciones formuladas por una misin enviada por el gobierno de los Estados Unidos, segn las cuales aquella
29
deba extenderse a muchas ramas de la economa .
En los aos 90, se instaur un nuevo rgimen cambiario que permiti dar un tratamiento preferente a la inversin extranjera,
de tal forma lleg a equiparrsele a la nacional, y a concederle, entre otros, subsidios especiales entregados por el gobierno
colombiano, el acceso a lneas de crdito diferenciales, el uso de sistemas de importacin o exportacin de bienes
estimulados por el Estado. A ello se sum la ausencia de una reglamentacin de responsabilidad social empresarial y del
deber de respetar los derechos humanos. La inversin extranjera, se concentr en las finanzas, los servicios pblicos y la
industria minero-energtica. En este perodo dicha inversin pas de 500 millones de dlares (en 1990) a 6.966 millones (en
1997), es decir, se verific un crecimiento econmico de 1.300%, y unos correlativos beneficios para los inversores, sin que
ello redundara en el mejoramiento de las condiciones de vida de la poblacin.
Es as como, segn el informe del Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD)30, para el ao 2007, 17 millones
de colombianos y colombianas viven en la pobreza y 6 millones se encuentran en la indigencia, subsistiendo con menos de
un dlar diario. La distancia entre los ms ricos y los ms pobres sigue en aumento, ejemplo de ello es que solo el 0,3% de
la poblacin colombiana es propietaria de ms de la mitad de las tierras agrcolas del pas31.
32
Los recursos naturales en peligro de extincin o con un fuerte potencial econmico cmo el agua , la biodiversidad, los
33
recursos genticos o el petrleo , son los ms apetecidos por los agentes del modelo. Sus intereses se ven reflejados en el
diseo e implementacin de instrumentos internacionales de cooperacin entre los que se destacan, como ya fue indicado,
los tratados de libre comercio, celebrados entre pases del tercer mundo y las potencias mundiales, mediante los cuales se
aparenta ubicar en un plano de igualdad, para efectos comerciales, a pases con realidades sociales y econmicas
contrapuestas, en orden a prever reglamentaciones y condicionamientos laxos y flexibles que garanticen el acceso a los
recursos naturales de los pases ms pobres y aseguren la invasin del capital extranjero en sus economas.

Colombia actualmente tiene pendiente la aprobacin del TLC (Tratado de Libre Comercio) celebrado con los Estados Unidos
de Amrica, mediante el cual no solo se permite la entrada y salida de todo tipo de productos para el intercambio, sino que
adems, a travs de la proteccin a la propiedad intelectual, se facilita la apropiacin de recursos naturales nacionales para
uso exclusivo de quien obtenga patentes de invencin o de procedimiento, las cuales caen en manos primordialmente de
empresas transnacionales. Es claro, que este convenio no tiene en cuenta la desventaja productiva y competitiva de

28

Sentencia Tribunal Permanente de los Pueblos. Sesin Colombia, Julio 25th, 2008. Fundador Presidente. Lelio Basso
(italia), Salvatore Senese (italia). Pronunciada durante el evento: Empresas transnacionales y derechos de los pueblos en
colombia, 2006 2008 Sesin final. Bogot, Auditorio Len de Greiff, Universidad Nacional de Colombia 21 23 de
julio de 2008.

29

El asesor tcnico de la Comisin, Lauchlin Currie, consideraba como eje de la estrategia econmica a implantar en
territorios latinoamericanos, la despoblacin del campo y la urbanizacin intensiva, en orden a lograrlo sostena que la
guerra puede tomar el lugar de un programa de movilidad acelerada. Este modelo de desarrollo se impuso en Colombia en
un contexto de extrema violencia.

30

Informe sobre Desarrollo Humano 2007-2008. Publicado por Grupo Mundi-Prensa. Programa de Naciones Unidas para el
Desarrollo. PNUD 27/11/07.
31

Ibidem.

32

La reserva potable y dulce de agua apta para consumo humano es de 3% del total existente, la mayor parte de ese 3% est
en los glaciares y casquetes polares, por lo que el volumen accesible es de 12 mil kilmetros cbicos, y la mitad la consume
la humanidad. En los prximos aos se pronostica un consumo de 100% y la escasez se asoma como nueva amenaza,
gracias a la naturaleza misma de este recurso por su naturaleza recorre muchos tramos de territorios que permite ser
compartido por varias naciones, al ejercer el control para garantizar el abastecimiento, desnuda conflictos por el agua cmo
ya se observa en varios lugares del mapa mundial.

33

Al respecto, el Departamento de Energa Norteamericano, calcula que para mediados del siglo XXI las reservas de
petrleo no alcanzaran a cubrir la demanda mundial. Si para el ao 2000 eran calculadas en 1.033 billones de barriles, estos
cubriran unos 40 aos ms si se mantiene el ritmo de consumo de 73 millones de barriles diarios, pero si se incrementa 2%
anual como se prev, se acorta la vida de la reserva.
[12]

Colombia frente a los EE.UU, hecho que segn expertos analistas fomentar la contratacin de mano de obra barata por
34
parte de empresas extranjeras, incentivando as la creacin de maquilas al servicio del capital .
Esta estrategia de apropiacin y usurpacin de los recursos por parte de empresas transnacionales en Colombia35, se ha
acompaado de un fuerte componente de militarizacin e inversiones cuantiosas para la guerra, expresadas en el Plan
Colombia (Fases I y II), financiado directamente por los Estados Unidos, el cual se ha ligado al Plan Puebla Panam, que
pretende la regionalizacin del conflicto para extenderlo a las fronteras de Per, Ecuador, Brasil y Venezuela en una
bsqueda de la seguridad de las reservas de petrleo existentes en Amrica Latina y El Caribe, que ascienden
aproximadamente a un 13% de las reservas mundiales.
La consolidacin de las empresas transnacionales en Colombia y en Amrica Latina es una expresin de la temible
expansin del sistema econmico imperante que auspicia la explotacin de recursos en forma indiscriminada, con la nica
finalidad de extender y perpetuar su poder a nivel mundial. De ah, la importancia de responsabilizar poltica y jurdicamente
su accionar, de establecer ciertos lmites al ejercicio de sus actividades extractivas y explotadoras, bajo la bandera de la
reivindicacin de la dignidad del pueblo latinoamericano.
2.1.

Responsabilidad de las ETNs por violacin del derecho humano al agua

Debido al rol que desempean las ETNs en la sociedad capitalista, han adquirido un podero desmesurado en las ms
diversas esferas y una influencia decisiva en la vigencia de toda clase de derechos humanos fundamentales36. As, con su
actividad y polticas, las empresas transnacionales afectan los derechos a gozar de una alimentacin suficiente y sana, a la
salud, a la vivienda, a un empleo en condiciones dignas, estable y libremente elegido, a la libertad sindical, a la seguridad
social, a un medio ambiente sano y seguro, al acceso y uso del agua, a la educacin, a la informacin con pluralidad de
fuentes, a la libertad de expresin, a la democracia representativa, a la participacin popular, a la justicia, a la no

34

El programa de ajuste y cambio de la economa en Colombia se ha dado en un proceso desde la dcada de los 90 s, el
cual se orient por el recetario neoliberal impuesto en Amrica Latina. Ocho elementos sirvieron de fundamento: 1.
Apertura Econmica y baja de aranceles, 2. Reduccin del papel econmico y social del Estado, privatizacin de activos
pblicos, control monetario, ajuste fiscal y equilibrios macroeconmicos como objetivos centrales de la poltica econmica.
3. Recorte del gasto pblico y eliminacin de subsidios, 4. Normativas favorables a la inversin extranjera, 5.
Fortalecimiento del capital financiero, 6. Deslaboralizacin y flexibilizacin del mercado de trabajo, 7. Apertura e impulso a
la explotacin de los recursos naturales, 8. Predominio del ejecutivo sobre las dems ramas del poder pblico. Estos
elementos los desarrolla en la actualidad el estado colombiano plantendolos en los siguientes textos: Documento de la
ONU Objetivos del Desarrollo del Milenio 2015 y muchos de sus elementos se encuentran en el Plan de desarrollo
Nacional 2004-2006 Hacia un Estado Comunitario del presidente lvaro Uribe Vlez.

35

[] Tambin se escuch en estas audiencias la memoria de numerosas vctimas, adems de especialistas y expertos, lo
cual permiti descifrar una poltica de las empresas y del Estado colombiano, muchas veces presionados por organismos
multilaterales como el Banco Mundial, el FMI y el BID, de imponer las reglas de juego del capital por encima de cualquier
valor humano y social y de la misma vida. Se record, entre otros, a los sindicalistas de Coca-Cola, de Nestl y de
Drummond; a los 80 campesinos, afrodescendientes e indgenas sacrificados en la Operacin Gnesis para limpiarle los
territorios ancestrales a las empresas madereras y palmeras que arrasaron con la biodiversidad de la regin del Pacfico;
a los numerosos indgenas sacrificados en las luchas del Cauca por la liberacin de la Madre Tierra; las innumerables
vctimas de resguardos indgenas y comunidades campesinas sacrificadas por el paramilitarismo al servicio de las
empresas petroleras y mineras como la Anglo Gold Ashanti, la Kedhada, la B.P. en el Sur de Bolvar, en el Casanare, en el
Putumayo, en el Macizo Colombiano, en el Eje Cafetero; a las innumerables vctimas del Urab, del Bajo Atrato y del
Magdalena a quienes los paramilitares financiados con los dineros de la Chiquita Brands y otras multinacionales
asesinaron, desaparecieron y desplazaron; a los centenares de millares de pobladores que han visto deteriorarse
irreversiblemente su calidad de vida, desde que empresas como Unin Fenosa, Canal Isabel II, Endesa, Aguas de
Barcelona, compraron las empresas locales de acueducto y energa y sometieron a las reglas de juego de la rentabilidad
privada servicios tan inherentes a la calidad de la vida []. En: Sentencia Tribunal Permanente de los Pueblos. Sesin
Colombia, Julio 25th, 2008. Fundador Presidente. Lelio Basso (italia), Salvatore Senese (italia). Pronunciada durante el
evento: Empresas transnacionales y derechos de los pueblos en colombia, 2006 2008 Sesin final. Bogot, Auditorio
Len de Greiff, Universidad Nacional de Colombia 21 23 de julio de 2008.

36

As lo sostuvo CETIM (Centre Europe Tiers Monde / Centro Europa Tercer Mundo) en su artculo titulado Las
actividades de las empresas transnacionales. Necesidad de su encuadramiento jurdico, disponible en www.cetim.org
(consultado el 20 de octubre de 2008).
[13]

discriminacin por razn de sexo, raza, religin o creencia, y sobre todo al derecho de los pueblos a la libre determinacin, a
37
la soberana en el manejo y disposicin de sus recursos y riquezas naturales y a la preservacin de su propia identidad .
Ello encuentra su justificacin en que el objetivo de las empresas transnacionales es obtener el mximo beneficio con el
mnimo de gastos o de obligaciones sociales; visin sta que no concuerda con la tendencia actual de incluir la proteccin
de los derechos humanos en el proceso de desarrollo econmico38.
Es innegable que las actividades de las empresas transnacionales tienen consecuencias tanto en los derechos colectivos
como en los individuales y sus aspectos sociales; tanto en el derecho al desarrollo, bandera de sus prerrogativas, como en
el derecho al agua, objeto del presente anlisis.
A continuacin presentamos algunas reflexiones en relacin con la responsabilidad de estas empresas, por la trasgresin
39
del derecho a acceder al recurso hdrico , en su concepcin de derecho humano fundamental.
Es deber de los Estados proteger a los individuos sometidos bajo su jurisdiccin contra violaciones a los derechos humanos
no atribuibles directamente a sus agentes, la cual se extiende a los abusos cometidos por las compaas de capital privado.
Por ello es obligacin de los Estados adoptar medidas para regular y decidir sobre esas afectaciones.
Sin embargo, existe una creciente preocupacin de que los Estados no entiendan a cabalidad ese deber no tengan la
voluntad poltica de interferir en el ejercicio desmesurado, excesivo y, en ocasiones, criminal de las empresas
transnacionales, pues, en su condicin de sujetos originarios del derecho internacional, se han mostrado reacios a adoptar
normas de derechos humanos de ese carcter, vinculantes para las empresas, y a crear mecanismos e instancias
adecuadas para debatir y definir su responsabilidad.
Los tratados de derechos humanos no abordan de manera explcita la responsabilidad jurdica directa de las empresas,
haciendo evidente la ausencia de inters por limitar el ejercicio de su actividad econmica. Si bien en el Sistema Universal
de proteccin de los Derechos Humanos y en el Sistema Europeo, existen algunos pronunciamientos, recomendaciones y
observaciones de rganos de control internacional sobre el tema, stos son ambiguos, precarios e insuficientes, y abren
40
slo parcialmente la puerta al reconocimiento de que las empresas son capaces de infringir los derechos humanos , pues
no prevn sanciones o consecuencias ejemplares ante su infraccin.
Varias iniciativas intergubernamentales recientes, promovidas de manera especial por sectores de la sociedad civil, se
centraron no slo en la promulgacin de normas para las empresas sino tambin en formas de mejorar la rendicin de
cuentas de su cumplimiento. As, , para citar un ejemplo, en respuesta a sus demandas, cualquier persona puede en el
marco de las Directrices de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE), presentar una queja

37

Al respecto, Eduardo Tamayo en su artculo En entredicho el Pacto Mundial de la ONU con transnacionales, ejemplifica
esta circunstancia, al referir: La lista de transnacionales que han atentado contra el medio ambiente y el derecho a la vida
es larga. Contra algunas de ellas se han formulado demandas judiciales: la petrolera Texaco ha sido enjuiciada en Estados
Unidos por daos ambientales en la Amazona ecuatoriana; la Novartis en Brasil por la utilizacin de la soja transgnica,
violando el principio de precaucin; la Unin Carbide en la India y Estados Unidos por su responsabilidad en la catstrofe
de Bhopal que cost la vida a miles de personas. Disponible en www.americalatinaenmovimiento.com

38

As lo sostiene el Sr. El Hadji Guise, Presidente-relator del Grupo de trabajo sobre mtodos y actividades de las
empresas transnacionales de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos creado en 1998. En:
HADJI GUISSE, El. El ejercicio de los derechos econmicos, sociales y culturales: la Cuestin de las empresas
transnacionales. Julio 5 de 2002.

39

Uno de los ms graves efectos de las actividades desempeadas por las ETNs, es la generacin de cantidades exorbitantes
de desechos comunes y peligrosos en los cuerpos de agua, algunos de los cuales no pueden ser almacenados de ninguna
manera. Eliminarlos a veces resulta costoso y ha dado lugar a que se considere ms barato y cmodo transferir los desechos
txicos a regiones como Amrica Latina y frica, en donde las leyes ambientales consagran parmetros dbiles en esta
materia, que someterse a algunos procedimientos de reaprovechamiento de los residuos o de desarrollo de tecnologas
limpias para su eliminacin o tratamiento compatible con el medio ambiente.

40

Informe Ruggie. Op Cit.

[14]

contra una empresa multinacional dirigida a la atencin de un Punto Nacional de Contacto (PNC); procedimiento ste de
naturaleza no judicial.
Estos mnimos avances se fundan en el principio de que aunque los Estados tienen la responsabilidad primaria de proteger
los derechos humanos, las empresas multinacionales y otras empresas comerciales incluyendo a sus directivos y a las
personas que trabajan para ellos son tambin responsables de promover y asegurar los derechos humanos, entre ellos el
derecho al agua, en todos los territorios, en los trminos en que se establece en los principales instrumentos sobre la
materia.
No obstante lo anterior, esos esfuerzos resultan insuficientes toda vez que no tienen fuerza de ley, ni efectos vinculantes, ya
que para ello deben ser incorporadas en los ordenamientos jurdicos internos. Pese a que algunas de las normas que
pueden contribuir a edificar un sistema de responsabilidad de las ETNs ya se encuentran contenidas en algunos tratados
suscritos por los Estados, depende de stos ltimos asegurarse que las empresas transnacionales estn sujetas a esas
disposiciones. En otras palabras: la efectividad jurdica de esas obligaciones estar atada a que los Estados establezcan y
refuercen el marco legal y administrativo necesario para asegurar que las empresas transnacionales y de otro tipo las
implementen, a la par que otras relevantes de orden nacional e internacional, sometindose de nuevo la proteccin de
nuestros derechos a la voluntad e intereses econmicos y polticos de los Estados y a las prioridades que el mercado
impone.
Un amargo sabor deja todo ello. La persecucin de la responsabilidad de las empresas transnacionales hoy se caracteriza
por su especial vaguedad y la omisin de abordar con detalle las necesidades que la explotacin ejercida por estos sujetos
ocasiona en los territorios en que se desenvuelven; as, se contina legitimando la estructura que genera una inequidad sin
lmites.
El peligro que las actividades desplegadas por las ETNs, hacen correr en nuestros territorios, y particularmente a nuestros
recursos hdricos, ameritan la adopcin de normas ms rigurosas y vinculantes, mecanismos de persecucin y rendicin de
cuentas ms eficaces, estmulos para la creacin y apropiacin de tecnologas ms limpias, y la configuracin de instancias
en donde se debata de manera efectiva su responsabilidad por daos y afectaciones al agua como un derecho humano
fundamental y colectivo. Hoy es necesario reducir los daos individuales y sociales impuestos por los mercados, y luchar
fehacientemente contra la impunidad de la que gozan las empresas transnacionales por el poder que se deriva de su dinero
y control.

4.

CONCLUSIONES

1.

Las decisiones polticas internacionales, adoptadas por las potencias mundiales, las instituciones financieras del
mismo orden y dems organismos de decisin, se orientan a priorizar concebir al agua como un bien objeto de
explotacin y de generacin de riqueza. Para ello se han valido de instrumentos y mecanismos jurdicos que
facilitan la mercantilizacin del recurso.

2.

La fundamentalidad del derecho al agua encuentra numerosos obstculos, dentro de los que se resaltan: (a) la
tensin constante que genera la existencia y proteccin prevalente del derecho de explotacin y la libertad de
empresa, respecto a la comercializacin de recursos naturales; y, (b) la ausencia de verificacin de una slida
voluntad poltica estatal e internacional de privilegiar el acceso bsico y esencial al agua y su destino a usos
fundamentales para garantizar la vida en condiciones de dignidad.

3.

Las empresas transnacionales han adquirido un impresionante rol en la economa mundial y en el impulso del
desarrollo. En el marco de esas circunstancias han propendido, entre otras, por una explotacin excesiva de los
recursos naturales, entre ellos las fuentes hdricas, y, con ello, por el reconocimiento de un margen de libre
maniobra para lograr los propsitos de toda industria: la acumulacin de capital.

4.

La responsabilidad de las empresas transnacionales en materia de derechos humanos es hoy un camino por
recorrer y edificar, y requiere un pleno reconocimiento de la participacin de esas corporaciones en la vulneracin
de los mismos, sea como consecuencia de la explotacin sin lmites que ejercen en un sector de la economa, y de
la negacin de derechos individuales y colectivos en ese proceso, sea como efecto de su desmedida acumulacin
de riquezas sea como producto de su participacin en empresas criminales para asegurar la continuidad de su
actividad.

[15]

DA004
ANLISIS DE PERCEPCIONES Y REPRESENTACIONES DEL AGUA EN LA CUENCA LA SOPETRANA:
PROCESOS DE PARTICIPACIN PARA LA GESTIN DEL RECURSO HDRICO.
I.Campuzano y A. M. Upegui Posada. Universidad Nacional de Colombia. Grupo de Investigacin en Evaluacin y
Valoracin de Ecosistemas Estratgicos. Postgrado de Gestin Ambiental, Escuela de Geociencias, Universidad
Nacional de Colombia Sede Medelln. Carrera 80 No. 65-223 M2-205. Colombia. Telfonos: (57) (4) 4309516 -4309521
4309570, (57) 3113276094; Fax: (57) (4) 4309570. Correo matutecampuzano@yahoo.com
Introduccin.
Esta ponencia hace parte de un trabajo ms amplio desarrollado en el marco del proyecto de investigacin Gestin del
Recurso Hdrico en Colombia: Un anlisis de instrumentos econmicos de gestin, aspectos legales y capacidad
institucional en una cuenca piloto, este fue llevado a cabo por el Grupo de Evaluacin y Valoracin de Ecosistemas
Estratgicos (EVEE) de la Universidad Nacional de Colombia, Sede Medelln. El propsito general de dicho estudio
buscaba realizar para una cuenca piloto, un anlisis de los instrumentos de gestin del Recurso hdrico y la viabilidad de
su implementacin teniendo como ejes de anlisis los aspectos legales y la capacidad de las instituciones encargadas
de su implementacin, as como los aspectos socio-culturales de la misma. De igual forma, y especficamente se
intentaba
9

Analizar desde la dimensin fsicobitica, sociocultural y econmica, el recurso hdrico en la cuenca de

anlisis.

Evaluar la viabilidad de la implementacin de instrumentos econmicos, jurdicos, polticos y tcnicos para la

gestin del recurso hdrico en la cuenca piloto.

Identificar las representaciones socioculturales de las poblaciones locales acerca del agua y su relacin con la
idea del agua como patrimonio.

Para dar alcance a estos objetivos, cada uno de los componentes del proyecto sustent su trabajo en el conocimiento
de un equipo interdisciplinario, el cual aport para la construccin de un mtodo propio que paso a paso condujera,
primero a la obtencin de los datos y luego, al procesamiento e interpretacin sistmica de los mismos.

En este marco se realiz el anlisis de las percepciones y representaciones sociales que tiene la poblacin tradicional
asentada en la cuenca de la Quebrada la Sopetrana, en el municipio de Sopetrn, sobre el agua y su posible vinculacin
con la idea de sta como patrimonio, dado el manejo sostenible que tal poblacin ha hecho histricamente de este
recurso. Igualmente, como resultado de esta investigacin se propuso un mtodo para la valoracin social del recurso
hdrico, como alternativa y complemento al mtodo de valoracin econmica aplicado como una herramienta de posible
implementacin para mejorar los procesos de gestin.

Este estudio se llev a cabo en el occidente antioqueo una de las 9 subregiones del departamento de Antioquia en
Colombia, en donde la destinacin del suelo rural para procesos de urbanizacin con parcelaciones de vivienda
campestre o de recreo, ha tenido un fuerte impacto sobre los ecosistemas de valle y media ladera, en particular sobre
las cuencas abastecedoras de agua, como La Sopetrana. Tanto la suburbanizacin, como el uso de suelo para
actividades agroindustriales y de turismo recreativo han derivado en una demanda creciente del recurso hdrico, que
redunda en el surgimiento de problemticas y conflictos entre los usuarios del mismo, las autoridades ambientales y los
nuevos habitantes de la zona respecto a la gestin de dicho recurso.

El objetivo de la presente ponencia es presentar las percepciones y representaciones sociales de la poblacin de la

mencionada cuenca, tomando como gua un asunto que amerita ser indagado con mayor profundidad en mbitos que
trascienden esta ponencia: estas percepciones y representaciones estn vinculadas con una idea del agua como
patrimonio, o a una representacin del agua como instrumento de trabajo? Tambin es un propsito de esta
presentacin la descripcin de un mtodo que emerge como una alternativa para la valoracin sociocultural del agua.

De esta forma, en el presente texto se presentar en primer lugar una breve descripcin o contextualizacin del rea
donde se adelant la investigacin, para luego realizar un primer acercamiento descriptivo de las percepciones y
representaciones acerca del recurso agua entre los pobladores de La Sopetrana, soportado en el anlisis de la
informacin obtenida en los talleres, entrevistas y con la cartografa social. Posteriormente se trae a colacin un tema
que abre un espacio para reflexionar acerca de un asunto planteado en el proyecto de investigacin como la necesidad
de identificar las representaciones socioculturales de las poblaciones locales acerca del agua y su relacin con la idea
del agua como patrimonio; luego se expone el mtodo elegido como una posibilidad para llevar a cabo la valoracin
sociocultural del agua y finalmente se presentan algunas conclusiones o reflexiones finales que apuntan a abrir un
espacio para propuestas y nuevas preguntas sobre el tema.

Contexto
Toda el rea que abarca la Cuenca Hidrogrfica de la Quebrada La Sopetrana se encuentra en jurisdiccin del
municipio de Sopetrn, en el departamento de Antioquia; dentro de esta cuenca a su vez se encuentran otras fuentes
hdricas superficiales de importancia para la regin.
La cuenca La Sopetrana cuenta con una superficie de 74,99 Km2 y en su rea de influencia confluyen dos fuentes
hdricas principales, las cuales la definen. La primera de estas es la quebrada La Sopetrana, la cual la recorre desde su
nacimiento en el sur-oriente del municipio de Sopetrn, limitando con los municipios de Belmira y San Jernimo, a una
altura aproximada de 2.950 metros sobre el nivel del mar; llegando hasta el occidente para ir a desembocar en el Ro
Cauca, a una altura de 450 metros sobre el nivel del mar. Esta quebrada, es la que abastece de agua para consumo
humano, a la cabecera municipal del municipio de Sopetrn y a varios acueductos rurales. La otra fuente hdrica recibe
el nombre de quebrada La Mirandita, naciendo cerca a un sitio conocido como el Silencio en lmites con el municipio de
Belmira, y a una altura de 2.700 metros sobre el nivel del mar, desde donde se extiende hacia el sur-occidente para
llegar a desembocar en la margen derecha de la quebrada La Sopetrana al norte de esta; atravesando antes de esto, el
valle de la Miranda una zona rica en frutales, la ms importante en este aspecto para el municipio de Sopetrn.

De estas fuentes hdricas la que tiene una mayor cantidad de usuarios es La Mirandita, con un total de 107, de los
cuales 25 son usuarios legalizados (UL), 70 usuarios no legalizados (UNL) y 12 usuarios en trmite (UT). En este
sentido, el uso que mayor demanda genera es el riego, estando enfocada esta demanda hacia los usuarios no
legalizados. De los diferentes usos del cauce principal de La Sopetrana, el que mayor demanda tiene es el uso agrcola
con una ventaja grande entre el uso para el riego y para el lavado de caf, seguido del domstico, el pisccola, el
recreativo y el pecuario, respectivamente.

En el rea de influencia de la cuenca La Sopetrana se encuentran una diversidad de ecosistemas propios de la regin
andina, en los que se da una multiplicidad de interacciones generadas a partir del uso y aprovechamiento de los
recursos ambientales lo que a su vez ha marcado la forma de ocupacin de este territorio, que se corresponde con las
demandas sociales generadas por los distintos grupos asentados all. En efecto, el rea de estudio no escapa a las
dinmicas demogrficas, y socioeconmicas generadas por la necesidad de aprovechamiento de recursos como el
agua; mxime si se tiene en cuenta que esta subregin a partir del ao 2006 empez a percibir la influencia de uno de
los proyectos de desarrollo ms grandes del departamento de Antioquia y de Colombia, la Interconexin Vial Aburr - ro
Cauca o Tnel de Occidente, como se le conoce. Con la puesta en operacin de este proyecto, un gran nmero de
habitantes de Medelln y de otros lugares de la subregin se han trasladado a vivir en municipios aledaos al proyecto,
como Sopetrn y San Jernimo; los cuales hacen parte del conocido Anillo Turstico, rea de influencia directa de la
Cuenca La Sopetrana.
La poblacin de campesinos que habita el rea de estudio est estimada en 10.800 personas aproximadamente. Su
economa que gira en torno a la agricultura de subsistencia y para el comercio est basada principalmente en el cultivo
de caf y frutales como maracuy, naranja, mango, zapote, guanbana, aguacate, entre otros; se dan otras actividades
econmicas como la pisccola y el turismo, las cuales son desempeadas bsicamente por personas provenientes de
Medelln la capital del departamento o de otras zonas de la subregin. La mediana industria que se establece alrededor
de las pisccolas y que representa un peligro importante para la oferta del agua se ubica principalmente en la parte baja
de la cuenca. De manera general los habitantes de la cuenca especialmente en las zonas alta y media son una
poblacin con carencias significativas a nivel de servicios bsicos; estos grupos comparten una misma necesidad, la
dependencia del agua para el desarrollo de sus actividades econmicas y domsticas.
Los pobladores de la zona de influencia de la cuenca La Sopetrana, tienen un sentido de pertenencia y de arraigo a las
distintas veredas y sectores donde viven y han vivido la mayor parte de su vida; por tanto se sienten muy afectados con
todos los problemas que inciden en la oferta del agua que toman de La Sopetrana unos, y de La Mirandita otros,
situacin que se refleja cuando se indaga a los pobladores de la cuenca, tanto para caracterizar la zona como para
identificar las percepciones que tienen los pobladores de La Sopetrana acerca del recurso hdrico.

En este sentido el componente sociocultural de dicha investigacin acudi a la etnografa como mtodo y enfoque para
el acopio e interpretacin de la informacin, a tcnicas e instrumentos de la misma, como la observacin participante y
la entrevista no directiva, de igual forma se utilizaron otras herramientas participativas propias del DRP como los
diagramas organizacionales o de Venn, y de la cartografa social se utiliz la elaboracin de mapas y entre estos
bsicamente: el mapa administrativo infraestructural e relacin con el recurso hdrico (delimitacin del territorio y sus
divisiones poltico administrativas, internas, ubicacin de viviendas, relacin de personas que la habitan, ubicacin de
redes de servicios pblicos, escuelas, puestos de salud, etc.); mapa de red de relaciones (grfico diagrama que refiere
a las redes que tejen las personas de un territorio hacia el interior o exterior de ellas, en este caso buscando revelar el
establecimiento de estas redes alrededor del agua, sitios de prcticas culturales, sitios mticos, etc.)
Percepciones sobre el recurso agua entre los habitantes de La Sopetrana

Para el presente contexto se entiende la percepcin como el origen y fundamento del conocimiento, es decir, es la
forma o la manera como se entienden los diversos elementos del medio con los cuales nos relacionamos
cotidianamente. En este sentido, la percepcin es el medio por el cual la conciencia se abre al mundo [] (MerleauPonty: 1975). Al respecto, durante el desarrollo de los talleres que se implementaron como herramientas para obtener la
informacin necesaria, se hicieron evidentes algunas de las percepciones que asociadas al agua, tienen los habitantes
de La Sopetrana.

De acuerdo con lo anterior, para los habitantes de la cuenca La Sopetrana, el agua es un bien comunitario; razn por la
cual el cobro por el servicio efectuado tanto a travs de un instrumento como la Tasa por Uso, como por el mecanismo
de cobro mensual implementado por la empresa prestadora del servicio por parte del municipio de Sopetrn, es un
factor generador de conflictos y de fragmentacin social. As las cosas, los usuarios no entienden por qu en pocas
anteriores tomaban y usaban el agua que necesitaban sin restricciones y, ahora en cambio, deben pagar por este
recurso el que de acuerdo con estas personas es deficiente en cantidad y calidad; adems, se presenta otro factor
potenciador de conflicto, ya que hay usuarios que utilizan el agua para negocios o comercios haciendo un mayor
consumo del recurso y produciendo una mayor contaminacin del mismo, generando riesgos para el resto de la
poblacin.

Otro idea que es generalizada entre la poblacin y que se evidenci durante la realizacin de los talleres es que la
cuenca es vista como un espacio de unidad territorial, en donde los pobladores a lo largo y ancho de su recorrido no
estn acostumbrados, ni conciben los lmites poltico -administrativos como una frontera fsica. Y, aunque existen
algunas diferencias culturales por la ubicacin de comunidades en los diferentes pisos trmicos, en este espacio los
pobladores de siempre son reconocidos y reconocen a los otros como sus vecinos, hecho sustentado en los lazos de
parentesco y de vecindario entre la gente de las distintas veredas. No obstante, en la parte baja se presenta un
fenmeno de fragmentacin de las interrelaciones sociales con la llegada de nuevos vecinos de la ciudad de Medelln,
que vienen con otras dinmicas y costumbres totalmente distintas a las conocidas por los campesinos que siempre han
vivido alrededor de La Sopetrana.

Otra percepcin es que la responsabilidad para el cuidado del agua debe ser compartida. A propsito, los pobladores de
las zonas alta y media de la cuenca, piensan que pese a que ellos se esmeran por cuidar y conservar el recurso tal
como se los exige Corantioquia,1 estos esfuerzos son anulados en la parte baja, pues, con las nuevas parcelaciones
hay un psimo uso del recurso, del cual una gran parte se utiliza en la construccin, en el turismo, en el abastecimiento
de piscinas, en pisccolas y en el sostenimiento de animales, los cuales beben directamente de la fuente. En este orden
de ideas, el agua es un recurso vital para los pobladores de la cuenca, la cual se utiliza, se protege y se conserva. De
hecho, en los talleres, conversaciones y entrevistas llevadas a cabo entre estas personas, se manifiesta la necesidad de
acompaamiento y capacitacin por parte de las instituciones competentes para realizar proyectos que favorezcan el
cuidado del recurso de manera continua, pues al parecer, la intervencin de algunas instituciones ha sido fugaz y de
carcter inmediatista.

Ahora bien, hablar de las percepciones que sobre el agua tienen los pobladores de la cuenca La Sopetrana implica
vnculos con valores simblicos y econmicos otorgados a este bien, lo cual trasciende a otras esferas ms vastas en
donde la realidad adquiere sentido en la medida en que se incorporan a ella explicaciones sobre la vida cotidiana, que
pasan a ser representaciones sociales cuando en lo colectivo se apropian como categoras conocidas y reconocidas.
El Recurso agua en las representaciones y cosmovisin de los pobladores de la cuenca La Sopetrana.
Para abordar esta seccin, seguiremos de cerca los planteamientos de Moscovici en torno a las representaciones
sociales. Este principio de carcter motivacional tiene, en opinin de este autor, un carcter universal. Dos son los
procesos a travs de los cuales se generan las representaciones sociales. El primero es definido como anclaje y supone
un proceso de categorizacin a travs del cual clasificamos y damos un nombre a las cosas y a las personas. Este
proceso permite transformar lo desconocido en un sistema de categoras que nos es propio. El segundo proceso es
definido como objetivacin y consiste en transformar entidades abstractas en algo concreto y material, los productos del
pensamiento en realidades fsicas, los conceptos en imgenes (Moscovici, 1981, 1984).

Es importante aclarar que tanto en las percepciones como en las explicaciones (lase representaciones), que tienen
estos grupos de la cuenca La Sopetrana del recurso hdrico, emerge con mucha claridad la relacin con el mismo en
cuanto al uso; en consecuencia, lo econmico (produccin agropecuaria) y lo domestico (alimentacin y limpieza), son
componentes de este anlisis que denotan gran significacin. Para hablar del primero de esos aspectos, esto es, lo
1

Corantioquia es la Corporacin Autnoma Regional del Centro de Antioquia, que se desempea como autoridad
ambiental frente a la proteccin y manejo de los recursos naturales disponibles en diferentes municipios del
departamento de Antioquia, especialmente en los municipios de las subregiones del Suroeste, Occidente, Bajo Cauca,
Nordeste, adems de dos sedes territoriales en Medelln denominadas Aburr Norte y Aburr Sur.

econmico, es necesario tener en cuenta que para esta poblacin en el pasado este recurso perteneca a todos, claro
est, con algunas restricciones puestas por la persona que tuviera el nacimiento en su propiedad; esta situacin ha
cambiado debido a la alta demanda de un recurso que se crey inagotable y que ahora es escaso, ya que la
funcionalidad del recurso se ha transformado en relacin con la demanda acrecentada por la ampliacin de las formas
econmicas de subsistencia, hacia otras formas de produccin para generar excedentes.

Para hablar del segundo aspecto, o sea lo domstico la situacin ha derivado en algunas condiciones para el uso,
debido al incremento de la poblacin tanto en la zona urbana como en la zona rural del municipio de Sopetrn y como
consecuencia de la necesidad de agua apta para el consumo humano; hecho que si bien en pocas anteriores era
importante, no era causa de preocupacin debido a la limpieza de las fuentes asociada a prcticas de produccin con
menos utilizacin de productos fitosanitarios y a una relacin con el entorno ms responsable; en ese caso no exista
una amenaza concreta de enfermedad como hoy. No obstante, entre los pobladores de la cuenca persisten imgenes
del agua limpia en abundancia que es utilizada dejndola correr por acequias y canales sin temor a que se agote y
menos, a que se establezca un cobro equivalente a la cantidad gastada.

As pues, entre las representaciones acerca del recurso hdrico que se evidenciaron entre los habitantes de La
Sopetrana durante el desarrollo de los talleres, sobresalen las que hacen referencia a lo que es o significa el agua
bsicamente en dos sentidos: uno funcional, que tiene que ver con lo ya explicado en prrafos inmediatamente
anteriores (lo econmico y lo domstico), y otro preceptivo o normativo, vinculado con elementos que hacen alusin a
pautas tanto internas como externas de uso y apropiacin del recurso; en este caso se mezclan las explicaciones de la
realidad a partir de la costumbre y las creencias, esto es, de elementos de carcter simblico, de acuerdo con Araya
(2002).
Representaciones en cuanto a lo funcional

Instrumento de trabajo: Actividades tursticas- Actividades agropecuarias (Campesinos, El Gaitero y otras

pisccolas)
Recurso vital para la supervivencia: Limpieza-pureza- (por oposicin a la contaminacin) y la alimentacin

Representaciones en relacin con lo preceptivo o normativo

Elemento del bien comn- patrimonio (nos pertenece a todos por Ley)
Propiedad del Estado (pero no hace nada por conservarla)
El agua pertenece a quien hace un buen uso de ella

En relacin con lo anterior, Mosser, afirma que el individuo es susceptible de desarrollar comportamientos ecolgicos
solamente si se apropia y se identifica positivamente con su lugar de vida (Mosser et al 2004). En esta medida, en la
apropiacin que hacen los habitantes de La Sopetrana de su entorno, se evidencian las formas y las estrategias que
adoptan para la explotacin de los recursos existentes en su territorio, lo cual incluye una preocupacin constante por
el uso y la conservacin del agua; asunto que es visto como una necesidad y una labor que es responsabilidad tanto de
ellos mismos, como de las autoridades, e incluso, de la poblacin que recientemente ha llegado a la zona a
establecerse en nuevas parcelaciones y fincas de recreo, con otras expectativas frente a la zona y sus recursos
naturales. En la actualidad, el agua se constituye en un elemento poltico y econmico de mucha importancia en esta
regin, ya que de ella depende el desarrollo de proyectos econmicos y la vida de estas comunidades; de acuerdo con
Mosser, As relaoes com o ambiente se estabelecem em funao da representaao que a Pessoa elabora com sua
experiencia, seus valores, suas expectativas, suas referencias (Mosser y Vanssay, 2004).

En efecto, las diferencias culturales en cuanto al uso y las formas como campesinos y pobladores que recin llegan
establecen la relacin con el agua pueden explicar, posiblemente, la divergencia de contenido de la representacin
social que de ella se construyen los grupos sociales. Aqu identificamos, por un lado, las dimensiones ideolgicas y las
informaciones disponibles con respecto al agua (sistema ideolgico, memoria colectiva -lo cual es parte del patrimonio-,
informaciones y valores subyacentes), y por otra parte, los aspectos concernientes al nivel de desarrollo econmico,
institucional y tcnico que determinan las condiciones particulares de acceso al agua en el cotidiano vivir. Es decir, la
condicin de elaboracin de una representacin social depende de la ideologa y de los valores culturales, pero tambin
de la praxis desarrollada en relacin al objeto, en este caso, el agua.

Para los campesinos de La Sopetrana el agua significa vida y produccin agropecuaria, necesaria para los hombres y
para otros seres de la naturaleza, es un instrumento de trabajo, por eso reconocen su importancia y les inquieta su
conservacin. Estas comunidades tienen un modo de vida especfico, sus actividades econmicas fundamentales
permiten identificar pautas de comportamiento y valoraciones de su entorno en las cuales est inmersa la idiosincrasia
misma de la poblacin. Las necesidades e intereses se satisfacen dentro de un marco cultural en el cual el modus
vivendi determina las actividades y escala de valores especificas, que son caractersticas en cada zona.

De hecho, algunos elementos relacionados con la apropiacin del territorio, la construccin de la territorialidad y la
memoria colectiva evidenciados entre estos campesinos, permiten hablar de la existencia de una identidad histrica
sustentada en formas de reproducir y transmitir el conocimiento. Caso contrario al de la posible existencia de una
identidad proyectiva entre los nuevos pobladores y planificadores, ya que entre estos ltimos no se hace evidente
inters comn, en el sentido de que el proyecto de regin basado en el turismo y en proyectos productivos y
urbansticos ideados por administradores y planificadores son lejanos de las aspiraciones de la poblacin local, actores
principales para la preservacin y conservacin de los recursos de su territorio.

En tal sentido, las prcticas locales, son un elemento fundamental que atraviesa la constitucin tanto material como
simblica de un territorio, ya que ste, no son slo los limites poltico administrativos sino tambin, los referentes
mentales e ideolgicos que lo constituyen como smbolo, y lo construyen como marco de interaccin con asuntos que
hacen parte de la cosmogona y de la forma de concebir el mundo de las comunidades que lo ocupan, ya sean estos
grupos tnicos, comunidades rurales o grupos urbanos.

Gimnez (2000), dice por ejemplo que [] La cuestin de la delimitacin y de demarcacin de un territorio implica, en
efecto, la idea de apropiacin del espacio: trazar un lmite, incluir y excluir, es la expresin material de un proyecto, de
las intenciones y de las voluntades que en l se llevan a cabo, de las relaciones de poder de las cuales deriva. Trazar
un lmite contribuye por tanto a la territorializacin del espacio y a la estructuracin del territorio como lugar de una
accin; actualmente, marca una diversidad que se expresa en la delimitacin material entre distintas formas de
territorialidad.

Efectivamente, la manera como se percibe o se entiende el territorio por las personas que en l interactan juega un
importante rol en este contexto, puesto que esta manera de entender el lugar en el que se construye la vida, influencia
la valoracin positiva o negativa que estas personas tienen del mismo, en funcin de las relaciones que se establecen
con los recursos naturales. De esta forma, la relacin que los habitantes de La Sopetrana sostienen en y con su
territorio influye en una identidad cultural vinculada con la cuenca, lo que en este caso podra llamarse identidad
territorial, asunto que est en relacin directa con la apropiacin y sentido de pertenencia que tienen los pobladores de
las diferentes veredas o de los distintos sectores hacia los mismos.
Visto desde esta perspectiva, el problema del territorio del desarrollo local, entendido como proceso basado en la
valorizacin del patrimonio territorial, de los recursos y de los actores locales, es que ste no puede ser identificado a
priori, no tiene lmites, escala o actores preconstituidos. Al contrario, el territorio del desarrollo local es una
construccin que se realiza como resultado de la accin colectiva de los agentes, la cual sin embargo a su vez, se
ejercita sobre la materialidad de los lugares. De esta manera El territorio sera el espacio apropiado y valorizado
simblica y/o instrumentalmente por los grupos humanos (Gimnez, 2000, p.90).

De la misma manera, El territorio es tambin objeto de operaciones simblicas y una especie de pantalla sobre la que
los actores sociales (individuales o colectivos) proyectan sus concepciones del mundo. Por eso el territorio puede ser
considerado como zona de refugio, como medio de subsistencia, como fuente de recursos, como rea geopolticamente
estratgica, como circunscripcin poltico-administrativa, etc.; pero tambin como paisaje, como objeto de apego
afectivo, como tierra natal, como lugar de inscripcin de un pasado histrico y de una memoria colectiva y, en fin, como
geosmbolo (Gimnez, 2000, p.93).

En efecto, la territorialidad ejercida por los habitantes de la cuenca La Sopetrana est constituida por sus prcticas
econmicas, por las formas como se han asentado cerca o alrededor de microcuencas y nacimientos, que les
garantizan la provisin de agua para suplir las mltiples necesidades que impone la subsistencia y por todos los otros
factores implcitos en la relacin con los dems recursos naturales. Estos son elementos que aportan a la acumulacin
de un capital territorial, ya que portan en s una significacin que se refleja en la forma en que se relacionan los
diferentes actores que conviven alrededor de La Sopetrana, entre los cuales las redes sociales y formas de relacin
estn mediadas en buena medida, por las estrategias implementadas para el uso y aprovechamiento del recurso
hdrico.
El agua entre la visin de bien comn y de patrimonio
De acuerdo con la representacin de las comunidades de La Sopetrana, el agua pertenece a quien hace buen uso de
ella, esta imagen se aproxima a la que tienen gran parte de comunidades andinas entre las cuales la distribucin del
recurso se hace de acuerdo con el principio que el agua es de todos y es de nadie.
En la visin andina del Agua, presentada en el Foro Mundial del Agua en Kyoto (2003) se manifiesta la identidad y
cultura hdrica de la zona andina a partir de un plan de accin que reconoce el agua como un bien patrimonial,
fortaleciendo y privilegiando la gestin social del agua en los futuros programas polticos de cooperacin internacional.
En esta interpretacin de la realidad, el agua es un ser vivo y divino, y forma la base de los sistemas de reciprocidad y
complementariedad socio-ambiental. Se reconoce la universalidad del agua y los derechos comunitarios, adems se
insiste en que las normas legales deben adaptarse a las expresiones de flexibilidad socio-organizativa y adaptabilidad,

en una visin naturalista el agua cumple funciones de creacin y transformacin, y recrea la organizacin social a travs
de los tiempos.

Por ejemplo, los sistemas de riego en la regin andina, se podran entender ms que como sistema funcional de
emplazamiento fsico de reas agrcolas y redes de canales, como un sistema de derechos locales de larga data,
muchos no registrados e inscritos por escrituras oficiales y, de obligaciones y de gestin (cultural) en torno a una o
ms fuentes de agua compartidas entre un determinado universo de usuarios. Una aproximacin conceptual
consensuada sobre los derechos de sistema se refiere a una nocin de propiedad compartida y de responsabilidades
colectivas entre usuarios en torno al manejo y la gestin de aguas que son extradas de una fuente compartida,
mediante un sistema colectivo de uso. 2

A pesar de que muchas de estas concepciones coinciden en parte con el deseo y las formas como se establece la
relacin con el recurso hdrico en la cuenca de La Sopetrana, entre esta poblacin existen posiciones dismiles en tanto
intereses y actividades econmicas implementadas en la actualidad, presentan una alta y variada demanda. En este
sentido las comunidades que se ubican en la parte alta de la cuenca estn conscientes de su papel en la conservacin
del recurso y hablan acerca de la poca divulgacin y la nula concertacin y participacin que permiten las autoridades
ambientales frente a las medidas regulatorias adoptadas (Particularmente la Tasa por Utilizacin de Agua TUA-),
tambin saben que las personas que estn llegando a establecerse en parcelaciones y fincas de recreo en la parte baja
de la cuenca estn generando un mayor gasto del recurso; en efecto, estas personas que recin llegan no estn
interesadas en limitar el gasto provocado por el deseo de un mayor confort. En la zona de estudio movimientos y
manifestaciones colectivas alrededor del agua como recurso escaso an son incipientes, ya que juntas de acueducto y
de riego trabajan cada una por su propio inters, si bien todas ven como una amenaza y riesgo las pisccolas existentes
en la zona. Pese a esto, entre las representaciones acerca del recurso hdrico existentes entre estas personas, aparece
una imagen que habla de que el agua nos pertenece a todos por ley.

En contraposicin a esta actitud local, desde la visin y experiencia del mundo andino, cualquier plan de accin con
relacin al agua debe estar orientado a protegerla y conservarla, garantizando su disponibilidad con equidad para
asegurar la existencia de todos los seres vivos del planeta. Para ello se debe asegurar y proteger los sistemas hdricos,
tanto en su entorno geogrfico como en su ciclo natural, consensuando acciones y mecanismos que mantengan la
integralidad de los ecosistemas, especies animales, vegetales y la vida de las comunidades con dignidad, y recreando
su identidad cultural. El agua es patrimonio de la tierra y de toda forma de vida animal, vegetal y humana. Por ello,
cualquier marco jurdico con relacin a los recursos hdricos debe estar basado en este principio.3 En la zona de estudio
el acaparamiento del agua por los sectores ms dinmicos de la economa como el pisccola, el agrcola, el comercial, el
turstico y el de la construccin, va en desmedro de la gran mayora de usuarios y de los propios ecosistemas. Si bien,
ninguna empresa, o persona particular, tiene derecho a apropiarse de un mayor aprovechamiento del agua o acaparar
su uso para fines de lucro privado perjudicando al resto de la comunidad;4 esta situacin se est presentando
principalmente con las pisccolas, la construccin y el turismo.

De acuerdo con la legislacin ambiental y la referente al patrimonio tanto cultural como natural existente en Colombia,
se parte de la idea que el ambiente es un bien comn; en tal sentido, el medio ambiente se contempla entonces como
un patrimonio de herencia, que fue creado slo por el hombre, y que las prximas generaciones necesitarn como base
existencial de la misma manera que la actual. Por tanto, la regulacin frente al derecho al agua requiere ser fortalecida
de acuerdo con una visin de derecho social colectivo sobre este recurso, es decir la propiedad sobre este bien como
patrimonio comunitario.

Con todo, a pesar de los dispositivos polticos y legislativos creados para tal fin, en la actualidad somos participes de un
dilogo cuyo principal componente es la indiferencia entre las instituciones del Estado, los poderes locales y las ONGs,
que repiten las mismas acciones en esfuerzos dispersos, por tanto con problemas para trabajar coordinadamente. Los
saberes propios y tecnologas tradicionales son ignorados por los tcnicos, quienes implementan formas de desarrollo
apartadas de los intereses y necesidades locales. Los sistemas tradicionales de manejo del agua, desarrollados y
validados a lo largo de cientos de aos, hoy en da relegados, son alternativas para la sostenibilidad de los recursos
hdricos. Por ello deben ser valorados, recuperados y difundidos como tecnologas para la sustentabilidad y la
apropiacin del desarrollo local.5

Consorcio CAMAREN. 2003. LAVISIN ANDINA DEL AGUA. Disponible en

http://www.aguabolivia.org/situacionaguaX/VisionAndina.htm
3
Ibd.
4
VARGAS, R. La Cultura del agua.
UNESCO. PHI. Disponible en : www.redagua.org/advf/documentos/4666d185e4d68.pdf
5

La Visin Andina del Agua. Disponible en www.condesan.org/memoria/agua/VisionAndinaAgua.pdf

Segn Moser (2004), As aes e a proteo ambiental (vigilncia, presso sobre as instituies, comportamentos prambientais individuais) esto associadas a capacidade de projeao e de desenvolvimento de uma intervenao
permanente, a longo prazo, sobre as causas profundas do estado do gua. Elas sao acompanhadas de uma
represetaao de interdependencia entre o homem e seu ambiente. Seus resultados e benefcios, freqentemente
incertos, sao deslocados no tempo, em proveito das geraoes futuras. Este tipo de aao sustentada pelo vnculo
afetivo, pelos valores estticos, identitrios e, s vezes, ticos (obriaoes em face das geraoes futuras, partilha dos
recursos e herana ambiental saudvel). Esses fatores tornam perceptveis mesmo as menores mudanas no estado
aqutico e sustenta aoes com efeitos a longo prazo. Sin embargo, emprender este tipo de acciones no es posible
cuando no se ha aceptado la responsabilidad por parte de los involucrados frente a los problemas ambientales y, por el
contrario existe la tendencia a atribuirlos a otros, dado que adems, el compromiso personal se diluye y se proyecta en
una falta de responsabilidad comunitaria e institucional.

Formulacin de lineamientos metodolgicos para la valoracin socio-cultural del recurso hdrico en una
cuenca.

La aproximacin de la gestin ambiental a una realidad determinada, a travs de la valoracin de bienes ambientales
mediante los mtodos clsicos de valoracin econmica, ha dejado de lado importantes factores resultantes de las
relaciones que establece cotidianamente el individuo con su entorno; en efecto, de acuerdo con Zuleta, una cosa es la
valoracin econmica y otra la valoracin cultural o la valoracin social histrica y, definitivamente, se requiere un
dilogo entre las distintas profesiones que tienen que ver con el tema6. De acuerdo con esto, se necesita que estas
profesiones tengan la capacidad de interlocutar y tener en cuenta los saberes locales acerca del manejo de los
recursos; en este sentido, la seleccin de una alternativa de valoracin adecuada es uno de los interrogantes que se
plantea a planificadores y expertos, tanto desde el punto de vista terico como prctico, en el campo ambiental.

Tradicionalmente este tipo de problemas se ha resuelto siguiendo las directrices de la valoracin econmica, en donde
casi siempre el problema es aislado y visto de una manera nica. Este enfoque en donde prevalece la funcin cumplida
por determinado bien, se presume independiente de la valoracin social y de los puntos de vista individuales y
colectivos de los miembros de una comunidad. Estos procedimientos en general adolecen de limitaciones, en tanto que,
excluyen a algunos de los actores implicados e ignoran aspectos relacionados con la valoracin de atributos intangibles
que con dificultad pueden ser cuantificados en trminos econmicos. En este sentido, las operaciones para establecer la
valoracin no monetaria de recursos y bienes, precisa de otros enfoques acordes con la realidad y que permitan tomar
la mejor decisin para la gestin ambiental de bienes como las reas verdes de la ciudad.

En consecuencia, en la valoracin social de bienes ambientales es necesario considerar a los mltiples actores
implicados, entre ellos las generaciones futuras, esto exige la incorporacin de los modelos de las diferentes visiones
de la realidad (necesidades, preferencias y valoraciones) que cada uno aporta. Estas visiones, correspondientes al
punto de vista de los actores inmediatos, prximos y lejanos, dependen del contexto en el que cada participante se
encuentre (mbito espacial y temporal) y de aspectos subjetivos estrechamente relacionados con los mismos
(culturales, sociales, econmicos, ambientales, ticos,) 7

En este contexto, se considera pertinente acudir a un mtodo de valoracin cualitativa, puesto que, en estudios de
valoracin econmica generalmente se acude a procedimientos cuantitativos, obviando los intereses y opiniones de las
comunidades. En tal sentido Zuleta afirma [] la metodologa que usamos los economistas no permite conseguir una
opinin o una participacin sobre los valores socioculturales, slo sobre los temas econmicos. Desde ese punto de
vista, hay que diferenciar si los bienes de los que estamos hablando participan o no en determinado mercado, lo que
8
nos lleva a metodologas alternativas.

En este caso, se busca indagar acerca de las realidades subjetivas, de las distintas lgicas de pensamiento y del
accionar de las poblaciones involucradas. La investigacin cualitativa hace especial nfasis en la valoracin de lo
subjetivo, lo vivencial y la interaccin entre los sujetos de la investigacin. En la perspectiva cualitativa el conocimiento
es un producto social y su proceso de produccin colectivo est atravesado e influenciado por los valores, percepciones
9
y significados de los sujetos que lo construyen. En este marco de ideas, en el estudio del cual parte esta ponencia, se
propone, utilizar un mtodo de valoracin sociocultural que permita identificar el valor social otorgado por comunidades
locales a los recursos naturales.

Zuleta J. Lus Alberto. La valoracin econmica y cultural de bienes y servicios del patrimonio material e inmaterial.
Disponible en: www.cab.int.co/cab42/downloads/luisalberto.pdf
7
Ibd.
8
Zuleta J; disponible en www.cab.int.co/cab42/downloads/luisalberto.pdf
9
Galeano M; 2004, 18.

En efecto, consideramos que si la planeacin de las acciones incluyera la participacin de todos los involucrados en la
10
proteccin y manejo de un rea natural, o recurso , no slo se dara un gran paso en la consideracin de los derechos
que los campesinos tienen de tomar las decisiones que tengan que ver con su territorio, sino que contara con el gran
caudal de conocimientos que ellos mismos poseen sobre su medio. Por ende, se incorporara el potencial que tiene la
poblacin local para realizar propuestas de proyectos de conservacin y uso sostenible de la vida silvestre e idear una
forma efectiva de organizacin, para dar seguimiento a los trabajos de conservacin que lleguen a emprenderse. 11

En relacin con lo anterior, se considera importante acudir a un mtodo de valoracin que tenga en cuenta las distintas
dinmicas de los grupos sociales implicados en el estudio. En tal sentido, es necesario apelar a algunas de las
herramientas de la etnografa como mtodo y enfoque. De acuerdo con Banch (2006) el enfoque etnogrfico se
caracteriza por un abordaje abierto, holstico y emergente del objeto o caso bajo estudio, la etnografa no favorece
ningn tipo de tcnica o procedimiento particular, sino que recurre a las ms diversas fuentes de datos privilegiando
aquellas que el sentido cuestionador del investigador considere ms pertinentes.12 Sin embargo, aunque la etnografa
es una posibilidad para la obtencin confiable de datos, es necesario acudir a otros procedimientos que tienen como
base el anlisis de la realidad en los cuales se siguen varios pasos que conducen, en este caso a establecer la
valoracin social del recurso hdrico. Por tanto, se propone combinar las tcnicas de la etnografa con algunos pasos del
13
Mtodo de Anlisis de la Realidad para conocer la realidad en la que se vive y en la que se acta para saber en qu
cambiarla y cmo hacerlo. En tal sentido se acude tambin a tcnicas e instrumentos de la cartografa social, por
ejemplo la elaboracin e interpretacin colectiva de mapas con una pregunta dada, para posteriormente identificar y
analizar las percepciones. En el caso nuestro la pregunta especfica est dirigida hacia la valoracin, relaciones y
representaciones sociales del recurso hdrico.
Los momentos o pasos del anlisis:
Los distintos momentos que aqu se siguen responden a un tratamiento mltiple en la forma de acercarse a un intento
de comprensin de esa realidad. Si bien, generalmente en la investigacin cualitativa la informacin se obtiene
interrelacionada, pues no es posible fragmentar, ni congelar la dinmica cultural propia de una comunidad; estos
momentos, segn Cmbranos y Montesino (1989), son:
1.
2.
3.
4.
5.

Descripcin (comprender una situacin- problema, preguntndose qu es lo que hay, qu es lo que no hay).
Percepcin Social (Qu piensa la gente de lo que ocurre, cmo lo entiende).
Explicacin/interpretacin (Por qu la realidad es as).
Alternativas (Qu otras formas de realidad podran ser).
Ajuste (Cmo acercar lo que queremos ser a lo que tenemos).

De acuerdo con el mtodo, estos pasos se presentan con una secuencia lgica, es decir, es necesario primero
describir, caracterizar (etnografa), luego entender la percepcin social (teora de las percepciones), explicar la realidad
(hermenutica, interpretacin), buscar otras formas (proponer) y por ltimo triangular y ajustar todos los datos para dar
cuenta de la valoracin sociocultural del recurso hdrico. Es decir producir un modelo metodolgico de acuerdo con la
realidad local, teniendo en cuenta la cualidad dinmica y emergente del proceso de investigacin y del tratamiento de la
informacin dentro de los estudios de tipo cualitativo, y en este sentido la adaptabilidad del mtodo.
El proceso anterior hace parte de una conjuncin de enfoques y tcnicas que se articulan tal como es usual en la
investigacin cualitativa en donde la teora y la prctica se complementan en una constante retroalimentacin. A
14
propsito, a continuacin se describen tcnicas y algunas de las variables propuestas, desde el enfoque etnogrfico y
15
el Desarrollo Rural Participativo (DRP) a implementar para la recoleccin de datos, y la identificacin de percepciones
como pasos para la valoracin social del recurso hdrico.
10

El subrayado es nuestro, para el caso especifico el inters radica en el recurso hdrico

Aguilar C. W; pp. 1. disponible en www.ine.gob.mx/dgece/diplomado/download/aguilar/paf
12
Banch, Maria A. 2006. Las Representaciones Sociales como perspectiva terica para el estudio etnogrfico de
comunidades. P.p 201-227 En: Representaciones Sociales, Alteridad, epistemologa y movimientos sociales. Valencia
Abundiz Silvia. (Coor.) Universidad de Guadalajara. Centro Universitario de Ciencias de la Salud
13
Aguilar C. W. disponible en www.ine.gob.mx/dgece/diplomado/download/aguilar/paf
14
Es importante aplicar el enfoque etnogrfico con los instrumentos pertinentes para la obtencin de informacin a
partir de fuentes primarias que permitan identificar las percepciones para establecer la valoracin social que tienen las
poblaciones involucradas del recurso hdrico.
15
Es una actividad sistemtica, semiestructurada, realizada sobre el terreno por un equipo multidisciplinario, y
enfocada a la atencin rpida y eficiente de informaciones e hiptesis nuevas sobre los recursos y la vida en mbitos
rurales. Es una metodologa que se propone facilitar la participacin de la comunidad en el anlisis de su realidad y en
los procesos de planificacin, seguimiento y evaluacin de proyectos de desarrollo. El DRP es participativo, con lo cual
se busca que las comunidades generen y se apropien de su propio conocimiento. Estos enfoques participativos tienen
cuatro funciones bsicas: cognitiva, social, instrumental y poltica.
Cognitivas porque genera conocimiento, social porque visibiliza las necesidades reales de la gente, instrumental porque
permite la participacin de las personas a travs de instrumentos y herramientas, sin que se presenten limitantes como el
11

Descripcin de tcnicas para implementar el mtodo de valoracin

Entre las tcnicas ms usadas para obtener informacin cualitativa en la antropologa y otras ciencias sociales se
encuentra la observacin participante. El observar con un fin determinado, que requiere de un esquema de trabajo para
captar manifestaciones y aspectos ms trascendentes y significativos para la comunidad involucrada. Su objetivo es
recolectar informacin acerca del contexto, de situaciones y percepciones que den cuenta de la relacin y prcticas, que
la poblacin objeto establece con el entorno y en este caso con el agua. Es un proceso permanente e integral durante
todo el desarrollo del proyecto, como elemento que se articula tanto a la fase de caracterizacin en todos los recorridos
en el rea de estudio, como tambin durante la aplicacin de entrevistas y la realizacin de los talleres. Se trata de
observar y llevar registro de los eventos y actividades programadas como entrevistas, aplicacin de las diferentes
tcnicas cualitativas y elementos identificados durante los diferentes encuentros con las comunidades y momentos de
reconocimiento del contexto.

Entre algunas de las caractersticas ms importantes de la observacin participante se encuentran:

La fuente principal y directa de los datos son las situaciones naturales. Los fenmenos no pueden ser entendidos
fuera de su contexto.
El investigador se convierte en el principal instrumento de recogida de datos; en el sentido de ser actor del proceso
que implica la captacin de la realidad.
Incorporacin del conocimiento tcito (intuiciones, aprehensiones, sentimientos que no se expresan de forma
lingstica).
Aplicacin de tcnicas de recoleccin de datos abiertas.
Muestreo intencional.
Anlisis inductivo de los datos.
La teora se genera a partir de los datos de una realidad concreta.
El diseo de la investigacin es emergente y en cascada, ya que se va elaborando a medida que avanza la
investigacin (ajuste).
Se plantea criterios de validez especficos, utilizando tcnicas que garantizan la credibilidad de los resultados. 16

La Entrevista:

Es una tcnica que se utiliza para obtener informacin cara a cara segn una gua que se elabora con base en los
propsitos del proyecto. Puede ser estructurada, semiestructurada o no estructurada (conversacin informal). Para el
caso se considera pertinente acudir a un instrumento como el perfil de la comunidad, (entrevista estructurada) para
obtener datos que permitan caracterizar a la comunidad involucrada, a la vez que se incluyen peguntas para detectar
aspectos relacionados con las percepciones acerca del recurso. Su objetivo es recolectar informacin general o
especfica mediante dilogos con individuos. Se debe establecer una gua de entrevista donde se encuentran
contenidos los puntos fundamentales que se quieren tratar. Se sugiere memorizar las entradas o temas para hacer de la
entrevista ms una conversacin que un encuentro mecnico alrededor de un cuestionario. Ojal el diseo de esta gua
sea un trabajo de equipo entre todos los miembros del grupo que recogern la informacin, incluso si es posible validar
esta ruta con representantes de la comunidad es conveniente hacerlo. La seleccin de los informantes es muy
importante, dado que de esto depende la pertinencia, profusin y calidad de la informacin recolectada.

La Cartografa Social

La Cartografa Social por su parte, y teniendo en cuenta sus potencialidades se perfila como uno de los caminos ms
probables para entablar una relacin horizontal y respetuosa con las comunidades involucradas en el rea de estudio,
y as mismo un esbozo de ruta para la construccin de un enfoque terico prctico de la metodologa a seguir en este
tipo de proyectos. La metodologa cartografa social para la planeacin participativa, tiene los fundamentos
conceptuales de la investigacin-accin-participativa (IAP), basados en el territorio como elemento fundamental de la
metodologa. En la investigacin que tiene como instrumento la cartografa social, la comunidad es partcipe de la
investigacin, aporta sus saberes y experiencias al tiempo que recibe de los dems. Consideramos que los mapas se
adecuan a los saberes y por tanto a la cultura de los narradores orales, adems de que la construccin colectiva de
mapas permite la resignificacin de la memoria individual y colectiva.

nivel de educacin; poltica porque permite articular las propuestas realizadas por las comunidades con las propuestas
del estado, lo que implica procesos de concertacin y acuerdo.
Las herramientas del DRP, son instrumentos que permiten reflexionar y compartir con las comunidades, la percepcin
que tienen estas, acerca de sus recursos naturales, los problemas ambientales, las posibles soluciones y la mejor manera
de hacer uso y cuidado de estos recursos.
16
Aguirre B, 1995

De igual forma, en esta metodologa la accin significa que el conocimiento de una realidad permite actuar sobre ella, y
en gran medida la validez de ste se origina y se puede comprobar en la accin. Se trata de conocer la realidad para
transformarla y no de investigar solamente por el placer de conocerla. Desde luego, no se trata de cualquier tipo de
accin o activismo, se busca ante todo la accin que conduzca a la construccin social. As mismo, la participacin, se
entiende como un proceso permanente de construccin social alrededor de conocimientos, experiencias y propuestas
de transformaciones para el desarrollo. Esta debe ser activa, organizada, eficiente, decisiva y es conveniente que se d
en un marco del dilogo de saberes, como tambin propiciar el espacio para que la comunidad se exprese en todo el
proceso investigativo.

De esta manera, la cartografa social parte de reconocer en la investigacin que el conocimiento es esencialmente un
producto social y se construye en un proceso de relacin, convivencia e intercambio con los otros (entre seres sociales)
y de estos con la naturaleza. En consecuencia en el conocimiento de la realidad social, la comunidad tiene mucho que
decir, por lo tanto ser protagonista central en el proceso de transformacin hacia el desarrollo integral de la sociedad.17
La Cartografa Social, consiste en utilizar la elaboracin colectiva de mapas para poder comprender lo que ha ocurrido y
ocurre en un territorio determinado, como una manera de alejarse de s mismo, para poder mirarse en relacin con los
recursos del entorno en una escala del tiempo y del espacio.

En este mtodo generalmente se trabaja con preguntas para cuatro (4) tipos de mapas diferentes: el mapa econmico
ecolgico (delimitacin de parcelas, produccin, zonas de caza, de pesca, de monte o bosque, etc.); el mapa
administrativo infraestructural (delimitacin del territorio y sus divisiones poltico administrativas, internas, ubicacin
de viviendas, relacin de personas que la habitan, ubicacin de redes de servicios pblicos, escuelas, puestos de salud,
etc.); mapa de red de relaciones (grfico diagrama que refiere a las redes que tejen las personas de un territorio hacia
el interior o exterior de ellas, por ejemplo sitios de venta de productos, sitios de prcticas culturales, sitios mticos, etc.);
mapa de conflictos ( a partir de las relaciones de la poblacin con la naturaleza, el Estado y el capital). Adems se
trabajan mapas de presente o imagen actual, pasado o memoria histrica y futuro deseado. Y otros que se necesiten
segn los objetivos de la investigacin o estudio emprendido.18

Grupos de Discusin

Su objetivo es crear un espacio de dilogo para que los participantes expresen sus experiencias y conocimiento con
respecto a su entorno y las dinmicas dadas en ste, con sus propias palabras. Se trata de un proceso que combina el
nfasis sobre el dispositivo conversacional y herramienta que devela los discursos que circulan socialmente que
autores, como Ibez (1986), han trabajado con el nfasis en el carcter de discusin organizada con un grupo
homogneo (para combinar cierta simetra en las relaciones) con la diferencia necesaria en todo proceso de habla
(heterogeneidad). Con el fin de recopilar informacin sobre los puntos de vista de un grupo de participantes
caractersticos de los grupos focales (Riao, 2005).

Lluvia de Ideas.

Su objetivo es obtener informacin pertinente, en forma rpida, con un grupo de gente directamente involucrada en el
asunto a indagar. Se busca recolectar todas las ideas y percepciones de los participantes. Se trata de: Introducir la
dinmica con una pregunta abierta sobre el tema que interesa. Escribir o visualizar la pregunta. En este caso la
pregunta es: Qu se les viene a la cabeza cuando se habla de recurso hdrico? Qu les proporciona ste? Los
participantes deben visualizar todas las ideas expresadas sobre tarjetas (una por tarjeta). El facilitador rene todas las
tarjetas, las mezcla y las coloca de manera que todos las puedan ver, luego lee cada una en voz alta. No se elimina
ninguna tarjeta, pues incluso si hay ideas repetidas, estas dan cuenta de la generalizacin de las percepciones, en este
caso se agrupan las tarjetas que expresan una misma idea en caso de que se considere por parte de los participantes
eliminar tarjetas repetidas es mejor reemplazarlas por una nueva con una formulacin acordada por todos. Cada vez
que se manipula una tarjeta se debe leer en voz alta, con esto se imprime una mejor dinmica a la tcnica y se involucra
a todos los participantes, incluso a los que no sepan o puedan leer. Se agrupan las tarjetas que tratan ideas
directamente relacionadas y al final se construyen acuerdo sobre lo preguntado.

Todas las metodologas, tcnicas e instrumentos que se han mencionado con anterioridad son parte de la propuesta de
mtodo para la valoracin sociocultural del recurso hdrico, no obstante, se ha de tener en cuenta en este contexto, una
de las principales caractersticas de la investigacin cualitativa: la emergencia y la construccin paulatina de resultados,
de acuerdo con los ajustes realizados en el transcurso de la investigacin.

17
18

Chvez N. 2001.
Ibd.

Anlisis de la informacin
Consiste en procesar la informacin, para identificar las percepciones y contrastarlas entre el equipo tcnico implicado
en el estudio para la valoracin del recurso hdrico.

Triangulacin

Es necesario comparar la informacin recopilada a travs de los distintos instrumentos, por esta razn debe acudirse a
otras formas de procesamiento de la misma (no necesariamente estadsticas), ya que esto hace parte del proceso de
triangulacin inherente a este tipo de mtodos participativos.

De acuerdo con lo planteado por el mtodo, uno de los momentos del anlisis implica analizar la percepcin social que
tienen las poblaciones acerca del elemento que se indaga, en este caso el agua, por esto se propone enfocar la
atencin en la interpretacin del valor simblico y el valor econmico otorgado a un recurso natural como ste, con
19
amplias significaciones a travs del tiempo, mediante la aplicacin de la teora de las percepciones y/o la teora de las
20
representaciones sociales .

A travs de este mtodo, se considera es posible aproximarse a la realidad de diversas comunidades campesinas, o a
otros grupos culturales diferentes, en donde se quiera o se necesite trabajar con los habitantes en proyectos de
conservacin y uso sostenible de los recursos. La caracterstica especfica de este mtodo es que se estudia la realidad
local para generar nuevas dinmicas y propuestas con la participacin de las personas que la viven.

En la siguiente tabla se muestra el proceso y los pasos del mtodo propuesto, el cual combina elementos de
procedimientos utilizados en la investigacin cualitativa participativa, los cuales no son rgidos ni presuponen un
esquema cerrado a otras alternativas.

Tabla 1. Proceso de desarrollo del mtodo para la valoracin del recurso hdrico. Fuente: Elaboracin propia.

MOMENTO
Descripcin

OBJETIVOS
Saber lo que hay (recursos
humanos y materiales), saber lo
que no hay (carencias y
necesidades).

Percepcin social

Conocer lo que las personas

piensan sobre su realidad

19

ENFOQUES Y TECNICAS
Etnografa:
-Recopilacin
documental
(fuentes secundarias)
-Guas de Diagnstico, fichas por
localidad,
entrevistas
estructuradas(fuentes primarias)
Observacin participante
Etnografa, DRP y Cartografa
Social:
-Lluvia de ideas
-Entrevistas no directivas a la
comunidad y a expertos
- Talleres (Aplicacin de algunos
de los instrumentos de la

[] para Merleau-Ponty (1975), la percepcin es el origen y fundamento del conocimiento. Es el medio por el cual la
conciencia se abre al mundo.[] La experiencia perceptiva es entendida por Merleau-Ponty como el conjunto de
relaciones psicolgicas, fsicas, afectivas, cognoscitivas que se establecen en la existencia, formando como un tejido
intencional; es una comunicacin vital con el mundo. En la coexistencia del sujeto con las cosas, ste capta las
significaciones inmanentes del objeto que le permiten conocerlo sin la necesidad de una explicacin ulterior, porque es
en esta relacin existencial que el objeto se constituye como tal.
20
Moscovici (1981, p.181) define las representaciones sociales como un "conjunto de conceptos, declaraciones y
explicaciones originadas en la vida cotidiana, en el curso de las comunicaciones interindividuales. Equivalen, en nuestra
sociedad, a los mitos y sistemas de creencias de las sociedades tradicionales; puede, incluso, afirmarse que son la
versin contempornea del sentido comn". (Araya, 2002). Estas maneras de pensar y crear la realidad social estn
constituidas por elementos de carcter simblico ya que no son slo formas de adquirir y reproducir el conocimiento,
sino que tienen la capacidad de dotar de sentido a la realidad social. Su finalidad es la de transformar lo desconocido en
algo familiar.

Interpretacin-explicacin

Saber por qu la realidad es as

y no de otro modo (lectura
crtica)

Alternativas

-Facilitar la creatividad colectiva

-disear otros modos y aspectos
de la realidad
-formular objetivos

Ajuste

-Ordenar necesidades

cartografa social-elaboracin de
mapas bsicos)
DRP, Etnografa, Anlisis de
contenido:
Grupo de discusin
DRP y Cartografa Social:
Talleres para la discusin y
devolucin de la informacin
recopilada
Lluvia de ideas
Mapa de Ensueo o de futuro
DRP Y Etnografa:
Discusin
grupal
con
la
comunidad.
Paneles.
Triangulacin.

Conclusiones
El papel que juega Sopetrn en el occidente antioqueo como municipio productor de frutas y como centro con potencial
turstico de la zona, determina de manera considerable el aprovechamiento del recurso hdrico en su territorio para las
actividades agropecuarias, hecho que revela la importancia y el gran valor del agua en este contexto. En efecto, para los
habitantes de la cuenca La Sopetrana el agua ocupa un lugar particular, tanto como elemento natural como desde el
punto de vista de su economa, su organizacin, sus prcticas sociales e incluso su historia.

Vinculado con esta situacin surgen controversias y conflictos entre los distintos actores que estn relacionados de
forma directa e indirecta con el uso y aprovechamiento del recurso hdrico; de forma particular la inconformidad
expresada por los habitantes de la parte alta de la cuenca con respecto al comportamiento de los usuarios que recin se
asientan en la parte baja de la misma, tras el desarrollo de nuevos proyectos urbansticos que se vienen sucediendo en
el municipio ponen en evidencia tales conflictos.

El despilfarro y el consumo excesivo de agua para la manutencin de piscinas y la construccin, repercuten en el

agotamiento y la degradacin de algunos acuferos, de igual manera la contaminacin provocada por el uso
indiscriminado de abonos, productos utilizados en el mantenimiento de estanques pisccolas, residuos de plsticos y
otros materiales no biodegradables, ameritan una gestin cada vez ms concienzuda y equitativa del recurso hdrico,
de su distribucin y de su utilizacin.

De acuerdo con lo anterior, es pertinente enfocar la atencin en la valoracin y preservacin del agua, por tanto, es
indispensable la recuperacin de cursos de agua, tratamiento de fuentes contaminadas, proteccin de acuferos y
nacimientos, entre otras medidas; es decir, tener en cuenta todas las prcticas y conocimientos que se generan
alrededor de este recurso, los cuales hacen parte de la cultura y del patrimonio ecolgico y cultural de la comunidad
local, ya que, el agua hace parte de una herencia, de una historia dada por los usos y adecuaciones tecnolgicas
desarrolladas alrededor de sta y por las relaciones en general, de la poblacin con el agua.

Los habitantes de la cuenca expresan tambin su percepcin acerca de situaciones que pueden llamarse problemticas,
puesto que, ellos piensan que hasta el momento no se tiene el control sobre stas, la solucin de las mismas, depende
de acuerdo con lo dicho por las comunidades, de un trabajo conjunto entre autoridades que tengan que ver con la
gestin del recurso, y las mismas comunidades afectadas por las decisiones y por las problemticas relacionadas con el
mismo. Estas problemticas son:

Amenaza de que el recurso se acabe

Conflicto por uso
Necesidad de conservarla
Mala utilizacin
Calidad vs. Contaminacin
Costos econmicos (cobro por lo que siempre he usado)
Territorio y recurso: bien comn - propiedad privada (ms fuerte en las zonas altas)

Para los habitantes de la cuenca La Sopetrana, el agua es un bien comunitario; razn por la cual el cobro por el servicio
efectuado tanto a travs de un instrumento como la Tasa por Uso, como por el mecanismo de cobro mensual

implementado por la empresa prestadora del servicio por parte del municipio de Sopetrn, es un factor generador de
conflictos y de fragmentacin social.

Otro idea que es generalizada entre la poblacin y evidenciada durante la realizacin de los talleres es que la Cuenca
es un espacio de unidad territorial, en donde los pobladores a lo largo y ancho de su recorrido no perciben los lmites
geogrficos y algunas figuras poltico administrativas como divisin en veredas.

El agua es un recurso vital para los pobladores de la cuenca, la cual se utiliza, se protege y se conserva. De hecho, en
los talleres, conversaciones y entrevistas llevadas a cabo entre estas personas, se manifiesta la necesidad de
acompaamiento y capacitacin por parte de las instituciones competentes para realizar proyectos que favorezcan el
cuidado del recurso de manera continua, pues la intervencin de algunas instituciones ha sido fugaz y de carcter
inmediatista.

Entre las representaciones acerca del recurso hdrico sobresalen las que hacen referencia a lo que es o significa el agua
bsicamente en dos sentidos; uno funcional, que tiene que ver con lo econmico y lo domstico y otro preceptivo o
normativo, vinculado con elementos que hacen alusin a las pautas de uso y apropiacin del recurso, tanto internas
como externas.

Urge la elaboracin de un diagnstico integral y con una visin sistmica del estado del agua y de su evolucin, entre
los diferentes actores responsables de su gestin, ya que ste constituye el nivel previo para el proceso de toma de
conciencia y de identificacin de problemas y factores relacionados con el recurso, como un paso para promover la
distribucin equitativa y la utilizacin responsable del mismo.

La aproximacin de la gestin ambiental a una realidad determinada, a travs de la valoracin de bienes ambientales
mediante los mtodos clsicos de valoracin econmica, ha dejado de lado importantes factores resultantes de las
relaciones que establece cotidianamente el individuo con su entorno.

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DA005
FUNDAMENTOS PARA UN REGIMEN INTERNACIONAL DE ACCESO A LOS RECURSOS GENTICOS Y LA
DISTRIBUCIN DE LOS BENEFICIOS.
T. Cruz Sardias
Direccin de Medio Ambiente. Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente. Cuba. cruz@citma.cu

El tema del acceso a los recursos genticos y la distribucin justa y equitativa de los beneficios que se obtienen de ste
acceso, es uno de los temas de mayor discusin en el mbito multilateral. Se ha comenzado la negociacin de un rgimen
internacional y en este momento, nuestro grupo latinoamericano-caribeo es particularmente activo, porque hay
indudablemente intereses importantes en nuestra regin en estos temas, son pases megadiversos y pas de origen de
muchas especies.
La crisis ambiental que se ha puesto de manifiesto y que continuara acompaando en el futuro a nuestra vida actual, nos
esta llevando a tener que cambiar nuestra forma de pensar y nuestra forma de solucionar los problemas, ejemplo las
modificaciones en la agricultura que ha pasado de extensivismo a cultivos in vitro o al cultivo de trangnicos como
consecuencia de la aplicacin de la biotecnologa moderna.
Y otros muchos retos aguardan el futuro inmediato, el cambio climtico, por solo mencionar uno, conlleva a gestionar
adecuadamente las medidas de adaptabilidad, no solo en las islas sino adems en los territorios continentales, las que
pasan por aprender a utilizar los recursos genticos, valiosos por sus propiedades particulares emanadas de la informacin
genticas que contienen. Esta condicin convierte a los genes en recursos econmicos, los que deben ser reconocidos con
vistas a su conservacin y uso sostenible y en la determinacin cual es la participacin que vamos a obtener por la
utilizacin de estos recursos genricos.
Es en la utilizacin de los recursos genticos, donde encontraremos la solucin a los problemas ms acuciantes, valoremos
dos ejemplos para demostrarlo:
Mientras por una parte el cambio climtico eleva la temperatura del planeta, por otra parte el deshielo que provoca enfra a
las corrientes marinas que transportan el agua clida hacia las zonas templadas, lo que provocar inviernos muy crudos
que se plantea permitir la extensin de los hielos hacia latitudes ms bajas, cabe entonces preguntarse cmo vamos a
sobrevivir estos inviernos, y quizs la respuesta la encontremos en los genes que tienen los rboles de la tundra, capaces
de sobrevivir los inviernos y reverdecer en cada primavera, o en los genes de los osos polares que tambin viven en estas
condiciones. La respuesta a la pregunta nos conduce a reconocer lo particular en sus genes y quizs hay estar la solucin
para poder enfrentar tambin el cambio climtico para aquellas poblaciones que en el futuro tengan que vivir en estas
condiciones de extrema.
El segundo ejemplo se trata algunas bacterias que son capaces de vivir en ambientes donde no hay oxigeno y se
desarrollan en ambientes sulfurosos, lo que para futuro ser de mucha importancia, la composicin de nuestra atmsfera
1
est cambiando, la concentracin de hexafluoruro de azufre ((SF6) aumenta y ya existe un incremento en el nmero de
personas aquejadas de enfermedades respiratorias, pudiera tambin estar en los genes de las bacterias la solucin.
II.- Del contenido del artculo 15 del CBD.
El Convenio de Diversidad Biolgica2, incluy el tema de los recursos genticos en el tercer objetivo del Convenio, en su
lgica vinculacin con el tema del acceso al recurso y la distribucin de los beneficios o ganancias que se obtenga con sta
actividad3.
El objetivo tres, tambin establece las normas bsicas sobre la que se realizar la distribucin al disponer que justa y
equitativa de los beneficios obtenidos por la utilizacin de los recursos genticos y en el artculo 15 se relacionan los
elementos bsicos sobre los que se base el cumplimiento del mencionado objetivo.

Derechos soberanos
Facilitar el acceso a los recursos genticos.
Pases de origen de esos recursos.

Constituye uno de lo gases de efecto invernadero regulados bajo el Protocolo de Kyoto.

El Convenio Sobre la Diversidad Biolgica fue abierto a la firma durante la Cumbre de Ro de Janeiro en el ao 19923
Los Objetivos del CDB son:
la conservacin de la diversidad biolgica,
la utilizacin sostenible de sus componentes y
la participacin justa y equitativa en los beneficios que se deriven de la utilizacin de los recursos genticos
2

Condiciones mutuamente convenidas.

Consentimiento Fundamentado Previo
Investigaciones Cientficas.
Medidas legislativas, administrativas o de poltica, segn proceda, para compartir en forma justa y equitativa los
resultados de las actividades de investigacin y desarrollo y los beneficios derivados de la utilizacin comercial y de
otra ndole de los recursos genticos

Esta disposicin en si misma tiene un alto grado de complejidad que parten del propio concepto de recurso gentico,
entendido ste como: partes de herencia que tienen valores potenciales o reales. Existen en ste texto. otros elementos
que resultan engorrosos en su aplicacin, tal es el caso del reconocimiento a los derechos soberanos que tiene los estados
sobre sus recursos genticos, el que solamente ha sido refrendado en una minora de constituciones polticas de los pases;
en nuestra rea Brasil es una de las pocas constituciones que tuvo una reforma reciente en la que incorporo el tema de la
soberana y titularidad de los recursos genticos, quedando un marcado vaco respecto a la titularidad de los recursos
genticos; sin embargo tenemos cuatro pases de la regin con legislaciones especificas en materia de acceso y distribucin
de los beneficios, donde se plantea que el estado es soberano sobre los recursos genticos y que esto tiene un carcter
ineludible y inembargable.
Lo otro que trata este articulo esto dice que los estados tienen la obligacin de establecer las medidas que faciliten el
acceso a los recursos genticos en correspondencia con la legislacin nacional; y aqu encontramos una gran esfera de
discusin internacional, cuando se habla de acceso facilitado, generalmente lo que se interpreta es una desregularizacin
sobre el acceso, sea cualquiera puede llegar y acceder a los recursos genticos, cuando el CBD lo que le esta alertando a
los estado a no establecer obstculos injustificados al comercio que impida a los interesados llegar a acceder a estos
recursos, pero a su vez le anuncia al interesado que el acceso tiene que ser de conformidad con la legislacin nacional.
L legislacin nacional en este caso y para este tema reviste particular importancia, el acceso va ser en la medida que la ley
nacional y la poltica del pas se all pronunciado, de igual forma el articulo 15 dispone tambin sobre el derecho que tienen
los pases de orgenes sobre los recursos genticos. El alcance de este postulado ha originado mucho debate y mucha
discusin el CBD. El Convenio da un concepto, en su articulo de los conceptos bsicos, que dice que pas de origen es
aquel en que se encuentra el recurso en condiciones in situ y donde all desarrollado sus caractersticas particulares.
Preguntemos es la misma papa la que se cultiva en Europa y la que se cultiva en Per? las caractersticas son diferentes o
no lo son?, sin embargo se reconoce al Per como el pas de origen de la papa, aqu tambin tenemos un gran problema, el
alcance de esta norma en el momento de implementar la regulacin; hasta donde retrocedemos en el tiempo para reconocer
el derecho que se esta otorgando.
Si nos vamos atener a lo que estrictamente dice la letra del convenio cualquier pas puede ser pas de origen, basta media
vez que all desarrollado determinadas caractersticas propias en ese lugar, sea que se encuentre en in situ y que all
desarrollado caractersticas particulares, sin embargo esto pone a los pases de origen en una situacin difcil por que para
la ciencia son pases de origen aquellos lugares donde aparecen la especie y la mayor cantidad de variedades de esa
especie, no basta solo que este la especie presente a diferencia de lo que dice el convenio sino adems que tiene que ver la
mayor cantidad de variaciones de esa propia especie, por tanto all tambin tenemos todo un mbito grande de discusin y
de debate internacional porque el convenio dice que se prioriza los derechos de los piases de orgenes a la hora de la
distribucin de los beneficios, quiere decir que si alguien va dar una acceso al recurso papa para poner el mismo ejemplo
de Europa de una papa que se a dado en Europa pues Per tendra el derecho de reclamar de los beneficios que se
obtuviera por esos por que es pas de origen de la papa, lo que conllevara bueno a una cadena de consultas autorizaciones
de permisos y de todo un mecanismo que se creara hay especies que son muy carismticas que son muy fcil de identificar
los pases por ejemplo hay otras que no pero adems eso se complica por que el convenio es de 1994 y que paso con las
especies que estn fuera de los pases antes del convenio como se accede como se da permiso el hecho de tratar los
pases de orgenes ya en si mismo lleva una toda una gama de cuestionamiento respeto a como se va a regular ante esto.
Otro aspecto del artculo que llama a confusin es cuando se establece que este acceso debe ser en los trminos
mutuamente convenidos, cuando hablamos de los trminos mutuamente convenidos estamos hablando de contratos no?
Cada parte impone sus condiciones y nos ponemos de acuerdo y normalmente esto se expresa en un contrato de acceso,
que tambin requiere de tiene haber obtenido el consentimiento previo fundamentado, cuando se haba postulado
anteriormente la soberana de los estados sobre los recursos jurdicamente, un estado es soberano por que tiene la
administracin de un recursos y se va ser bajo sus condiciones y que los estados lo que dan son concesiones fjense como
ya vamos tambin entrando al tema que tienen conflicto en si mismo si estoy hablando de trminos de condiciones
mutuamente convenidas.
A partir del propio Convenio, entenderamos que el estado esta cediendo parte de las facultades que le da su declaracin
de soberana, el estado entra a negociar cueles son los trminos convenidos, muchas veces no se atiende correctamente
las normas de la propia ley, las que posteriormente entran el conflicto a la hora de implementarse o ante las teoras del
derecho propiamente dicha.
El articulo 15 se refiere adems a la obligacin de obtener del consentimiento fundamentado previo, el que debe alcanzar a
todas las actividades, incluyendo las de investigacin cientfica y los estados tienen obligaciones de establecer medidas

legislativas, administrativas o polticas para compartir de forma justa y equitativa el resultado de las actividades de acceso a
los recursos genticos.
Estas acciones tienen en su esencia un conjunto de principios que versan a partir de la clara definicin de que es el recurso
gentico, el que puede ser un recurso de origen vegetal, animal, microbiano o de otro tipo que contenga ciudades
funcionales de herencia, lo que nos enfrenta a un concepto amplio, concepto que abarca toda la gama y el universo que
estaba el bajo el CBD, las especies y sus ecosistemas.
Las estimaciones del mercado las ganancias de producto de la utilizacin de los recursos genticos son entre quinientos
millones de dlares a ocho mil millones de dlares, lo que pone de manifiesto la importancia que tiene la distribucin justa y
equitativa de esta ganancias. Estas ganancias se encuentran concentradas en un nmero pequeo de transnacionales
(farmacuticas y los productos agrcolas, semillas y bioplagicidas) y sin participacin de los pases depositando o
suministradores de los recursos genticos, lo que justifica la imperiosa necesidad es necesario garantizar un rgimen
internacional para distribucin de los beneficios que se obtienen por este uso.
El CBD tambin reivindico los derechos de las comunidades indgenas sobre sus conocimientos tradicionales y prcticas
tradicionales de las comunidades indgenas y locales; incorporando un elemento intangible dentro del mbito del concepto
de acceso.
4
La Cumbre Mundial sobre Desarrollo Sostenible (CMDS) , examin el tema del acceso a los recursos genticos y la
distribucin de los beneficios, y en el prrafo 42 del Plan de Accin reconoce que el CDB es el instrumento clave para la
conservacin y el uso sostenible de la diversidad biolgica y el reparto equitativo y justo de los beneficios derivados de los
recursos genticos y mandata la negociacin de un rgimen internacional.

La cumbre se reconoci el papel que ha jugado en este empeo la implementacin de las Directrices de Bonn, que fue el
primer intento a nivel mundial para establecer un rgimen internacional, fueron el resultado de un grupo de negociacin del
CBD. Estas directivas son de carcter voluntario y han servido de base para el diseo de algunas legislaciones, pero
lgicamente no han garantizado que exista realmente la distribucin justa y equitativa de los beneficio.
El anlisis de la evolucin y desarrollo del tema de acceso y distribucin de los beneficios, a travs de las diferentes
conferencias de las partes permite percibir como los pases en desarrollo han madurado sus posiciones e incrementado su
participacin en el debate internacional, tema sobre el que se particulariza desde la Segunda Conferencia de las Partes
(COP) que en su Decisin numero 11, indic la creacin de un grupo de trabajo para elaborar directivas sobre las que se
disearon las Directrices de Bonn; aprobadas por la Decisin numero 24 de la Sexta COP y se planto la necesidad de seguir
elaborando hasta tratar de llegar a un diseo de un tema internacional, as en la 7 tambin se trabajo y en la 8 ya se cre un
grupo de negociacin internacional sobre acceso y distribucin de beneficios .
5
A nivel regional durante al XV Reunin del Foro de Ministros de Amrica Latina y el Caribe , identific el tema entre las ocho
6
lneas prioritarias del Plan de Accin Regional y llam a la conformacin de grupo de trabajo especial del Foro de Ministro y
por la Decisin nmero 9 que dio un mandato para que se reunieron en por primera vez en Paipa, Colombia, en setiembre
del ao 2007 y elaboraron un documento y se present al Foro de Ministros donde se iban identificando cuales de las
posiciones mas comunes o los acercamientos que tenamos al nivel regional.
Esta negociacin no son negociaciones fciles, an cuando a nivel regional compartimos la mayora de las posiciones, pero
cada uno de los pases tiene sus intereses y sus interpretaciones al respeto y lgicamente ir a negociar como bloque
regional nos da una fortaleza mucho mayor que si vamos de forma individual como cada uno de los pases y de ah la
necesidad de tratar de poco a poco construyendo nuestra plataforma regional de negociaciones.

La misin del Grupo de Trabajo del Foro, se ratific durante la en la Repblica Dominicana y se dio el mandato de este
grupo que siguieran trabajando; recientemente se reuni en la ciudad de Quito, Ecuador, y elabor un documento de
recomendaciones y se le pidi al Presidente del Foro que contactara con coordinadores del GRULAC con vistas a que este
documento fueran un documento de negociacin con las posiciones regionales en la muy prxima IX COP (2008) y si bien
no se abord todos los temas, si se logr identificar los sobre los que haba un consenso general y visualizar aquellos sobre
los que debemos seguir trabajando.
III.- Contenido del rgimen Internacional de Acceso a los Recursos Genticos y la Distribucin de los beneficios
derivados de su utilizacin.
El primer tema esta relacionado con el mbito, cual es el marco sobre el que se va establecer las disposiciones y las
obligaciones de las partes? y el CBD en el Artculo 4. mbito jurisdiccional, dispone que son los componentes de la
4

Realizada en Johannesburgo en el ao 2002.

Realizada en la Ciudad de Caracas los das 5 y 6 de noviembre del 2005.
6
El Grupo de Trabajo esta integrado por: Ecuador (coordinador); Bolivia, Brasil, Chile, Costa Rica, Cuba, Granada,
Guyana, Mxico, Nicaragua, Panam, Per, Suriname y Venezuela.
5

universidad biolgica que estn en los territorios de jurisdiccin nacional y despus lo complica al incluir tambin a procesos
o actividades que se relacionan bajo otros estados con independencia de donde se manifiesten sus efectos dentro o fuera
de la zona de jurisdiccin nacional, por un lado esta diciendo que son los recursos que estn bajos la jurisdiccin y en el otro
caso estn diciendo que son aquellos en los que yo voy a trabajar fuera de la jurisdiccin de mi estado bajo otro estado o
bajo jurisdiccin internacionales.
En el Mapa publicado por WWF de los llamados puntos calientes para la Diversidad Biolgica, la mayora de los puntos
calientes que estn fuera de la jurisdiccin de los estados, estn en reas marinas llamadas la zona, la segn del Convenio
de la Naciones Unidas Sobre el Derecho del Mar estn bajo la jurisdiccin de la empresa, dicho de otra manera no se
aplicara el Rgimen Internacional a la utilizacin de los recursos genticos en estos puntos que concentran la mayor
cantidad de biodiversidad. El mbito se contina contrayendo cuando nos enfrentamos a la disposicin expresa que no se
aplicara al Tratado Internacional Sobre Recursos Fitogenticos para la Alimentacin y la Agricultura, tratado que diseo y
esta implementando la primera forma de distribucin de beneficios; no se aplica a los recursos biolgicos que estn debajo
del tratado Antrtico, lo que esta dejando un gran universo fuera del mbito de aplicacin del CBD.
Los pases que estudian, exploran y explotan los mares profundos, son los pases desarrollados, los que tienen el
financiamiento y la tecnologa para llegar a las profundidades y acceder a toda la diversidad biolgica de stas reas, por lo
que todas las riqueza que se obtengan por la utilizacin de estos recurso van a ir a estos pases; no va a existir realmente
una distribucin de beneficios por el uso de los recursos que se encuentran en reas reconocidas como Patrimonio comn.
IV.- El Tratado Internacional sobre los Recursos Fitogenticos para la Alimentacin y la Agricultura. (2001).
Loa antecedentes del Tratado Internacional sobre los Recursos Fitogenticos para la Alimentacin y la Agricultura, se
encuentran en captulo 14 del Programa 21, o Agenda 21 en 1992. Su elaboracin, negociacin y aprobacin quedaron bajo
el auspicio de la Organizacin para la Alimentacin y la Agricultura (FAO) y transit por diferentes momentos entre los que
se destacan la adopcin de la Resolucin 3 del Acta Final de la Conferencia de Nairobi, 1992; la Decisin FAO (1993) de
revisar el Compromiso Internacional de recursos filogenticos para que, entre otras medidas, ste estuviera en armona con
el CDB y las acciones ejecutadas entre 1993 y noviembre 2001 relativas a la negociacin del texto del Tratado como
instrumento vinculante.
Sus principales objetivos se dirigen a conservacin y utilizacin sostenible de los recursos filogenticos; a establece un
mecanismo para la distribucin justa y equitativa de los beneficios derivados de su utilizacin a travs de Sistema
multilateral de acceso y distribucin de beneficios que se aplica a una lista de ms de 64 cultivos y forrajes.
Este Tratado 29 de julio del 2004.su principal mecanismos es que funciona bajo un sistema de listas que contiene las
especies mas importantes para la alimentacin y para la agricultura y para el forraje. Como todos los recursos que a
parecen en este listado estn sujetos a este sistema multilateral, se puede acceder libremente a ellos y utilizarlos y una
parte de los beneficios que se obtenga se destinan a un fondo general de distribucin que se crea, se pueden obtener
recursos del Sistema Multilateral para utilizacin y conservacin con fines de investigacin, el mejoramientos y la
capacitacin.
Cuando se trate de actividades comerciales para obtener nuevas variedades, el productor tiene una obligacin de un pago
mandatario, ya que su patentamiento grav econmicamente el acceso al recurso, este pago se destina al fondo multilateral,
para despus poder financiar los programas de mejoramientos conservacin. Diferente trato tiene el pago cuando se sigue
dando acceso libremente al nuevo producto o variedad, para este caso el pago es voluntario y hay que destacar como se
hace la distincin entre una obligacin y un deber, el Tratado exime del pago en ningn caso, estos beneficios van a estar
destinados para el intercambio de informacin, acceso tecnologa , transformacin , creacin y dems es un sistema que
esta bastante avanzado que a logrado un diseo bastante completo.
VII.- La negociacin de un rgimen internacional de acceso bajo el CBD.
La COP-7 (febrero de 2004, Kuala Lumpur, Malasia), constituy un momento muy importante para el desarrollo de un
rgimen internacional en materia de acceso a los recursos genticos y la distribucin de los beneficios, durante esta reunin
se adopt un Plan de Accin sobre creacin de Capacidades para el ABS y en atencin a la experiencia obtenida en la
implementacin de la Directivas de Bonn, por la Decisin VII/19 se orden al Grupo de Trabajo sobre ABS que evalu un
rgimen internacional sobre Acceso a los recursos Genticos y la distribucin de los beneficios y acord los trminos de
referencias para la evaluacin.
Sucesivas reuniones del Grupo se desarrollaron, Tailandia en el 2005 y Granada en el 2006, sta ltima concluy con un
documento conocido como el texto de Granada, en l se diseaba de forma general el contenido de un rgimen
internacional, sus elementos bsicos y se fundamentaba la necesidad del rgimen, podemos afirmar que en Granada echo a
andar el carro de la negociacin de Rgimen Internacional.
La principal caracterstica de stas reuniones ha sido la mucha resistencia en las posiciones de los pases desarrollados, por
una parte la malgastada fundamentacin que los regimenes nacionales son suficiente, que nicamente es competencia de

la legislacin nacional determinar las condiciones y requisitos para el acceso y fijar las condiciones del contrato de acceso,
para el cual ya previamente se tuvo que obtener consentimiento fundamentado previo, y que si se incumple los tribunales
nacionales son suficientes para conocer y dirimir el asunto; sin embargo en contraposicin se destaca que en la mayora d
los casos una de las partes no est sometida a la legislacin nacional del pas donde se accede, tal es el caso de las
transnacionales, en un holding de empresas con un solo domicilio legal y multiples lugares de residencia.
La preocupacin se justifica, cuando en un contrato multinacional se ha incumplido con lo estipulado en el contrato o con
algn requisito o condicin por parte de la parte extranjera y no encontramos las vas que permitan la extensin de la
legislacin nacional ms all de mis fronteras.
La COP 8, realizada en la ciudad de Curitiba, Brasil, durante el ao 2006, extendi el mandato del Grupo y mandato la
evaluacin de la necesidad de identificar un certificado de fuente de origen o de legal procedencia, visto como uno de los
elementos mas importantes del rgimen que vincula la relacin legal que se establece con el pas de origen de los recursos
que se estaban negociando, el documento que garantiza la transparencia en el reconocimiento pas de origen y que adems
permite la declaracin de facto del acceso legal al recurso. Este certificado pudiera extenderse hacia los sistemas de
propiedad intelectual o a cualquier otra forma que diera certeza jurdica del acto que se haba realizado.
Para armonizar los temas de propiedad intelectual con los temas de acceso y distribucin de beneficios se han creado
grupos de trabajo en la OMC y la OMPI.
Se ha avanzado tambin en el sentido en el que se estn presentando ms caso y ganando ms procesos lo que demuestra
el avance que se va obteniendo respecto al reconocimiento de los derechos sobre los recursos genticos; sus antecedentes
los encontramos en los proceso que se realizaron para invalidar las patentes de medicamentos obtenidos de la ayahuasca y
la vicaria. Pero los avances han sido ms en la parte prctica que a la parte legal, en la que prcticamente no ha habido
cambios, o sea, el articulo 27B no ha sido modificado.
A nivel de la regin de Amrica Latina y el Caribe, la primera regulacin en materia de acceso a recursos genticos y
distribucin de beneficios, fue la Decisin 391 de la Comunidad Andina, actualmente Venezuela, Brasil tiene una ley de
Acceso y Distribucin de Beneficios; y Costa Ruca tiene una ley recin puesta en vigor, al igual que Panam. El caso de
Cuba que tiene presentado un proyecto que esta pendiente que sea aprobado.
En relacin a Panam, si se ha reglamentado el acceso a los recursos genticos a travs del Decreto Ejecutivo 257 del ao
2006, que reglamenta es el articulo 71 de la Ley General Del Ambiente que establece que los recursos genticos, en
general, y su asignacin son potestad de la Autoridad Nacional Del Ambiente y tambin establece la separacin entre lo que
es el espcimen o el ejemplar de vida silvestre con respecto a su recurso gentico, porque la nica distincin que hace este
articulo es la especie humana, la ANAM administra todos los recursos genticos a excepcin de aquellos que pertenezcan a
la especie humana, los cuales estn prohibidos en cuanto a su manejo por otra norma que no es de ndole ambiental.
Respecto a la evolucin el rgimen en la comunidad Andina, ha sido la base para desarrollar un conjunto de acciones a nivel
de la regin muy importante, por ejemplo Per realiz todo el levantamiento de los recursos genticos de flora y fauna y de
conocimientos tradicionales que lo terminaron el ao pasado; Ecuador ha trabajado en un centro que esta adscrito a la
oficina de propiedad intelectual donde examinan las solicitudes en correspondencia con la secretara de biodiversidad y de
alguna manera, yo pienso, que con sus defectos que se le puede sealar 10 aos despus de haber elaborado aquel
documento, fue muy importante y sigue siendo muy importante por que a sido la base para, primero tomar conciencia. Es un
tema que mucha personas lo ven aislado lo ven, incluso, lejano a sus polticas y a su quehacer, segundo hay un
reconociendo internacional de la necesidad de tener primero el permiso de acceso, o sea ya no es llegar a los pases sino
que tiene que ver un respeto hacia esos pases que han sido depositarios, durante cientos miles de aos, de estos recursos.
Ha creado instituciones, ha fortalecido la institucionalidad en este sentido y por otra parte, ha incrementado el conocimiento
de nuestros propios valores ac en la regin. Yo creo que la Decisin 391 fue importante y sigue siendo importante.
VIII.- Principales temas en debate para el Rgimen Internacional.
Sin que pretendamos entrar a analizar todos los temas en debate, nos permitiremos sealar los que a nuestro juicio estn
dilatando la aprobacin del rgimen internacional:
a)
b)

c)

La necesidad o no del rgimen internacional; ya eso esta resulto de cierta manera ya todos estn de acuerdo que
se fundamente la necesidad de su aprobacin.
la naturaleza del rgimen: es vinculante, vinculante en parte o voluntario; la tendencia es que muchos desean que
sea un rgimen vinculante, muchos necesitan que sea vinculante pero aun hay oposicin respecto a que si quieres
7
ser vinculante en toda su extensin o si solamente debe ser vinculante para algunos aspectos. ;
los recursos obtenidos de los laboratorio; los recursos que estn en las colecciones antes del CBD.

La eficacia de este rgimen indiscutiblemente pasa porque tenga naturaleza jurdica vinculante y se perfila
como un protocolo del CBD.

d)

a inclusin de los productos derivados, debe sealarse que en este aspecto particular nuestra regin no alcanza
an un consenso general, a juicio de la mayora de los pases del propone negociando por que es precisamente ah
donde estn los intereses de la biotecnologa y sus multimillonarias ganancias, a la biotecnologa no le interesa
utilizar el recursos en si mismo, si no le interesa usar aquellas fracciones, aquel valor gentico para dar una
caracterstica determinada a un producto dado y por tanto si el producto derivado queda dentro del rgimen, la
transnacional queda obligado a obtener que acceder a los trminos mutuamente acordados, a obtener
consentimiento acordado previo y a firmar el contrato de acceso y a distribuir las ganancias que obtenga.

Sin embargo no dejamos de reconocer que incluir los derivados constituye un reto para el ordenamiento jurdico y de
procurar la tutela jurdica, en la inmensa mayora de los productos la propiedad particular se logra a partir de la fusinconfusin de la unin atreves de ingeniera gentica de varios genes o la mezcla de diferentes productos que contienen
diferentes fragmentos de ADN, como garantizar en estos casos la distribucin de los beneficios.
Ejemplo como distribuir la ganancias si el producto es el resultante es la mezcla de un producto de Mxico con una especie
de Mxico y con la participacin de un bioactivo obtenido de una especie cubana, la produccin se realiz en Cuba y en la
Repblica Dominicana, que participacin tiene cada uno de ellos en el producto final; cunto le corresponde en la
distribucin a cada uno de estos pases.
El tema del alcance o mbito del rgimen internacional requiere de particular atencin tanto por las omisiones que ya
sealamos, como por la posibilidad de determinar el peso especfico de las acciones ejecutadas por cada uno de los
involucrados.
e)

los conocimientos tradicionales, debatiendo la titularidad del conocimiento tradicional, la representatividad y

facultades para otorgar el permiso o emitir el Consentimiento Previo Fundamentado. Aqu tambin nos enfrentamos
a dismiles situaciones: puede un chaman dar un permiso de acceso sin tener en cuenta que va ver un contrato de
acceso que firmara el Estado para la distribucin, si ya analizamos que la capacidad jurdica es del estado que
ejerce su soberana sobre el recurso. Los conocimientos tradicionales son propiedades de las comunidades, es una
propiedad colectiva y todos conocemos cun difcil a sido para el derecho regular respecto a las titularidades
colectivas es uno de los temas que ms rigor tcnico est imponiendo a la elaboracin de las legislaciones
modernas.

f)

los recursos compartidos.

Los recursos biolgicos no reconoce las fronteras polticas, ejemplo en la comunidad andina ms del 51 % de los
recursos genticos son compartidos entre dos o ms estados, como distribuir los beneficios que si el acceso ocurre
nicamente e uno de los pases, es legtimo que solamente reciba los beneficios el pas que otorg el acceso. Por otra
parte voy a poder probar que yo acced a un recurso legalmente en un sitio. Cuando pude hacerlo en otro sin necesidad
de declararlo.
Una vez ms estos temas nos conducen a reconocer la necesidad de contar dentro del rgimen con un certificado de
origen o de legal procedencia para, entre funciones, pruebe la actuacin de buena fe y transpararencia tanto
reproveedor como del usuario de recurso genticos.
g)

la autoridades para reclamar ante el incumplimiento de estos convenios o de estos contratos.

h)

pases de origen y proveedores: se puede ser proveedor sin necesariamente ser pas de origen, cualquier pas
pudiera conceder un contrato de acceso y ser a la vez usuario. Los usuarios no son slo los pases del norte o los
pases desarrollados, lo que nos estara conllevando a asumir obligaciones en estas dos direcciones.

En este tema debe atenderse adems el papel de los diferentes interesados formados una gama de actores entre los
que se destacan el investigador que realiza investigaciones bsicas (estudio taxonmico) y expresa que no existe fines
de lucro y solicita no estar dentro del rgimen, pero en la mayora de las investigaciones se estudia la caracterizacin
gentica, y la publicacin de la obra cientfica puede representar el ahorro de miles dlares por concepto de
investigacin a otros usuarios. Otros interesados los encontramos en los turistas que acceden a determinado recurso de
la diversidad biolgica. La variedad de intensados lgicamente tambin complica el enfoque jurdico del tema de acceso
y distribucin de los beneficios.
Las bases del Rgimen Internacional son el Consentimiento Fundamentado Previo y los Trminos Mutuamente Acordados,
que a la vez constituyen las herramientas para implementacin eficiente del rgimen. El Consentimiento Fundamentado
Previo tiene que tener como carcter ser un documento pblico, no puede ser un acuerdo verbal, no puede ser expreso
tiene que ser tcito y que quede asentado en el Registro que se cree al efecto y debe ser concedido por los titulares de los
recursos biolgicos que contienen los recursos genticos a los que se acceder.
Los Trminos Mutuamente Acordados, contienen las disposiciones relativas a los requisitos, requerimientos o limitaciones
al uso del derecho que se concede al permitir el acceso a los recursos genticos, contiene adems el acuerdo al que se
arribe respecto a la distribucin de los beneficios y se expresa en la mayora de los pases a travs de un contrato..

La existencia de este instrumento como base del Rgimen pone al descubierto la contradiccin ya enunciado: contrato
versus concesin. Aqu debemos sealar que conforme al Convenio, lo que se reconoce el la soberana del estado sobre el
recurso, que no implica la titularidad del mismo, sin embargo en al mayora de los pases que han promulgado legislacin de
Acceso y Distribucin de Beneficios se concede la titularidad del recurso gentico al Estado, lo que conllevara a que el
acceso se concediera a travs de un acto administrativo contencioso, sin que esto conlleve a la perdida de determinacin
sobre el recurso al que se le ha concedido acceso.
Si bien jurdicamente titularidad no es igual a soberana, ya expusimos la legislacin en muchos casos los hace coincidente,
pero adems el tema se hace ms complejo si vinculamos el acceso a la titularidad de la tierra, sobre todo cuando estos
atae a la presencia de los derechos de los pueblos indgenas y las comunidades locales.
La implementacin del Rgimen Internacional requiere que los estados determinen las autoridades nacionales respecto a
los recursos genticos y respecto a los conocimientos tradicionales y determinar la competencia para cada actividad sujeta
al rgimen internacional. miren respecto a los recursos genticos por ejemplo yo tengo que identificar quien es la autoridad
que va dar acceso para cada uno de estas actividades: las colectas, las investigaciones, las prospecciones, la extraccin, la
exportacin, la comercializacin y el intercambio.
En el caso de Cuba, el marco institucional define la competencia de los rganos de la Administracin Central del Estado
8
por ejemplo, el Ministerio de la Pesca es rector de los recursos marinos dice la ley cubana en el Decreto Ley No. 164 y el
9
Ministerio de la Agricultura es el rector de los recursos forestales . Este modelo permite definir las competencias para
conceder los contratos de acceso por parte de estos organismos en la medida que representan al Estado, lo que nos
permite afirmar la necesidad de fortalecer la institucionalizacin de nuestros pases para estos temas y hay que crear un
marco constitucional claro que de certeza a la hora de las negociaciones y que establezca transparencias para estas
negociaciones.
Pudiramos proponer que la negociacin de los trminos mutuamente acordados sean concentradas en un rgano, el que
asumira la representacin del Estado para otorgar lo contratos, mientras que el Consentimiento Fundamentado Previo
entonces tendra que concederlo las entidades que ostentan la rectora sobre los diferentes recursos biolgicos.
XIX.- Caracterstica del contrato de acceso y distribucin de los beneficios.
La principal caracterstica de los contratos de acceso es que no representan transmisin de titularidad del Estado sobre los
recursos genticos, ni sobre los derivados y esta caracterstica implica tres condiciones que estn en todas la legislacin de
nuestra regin en materia de acceso y que pueden constituir limitacin al ejercicio del derecho del Estado.
Partimos del carcter irrevocable que se le reconoce al contrato; lo que en principio parecera apropiado para garantizar la
continuidad y la distribucin de los beneficios, en realizad constituye una limitacin para el estado, al no poder decidir
revocarlo.
La segunda caracterstica se relaciona con el carcter personalsimo del contrato que implica transferirlo, cuando
normalmente las relaciones comerciales siempre hay terceros y siempre hay acciones ejecutadas por terceros, por el
carcter de personalismo se niega la posibilidad de transmisin lo que pudiera representar no acceder a los resultados, ni a
los beneficios en momentos posteriores al acceso.
El contrato a su vez constituye una prueba de legitimidad del acceso que se transfiere al producto o el proceso resultante, el
acceso se realiz conforme a la legislacin nacional, lo que debe ser incorporado dentro de la legislacin de derechos de
propiedad intelectual y por tanto se esta requiriendo modificaciones en los Acuerdos Internacionales en esta materia y en la
legislacin nacional para al menos incorporar los temas del Consentimiento Fundamentado Previo en los requisitos en la
solicitud de patentes o en el examen de patentes.
El contrato adems debe contener las clusulas especficas, para atender a distribucin de los beneficios; mucho se debate
sobre la prevalencia de beneficios monetarios sobre los no monetarios. Los beneficios no monetarios, revisten mucha
importancia para los pases en desarrollo ya que constituyen una va para acceder a tecnologas y a crear capacidades
nacionales.
Conclusiones:
La negociacin por comenzar para el Rgimen Internacional de Acceso y Distribucin de Beneficios bajo el Convenio de la
Diversidad Biolgica, se perfila como una negociacin en bloque, ya en los trabajos del Grupo Especial se han asociado
bajo el Grupo de los pases Megadiversos otros grupos como es el propio GRULAC o el Grupo Africano. Este grupo es muy
activo dentro del CBD. Respecto al tema de acceso, las negociaciones han ido avanzando; inicialmente ha habido una
posicin norte-sur muy marcado, haba un grupo que no quera, un grupo que quera. En Montreal, en septiembre del ao
8
9

Puesta en vigor el 28 de mayo de 1996.

Ley No. 85 Ley Forestal de 11 de julio del 1998

2007 el Grupo de Pases Megadiverso logrado acercar la posicin de China y la posicin del grupo africano y lsobre la base
que el GRULAC llevo. Estas alianzas han fortalecido el trabjo de los grupos y han motivado el acercamiento de la Unin
Europea para tratar de negociar. Esto se hizo ms marcado durante la reunin en Ginebra donde se logro por primera vez
que la Unin Europea se sentara con el grupo de frica, con el grupo de Asa y con el GRULAC a negociar. Ya estaba
presente G77/China y se logro una posicin de consenso que dejaba fundamentalmente aislados a tres pases; Canad que
hizo una declaracin abierta sobre que no reconoca la declaracin de Naciones Unidas sobre el Derechos de los Pueblos
Indgenas, as, abiertamente est reconocida. Ellos votaron en contra y que por tanto ellos no podan aceptar ningn
documento que tuviera como base. La segunda es Australia, que simplemente se opuso a todo y el caso de Nueva
Zelandia,. Estos tres pases han sido los responsables de que los textos de con las directivas para las negociaciones se
encuentren entre corchetes, lo que demuestra la falta de consenso internacional en los temas. Si bien en Ginebra se logro
por primera vez un documento que es el que se esta presentando en COP 9 con todos los elementos que debe de tener el
rgimen internacional, la Decisin 12/IX de la COP aprob las bases para la negociacin del Rgimen, de manera que se
pueda cumplir la pretensin de aprobarlo en la X COP en Tokio.
Establecer el Rgimen Internacional de Acceso a Recursos Genticos y Distribucin de los Beneficios requiere de cambios
en las legislaciones nacionales y en los acuerdos internacionales en materia de los derechos de propiedad intelectual, el
derecho publico internacional y el derecho privado internacional.
Bibliografa

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Decisin VIII/4 de la VIII Conferencia de las Partes del Convenio Sobre la Diversidad Biolgioca. Rgimen
Internacional sobre acceso y participacin en los beneficios
UNEP/CBD/WG-ABS/5/2; la propuesta del GRULAC presentada durante la 6ta. Reunin del Grupo de Trabajo Especial de
Composicin Abierta Sobre Acceso y Participacin en los Beneficios
Decisin IX/12, de la Conferencia de las Partes del Convenio Sobre la Diversidad Biolgioca. Rgimen Internacional
sobre acceso y participacin en los beneficios
Documento UNEP/CBD/WG-ABS/7/2 Informe De La Reunin De Expertos Jurdicos Y Tcnicos Sobre Conceptos, Trminos
Y Expresiones, Definiciones Funcionales Y Enfoques Sectoriales
Documento UNEP/CBD/WG-ABS/7/3 INFORME de la reunin del Grupo de Expertos jurdicos y tcnicos sobre
cumplimiento con EL rgimen internacional sobre el acceso y participacin en los beneficios
Documento UNEP/CBD/WG-ABS/7/4 COTEJO DE OTRAS OPINIONES E INFORMACIN PRESENTADAS POR PARTES,
GOBIERNOS, ORGANIZACIONES INTERNACIONALES, COMUNIDADES INDGENAS Y LOCALES E INTERESADOS
DIRECTOS PERTINENTES RESPECTO A LOS COMPONENTES PRINCIPALES DEL RGIMEN INTERNACIONAL DE
ACCESO Y PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS ENUMERADAS EN LA DECISIN IX/12, ANEXO I
Documento UNEP/CBD/WG-ABS/7/5 COTEJO DE OTRAS OPINIONES E INFORMACIN PRESENTADAS POR PARTES,
GOBIERNOS, ORGANIZACIONES INTERNACIONALES, COMUNIDADES INDGENAS Y LOCALES E INTERESADOS
DIRECTOS PERTINENTES RESPECTO A LOS COMPONENTES PRINCIPALES DEL RGIMEN INTERNACIONAL DE
ACCESO Y PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS ENUMERADAS EN LA DECISIN IX/12, ANEXO I

http://www.cbd.int/doc/meetings/cop/cop-09/official/cop-09-06-en.doc

DA007
COOPERACIN Y CONFLICTO ENTRE EMPRESAS, COMUNIDADES, NUEVOS MOVIMIENTOS SOCIALES Y EL
PAPEL DEL GOBIERNO: EL CASO DE CERRO DE SAN PEDRO.
J. G. Vargas-Hernndez
Departamento de Mercadotecnia y Negocios Internacionales. Centro Universitario de Ciencias Econmico Administrativas U
de G. Mxico. josevargas@cucea.udg.mx
Resumen
El objetivo de este trabajo es analizar las relaciones de cooperacin y conflicto entre una compaia minera y las
comunidades, los Nuevos Movimientos Sociales y los tres niveles de gobierno involucrados. La compaia Minera inici
operaciones para una mina a cielo abierto de oro y plata con el apoyo de oficiales de los gobiernos locales, estatales y
federal. Los habitantes de estas comunidades apoyados por grupos ambientalistas y Organizaciones No Gubernamentales
argumentan que el proyecto contamina las Fuentes de agua fresca adems de perturbar el medio ambiente y la ecologa de
la regin.
La presencia de la Compaa Minera (MSX) en Cerro de san Pedro ha causado un conflicto social severo entre los
habitantes de San Pedro, Soledad y san Luis y ha llamado la atencin de todos los que estn preocupados por los temas de
la herencia histrica, cultural y ambiental. En el centro de la controversia es la tecnologa barata y eficiente. Las leyes
estatales y federales fueron violadas. Es muy evidente la falta de sensibilidad de las compaas mineras extranjeras hacia
las consecuencias de sus actividades en las comunidades y su medio ambiente. Este caso tambin muestra la falta de
negociacin entre las empresas, comunidades, los nuevos movimientos sociales y los gobiernos.
La informacin sobre las externalidades y los costos futuros de la Compaa son cruciales pero ms cruciales es la
formulacin e implementacin de polticas ms sensitivas para evitar dao al medio ambiente, la biodiversidad y la salud de
le poblacin. Las instituciones del gobierno deben estar conscientes de que sus decisiones pueden afectar la calidad de vida
de las comunidades de las generaciones actuales y futuras. Solo por un pequeo incremento en el crecimiento econmico y
un gran incremento en los beneficios privados de los pequeos grupos de inversionistas.
Ciudadanos mas informados tienden a ser ms activos en las protestas, tales como el caso de los estudiantes en san Luis.
El contacto entre individuos informados de diversos grupos de organizaciones ayudan a intercambiar experiencias y crean
opinin publica en favor de las movilizaciones. La participacin comunitaria y el involucramiento en la toma de decisiones del
desarrollo de la planeacin comunitaria es demasiado limitada por la falta de informacin critica. Este hecho es critico
cuando el gobierno local puede proveer el derecho a la informacin porque hay otros intereses afectando el proceso.
Palabras clave: Cerro de San Pedro, comunidad, conflicto, empresa, gobierno, medio ambiente.
Abstract
The aim of this paper is to analyze relationships of cooperation and conflict between a mining company and the involved
communities, New Social Movements and the three levels of government. The mining company begun operations for an
open pit mine of gold and silver supported by officials from the local, state and federal government. The inhabitants of these
communities supported by environmental groups and NGOs argue that the project will pollute sources of fresh water besides
of perturbing the environment and the ecology of the region.
The presence of the mining company (MSX) in Cerro de San Pedro has caused a severe social conflict among the
inhabitants of San Pedro, Soledad y San Luis and has called the attention of all who are concerned by historic heritage,
cultural and environmental issues. At the center of the controversy is the cheap and efficient technology. Federal and state
Laws were violated. It is quite evident the lack of sensitivity of foreign mining companies toward the consequence of their
activities upon the communities and environment. This case also shows the lack of negotiation between firms, communities,
new social movements and governments.
Information about externalities and future costs of company activities is crucial but more crucial is formulation and
implementation of more sensitive policies to avoid damage of the environment, biodiversity and health of population.
Governmental institutions must be aware that their decisions may affect the community quality of life of actual and future
generations only for a small increment in economic growth and large increase in private benefits of a small group of
investors.
More informed citizens tend to be more active protestors, such as the case of the students in San Luis. Contact between
informed individuals of diverse groups and organizations help to exchange experiences and create public opinion in favor of
mobilizations. Community participation and involvement in decision making of community development planning is quite
limited by the lack of critical information. This fact is critical when the local government cannot provide the right information
because there are other interests affecting the process.

Key words: Cerro de San Pedro, community, conflict, environment, firm, government.
JEL: O18, Q57, Q58, R11, R58
Localizacin geogrfica
Cerro de San Pedro es un pueblo histricamente minero semi abandonado, localizado en el centro de Mxico, en el
Estado de San Luis Potos. Cerro de San Pedro es un pequeo pueblo a 18 kilmetros hacia el Este de la ciudad de San
Luis Potos, la capital del Estado de San Luis Potos. Cerro de San Pedro est localizado en la parte alta del valle de San
Luis Potos y es parte de un rea clave para el valle y sus ciudades importantes. El valle es la fuente de un 73% de agua
para el rea.
Cerro de San Pedro es un pueblo fantasma que contiene tiendas en ruinas, iglesias, fincas y un hospital. El da de hoy hay
un poco ms de 100 personas viviendo en el Cerro. El fundo Real de la aldea cubre las colinas en ambos lados del can
con grandes y pequeas casas a un costado de las estrechas calles (Cordero de Enciso, 1997). Los restos de 400 aos de
antigedad del pequeo pueblo todava estn ah, solos entre una iglesia activa y una oficina municipal. Cerro de San Pedro
est situado en un alto desierto y en el corazn de Mxico, el tipo de lugar con muchos corre caminos y grandes cactus. 400
aos de minera no alteraron la apariencia original del fundo Real, la cual es irregular y cuyo centro es la parroquia de San
Pedro. El desarrollo artstico y urbano en el siglo decimosptimo est representado en Cerro de San Pedro. Hay dos
estructuras particularmente importantes de perspectiva patrimonial historia. La iglesia de San Nicols Tolentino del sigo XVII
y San Pedro Apstol la cual data del siglo XVIII.
Los indios tarascos se situaron alrededor de la iglesia de San Pedro y la adoptaron como su santo patrn. La avenida
enfrente de la iglesia fue usada como un intercambio y un lugar de socializacin (Cordero de Enciso, 1997). Las dos iglesias
construidas en Cerro de San Pedro fueron atendidas por el clero laico auxiliado por los monjes Franciscanos, y despus los
Agustinos quienes eran capaces de hablar tarasco. Las dos iglesias construidas en la primera mitad del siglo diecisiete son
idnticas, aunque la iglesia de Cerro de San Pedro fue despus modificada. La iglesia de Cerro de San Pedro es un raro
ejemplo de iglesia del siglo diecisiete y su color es en una esttica armona con la colina atrs de ella. La iglesia de San
Nicols de Tolentino esta construida en un lado de un can y se ha convertido en un rea urbana. La iglesia de San
Nicols mantiene su primitiva apariencia con solo una nave y una bveda en forma de barril.
Hay adems, numerosos y diversos monumentos histricos protegidos por el Instituto Nacional de Antropologa e Historia
(INAH). Una zona del pueblo es conocida como La Colonia de los Gringos, y contiene lo que una vez fueran oficinas y
viviendas de la compaa American Smelting and Refining.
Antecedentes legales
Desde los tiempos prehispnicos en Mxico, la minera ha jugado un papel importante en la historia poltica y econmica. De
1986 a 1990 el Banco Mundial concedi crditos para apoyar los ajustes estructurales de las polticas econmicas. El
crdito 3359 apoy el ajuste estructural del sector minero catalogado como B para eliminar los requerimientos ambientales y
audiencias pblicas (Proyecto de Frontera Ecolgica, 1994). Bajo una poltica econmica neoliberal, las enmiendas del
Artculo Constitucional 27, una nueva ley agraria, una ley minera (1993) y una ley de inversin extranjera durante los aos
noventa, permiti a los ejidatarios, a los originales dueos limitados de los derechos de la tierra, a tener la facultad para
cambiar y enajenar su propiedad. Los inversionistas ahora pueden asociarse con ejidatarios, explotar los recursos de la
tierra sin comprarlos. El Libre Tratado de Amrica del Norte sus siglas en ingls NAFTA, ofreci ventajas y oportunidades
a los inversionistas.
La ley minera de 1993 junto con la regulacin de la ley minera (1999) abrieron al capital extranjero reas que fueron
reservadas para los inversionistas mexicanos y definidas por las nuevas reglas para el desarrollo nacional, exploracin de
inversiones extranjeras y explotacin de minerales como actividades de utilidad pblicas. El proceso de subvencin de
concesiones de minera no requiere audiencias pblicas y la mayora del tiempo las afectadas comunidades son las ultimas
en enterarse acerca del proyecto. Existen algunas referencias acerca de estas oportunidades consideradas y otras
ventajas competitivas que ofrece Mxico en comparacin de sus socios en NAFTA (Bardake, 1993). Una concesin minera
no puede ser cancelada por contaminar el ambiente y solo puede ser multada, por ejemplo.
Antecedentes Histricos
Los Guachichiles habitaron las colinas del rea de Cerro de San Pedro antes que los espaoles llegaran. El primer plan
urbano original de Cerro de San Pedro data de 1412. Un par de misioneros visitaron el rea alrededor del ao de 1570, pero
el mineral no fue encontrado en las colinas. Cerro de San Pedro sola ser uno de los ms grandes pueblos mineros de la
colonia de la Nueva Espaa hace cien aos atrs, los conquistadores espaoles repartieron la tierra saqueando y enviando
la mayora de los tesoros de regreso a Europa. En Marzo de 1592. Don Miguel Caldera, un mestizo y comandante del

ejrcito espaol, envi a un grupo de mineros a reconocer la tierra en las colinas del valle de San Luis Mexquitic y registrar
las minas de oro llamadas Real de San Luis Potos.
Alrededor de algunos 60 descubrimientos fueron registrados con vetas ricas en metales. Los ms ricos minerales fueron
localizados cerca de la superficie. Despus de 40 aos de lucha con los Guachichiles durante la ltima dcada del siglo
diecisis, los conquistadores convencieron a los indios de dedicarse al cultivo y plantacin y tener una vida sedentaria. Real
de Minas de Cerro de San Pedro fue fundado en 1583 despus de que varias minas localizadas en la regin iniciaron
operaciones, aunque se ha establecido que fue en 1592, antes que la capital de San Luis Potos, descubierta en el siglo
XVI, debido a esta riqueza fue bautizada en espaol como Potos. Martn Prez fue uno de los descubridores de las minas
de Cerro de San Pedro, el cuatro de Marzo de 1592. (P.F.V:Col.Doc., VolI, p. 254, citado por Del Hoyo, 1979).
Cerro de San Pedro data del siglo diecisis y fue la localidad original de la capital del Estado de San Luis Potos, pero en las
colinas de Cerro de San Pedro no haba suficiente agua que suministrara al pueblo y para lavar los metales, as que los
pobladores terminaron trasladndose. Los espaoles fundaron el pueblo de San Luis Potos en el valle. El escudo de las
armas de la ciudad de San Luis Potos tiene a la colina de Cerro de San Pedro en azul y fondo de oro con dos bandas de
plata y oro, sobre la cual posa el Santo Rey Luis de Francia, testimoniando sus orgenes minerales. La montaa es el
smbolo de su patrimonio.
Algunas familias de mestizos, mulatos e indios fundaron Real de Cerro de San Pedro ms adelante en la sierra la cual
tenan sus propios gobernadores y uniones. Tlaxcaltecas, Tarascos y Otomes fueron llevados a trabajar en las minas y en
el ganado de los ranchos. El distrito minero de Cerro de San Pedro ha soportado varios periodos de significante actividad
minera y ha visto muchas producciones de campaas mineras desde su descubrimiento en los pasados 500 aos. No hay
evidencias de produccin durante el periodo comprendido de 1574 a 1660 de actividad minera en Cerro de San Pedro. Las
minas produjeron abundancia en los primeros treinta aos y algunos 62 millones de pesos que fueron pagados en derechos
solo durante sus primero 60 aos de existencia, que son, algunos 10 millones de pesos por ao (Cordero de Enciso, 1997).
En 1613, el alcalde, Pedro de Salazar construy el famoso Socavn del Rey, un tnel horizontal que da acceso a profundas
venas de materiales, las cuales produjeron alrededor de treinta toneladas de plata mezclada con oro en un ao. Despus de
15 aos de minera, la cantidad de metales preciosos se redujo aunque hubo una poca de problemas con el oro que dio
revuelo a la codicia entre un grupo de hombres, quienes estaban coludidos en un enorme fraude y los dueos de las minas
de Briones perdieron su propiedad, Finalmente, en 1628 las casa principalmente habitadas de San Luis Potos fueron
desalojadas. La ltima mina rica, San Cristbal, fue cerrada en 1656 aunque ha habido algunas bonanzas en el Cerro.
El 1690, el alcalde, Alonso Muz Castiblanque, abri paso en la montaa con ayuda de un prstamo que le hicieron por
medio del Virrey, el Conde de Glvez y la produccin increment en una quinta parte de lo que era en 1620. En 1740,
cientos de hornos y setenta moledores de mineral an existan en la regin.
En el siglo dieciocho, la regin tuvo una reputacin de malos tratos a la gente indgena y de su enojo. La pobreza creciente
de los habitantes de las colinas y sus alrededores fue an peor en 1767. Las donaciones de oro dadas a las reparaciones de
la iglesia se perdieron. La expulsin de los jesuitas result en un alzamiento en 1767. Cerro de San Pedro en 1767 fue el
centro de atencin de una insurreccin popular en contra de los excesos de las reformas Borbnicas. Los serranos hicieron
demandas y se opusieron a la eliminacin de los Jesuitas pero tuvieron que rendirse. El Marquz Virrey de Croix envi a
Don Jos de Glvez con 400 soldados a castigar a los rebeldes y a sus familias cruelmente, pero los serranos se manejaron
para tener sus impuestos reducidos y la iglesia fue reparada y mejorada.
A la mitad del siglo dieciocho, despus de doscientos aos de industria minera, baj su desarrollo y tuvo poca productividad
debido a la falta de capital, insuficiencia tecnolgica, limitada capacidad de trabajadores especializados y una escasez de
provisiones y mano de obra laboral, entre otras cosas (Villalba, 2000), Unos aos ms tarde, Don Jos de la Castilla y
Loaeza, un caballero de Santiago, fund la Compaa Patritica en la que se le invirtieron 20,000 pesos y usaba tcnicas
pasadas de moda. En 1773, San Luis Potos tuvo alrededor de veinte comunidades mineras en un estado de
improductividad deplorable. Por el ao de 1774, Cerro de San Pedro tuvo que continuar luchando para restaurar la
explotacin de las minas locales (Lpez Miramonetes y Urrutia 1980).
En 1816 se construy un tnel horizontal en la colina Ppulo y en el Socavn Aventurero de la Victoria. El tnel de aventura
y victoria, reinici 60 aos despus. La compaa Metalrgica Mexicana adquiri el ferrocarril que se extenda hacia Ro
Verde y que transportaba el mineral de San Pedro a San Luis Potos. Un importante periodo de actividad minera empez en
1870 y continu a principios de los aos cincuenta. En 1930, la America Smelting Company (ASARCO) trabaj en el tnel
horizontal y el trabajo continu hasta 1948 cuando la huelga estall y la mina fue cerrada. En 1933, la regin de Cerro de
San Pedro fue declarada rea ecolgicamente protegida.
Al final de los aos cuarenta, los depsitos de oro, plomo, hierro, magnesio y mercurio finalmente empezaron a
desaparecer. A principios de los aos cincuenta est estimado que aproximadamente 2.5 millones de onzas de oro y 40
millones de onzas de plata haban sido producidas del distrito de Cerro de San Pedro. Compaas locales continan
extrayendo limitadas cantidades de mineral de las minas. Visitantes pueden entrar a La Descubridora, la primera mina del
pueblo. Estn disponibles servicios de guas.

Minera San Xavier (MSX) proyecto de desarrollo en Cerro de San Pedro

Un nuevo inters en el distrito minero de Cerro de San Pedro Comenz a principio de los aos setenta con evaluaciones de
varias compaas para determinar el potencial del depsito mineral como de baja graduacin. En 1971, a Las Cuevas una
compaa minera no le fue permitido reactivar las minas. Cuando NAFTA entr en vigor en 1994, la compaa canadiense
Metalllica Resources comenz a explorar la vieja mina del pueblo con intencin de explotar sus recursos en oro y plata. En
1995, Metalllica adquiri en opcin a compra un proyecto en Cerro de San Pedro que empez con programas de
exploracin para expandir el trabajo a recientes programas de exploracin conducidos por otras compaas. Minera San
Xavier (MSX) en Cerro de San Pedro est desarrollando un proyecto de minera de oro.
Otras piedras preciosas, como la orfimenta vuya existencia se reporta en muy pocas localidades mexicanas, entre las
cuales, han sido encontradas con moderacin en los depsitos de oro de Cerro de San Pedro. Los colores en estas
miniaturas de piedras que se encuentran en Jurez, Cerro de San Pedro, San Luis Potos, estn muy relacionados con
piromorfina verde, wulfenite amarilla, galena gris, y barita blanca, que son realmente hermosas.
En febrero de 1997 el estudio de factibilidad realizado mostr reservas probadas y probables estimadas en 77.3 millones de
toneladas con graduaciones promedio de 0 .60 g/t oro y 24.8 g/t plata, con una proporcin total de desperdicio de mineral
de 1.51:1. La reserva estimada fue preparada por la Asociacin de Reservas de Mina, y fue calculada usando un precio del
oro de $400 por onza de oro y un precio de $5.00 por onza de plata. Metallica eligi buscar un socio para llevar a cabo
operaciones en joint venture o riesgo compartido, para el desarrollo de la propiedad a finales de 1997, y en Enero de 1998
entr en un acuerdo con la compaa Cambior, para adquirir el 50% del inters en MSX. El acuerdo result en la expedicin
de acciones MSX adicionales a Cambiors de tal forma que poseera 50% de las acciones de MSX expedidas y vigentes. La
capacidad de Cambior con su 50% de sus acciones fue contingente en el gasto de 20 millones de dlares en el desarrollo
del proyecto para Diciembre 31, 2000 (Metallica Resources, Inc. 2005).
El estudio de factibilidad de Cambior, incluy una reserva probada y probable estimada de 63.5 millones de toneladas con
graduaciones en 0.62 g/t de oro y 24.5 g/t de plata, con una proporcin total de desperdicio de 1.57:1. La estimacin de la
reserva fue hecha por Cambior, y fue calculada usando el precio del oro de $300/ la onza y el precio de la plata de $5.50/
onza. El desarrollo de la mina, el capital de trabajo y el costo de los equipos de minera tuvieron un costo estimando de $68
millones (Compaa Metallica Resources, 2005).
En Mayo de 2000, Cambior vendi el 50% de sus intereses en Cerro de San Pedro al proyecto Gladis Gold LTD. En
Noviembre de 2000, Gladis public una revisin de un estudio de factibilidad para el proyecto que inclua una reserva
probada posible, estimada de 49.2 millones de toneladas graduadas en 0.57 g/t oro y 23.0 g/t plata, con una proporcin total
de desperdicio de 1.45:1. La reserva estimada fue preparada por la compaa Mine Reserve Associates, Inc., y fue
calculada usando el precio del oro de $275/ la onza y el precio de la plata de $5.25/ la onza. El desarrollo de la Mina, capital
de trabajo y el costo del equipo para la minera fue de un estimado de 45 millones (Compaa Metallica Resources Inc.,
2005).
El 4 de Febrero de 2003, la compaa consultora WLR prepar un reporte tcnico sobre el proyecto de Cerro de San Pedro
que inclua una reserva posible y estimada de 61.1 millones de toneladas graduadas en 0.59 g/t de oro y 24.0 g/t de plata
con una total de proporcin de desperdicio de 1.21:1. La reserva estimada fue preparada por William L. Rose de WLR y fue
calculada usando el precio del oro de $325/ la onza y de la plata a $4.62/ la onza. Mr. Rose es una persona calificada,
trmino definido en el Canada National Instrument 43-101. El 12 de febrero de 2003, Metallica compr el 50% de intereses
del proyecto de Glamis en Cerro de San Pedro por $18 millones ms una escala descendiente de retornos netos de
derechos de fundicin (Compaa Metallica Resources, 2005).
En febrero de 2003, Metallica actualiz el estudio de factibilidad de Glamis del actual plan de desarrollo de la mina para
preparar el contrato de la minera. El uso del contrato de la mina reducir el costo de capital del proyecto aproximadamente
en $25 millones, como resultado de eliminar la necesidad de comprar la flota de la mina. Metallica tambin actualiz la
reserva de mineral estimada en un precio ms alto de oro debido a la consolidacin del oro en el mercado. Basado en $325
el precio del oro por onza y $4.62 el precio de la plata, las reservas del mineral se hallan en 61.1. millones de toneladas
graduadas en 0.59 gramos por toneladas de oro y 24.0 gramos por tonelada de plata representando 1.8 millones de onzas
equivalentes en oro. Las equivalencias de las reservas de oro se incrementaron de 2.1. millones de onzas a $350 por onza
de precio de oro y $5.00 por onza de precio de oro. (Compaa Metallica Resource, 2005).
La produccin anual fue proyectada en 90,400 onzas de oro y 2.1 millones de onzas de plata, las cuales equivalen a
120,000 onzas de oro por ao durante la vida de la mina que es aproximadamente de 8.5 aos. El efectivo del costo de
operacin y el neto de crditos de plata, estn estimados a ser de $177 por onza. En Septiembre de 2003, se actualiz el
estudio del capital y del costo de operacin para el proyecto de Cerro de San Pedro. Metallica Resources (MR) pretendi
construir lo que haba anunciado en la bolsa de valores, una de las ms grandes minas a cielo abierto de oro y plata del
mundo.

Actores
a.

La compaa Minera

Minera San Xavier (MSX) en una subsidiaria mexicana de la compaa canadiense Metallica Resources involucrada en
desarrollar la Mina de San Xavier en el municipio de Cerro de San Pedro, San Luis Potos, Mxico. El proyecto de la
compaa Minera San Xavier (MSX) est localizado a 20 kilmetros al noroeste de la ciudad de San Luis Potos, la capital
del Estado con una poblacin de aproximadamente un milln de personas.
b.

Comunidad y movimientos sociales involucrados

En Cerro de San Pedro se ha formado una alianza entre grupos civiles, organizaciones polticas partidarias en una coalicin
llamada Alianza Ciudadana Opositora a Minera San Xavier, la cual est formada por movimientos sociales. Entre los grupos,
los ms involucrados son:
Educacin y Defensa Ambiental A.C.
Pro San Luis Ecolgico A.C.
Patronato Pro-Defensa del Patrimonio Cultural e Histrico de Cerro San Pedro, A.C.
Asociacin de Vecinos de Cerro San Pedro.
Otros miembros de la alianza son:
Central Independiente de Obreros Libres y Campesinos
Frente Cvico Potosino
Frente Cvico de Soledad de Graciano Hernndez
Signo y Tierra
ICOMOS de Mxico
Escuela de Capacitacin Cvica
Parlamento Indgena
Comerciantes de la Central de Abastos
Vecinos de la Colonia La Florida
Frente Zapatista de Liberacin Nacional,
Tangamanga Branco.
Frente Cvico de Teotihuacn
Frente Popular Zacatecas
Greenpeace
Hermano Hombre
Movimiento Huasteco democrtico
Movimiento Pueblo Libre
Partido Verde Ecologista de Mxico, Consejo Estatal
Partido de la Revolucin Democrtica, Consejo Estatal
Red Todos los Derechos para Todos
Revolucionarte
Nava Partido Poltico
UCD
UNTA
Colectivo Azul
La alianza tambin cuenta con el apoyo de la iglesia Catlica y su arzobispo en la regin.
El grupo de ciudadanos opositores al proyecto, Frente Amplio Opositor (FAO), es el movimiento de ciudadanos que han
tenido una larga lucha para prevenir la destruccin del pueblo de Cerro de San Pedro por la compaa canadiense que est
planeando operar en una mina a cielo abierto. La universidad de San Luis Potos ha conducido una revisin del estudio de
impacto ambiental. Compas, este es uno de los movimientos de resistencia de la sociedad civil de San Luis Potos.
c.

Gobierno

El Presidente Municipal de Cerro de San Pedro se opuso al proyecto de mina de Cerro de San Pedro y no dio la
autorizacin del pueblo a gobierno del estado. Estn implicados tambin el gobernador del Estado de San Luis Potos y el
actual Presidente de Mxico, con sus respectivos Secretarios.
El Conflicto

De acuerdo con la compaa MSX, tiene la propiedad del 100% del montn de terrenos donde localiza el proyecto de oro y
plata de Cerro de San Pedro que est situado en el histrico distrito minero de Cerro de San Pedro en el estado de San Luis
Potos, Mxico.
La presencia de MSX en Cerro de San Pedro ha causado un severo conflicto entre los habitantes de San Pedro, Soledad y
San Luis y han llamado la atencin de cuantos estn preocupados por el patrimonio histrico cultural y del medio ambiente.
MSX alega que sus operaciones podran traer algunos beneficios: 40 millones de pesos en impuestos que sern pagados a
la federacin en ocho aos y que podran ser por medio de materiales y provisiones para proveedores locales. Sin embargo,
estos beneficios seran el mnimo porque la mayora de los proveedores con extranjeros. Nunca la compaa se refiri al
proyecto de operacin de minera como un eco suicidio, contaminacin de mantos acuferos, contaminacin del aire y
destruccin del patrimonio histrico. Los habitantes de estas comunidades apoyados por grupos ambientalistas sin fines de
lucro, argumentan que el proyecto contaminar las fuentes de los alrededores de agua, perturbando del medio ambiente y la
ecologa de la regin.
En el centro de la controversia es la barata y eficiente tecnologa. Es alarmante el uso de cianuro y su impacto en los pozos
de agua, el medio ambiente y la salud humana. La lixiviacin consiste en sacar el mineral de una pila mezclado con cianuro
sobre la plataforma de tal manera que quedarn los residuos del oro. El cianuro es usado para la extraccin de metales
desde 1887 como un qumico reactivo para disolver el oro en agua (Logsdon et a., 2003). 20 por ciento de la produccin
global es usado en proceso de lixiviacin para obtener oro. Casi el 99% del oro es separado de la roca y es rentable gastar
una tonelada de cianuro para extraer 6 kilos de oro (Roco, 2002).
Estudios hechos por la MSX para evaluar el riesgo de contaminacin de los mantos acuferos del valle de San Luis y
cuantificar el uso de millones de metros cbicos de agua y su evaporacin son insuficientes y con una tendencia marcada.
La carta hidrolgica del INEGI de las aguas subterrneas de San Luis Potos y Cerro de San Pedro muestra que estn en la
misma zona geogrfica. El uso diario de 16 toneladas de cianuro y 32,000 toneladas de material de roca que podran
requerir de un milln de metros cbicos de agua por ao podran tener residuos de cianuro, metales pesados, materiales
txicos y mercurio que pueden contaminar los mantos friticos favorecidos por la inclinacin de la tierra poniendo en riesgo
a la poblacin.
El proceso implica 16 toneladas de cianuro mezclado con 32 millones de litros de agua. De acuerdo con la Manifestacin de
Impacto Ambiental presentado por la MSX, debera haber una erosin por la deforestacin, una alteracin de los patrones
de drenaje, cancelacin de actividades productivas, contaminacin causada por los depsitos txicos residuales y severos, y
daos irreversibles y permanentes. La Manifestacin de Impacto Ambiental de la Compaa considera que El impacto es
significativo e irreversible por la extraccin del agua (Pgina 16) 90% de la composicin del agua proviene del valle de San
Luis la cual puede ser contaminada por el cianuro usado en el proceso de lixiviacin (Martnez Ramos, 2004).
En los ltimos 25 aos, la mayora de las causas por las que el cianuro se llega a derramar han sido con un 76% debido a
las causas de imperfecciones en los patios de lixiviacin, un 18% debido a las pipas y un 6% debido a accidentes en el
transporte (Fuente Instituto Estatal del Medio Ambiente, 2004). Las compaas mineras han causado catstrofes ecolgicas
que han provocado reacciones de grupos de la sociedad civil y gobiernos de alrededor del mundo. Gobiernos de muchos
pases han prohibido la explotacin de minera a cielo abierta por el uso del cianuro. (Oficina del Gobernador, 2003; Amigos
de la Tierra y Oxfam America, con apoyo de Mineral Policy Center, 2003).
La Compaa ha comprado edificios en el pueblo para ser usados como oficinas. El rea para el plan de mina a cielo abierto
de plata y oro tendra un dramtico efecto y est siendo retado en varios Juzgados y Cortes por los ambientalistas, los
cuales han librado una larga batalla en contra de la Minera San Xavier (MSX), subsidiaria canadiense de Metallica Resource
que planea construir una mina abierta de oro y plata para decapitar una montaa que se encuentra detrs del pueblo de
Cerro de San Pedro. En prototipo de modelo desarrollado por la Compaa, el rea parece un paisaje lunar. La planta de
proceso de mineral, donde los txicos sern usados, se sita a solo 20 minutos de la capital de San Luis Potos, la casa de
cerca de un milln de personas.
Las excavaciones de la mina tomarn lugar en un rea de 67.7 hectreas, cavando un crter de cerca de 400 metros (1,150
pies) de profundidad y de 800 metros de ancho para tener el acceso a 90,500 onzas de oro y 2.1 millones de onzas de plata
que la montaa podra dar cada ao por la prxima dcada. La montaa ser demolida y en su ligar habr un grande y
profundo hoyo lleno con los residuos del proceso de minera. La cubierta y humus de la tierra se habrn perdido en una
rea de aproximadamente 500 hectreas.
El hoyo estara a solo 600 metros desde el centro del pueblo y los tneles hasta el viejo pueblo que va debajo de la iglesia y
de la plaza del centro. Si el proyecto de la mina progresa, el crter ser hecho de volar el terreno en lo alto de la montaa
que se sita atrs del pueblo de San Pedro, Mxico. La propuesta de la mina destruira los restos del viejo pueblo y el medio
ambiente debido al cianuro que se llevar y potencialmente envenenar el agua de San Luis Potos. Greenpeace sostiene
que es alto el riego del uso del cianuro en los planes de minera por la compaa canadiense en el distrito mexicano de
Cerro de San Pedro. La compaa Cambior ha sido involucrada en dos de los ms desastrosos derrames de cianuro en la
historia de la minera. Millones de litros de agua fueron contaminados.

El proyecto conllevara mover una parte del pueblo y sus histricos edificios, pero la gente no quiere desplazarse. Para
evitar el dao de los edificios, la Compaa planea mover el edificio municipal y la iglesia de siglos de antigedad a una
distancia alejada de 600 metros. La Compaa destruir el medio ambiente para una cosecha de 6 a 8 aos solamente.
MSX solo vagamente resumi el reporte del impacto ambiental y como planea resarcir los daos. Establece cmo sera
restaurado lo alto de la montaa, limpiar las masivas pilas de desperdicios demolidos, proteger a las plantas extraas y la
fauna como el cactus llamado biznaga y la tortuga del desierto y la seguridad de estructuras del siglo diecisis del pueblo. El
actual beneficio de la explotacin ser por debajo en comparacin de la cantidad de destruccin y el permanente dao
ecolgico que podra resultar.
La Compaa tuvo ms problemas cuando no dej claro el plan para la administracin y disposicin de los txicos,
incluyendo el cianuro, que es usado en la mina de oro. El uso diario de 13 toneladas de explosivos compuestos por el
daino nitrato producir grandes cantidad de polvo que puede causar daos irreversibles. 640 millones de metros cbicos
de materia de cianuro sern residuos cubriendo la superficie de 178 hectreas las cuales no permitirn la agricultura las
actividades de ganado para las generaciones futuras. El potencial dao de envenenamiento de los mantos acuferos tendra
dramticas consecuencias para los habitantes de San Luis Potos (Chambel 2004). Sin embargo, MSX argumenta que esto
ha sido aclarado en sus planes y ha implementado los 100 cambios sugeridos por el grupo de acadmicos mexicanos
quienes han estudiado el reporte de impacto ambiental.
A pesar del hecho de que los permisos se han cancelado, la Compaa ha comprado grandes camiones, grandes estanques
y situado a trabajadores, la tierra ha sido limpiada para su futuro uso y protegida ambientalmente en un rea, as que la
limpieza es obviamente ilegal. Una prueba de perforacin en la calle result colapsada, por los tneles debajo de la calle y la
Compaa pag el dao por medio de desechar una carga de grava. Si el proyecto contina solo sumara cerca de 170
empleos a su equipo existente de 34 trabajadores que ya estn en la mina Pero los nuevos trabajos requerirn educacin y
entrenamiento que la gente de Cerro de San Pedro frecuentemente carecen. Algunos residentes calificados podran recibir
temporalmente habitacin a unos cuantos kilmetros del pueblo. Otros habitantes podran escoger quedarse ah recibir
mensualmente un pago basado en el salario tpico de aqu, para que la MSX pueda ser usada para fortalecer sus casas y
protegerlos de las explosiones.
La Compaa ha violado leyes estatales y federales. Entre las leyes federales se encuentra:
-

Decreto presidencial del 2 de Junio de 1961, el cual prohibe la extraccin de agua del valle de San Luis Potos.
Artculo 35 de la Ley Federal de armas de fuego y explosivos. Compra y consumo de explosivos es solo a 50
metros del pueblo cuando es requerido hacerlo al menos a un kilometro de distancia.
La Ley Agraria establece la obligacin a la autoridad agraria para el asesoramiento y proteccin de los ejidatarios.
La Compaa arrend tierras ejidales a falsos ejidatarios.

Las leyes estatales fueron violadas:

Artculo 7 de la Ley del Medio Ambiente de San Luis Potos, la cual no da la facultad al Gobernador de autorizar
licencias de uso de suelo. El Gobernador excedi su autoridad al conceder la autorizacin de uso de suelo en Mayo
de 2000.
Artculo 15 de la Constitucin del Estado de San Luis establece el derecho de los ciudadanos a disfrutar de un
ambiente saludable y prevenir y combatir la contaminacin ambiental.
Relaciones de cooperacin y conflicto entre los actores
-

Un decreto en Septiembre de 1993 protege a las reas municipales de Cerro de San Pedro, Soledad y San Luis Potos de
cualquier agresin en contra del medio ambiente. El Plan de Ordenacin de San Luis Potos y sus alrededores, lanzado por
el gobierno en 1993, incluye Cerro de San Pedro con prevenciones y restauraciones ecolgicas previas durante los
siguientes 20 aos. En Septiembre de 1993, el gobierno de San Luis Potos otorg el plan, estableciendo que tres cuartos
del territorio municipal deberan ser orientadas hacia el desarrollo de la vida salvaje, sealando la falta de agua como
problema fundamental, la necesidad de un recargamiento de mantos friticos y dando prioridad a las industrias con menor
consumo de agua y que no contaminen (Peridico Oficial del Estado de San Luis Potos, 1993).
En 1994 MSX concibi el proyecto de mina para explotar Cerro de San Pedro en un proceso de mina a cielo abierto a solo
50 metros del pueblo. Desde 1995, informacin y cartas han sido enviadas por opositores a este proyecto a muchos
funcionarios. Los ciudadanos del grupo opositor al proyecto, Frente Amplio Opositor (FAO) han ganado un nmero de
batallas legales. Sin embargo, alguna gente a favor del proyecto argumenta que la minera es parte de la historia de su
pueblo y de su legado econmico. El 5 de Mayo de 1996 fue fundado el Patronato Pro Defensa del Patrimonio Cultural e
Histrico del Municipio de Cerro de San Pedro, A.C.
El proyecto de la mina naci en 1997, cuando MSX recibi autorizaciones de las autoridades locales. La Compaa
argument que el proyecto de Cerro de San Pedro generara casi 2,000 millones de pesos en inversiones, trabajos para la
gente local y un 74% de compra a proveedores locales (Europa Press, 2004). Con el anuncio del proyecto tambin naci la
oposicin formada por la conservacin arquitectnica y ambiental. MSX suscribe un contrato de arrendamiento de tierra en
Marzo de 1997 por un periodo de 15 aos con falsos ejidatarios que no tienen derechos sobre los terrenos del ejido. La

declaracin de impacto ambiental al proyecto de Cerro de San Pedro fue emitida por autoridades mexicanas federales en
octubre de 1997.
Desde ese entonces, el trmite de permisos ha incluido, en Marzo de 1998, una revisin tcnica de los permisos por la
Universidad Autnoma de San Luis Potos como un mandato del gobierno del Estado. En 1998, una opinin tcnicocientfica de la Comisin Supervisora del Proyecto de Cerro de San Pedro y Minera San Xavier de la Universidad Autnoma
de San Luis Potos establecieron que los componentes ambientales solo previenen el monitoreo del agua pero no del aire y
el suelo donde el cianuro puede daar (1998). Investigadores aceptaron la invitacin con la condicin que los resultados de
estudios deberan ser publicados antes de ser mostrados a la Compaa y a la SEMARNAT. El estudio ambiental realizado
por los investigadores de la Universidad Autnoma de San Luis Potos no ha sido considerado como serio, completo y
profesional, pero si fue considerado como un instrumento de la expresin de los intereses de la Compaa.
En Marzo de 1998, el Presidente Municipal de Cerro de San Pedro fue encontrado muerto por una bala en la cabeza. El
motivo podra ser que el Presidente Municipal pidi una auditora y accin penal en contra del antiguo Presidente Municipal
por haber vendido ilegalmente fincas abandonadas a MSX. Un da antes de su asesinato, representantes de la Compaa
dieron una presentacin del proyecto en el Hotel Westin y despus de almorzar en el Saucito l discuti con William
Copeland Dodge, gerente de la MSX. El portafolio conteniendo documentos se perdi y el Gobernador recomend a las
personas interesadas acerca de las motivaciones, tener cuidado de ellos mismos debido a que representantes de la
Compaa podran hacer cualesquiera cosas con tal de conseguir lo que quieran. Otro empleado de la Compaa fue
acusado de robar una pintura del siglo XVII.
Un oficial del Consejo de Monumentos y Sitios (ICOMOS), una organizacin de la UNESCO declar que el proyecto de la
Minera San Xavier destruye el patrimonio cultural de Cerro de San Pedro, y considera que el Gobernador del Estado de San
Luis Potos ser recordado en la historia como un irresponsable (La Jornada San Luis, 20 de Febrero, 1999). Grupos
conservacionistas y ambientalistas han solicitado al gobierno estatal y federal no autorizar el proyecto. Recomiendan que el
gobierno debera encontrar el equilibrio entre la conservacin de los valores culturales y la explotacin de los recursos
minerales de tal manera que la solucin garantice la integridad histrica de los monumentos.
En 1999 la Secretara del Medio Ambiente y los Recursos Naturales (SEMARNAT) autoriz el proyecto y su impacto
ambiental a pesar de las serias violaciones de la Ley de Equilibrio General de Ecologa y Proteccin al Medio Ambiente. En
febrero de 1999, el Instituto Nacional de Ecologa (INE) concedi permisos ambientales a las operaciones de MSX en contra
de lo establecido en el plan de 1993 pero estableciendo 100 condicionantes, entre las cuales, la 12 establece la reubicacin
de las comunidades de Cerro de San Pedro y la Zapatilla. La condicionante 68 establece que la Compaa debera
considerar el propsito de limitar el uso del agua a travs de un tratado y otras alternativas (Instituto Nacional de Ecologa,
1999)...
El 26 de Febrero de 1999, el Instituto Nacional de Ecologa concedi la autorizacin del cambio de uso de suelo en Cerro de
San Pedro. En el ao 2000, el grupo cvico Pro San Luis Ecolgico present una apelacin en contra de la autorizacin de
la explotacin de mina concedida en 1999 a la Minera San Xavier por el Instituto Nacional de Ecologa. El 5 de Mayo de
2000, el Gobierno de San Luis Potos y el Municipio de Cerro de San Pedro concedieron una autorizacin condicional de
uso de suelo para la explotacin de mina.
Desde el 2001 el Comit de Justicia Social de Montreal, Mining Watch Canada y la organizacin no gubernamental
mexicana FUNDAR Centro para anlisis e investigacin, fundado por IDRC, estuvieron envueltos en el proyecto para
determinar el impacto de operaciones de la minera canadiense en Mxico, y dar apoyo a las comunidades afectadas.
Investigaciones de campo fueron realizadas en Cerro de San Pedro. Las relaciones entre compaeros mexicanos y
canadienses se mantienen, se cuidan y se profundizan las conexiones entre las comunidades, y ONGs con grupos
similares. Un seminario sobre las actividades mineras en comunidades mexicanas tuvo lugar como caso de estudio (Mining
Watch Canada, 2002).
En Abril del 2002, de acuerdo con informacin de la Compaa, las ltimas de las enmiendas de los permisos mineros que
han sido emitidos por los gobiernos federal y estatal, fueron recibidas por la MSX. Minera San Xavier adquiri de forma ilcita
derechos del agua de ejidatarios y pequeos propietarios, quienes han demandado a la Compaa. La Compaa obtuvo
ilegalmente y en contra de la condicionante 68, 992,000 metros cbicos de agua por medio de intermediarios de seis
concesiones. Una orden de aprehensin a uno de los representantes de la Compaa fue emitida (La Jornada San Luis,
2002).
En Agosto de 2002, el Tribunal del Centro Internacional para la Resolucin de Disputas en Inversiones estableci un laudo a
favor de la empresa estadounidense Metalclad, una multa de 16 millones de dlares al gobierno mexicano por trato
discriminatorio, despus de que las autoridades cerraron un terreno para residuos y basura en Guadalczar (San Luis
Potos, Mxico). Este fue un peligroso antecedente en el que la lgica comercial y de negocios est por encima de la salud y
bienestar de las comunidades.
En Octubre de 2003, el Estado Mexicano, las agencias federales, y la Arquidicesis de la Iglesia Catlica de San Luis
Potos, autorizaron la estabilizacin estructural y la instalacin y el monitoreo del equipo de explosin en la iglesia de Cerro

de San Pedro Apstol. Metallica Resources Inc., se complaca en anunciarlo en Octubre de 2003 (OTC Bulletin Borrad,
20003). El 24 de Noviembre de 2003, el Tribunal Unitario Agrario, emiti un acuerdo para detener las operaciones de la
compaa transnacional, solicitado por los ejidatarios para mantener la integridad de la tierra en conflicto.
Aproximadamente $2.0 millones de dlares se gastaron en el desarrollo inicial del proyecto durante el 2003. La construccin
de la mina empez en el primer cuarto del 2004 con la comisin en agenda para el ltimo cuarto del 2004. La unidad de
explotacin comenz a construirse en Febrero de 2004 con el reacomodo y replantacin de 21,000 cactus protegidos, al
mismo tiempo que la MSX afirm estar en proceso de certificacin de la norma de calidad ISO 14001. El reporte topogrfico
incluye planes de geoposicin o localizacin del Instituto Nacional de Estadstica Geografa e Informtica, (INEGI)
declarando que la explotacin de la mina es en un rea que abarca la colina del Cerro y el pueblo. El 11 de febrero, cinco
aos despus, present el impacto en temas de salud y la Compaa no dio ninguna informacin con respecto a las reas
de conservacin de las cinco especies de cactus a la SEMARNAT. Adems de la arquitectura histrica, existen cinco
especies de flora incluidas en la norma 059 como peligro de extincin.
Al comienzo del 2004 un grupo de cerca de 20 grupos ambientalistas y cvicos acusaron alSecretario del Medio Ambiente y
Recursos Naturales de ilegalmente sellar en 1999 el reporte de impacto ambiental de la MSX. Cruz Camarena (2004)
registra una temprana confrontacin en Marzo entre 60 activistas ambientalistas de la comunidad y representantes de la
Minera San Xavier, el Jefe de la Unidad de Proteccin Civil del Estado, Investigadores de la Universidad Autnoma de San
Luis Potos (UASLP), El Secretario de Ecologa y Organizacin Ambiental.
El 17 de Marzo de 2004, el Tribunal Unitario Agrario rechaz el contrato de las rentas entre MSX y los falsos ejidatarios. El
Gobernador del Estado de San Luis Potos presion al Presidente Municipal de Cerro de San Pedro para conceder los
permisos agrarios correspondientes. l tambin fingi cancelar el decreto que protege la zona ecolgica. La Secretaria de
Gobierno del Estado tambin presion y quiso sobornar al Presidente Municipal de Cerro de San Pedro para conceder los
permisos de uso de suelo y apoyar la autorizacin de la Secretara de la Defenza nacional (SEDENA? que permite el uso de
explosivos. La Secretara de Desarrollo Econmico del Estado de San Luis Potos tiene tierras vecinales a las rentadas por
MSX y cedi 65% de los derechos del agua. El presidente de la Cmara de Minera de Mxico, en un conflicto de intereses,
apoy las explosiones de la MSX an sabiendo que estaba en contra de las decisiones judiciales.
MSX ha establecido programas dedicados a la conservacin del medio ambiente. MSX ha formado una fundacin sin fines
de lucro para supervisar y administrar los fondos de los donativos de Metallica para preservar el pueblo de Cerro de San
Pedro y asistir a comunidades circundantes. El 12 de Abril de 2004, una protesta en contra de la minera en Cerro de San
Pedro fue organizada por el Ejercito Zapatista de Liberacin Nacional (EZLN).
El 11 de Mayo de 2004, Fred H. Lightner, Director General de la Minera San Xavier, envi una carta a Herrera Muoz,
insistiendo en el permiso de uso de explosivos, advirtiendo que Metallica Resources anunciara pblicamente en Estados
Unidos que la Compaa se encuentra sin ninguna posibilidad de continuar con la construccin de la mina debido que no se
ha contado con el permiso general correspondiente al uso de explosivos. l continu diciendo que los inversionistas
potenciales en otros proyecto en Mxico podran empezar a cuestionar con respecto a los riesgos de inversin (Cruz
Martnez, 2004).
El 18 de Mayo de 2004, la Corte del Segundo Distrito emiti una suspensin como parte de la apelacin 564/2004
promovida por los habitantes de Cerro de San para parar los permisos que autorizan la construccin y el funcionamiento de
MSX. Sin embargo, estos permisos fueron liberados el 7 de Agosto en la sesin del cabildo.
En Junio de 2004, la coalicin anti minas, Pro San Luis Ecolgico, gan el fallo de la Corte Federal en comn acuerdo con
ambientalistas para la anulacin efectiva del permiso ambiental de la MSX, el cual detuvo sus actividades. El 23 de Junio, el
Supremo Tribunal de Justicia Fiscal y Administrativa cancel el permiso ambiental concedido por la Secretara de Medio
Ambiente y Recursos Naturales (SEMARNAT) en Febrero de 1999. El 23 de Junio, el Noveno Tribunal Colegiado en Temas
Administrativos del Primer Circuito de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN), declar que el cambio de licencia
de uso de suelo y que el proyecto de tajo a cielo abierto concedido a MSX por el Instituto Nacional de Ecologa viol la Ley
General de Equilibrio Ecolgico del Medio Ambiente y el Decreto de Planeacin del Estado de San Luis Potos.
El 22 de Junio, la Presidencia Municipal fue tomada por la MSX una semana antes de que el empresario intent sobornar al
Presidente. La Secretara de Economa de Mxico declar en Agosto que MSX era un proyecto de ganar - ganar
autorizando el 28 de Julio una ocupacin temporal de la tierra en contra del artculo 20 de la Ley de Mina que prohibe la
explotacin de minas donde existe poblacin o reservas ecolgicas. Los permisos de operaciones del medio ambiente de la
MSX fueron cancelados el 28 de Julio de 2004, el mismo que fue concedido por el Instituto Nacional de Ecologa (INE). Por
ms de un ao, Fox visit el Estado una vez por mes y promovi a la MSX. El presidente Fox visitando Canad cuestion
las decisiones judiciales que afectaban las operaciones de minera de la Compaa.
El 29 de Julio cuando visitaba San Luis conoci al Presidente Municipal de Cerro de San Pedro y le recomend la
aprobacin de los permisos municipales an en contra de las resoluciones del poder judicial. Loredo, el Presidente Municipal
de Cerro de San Pedro argumenta que Fox le dijo que estaba preocupado por conseguir el proyecto de mina y que l (El
presidente de Mxico) recomend su aprobacin para abrir la mina de la Compaa que es generadora de 300 empleos con

salarios mnimos, por solo ocho aos. Loredo critic al Presidente Fox por tener una doble moral. Mientras que l promova
desobediencia a la ley de la Presidencia Municipal de Cerro de San Pedro, l haba acusado al Jefe de Gobierno de la
Ciudad de Mxico por la misma falta. El Presidente Municipal reconoci que l autoriz las operaciones de mina de la
Compaa por que tena miedo de su vida y la de su familia. En 1999, el entonces Presidente Municipal, el pap de Loredo,
fue asesinado por su oposicin.
En 7 de Agosto el Presidente Municipal de Cerro de San Pedro aprob los permisos para construir la mina y conformidad
con respecto a la seguridad y a la localizacin en contra del acuerdo previo de no - aprobacin del 28 de mayo, basado en la
apelacin 564/2004 y las resoluciones agrarias y del medio ambiente que prohiben este permiso. Loredo reconoci que el
permiso era ilegal, pero no haba otra manera de enfrentar la presin. Sin embargo, la sesin fue grabada en vdeo, donde
el presidente municipal declara que l estaba bajo presin por el Presidente Vicente Fox y por el Gobernador del Estado. El
Presidente Municipal declar que era sabido de antemano que el Gobierno Federal y el Gobierno Estatal estn en comn
acuerdo y que son ms potentes, por lo que no se puede estar en contra de ellos; ellos tienen la mano sobre nuestro
cuello# y hubo algunas advertencias. Cuando est decisin fue cuestionada, l respondi preguntando si su vida no era
importante.
El 9 de Agosto, el Segundo Distrito de la Corte admiti otra apelacin presentada por los ejidatarios y el siguiente da
declar suspensin a fin de que la SEDENA no poda autorizar la compra y uso de explosivos. El diez de Agosto, la misma
Corte concedi otra suspensin como parte de la apelacin 909/2004, para detener las acciones de la SEDENA de liberar
los permisos a la Compaa de comprar y usar explosivos, pero la licencia fue emitida el 12 de Octubre por la Secretaria de
la Defensa. El 18 de Agosto, la Diputada Eliana Garca, present a la Comisin Permanente del Congreso un punto de
acuerdo para solicitar al Poder Judicial la investigacin a oficiales federales y del Estado envueltos en la desobediencia a la
ley.
El 21 de Agosto, opositores al proyecto de MSX cerraron las oficinas y demandaron una salida inmediata de la Compaa de
Cerro de San Pedro. Entre estos opositores estaban el movimiento Pro-Cerro de San Pedro, Frente Cvico Potosino,
Greenpeace, Frente Zapatista de Liberacin nacional y del Movimiento Ya Basta, habitantes de Cerro de San Pedro, San
Luis Potos y Soledad y la patrulla de seguridad publica.
El 1 de Septiembre de 2004, una decisin de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa,
(TFJFA) ha llamado por la revocacin de permisos a la Compaa concedidos en Febrero de 1999 para operar
condicionalmente la mina, por su falla en el cumplimiento con los procedimientos apropiados con respecto al estudio de
impacto del medio ambiente. La resolucin establece que debido a que la biodiversidad est en peligro, el proyecto no
debera ser autorizado. El comienzo de operaciones de la mina fue anticipado para el ltimo periodo cuatrimestral del 2004,
con el fin de proteger las finanzas de la Compaa.
En una resolucin de fecha del 1 de Septiembre, el TFJFA dio sustancia a un caso llevado en el 2000 por la unin cvica
Pro San Luis Ecolgico, oponindose a la autorizacin concedida a la Compaa un ao antes por el Instituto Nacional de
Ecologa (INE). El Delegado de la SEMARNAT en San Luis Potos (2002-2004) cre y presidi la Fundacin Potos bajo el
propsito declarado por la Minera San Xavier de cumplir las condiciones establecidas por el Instituto Nacional de Ecologa
para autorizar la Manifestacin del Impacto Ambiental y proveer las compensaciones del costo ecolgico. La Compaa
necesita ms de tres aos para realizar solo 32 de las 100 condiciones impuestas por la SEMARNAT mientras que esta
Secretara slo necesito un mes para aceptarlas.
La Corte detuvo operaciones a San Luis Potos Proyecto de Oro, propiedad de la Minera San Xavier (MSX), una subsidiaria
de la Compaa Canadiense Metallica Resources. La resolucin de la Corte Federal fue basada en la necesidad de
preservacin ecolgica de la colina de Cerro de San Pedro, donde algunas especies de animales estn en peligro de
extincin, al igual que los riesgos derivados por el uso de cianuro en la mina, lo cual pondra en peligro la biodiversidad del
rea. Adems, con respecto a este punto, la TFJFA reitera que la responsabilidad por la preservacin y regeneracin del
medio ambiente recae en las autoridades federales. Esto concluye que el permiso emitido no se ajusta a leyes aplicables.
Los oponentes a la Minera San Xavier consideran que el proyecto est muerto, desde cualquier accin que pueda minar la
decisin de la justicia federal podra implicar falta de respeto y transgresin a la ley. La Compaa ha replicado que la
decisin carece de bases cientficas y eso puede daar a los inversionistas canadienses en el pas. El Segundo Distrito de
justicia del Poder Judicial de la Federacin dictamin una suspensin del plan como parte de la apelacin 909/2004,
promovida por los ejidatarios de Cerro de San Pedro, San Luis Potos, para suspender los permisos de compra y uso de
explosivos por parte de la Compaa. MSX apel la resolucin y, en Septiembre, perdi otra vez. Por que la apelacin de la
Compaa fue rechazada, ellos estn tratando de recurrir al Captulo 11 del Tratado de Libre Comercio con Norte Amrica
para demandar al gobierno mexicano por prdida de ganancias potenciales. El 27 de Septiembre, el Frente Amplio Opositor
requiri a la Sub Direccin de Derechos de Mina ordenar la cancelacin de la concesin a la Minera San Xavier.
El 7 de Octubre, personal de la Secretara de Economa solicit a los ejidatarios retirarse de la tierra pero un juez suspendi
la accin. En contra de los dueos de la tierra, durante el primer periodo del proyecto, ms de 100 hectreas protegidas
fueron ilegalmente desnudadas de las especies protegidas cortando la flora y expulsando a la fauna. El Presidente
Municipal, quien bajo presin emiti el permiso, confronta a la ley por desacato porque el permiso municipal fue suspendido

el 16 de Marzo de 2004. El 6 de febrero de 2004, MSX no reconoci algunos de los compromisos adquiridos y desestim las
obligaciones para cumplir las condicionantes.
La Compaa tambin ha cometido fraudes en contra de los tres niveles de gobierno que emitieron los respectivos permisos
al proyecto de mina asumiendo que la tenencia de la tierra no estaba viciada. Con un falso contrato, MSX tom posesin de
las tierras causando destruccin en viejos edificios y en la flora y a la fauna protegida, una prdida para el ecosistema.
La Compaa tambin cerr caminos de la colonia que haban sido usados por los habitantes de la Zapatilla, Cuesta de
Campa, Portezuelo y Cerro de San Pedro, sin ningn permiso. Invadieron tierras propiedades de la nacin que fue el
antiguo camino del tren Potos Ro Verde e instalaron una cerca de varios kilmetros para evitar el acceso de los
habitantes a las tierras municipales (Montemayor, 2004).
El 26 de octubre, el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa determin que la autorizacin del uso condicionado
de tierra emitido en 1999 para proteger a la MSX estaba en contra de las normas federales y no consideraba la existencia
de un Plan de rea protegida para Cerro de San Pedro y sus alrededores. En un discurso pblico el 28 de Octubre, el
Secretario de Medio Ambiente y Recursos Naturales evalu las resoluciones del Tribunal como de lo peor y habl a favor de
la Compaa por haber cumplido los requerimiento y consider como absurda la oposicin de sus habitantes.
El 15 de noviembre de 2003, el Comandante de la Doceava Zona Militar de San Luis Potos consider que la autorizacin
del permiso de uso de explosivos poda afectar negativamente a la SEDENA. Despus de que la SEDENA emiti el permiso
para el uso de explosivos, el 18 de Noviembre, se promovi un incidente a la violacin de la suspensin otorgada a la
apelacin promovida por los ejidatarios el 9 de Agosto. El 22 de Noviembre, la SEDENA autoriz a la MSX el uso de
explosivos. El 22 de Noviembre, SEMARNAT promovi una revisin en contra de la resolucin que cancela el permiso
condicionado de operacin de la apertura de la mina a MSX y SEDENA autoriz a MSX el uso de explosivos.
EL 29 de Noviembre de 2004, el director de Minera del Estado de San Luis Potos, declar que en los siguientes das la
Compaa tendra su primera explosin para preparar operaciones. La Secretara de la Defensa Nacional el 30 de
Noviembre de 2003, acord suspender los permisos de uso de explosivos emitidos a la compaa minera, ya que el 12 de
octubre de 2004 en contra de las resoluciones del juez, firm y concedi los permisos de uso de explosivos. El Comandante
de la Zona Militar que se opuso a otorgar los permisos fue removido de su cargo. El 30 de Noviembre de 2004, La Cmara
de Senadores pas un obvio y urgente resolucin para detener el programa de operaciones de la MSX.
El 1 de Diciembre, el Tribunal Unitario Agrario defendi su clamor de que el contrato de la MSX excluye a un grupo de
propietarios de las tierras. El Tribunal Agrario Unitario orden obedecer la sentencia derivada de la apelacin 807/202 la
cual determinaba la ilegalidad del contrato de arrendamiento suscrito en Marzo de 1997 por un periodo de 15 aos por
falsos ejidatarios que no tienen derechos de las tierra en el ejido. (Cruz Martnez, 2004). La Corte cancel la renta de
contratos suscritos entre la Compaa y los falsos ejidatarios. La resolucin congela los derechos de tierra de la MSX a
pesar de que la compaa construy una cerca de alambre de espino alrededor de la tierra de la que la Compaa no es
propietaria.
El Tribunal Unitario Agrario ha anulado los contratos de renta de tierra donde se localizan partes importantes de la mina en
el ejido donde las personas que rentan las tierras ejidales (socialmente dueos) a la compaa no son de hecho miembros
del ejido, eso es decir que sus acciones fueron fraudulentas. Acerca del uso de tierra, la Compaa declar que el
arrendamiento del ejido es Cerro de San Pedro cuando pertenece al municipio de Soledad de Graciano Snchez. La
intencin es evitar permisos en reas que son legalmente protegidas por el medio ambiente. Tambin ejidatarios de la
Palma de la Cruz arrendaron 136 hectreas para que la MSX la usara como talleres, pero la Compaa la esta usando para
desechar material sulfuroso que no es lixiable.
El 13 y 14 de Diciembre, la Compaa realiz explosiones en el rea de la Zapatilla incrementando la tensin entre los
habitantes de la regin. El 14 de Diciembre, empez excavando una montaa. Los habitantes del pueblo de la Zapatilla
fueron reacomodados al mismo tiempo que la compaa inici operaciones. Cuando el Instituto Nacional de Antropologa e
Historia (INAH) supo acerca de las voladuras, solicit a la Compaa detuviera tales actividades argumentado la defensa de
alrededor de 115 edificios que databan del siglo XVII y XIX. Desde 1998, el INAH ha advertido el dao que representa para
el patrimonio histrico la activacin de la mina. Con la oposicin del Instituto Nacional de Antropologa e Historia, y la
reticencia para el permiso de uso de explosivos utilizados en la montaa por la Secretara de Defensa (SEDENA), la
Compaa comenz operaciones. La Compaa apel, pero el juez no concedi la suspensin en contra de la decisin del
INAH.
El 18 de Diciembre, intelectuales, artista y cerca de 50 organizaciones civiles, ambientalistas y de derechos Derechos
Humanos fuertemente exigieron al Presidente Fox respetar y hacer cumplir la ley en Cerro de San Pedro para que la Minera
San Xavier suspenda sus actividades basados en las resoluciones judiciales y veredictos. Los argumentos de las
organizaciones, entre otros, Frente Amplio Opositor, la Asociacin Nacional de Abogados Democrticos, la Unin Nacional
de Trabajadores Agrcolas y el Movimiento Agrario Indgena Zapatista (Maiz), fueron a favor de la defensa del medio
ambiente, la cultura, la herencia histrica y los inminentes riesgos de salud de ms de un milln de personas.

El 18 de diciembre el presidente municipal de Cerro de San Pedro avis la siguiente detonacin Los ejidatarios continuaron
con la lnea de seguridad frente a la entrada de la mina, sin embargo hubo el anuncio de la Secretaria de Economa que
concedera el permiso temporal de derecho de uso de tierra, en el ncleo agrario de Cerro de San Pedro en respuesta a la
solicitud hecha por la MSX el 28 de Junio de 2005 (Cruz Martnez 2004). As, la Compaa y el gobierno fueron buscando
por otras opciones para la propiedad de la tierra, tales como la expropiacin o la ocupacin temporal Pero la expropiacin es
solamente por causa de utilidad pblica.
El 20 de Diciembre, el Juzgado del Tercer Distrito recibi una apelacin presentada por la Compaa en contra de la
decisin del INAH. La Compaa canadiense Metallica Resources sufri la segunda reduccin en el ao del 16 % en el valor
de las acciones el 21 de Diciembre, despus de informarles a los accionistas de la resolucin del Tribunal Agrario Unitario
que anula el contrato de arrendamiento de 200 hectreas en Cerro de San Pedro. Metallica Resources respondi con una
apelacin y la bsqueda de otra solucin a la tenencia de la tierra para tener acceso a la fuente de los minerales. La primera
disminucin en sus acciones en el ao, fue de alrededor del 20% ocurrida a mitad de 2004.
Los miembros del Christian Science Monitor, fueron los primeros canadienses en venir y ser testigos del dao que ya ha
ocurrido, y del potencial por ms dao. El 22 de Diciembre de 2004, bajo una accin estratgica, un grupo de ciudadanos
mexicanos buscaron detener la mina de propiedad canadiense, en respuesta a una urgente peticin departe de un grupo de
Canad para desafiar la legalidad de las operaciones. SEDENA admiti la participacin en el control y vigilancia de la
explosin que la Compaa realiz, confirmando la violacin a la suspensin dictada por el juez en Agosto de 2004
ordenando la no liberacin del permiso de uso de explosivos (Cruz Martnez, 2004). Otra ronda de explosiones fue
programada el 31 de Diciembre..
Sin embargo, el 24 de Diciembre cuando las autorizaciones ya haban sido publicadas, los permisos fueron suspendidos
pero no cancelados. La Secretaria de la Defensa Nacional (SEDENA), suspendi el permiso 3762-San Luis Potos emitido a
la MSX para comprar material explosivo bajo el argumento que la licencia de la Compaa estaba alterando la paz,
tranquilidad y orden pblico entre las personas que vivan en la regin de Cerro de San Pedro, aunque los habitantes haban
negado la alteracin del orden pblico (Criz Martnez, y Balboa, 2004)
El Instituto Nacional de Antropologa e Historia (INAH) arremeti en contra de los directivos de la trasnacional por la
destruccin y demolicin de la Finca Guadalupe, que databa del siglo XVIII. El Frente Amplio Opositor envi una carta a la
Embajada canadiense solicitando la intervencin para detener las operaciones de la Compaa extranjera quienes estn
chantajenado y presionando a los habitantes de Cerro de San Pedro usando como argumentos fragmentos del Tratado de
Libre Comercio de Amrica del Norte (Roman, Jos Antonio, 2004).
Los dos ltimos das de Diciembre de 2004, el abogado de la Compaa firm con varios ejidatarios falsos de Cerro de San
Pedro y la Zapatilla, quienes estaran de acuerdo en el uso de los explosivos (La Jornada, Enero 2, 2005). El Secretario del
Medio Ambiente ha tomado medidas legales para rechazar las resoluciones previas de la Corte en contra de Compaa. La
Comisin de Gobernabilidad, Temas Constitucionales y Justicia de la Comisin Permanente del Congreso de la Unin
aprob un acuerdo para solicitar informacin a la SEMARNAT acerca del estado legal de la Minera San Xavier y aceptar la
resolucin de la Corte para cancelar el permiso de operacin de apertura de la Mina. Una Comisin plural comisin a Cerro
de San Pedro (La Jornada, Enero 12).
La destruccin de un edificio histrico catalogado como un monumento de patrimonio del siglo XVIII en el municipio de Cerro
de San Pedro por la Minera San Xavier, fue reportado por la Jornada San Luis y Triunfo Elizalde (2005). La Finca Casa de
Guadalupe est incluida dentro del Catalogo Nacional de Monumentos Histricos. El 17 de Enero, manifestantes del Frente
Amplio Opositor (FAO) demandaron informacin del INAH (Enciso, 2005e).
Los dueos de la Casa de Guadalupe, un bien raz declarado histrico y demolido por la MSX demand a la Compaa por
despojo y daos. El edificio est en el Catlogo de Construcciones Histrica del Instituto Nacional de Antropologa e Historia
(INAH). Personal de INHA orden detener la demolicin el 15 de Enero. El Patronato pro Defensa del Patrimonio Histrico y
Cultural de Municipio de Cerro de San Pedro, demand la cancelacin de las concesiones a MSX por no cumplir con la Ley
de Minera (Enciso, 2004d).
De acuerdo con la Secretara de Medio Ambiente y Recursos Naturales (SEMARNAT) Minera San Xavier ha cumplido con
180 condicionantes establecidas a favor del desarrollo sustentable (Enciso, 2005c). El 20 de Enero de 2005, el Frente
Amplio Opositor (FAO) a la Minera San Xavier dirigi una carta abierta al Gobernador Constitucional del Estado de San Luis
Potos para denunciar los daos causados por la explosin, y los riesgos y riesgos de las operaciones planeadas por la
mina. El argumento del Gobernador fue de que se trataba de un tema entre particulares es severamente criticado (Annex
C).
Minera San Xavier demand por difamacin a los miembros del Frente Amplio Opositor, a dos ejidatarios de Cerro de San
Pedro y al lder la organizacin civil Pro Defensa de Cerro de San Pedro (Cruz Martnez, 2005) por la publicacin de un
artculo en la Jornada )Masiosare, 29 de Agosto de 2004). La Red Nacional de Organizciones Civiles de Derechos
Humanos, Todos por los Derechos Humanos, empez a circular una carta que apoyaba a los tres acusados, como una
accin urgente. Minera San Xavier perdi otro proceso judicial cuando el Tercer Juzgado de Distrito del Estado neg la

apelacin en contra del Instituto Nacional de Antropologa e Historia (INAH) quien solicit el pasado diciembre una
suspensin de usos de los explosivos que daaba el patrimonio histrico. (Enciso, 2005b).
En un mensaje pblico, el FAO sostuvo que en un acto vergonzoso de cinismo e impunidad, Crdenas Jimnez ha
recomendado a la Minera para ir a los tribunales sin conocimiento del proceso legal (La Jornada, 13 de febrero). El Frente
Amplio Opositor anunci a mediados de Febrero de 2005 que promovera una demanda poltica por negligencia en contra
del Secretario del Medio Ambiente y Recursos Naturales que ha apoyado a la Compaa en audiencia pblica del 11 de
Febrero (La Jornada, 14 de Febrero). El Senado promovi un acuerdo solicitando a la SEMARNAT y a la SEDENA explicar
su participacin en el caso de la Minera San Xavier (Cruz Martnez 2005).
El 4 de marzo de 2005, la conferencia/foro Cuarto Concierto Cultural por la Defensa de Cerro de San Pedro tuvo lugar para
la defensa por el medio ambiente del pueblo y los derechos de Cerro de San Pedro, patrocinado por el Patronato Pro
Defensa Cerro de San Pedro, enmarcando el 413 aniversario de su fundacin, el 4 de Marzo de 1592.
El 17 de Marzo, una delegacin de KAIROS formada por siete lderes de diferentes iglesias Anglicanas, Luteranas,
Presbiterianas, Catlica Romanas e Iglesia Unida fueron a Cerro de San Pedro a investigar la operacin de la minera
propiedad de Metallica Resources, una compaa canadiense situada en Ottawa, y que se encuentra acusada por
extraccin de minera de oro ilegal en Mxico. La compaa amenaza con destruir tanto el pueblo histrico como la frgil
ecologa de los alrededores. Los visitantes canadienses se encontraron con sus socios mexicanos de KAIROS y con la
gente de la localidad para ser testigos de los apuros de su lucha y para llevar los detalles a su casa en Canad, incluyendo
videos y otra documentacin. La minera extranjera en Mxico es otro de los productos del Tratado de Libre Comercio con
Norte Amrica y de las polticas de liberacin del tratado que afectan a los pobres; dijo el Obispo Nacional Luterano Ray
Schitz, un delegado del programa KAIROS. Cuando nuestros compaeros mexicanos aumentaron sus preocupaciones
acerca de esta mina de propiedad canadiense sentimos que tenamos que investigar (Kairos, 2004).
Los representantes de Kairos, organizacin formada por un grupo de instituciones canadienses religiosas, expresaron su
preocupacin acerca del conflicto de la comunidad de Cerro de San Pedro y la Compaa canadiense considerando que las
prcticas de la Minera San Xavier viola las Leyes Canadienses en territorio mexicano (Muoz, 2005). Previamente, un
miembro del Frente Amplio Opositor ha recorrido y realizado una campaa en Canad para presionar a los lderes de
opinin y legisladores. El 18 de Marzo de 2004, el Obispo Auxiliar Daniel Bohan de Toronto llam a la Compaa canadiense
para que abandone las operaciones de oro y la plata de la minera mexicana usando cianuro que atemoriza a los habitantes
locales de ser envenenados con su propia agua. Con un incremento en los precios del oro, ejecutivos de la MSX quieren
continuar hacia delante y estn buscando en un proceso legal que le permita a la MSX empezar la excavacin y reanudar
operaciones a mediados del 2005 (Campbell, 2004).
Bajo un procedimiento irregular, la compaa Canadiense promovi dos apelaciones, pero fueron denunciadas por el grupo
Pro Ecolgico. El 6 de Abril de 2005, un Tribunal Administrativo en materia del Primer Circuito inform que la MSX haba
perdido la apelacin. Legisladores canadienses y organizaciones de derechos humanos y parlamentarios, formaron un
comit de seguimiento y anlisis para investigar las acciones de la Metallica Resources, propietario de un proyecto de la
Minera San Xavier. La organizacin canadiense de Derechos Humanos ha visitado previamente la comunidad de Cerro de
San Pedro (Enciso, 2005a).
El Embajador canadiense en Mxico se entrevist con el Frente Amplio Opositor a la MSX el 4 de Mayo y expres la
preocupacin del gobierno canadiense por el conflicto entre le Compaa y la comunidad de Cerro de San Pedro. Un grupo
de 30 organizaciones ambientalistas acus al Secretario del Medio Ambiente y Recursos Naturales de beneficiar al
corporativo de la transnacional aprobando proyectos tales como la apertura de la mina en Cerro de San Pedro en contra de
la voluntad de la comunidad y la demanda al cambio en la poltica ambiental (Enciso, 2005). Los opositores tambin
denunciaron que el Secretario ha procesado a activistas ambientales.
Grupos opositores ganaron el juicio en contra de la MSX despus de que el Juzgado del Primer Distrito ha rechazado la
apelacin 503/2005, la cual fue el ltimo recurso de la defensa (La Jornada, 9 de Mayo de 005). El gobernador del Estado
de San Luis Potos, orden secuestrar una edicin completa del papel de la Jornada de San Luis para evitar hacerse pblica
en el diario oficial la maniobra de presin para tomar la decisin de instalar a la Compaa Minera San Xavier (Hernndez
Lopez, 2005). El 13 de Mayo de 2005 se reporta que despus de que Metallica Resources present sus perdidas en un
reporte del ao, los propietarios de la MSX planean retirar el proyecto de Cerro de San Pedro y demandar en el panel de
controversias de NAFTA (Cruz Martnez ngeles 2005a).
Observaciones finales y conclusiones
Las actividades mineras son percibidas como el principal factor de las regiones marginales y zonas deprimidas
econmicamente. La concesin de permisos de minera es una funcin centralizada por el gobierno mexicano, breve y sin
audiencias pblicas, de tal manera que s afecta a grupos y comunidades que no pueden reaccionar inmediatamente y
movilizarse en contra de los potenciales riesgos y peligros negociar derechos e intereses.

Las operaciones de la compaa canadiense Metallica Resource a travs de su filial Minera San Xavier, representa la
destruccin de una parte del medio ambiente, la cultura y el patrimonio histrico de una comunidad, a pesar de que existen
tren resoluciones judiciales para detener las concesiones de las operaciones por medio de diferentes autoridades sobre la
que recae la responsabilidad. Los ejidatarios, quienes tienen derechos de propiedad de las tierras han sido despojados.
Ellos asumen que las operaciones de la Compaa fueron en complicidad con el gobierno federal, estatal y municipal. La
contaminacin del medio ambiente y los riesgos de salud podran afectar a ms de un milln de gente en las localidades de
Cerro de San Pedro, Soledad y San Luis Potos. Las normas y leyes han sido violadas por la transnacional desde que inici
operaciones sin obtener legalmente el permiso de construccin, operacin y manejo y administracin para comprar
explosivos.
La extraccin del oro de las minas mediante la tcnica de cielo abierto que usa el cianuro conduce a la destruccin del
medio ambiente y una irreversible alteracin geolgica, distorsiones de los mantos acuferos, reduccin de la calidad de
agua potable, transportacin de sustancias peligrosas y derramas durante la explotacin, destruccin irreversible del
escenario natural y generacin de depsitos de alto riesgo de materiales contaminantes que tienen impacto social, cultural y
en el medio ambiente a corto, mediano y largo plazo.
La agenda de negociacin y movilizaciones internacionales alrededor del debate sobre el concepto del desarrollo
sustentable y la defensa del medio ambiente es un paradigma presentado como un modelo de cooperacin y consenso
donde las necesidades de todos son incorporadas y donde los mejor desarrollados adquieren el compromiso de apoyar a los
dbiles o menos desarrollados. La intervencin del Estado y la comunidad internacionales para beneficiar al inters pblico y
al bien comn y para controlar las fuerzas del Estado y lograr ms equidad entre poblaciones junto con la implementacin
de una produccin sustentable y patrones de consumo.
Es evidente la falta de sensibilidad de las compaas mineras extranjeras hacia las consecuencias de sus actividades sobre
las comunidades y el medio ambiente. Para ser exacto, estamos en desacuerdo con Snchez-Mejorada (2000) quien
argumenta que los hechos no convencen a los activistas ambientales marginales, por lo que la mejor defensa es direccionar
todas las preocupaciones ambientalista y tener un programa agresivo de relaciones con las comunidades que podrn los
hechos ante la poblacin en general que sea afectada por el proyecto. Mantener un bajo perfil raramente funcionar cuando
se es agredida por activistas en todos los aspectos. Pero un programa agresivo de relaciones con la comunidad, solo
contribuir a intensificar el conflicto.
Este caso tambin muestra la falta de negociacin entre las compaas, comunidades, nuevos movimientos sociales y la
importancia del rol del gobierno. Informacin acerca de las externalidades y los costos futuros de la compaa es crucial,
pero ms crucial es la formulacin e implementacin de polticas ms sensibles para evitar el dao al medio ambiente, la
biodiversidad y la salud de la poblacin. Instituciones gubernamentales deben ser conscientes que sus decisiones pueden
afectar a la calidad de vida actual de la comunidad y de futuras generaciones solo por un pequeo incremento en el
crecimiento econmico y un largo incremento de los beneficios privados de un pequeo grupo de inversionistas.
Los ciudadanos ms informados tienden a ser opositores activos. Tal es el caso de los estudiantes de San Luis. Contactos
entre individuos ms informados de diversos grupos y organizaciones ayuda al intercambio de experiencias y a crear una
opinin pblica en favor de las movilizaciones. La participacin de la comunidad y el involucramiento en una decisin del
plan de desarrollo de la comunidad es muy limitada cuando falta la informacin critica. Este factor es crtico cuando el
gobierno local no puede proveer la correcta informacin por que existen otros intereses que afectan el proceso. El impacto
de las actividades mineras no es parte de la agenda del debate nacional
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DA008
JUSTICIA AMBIENTAL Y LA PARTICIPACIN DEL SECTOR PBLICO EN LA REGULACIN AMBIENTAL EN
CUBA.
lvarez C. (1), Borrero O (2), lvarez J. (1).
(1)Centro de Inspeccin y Control Ambiental. Telfono 2027573, fax: 2027030 email: carlos@orasen.co.cu y
jorgeal@orsen.co.cu. (2)Direccin Jurdica CITMA. Telfono: 8670610, email: onellys.borrero@citma.cu.

En los ltimos 50 aos en Cuba han sido prioridades del Estado y del Gobierno la proteccin del medio ambiente y la
implementacin de un modelo de desarrollo sostenible que tenga en su centro al hombre y su calidad de vida. Para
lograr ese objetivo ha sido necesario el desarrollo de un marco legislativo que soporte al mismo.
La labor legislativa en Cuba en materia ambiental a partir de 1959 puede dividirse en dos etapas. La primera etapa
enmarca de 1959 a 1994. Durante esta etapa se convirti en voluntad poltica la conservacin de la naturaleza.
segunda etapa se inicia en 1994 con la creacin del Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente y
caracteriza por el fortalecimiento, completamiento y modernizacin de los instrumentos legales en materia
proteccin, conservacin del medio ambiente y del uso racional de los recursos naturales.

se
La
se
de

Principales momentos de la primera etapa:

Reconocimiento por el artculo 27 de la Constitucin de la Repblica (aprobada en 1976), del deber del Estado,
sus rganos y los ciudadanos de velar por el uso racional de los recursos naturales.

Creacin del Sistema Nacional de Proteccin del Medio Ambiente y del Uso Racional de los Recursos
Naturales en 1981, con la aprobacin de la Ley 33 De Proteccin del Medio Ambiente y del Uso Racional de los
Recursos Naturales y su posterior Institucionalizacin en el ao 1990 cuando se aprueba el Decreto Ley 118
Estructura, Organizacin y Funcionamiento del Sistema Nacional de Proteccin del Medio Ambiente y su rgano
Rector, crendose la COMARNA (Comisin Nacional de Proteccin del Medio Ambiente y del Uso Racional de
los Recursos Naturales.

Reforma Constitucional de 1992, que modific al artculo 27, armonizndolo con las nuevas concepciones
internacionales sobre el tema. Este artculo qued redactado como: El Estado protege al Medio Ambiente y los
recursos naturales del pas. Reconoce su estrecha vinculacin con el desarrollo econmico y social sostenible
para hacer ms racional la vida humana y asegurar la supervivencia, el bienestar y la seguridad de las
generaciones actuales y futuras. Corresponde a los rganos competentes aplicar esta poltica. Es deber de los
ciudadanos contribuir a la proteccin del agua, la atmsfera, la conservacin del suelo, la flora, la fauna y de todo
el uso potencial de la naturaleza.

Principales momentos de la segunda etapa:

Creacin del CITMA. En 1994 se promulga el Decreto Ley 147, de la Reorganizacin de la Administracin Central
del Estado y se adopta el Acuerdo 2823 del Comit Ejecutivo del Consejo de Ministros. Mediante estos
instrumentos legales se extingui a la COMARNA y se cre al Ministerio de Ciencia Tecnologa y Medio Ambiente
(CITMA), como el organismo de la Administracin Central del Estado encargado de proponer la poltica ambiental
y dirigir su ejecucin sobre la base de la coordinacin y el control de la gestin ambiental del pas, propiciando su
integracin coherente para contribuir al desarrollo sostenible. A este organismo le corresponde, entre otras
funciones, la de aprobar o proponer, segn sea el caso, as como evaluar y exigir, el cumplimiento de las
regulaciones establecidas para la proteccin del medio ambiente, demandando la realizacin de las acciones que
a esos fines correspondan.

Aprobacin en 1997 de la Ley 81, Ley Del Medio Ambiente, que tiene por objeto establecer los principios que
rigen la poltica ambiental y las normas bsicas para regular la gestin ambiental del Estado y las acciones de los
ciudadanos y la sociedad en general, a fin de proteger al medio ambiente y contribuir a alcanzar los objetivos de
desarrollo sostenible del pas.

En 1997 se aprob por el Gobierno la Estrategia Ambiental Nacional, la que constituy el fundamento para el desarrollo de
las Estrategias Ambientales Territoriales y Sectoriales, constituyendo una herramienta clave del accionar ambiental
nacional y ha contribuido a introducir la dimensin ambiental en todos los mbitos en que se requiere.
La Estrategia Ambiental Nacional es el documento rector de la poltica ambiental cubana, estableciendo los principios del
quehacer ambiental nacional, caracteriza los principales problemas ambientales del pas y propone vas e instrumentos
para su solucin, prevencin o minimizacin con vistas a mejorar la proteccin del medio ambiente y el uso racional de los
recursos naturales, en aras de alcanzar las metas de desarrollo sostenible.

La Estrategia Ambiental Nacional no ha sido un documento esttico desde su adopcin, ha estado sometido a procesos de
revisin y adaptacin de acuerdo a las nuevas realidades econmico-sociales que enfrenta el pas, de modo que el ao
2007 fue aprobada una nueva estrategia con la que se persigue establecer el escenario y disear las acciones que
conduzcan a la preservacin y el desarrollo de los logros ambientales alcanzados, contribuir a la prevencin y a la solucin
de los principales problemas ambientales del pas y establecer prioridades y lneas de accin que sirvan de base para la
proyeccin ambiental de los diferentes sectores y territorios, as como a la ciudadana en general.
De tal modo, con este trabajo se persigue como objetivo presentar una visin del estado de aplicacin en Cuba de los
instrumentos de la gestin ambiental que presentan un carcter regulador, as como de la concepcin, funcionamiento y
estado actual del Sistema Regulador Ambiental con que cuenta el CITMA al efecto, y su papel a fin de lograr la plena
justicia ambiental, entendindose como justicia ambiental al trato justo y a la participacin til y activa de toda la sociedad
en la formulacin de leyes, reglamentos y polticas ambientales, su puesta en prctica y cumplimiento, considerndose
como trato justo, que ningn grupo de personas debe cargar, de manera desproporcionada, con las consecuencias
ambientales negativas que generan las actividades industriales, municipales y comerciales o la ejecucin de programas
y polticas nacionales.
FORTALECIMIENTO INSTITUCIONAL NACIONAL.
El 6 de marzo de 1995, se crea el Centro de Gestin e Inspeccin Ambiental (CGIA), al cual le encarga la misin de dirigir y
controlar las medidas encaminadas a garantizar la proteccin del medio ambiente y el uso sostenible de los recursos
naturales y supervisar el cumplimiento de la poltica ambiental trazada por el Ministerio.
La experiencia del trabajo desarrollado por el CGIA, demostr la conveniencia de separar el ejercicio de las funciones
de supervisin, inspeccin y control, de aquellas otras que corresponden a la gestin ambiental, decidindose crear, el
25 de febrero de 1999, una nueva organizacin tcnica especializada en el control del cumplimiento de la legislacin
ambiental, denominada Centro de Inspeccin y Control Ambiental (CICA), adscrita en ese momento a la Agencia de
Medio Ambiente.
El continuo y creciente trabajo y el perfeccionamiento de la actividad de control ambiental, unido al de otras actividades
de control que son competencias del CITMA (Seguridad Biolgica, Seguridad Nuclear y de la Autoridad Nacional para
la Prohibicin de Armas Qumicas), motiv la creacin el 18 de marzo del 2002, de una Oficina de Regulacin Ambiental
y de Seguridad Nuclear (ORASEN) como rgano superior de direccin y control de toda la actividad reguladora que
dirige el Ministerio, motivo por el cual a partir de ese momento el CICA pas a formar parte de la mencionada Oficina.
SISTEMA REGULADOR AMBIENTAL.
La Ley de Medio Ambiente concibe al Sistema de Inspeccin Ambiental como un sistema compuesto por la Inspeccin
Ambiental Estatal a cargo del CITMA y en la que participan los organismos y rganos convocados por este y las
inspecciones estatales que desarrollan otros rganos y organismos del Estado, cuya actividad repercute sobre la
proteccin del medio ambiente.
El Sistema Regulador Ambiental a cargo del CITMA se concentra en la Oficina de Regulacin Ambiental y Seguridad
Nuclear (ORASEN) a la que pertenecen cuatro centros, entre los que se encuentra el CICA, igualmente componen el
Sistema los rganos Regulatorios existentes en las 15 Delegaciones Territoriales del CITMA.

Para el ejercicio de sus funciones regulatorias, el Sistema Regulador Ambiental del CITMA interacta con los rganos
reguladores de los Organismos de la Administracin Central del Estado que tienen a su cargo la rectora, control estatal,
uso y administracin de recursos naturales, en cumplimiento de sus deberes, atribuciones y funciones especficas
relativas a la proteccin del medio ambiente. Estos rganos son ms de 12, pudindose mencionar entre ellos al:
o
o
o
o
o
o
o
o
o
o

Cuerpo de Guardabosques del Ministerio del Interior (MININT).

Servicio Estatal Forestal del Ministerio de la Agricultura (MINAG).
Inspectores de Suelos del MINAG.
Oficina de Regulacin Pesquera del Ministerio de la Industria Pesquera (MIP).
Bur de Regulacin Ambiental y Unidad Nacional de Salud Ambiental del Ministerio de Salud Pblica
(MINSAP).
Oficina Nacional de Recursos Minerales del Ministerio de la Industria Bsica (MINBAS).
Inspectores del Instituto Nacional de Recursos Hidrulicos (INRH).
Instituto de Planificacin Fsica (IPF).
Inspectores Integrales de los Gobiernos Locales (Municipales y Provinciales)
Fiscala General de la Repblica

LA REGULACIN COMO PARTE DE LA GESTIN AMBIENTAL CUBANA.

La actual Estrategia Ambiental Nacional incluye dentro de los instrumentos de la poltica y la gestin ambiental a cinco
de ellos cuya implementacin y control competen al Sistema Regulador Ambiental. Estos son:
o

El Ordenamiento Ambiental: Comprende, entre otros elementos, un proceso de evaluacin destinado a

asegurar la introduccin de la dimensin ambiental en los Planes y Programas de Desarrollo, a fin de
garantizar el desarrollo ambientalmente sostenible del territorio, sobre la base del anlisis integral de sus
recursos biticos y abiticos, en la interaccin con los factores socio-econmicos.

La Legislacin Ambiental: Es fuente de la poltica ambiental y al mismo tiempo es un instrumento para su

ejecucin. Esta particularidad impone un nuevo enfoque en el diseo e implementacin de la legislacin, y la
necesidad de materializar la eficiencia de sta, en tanto pretende la transformacin de conductas y prcticas
que provocan impactos negativos sobre el medio ambiente o propenden a un uso irracional de los recursos
naturales.

La Evaluacin de Impacto Ambiental: Es el procedimiento que tiene por objeto evitar o mitigar la generacin de
impactos ambientales negativos, provocados por programas y proyectos de obras o actividades, mediante la
estimacin previa de las modificaciones del ambiente que traeran consigo tales obras o actividades y, segn
proceda, la denegacin de la licencia necesaria para realizarlos o su concesin bajo ciertas condiciones.
Incluye una informacin detallada sobre el sistema de monitoreo y control para asegurar su cumplimiento y las
medidas de mitigacin que deben ser consideradas.

La Licencia Ambiental: Es el documento oficial, que sin perjuicio de otras licencias, permisos y autorizaciones que
de conformidad con la legislacin vigente corresponda conceder a otros rganos y organismos estatales, es
otorgado por el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente para ejercer el debido control al efecto del
cumplimiento de lo establecido en la legislacin ambiental vigente y que contiene la autorizacin que permite
realizar una obra o actividad. La introduccin de la Licencia Ambiental debe ser fruto de un proceso armnico y
objetivo, que tome especial cuidado en no entorpecer los requerimientos de una dinmica nacional,
enmarcada por un proceso inversionista cada vez ms significativo.

La Inspeccin Ambiental Estatal: Tiene a su cargo el control, la fiscalizacin y la supervisin del cumplimiento de
las disposiciones y normas jurdicas vigentes en materia de proteccin del medio ambiente y uso racional de los
recursos naturales, con vistas a evaluar y determinar la adopcin de las medidas pertinentes para garantizar dicho
cumplimiento.

MARCO LEGAL EXISTENTE EN EL PAS.

Nuestro pas cuenta con un marco legal en materia ambiental, bastante avanzado y completo. Est compuesto por
instrumentos de diferentes jerarquas jurdicas. A continuacin se hace una sntesis de los ms importantes:
-Ley 81/97 Del Medio Ambiente
Esta Ley parte de la premisa que se establece en el artculo 27 de la Constitucin de la Repblica. Tiene como objetivos
establecer los principios que rigen la poltica ambiental y las normas bsicas para regular la gestin ambiental del
Estado y las acciones de los ciudadanos y la sociedad en general a fin de proteger el medio ambiente y contribuir a
alcanzar los objetivos del desarrollo sostenible del pas.
La Ley se divide en 14 Ttulos y stos en captulos, siendo en el Ttulo Tercero donde se establecen y definen los
instrumentos y herramientas de la Actividad Regulatoria Ambiental.
En los Captulos III y IV se define lo concerniente a las Licencias Ambientales y el proceso de Evaluacin de Impacto
Ambiental respectivamente. En el Captulo VI se establece la Inspeccin Ambiental Estatal, mientras que en los
Captulos XI, XII y XIII se regula lo relacionado con las sanciones administrativas, el sistema de responsabilidad civil y el
rgimen de responsabilidad penal respectivamente.
- Ley 85 Forestal
Esta Ley tiene como objetivos establecer los principios y regulaciones para proteger el patrimonio forestal de la nacin,
promover e incentivar la reforestacin y conservar los recursos de la diversidad biolgica asociado a los ecosistemas
forestales.
-Ley 76 Ley de Minas.
Tiene como objetivos establecer la poltica minera y las regulaciones jurdicas de dicha actividad de manera tal que
garanticen la proteccin, el desarrollo y el aprovechamiento racional de los recursos minerales en funcin de los
intereses de la nacin.

Regula entre las obligaciones de los Concesionarios, las de preservar adecuadamente el medio ambiente y las
condiciones ecolgicas del rea de la concesin, elaborando estudios de impacto ambiental y planes para prevenir,
mitigar, controlar, rehabilitar y compensar los impactos derivados de sus actividades mineras, tanto en dicha rea, como
en las reas y ecosistemas vinculados a aquellos que puedan ser afectados.
- Decreto Ley 201 Del Sistema Nacional de reas Protegidas
Establece el rgimen legal relativo al Sistema Nacional de reas Protegidas, el control y la administracin, as como las
categoras de las reas protegidas, los mecanismos de propuesta y declaracin, rgimen de proteccin y otorgamiento
de las autorizaciones para la realizacin de actividades en dichas reas.
-Decreto Ley 212 Gestin de la Zona Costera
Norma las disposiciones para la delimitacin, la proteccin y el uso sostenible de la zona costera y su zona de
proteccin, conforme a los principios del manejo integrado de la zona costera.
-Decreto Ley 138 De las Aguas Terrestres
Desarrolla los principios bsicos sobre el uso y proteccin de las aguas terrestres, tanto superficiales como
subterrneas, en especial el aprovechamiento, explotacin, conservacin, el saneamiento y el uso racional de este
recurso natural.
-Decreto Ley 200 De las Contravenciones en Materia de Medio Ambiente
Define el rgimen de medidas administrativas en materia de proteccin del medio ambiente, incluyendo a las personas
naturales y jurdicas, nacionales o extranjeras que incurran en las conductas que tipifica. Establece las autoridades y
facultades, as como los procedimientos de actuacin y para establecer las inconformidades.
-Decreto 179 Proteccin, Uso y Conservacin de los Suelos.
Este instrumento legal tiene como objetivos los de controlar la proteccin de los suelos, su uso, mejoramiento y
rehabilitacin, conservar y proteger la fertilidad de los suelos mediante el control de la erosin, la salinidad, la acidez y
otras causas de afectacin.
Resoluciones emitidas por el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente.
- Licencias Ambientales.
Estas Licencias se otorgan de acuerdo a lo que establece el artculo 28 de la Ley 81/97 De Medio Ambiente y la
Resolucin 77/99 del CITMA. El objetivo de estos procesos es mitigar los impactos ambientales que producen las
nuevas inversiones y proyectos.
- Permiso de Acceso a las reas Naturales.
Estos permisos se otorgan de acuerdo a lo que establece la Ley 81/97 en su artculo 24, el Decreto Ley 262 (de
Compatibilizacin con la Defensa) y la Resolucin 34/96 del CITMA. Mediante estos permisos, se controlan y regulan el
acceso a las reas naturales.
- Permiso de colecta y captura de especies.
Estos permisos se otorgan de acuerdo a lo que establece la Ley 81/97 en su artculo 24 y la Resolucin 111/96 del
CITMA. Mediante estos permisos, se controla y regula la captura y colecta de especies de la flora y la fauna del medio
natural, con vistas a la proteccin de las mismas. Se regula tambin lo relativo a la exportacin e importacin de
especies que no son controladas por la Convencin CITES, pero cuya proteccin y control resulta de inters para el
pas.
- Permisos de exportacin de especies.
Estos permisos se otorgan de acuerdo a lo que establece la Ley 81/97 en su artculo 24 y la Resolucin 87/97 del
CITMA. Mediante estos permisos, se controla y regula la exportacin e importacin de especies que se encuentran
protegidas por la Convencin CITES, de la cual Cuba es Estado Parte. Se pueden otorgar, tanto con fines comerciales,
como no comerciales.
- Permiso de exportacin, importacin y trnsito de desechos peligrosos.
Este permiso se otorga de acuerdo a lo que establece la Ley 81/97 en su artculo 24 y la Resolucin 87/99 del CITMA.
Mediante este permiso, se controlan y regulan los movimientos transfronterizos de desechos peligrosos. Este control,
adems de proteger a nuestro pas contra posibles intentos de trfico ilcito, es una obligacin de Cuba, por ser Estado
Parte del Convenio de Basilea.
- Permiso de exportacin e importacin de Sustancias Agotadoras de la Capa de Ozono (SAOs).
Este permiso se otorga de acuerdo a lo que establece la Ley 81/97 en su artculo 24 y la Resolucin 116/2005 del
CITMA. Mediante este permiso, se controlan y regulan las exportaciones e importaciones de estas sustancias, lo cual
es una obligacin para nuestro Estado, como parte del Protocolo de Montreal.

- La Inspeccin Ambiental Estatal.

Esta actividad se establece mediante el artculo 39 de la Ley 81/97 y se implementa mediante la Resolucin 103/08 del
CITMA, la cual define los objetivos y alcance de la Inspeccin, el procedimiento de ejecucin, las facultades, los
derechos y obligaciones de los inspeccionados y los niveles y mecanismos de reclamacin ante las inconformidades.
- Las Contravenciones Ambientales.
Las contravenciones ambientales se pusieron en vigor en el pas a partir de la aprobacin del Decreto Ley 200/99. Con
el objetivo de implementar su procedimiento de aplicacin y de reclamacin y en especial definir las facultades de
imposicin, se aprob la Resolucin 185/2006.
Nuestra legislacin se encuentra en estos momentos en un proceso de revisin como va que permita dar respuesta a
las nuevas necesidades y las adecuaciones a los avances que esta materia tiene a nivel internacional. Dentro de los
aspectos prioritarios se encuentran las normas que regulan el acceso a las reas naturales y a la diversidad biolgica,
especialmente la relacionada con el listado de especies de especial significado, la identificacin de cayos frgiles en los
que no se permitir intervencin alguna, y la modernizacin de las normas legales para la proteccin de los suelos y las
aguas interiores. Tambin se trabaja en la adecuacin de las Resoluciones emitidas por el CITMA, armonizndolas con
el perfeccionamiento funcional e institucional que este organismo ha realizado.
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA AMBIENTAL
La Responsabilidad Administrativa Ambiental se encuentra establecida en su carcter ms general en el Decreto Ley
200 De las Contravenciones en Materia de Medio Ambiente, porque existen tambin otras normas legales que tipifican
conductas contravencionales relacionadas con el medio ambiente, que son aplicadas por los otros organismos
reguladores antes mencionados, que conforman el Sistema Regulador Ambiental.
Esta norma legal define las contravenciones aplicables en materia de medio ambiente, sin perjuicio de las disposiciones
vigentes o que oportunamente se establezcan, en lo relativo a determinados sectores de proteccin ambiental.
El Decreto Ley 200/99 signific un importante salto cualitativo en la regulacin administrativa-sancionadora ambiental,
pues conjug esta accin, sin exencin de la exigencia de las responsabilidades civil y penal cuando proceden, con las
particularidades econmicas y sociales existentes en el pas desde finales del siglo pasado.
Principales particularidades del Decreto Ley:

Incluye tanto a las personas naturales como a las jurdicas.

Las multas oscilan entre 50 y 200 pesos para

las personas naturales y
entre 1 000 y 5 000 pesos para
las personas jurdicas.

La posibilidad de duplicar o disminuir a la mitad la cuanta de las multas, en dependencia de las consecuencias
del hecho y las caractersticas del infractor.

El procedimiento para establecer el recurso de apelaciones contra las medidas impuestas.

La posibilidad de seguir el proceso de apelacin en la va judicial.

Las autoridades facultadas para imponer las sanciones.

Esta norma legal establece como sanciones, adems de la multa la:

Amonestacin

Prestacin Comunitaria (entendida como actividades relacionadas con la proteccin y conservacin del medio
ambiente)

Obligacin de Hacer lo que Impida la Continuidad de la Conducta Infractora

Prohibicin de efectuar determinadas actividades.

Comiso de los medios utilizados o derivados de la violacin.

Suspensin temporal o definitiva de Licencias Ambientales.

Clausura Temporal o Definitiva.

Tipifica como contravenciones las violaciones relacionadas con:

El proceso de Evaluacin de Impacto Ambiental y el otorgamiento de las Licencias Ambientales.

La Inspeccin Ambiental Estatal.

El Sistema Nacional de reas Protegidas

La Diversidad Biolgica

La zonas costera y de proteccin.

Desastres naturales y catstrofes.

Los ruidos

Emisiones a la atmsfera, incluyendo lo relacionado con las sustancias agotadoras de la capa de ozono.

Productos qumico txicos.

Desechos Peligrosos.

Resultados del trabajo en el 2008:

Inspecciones Ambientales Estatales: 492

Objetivos inspec: 2600
Medidas cumplidas: 76 % ( total controladas 1401)
Total de Licencias Ambientales controladas: 489
Medidas cumplidas: 94% (total controladas 6516)
Licencias Ambientales tramitadas: 410
Licencias Ambientales otorgadas: 389
Personas sancionadas: 383
Sanciones impuestas: 448
Multas: 129
Cierres temporales y prohibiciones: 59

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS AMBIENTALES

La obligacin de reparar el dao se dispone en el artculo 70 de la Ley que establece que toda persona natural o
jurdica que por su accin u omisin dae al medio ambiente est obligada a cesar su conducta y reparar los daos o
perjuicios que ocasione. Las disposiciones sobre este tema en la Ley 81 son escuetas y su contenido en cuanto al
alcance de la responsabilidad se refiere es limitado en comparacin con la Ley 59, Cdigo Civil. En este caso se pude
aseverar que no existe conflicto entre las dos normas. La aplicacin de las formas de reparacin previstas en el Cdigo
Civil no contradice el espritu de la Ley de Medio Ambiente, sino que por el contrario lo complementa y lo refuerza, por lo
que es perfectamente aplicable el principio de supletoriedad.
El mayor mrito de la Ley 81 en este tema es el de haber sido la primera norma que estableci en el ordenamiento
jurdico cubano una definicin del dao ambiental, definiendo en su artculo 8 que debe entenderse por dao ambiental
toda prdida, disminucin, deterioro o menoscabo significativo, inferido al medio ambiente o a uno o ms de sus
componentes, que se produce contraviniendo una norma o disposicin jurdica.
La definicin del dao precitada y lo que se establece en el artculo 70 permite la inclusin de los daos ambientales
personales, patrimoniales y ecolgicos. La Ley de Medio Ambiente establece la legitimacin en sus artculos 70 y 71. En
el primero de ellos, al imponer la obligacin de la reparacin del dao ambiental a quien ha causado el dao, no deja
lugar a dudas de que ser aquel el demandado. El artculo 71 identifica a las personas que pueden exigir la reparacin
de los de los daos ambientales. En primera instancia el precepto acude a la Fiscala General de la Repblica,
institucin encargada en el pas de velar por el cumplimiento de la legalidad, que lo convierte en el principal garante de
los intereses colectivos. Seguidamente se recurre al CITMA como rgano de la administracin central del Estado
encargado de la proteccin del medio ambiente. Por ltimo se reconoce la legitimacin de los perjudicados (quien haya
sufrido personalmente el dao o perjuicio).
Las principales experiencias en cuanto a la aplicacin de la responsabilidad civil ambiental en nuestro pas, se
relacionan con las reclamaciones ante el derrame de hidrocarburos provocados por buques. En estos casos, debido a
las dificultades prcticas para cuantificar el dao ambiental, el monto de las reclamaciones por los daos provocados
por contaminacin, se ha determinado a partir del costo de las medidas preventivas, incluyendo la limpieza y la
rehabilitacin/restauracin de los entornos deteriorados. Tambin existen otras experiencias en el pas de este tipo de
procesos, ante afectaciones por contaminacin a las aguas provocadas por algunas industrias y en estos casos las
cuantas de las indemnizaciones se han determinado a partir de los daos a la propiedad o de las prdidas econmicas.
RESPONSABILIDAD PENAL Y MEDIO AMBIENTE
En materia penal, la Ley 81 establece en su artculo 75 que las acciones u omisiones socialmente prohibidas por la Ley
bajo conminacin penal, que atentan contra la proteccin del medio ambiente, sern tipificadas y sancionadas a tenor
de a tenor de lo que dispone la legislacin penal vigente. Sin embargo, la Ley 62 que puso en vigor el Cdigo Penal
cubano no prev la penalizacin del llamado delito ambiental, solo tipifica algunas conductas lesionadoras del medio
ambiente, asociadas a la proteccin de la salud, los bienes de las personas y la economa nacional.
En el Ttulo III de este Cdigo Delitos Contra la Seguridad Colectiva , se encuentran un conjunto de captulos que no
tienen como bien jurdico protegido al medio ambiente, pero amparan a la ciudadana en circunstancias en que se vea
afectada la salud de las personas. Dentro de este Ttulo est el Captulo IV sobre la infraccin de las normas referidas al
uso y conservacin de las sustancias radioactivas y otras fuentes de radiaciones ionizantes; el Captulo V sobre los
delitos contra la salud pblica, acerca de la propagacin de epidemias, exhumaciones ilegales, contaminacin de las
aguas y la atmsfera y otras conductas que implican riesgos contra la salud pblica.
De igual forma, en el Ttulo V, Delitos Contra la Economa Nacional, en el Captulo XIV se tipifican la infraccin de las
normas para prevenir y combatir enfermedades y plagas de animales y plantas, en el Captulo XV acerca de la
contaminacin de las aguas y en el XVII sobre las actividades ilcitas contra los recursos naturales.

Por ltimo, son previstos en el Ttulo VI sobre Delitos Contra el Patrimonio Cultural, los daos a bienes de este
patrimonio (Captulo I), la extraccin ilegal del pas de dichos bienes (Captulo II), la transmisin y tenencia ilegal de los
mismos (Captulo III) y la exploracin arqueolgica ilegal (Captulo IV).
En materia penal-ambiental, el delito que se ha empleado con mayor frecuencia por las autoridades ambientales es el
de desobediencia. Al respecto nuestro Cdigo Penal establece:
Artculo 134. El funcionario judicial o administrativo que no d cumplimiento a resolucin firme u orden dictada por
tribunal o autoridad competente y revestida de las formalidades legales, incurre en sancin de privacin de libertad de
tres meses a un ao o multa de cien a trescientas cuotas.
Este delito se ha aplicado ante funcionarios que de forma reiterada e injustificada han incumplido medidas de Licencias
Ambientales, Inspecciones Ambientales Estatales y otras medidas administrativas derivadas de la aplicacin del Decreto
Ley de Contravenciones Ambientales.
PARTICIPACIN CIUDADANA
La Ley de Medio Ambiente de Cuba reconoce de forma clara el derecho de participacin de la ciudadana en el uso,
disfrute, proteccin y control del medio ambiente. Al respecto el artculo 4 de la Ley plantea: Las acciones ambientales
para un desarrollo sostenible se basan en los requerimientos del desarrollo econmico y social del pas y estn
fundadas en los principios siguientes:
e) Toda persona debe tener acceso adecuado, conforme a lo legalmente establecido al respecto, a la informacin sobre
medio ambiente que posean los rganos y organismos estatales.
k) El conocimiento pblico de las actuaciones y decisiones ambientales y la consulta de la opinin de la ciudadana, se
asegurar de la mejor manera posible; pero en todo caso con carcter ineludible.
l) Toda persona natural o jurdica, conforme a las atribuciones que la Ley le franquee, debe contar con los medios
adecuados y suficientes que le permitan accionar en la va administrativa o judicial, segn proceda, para demandar el
cumplimiento de lo establecido en la presente Ley y en sus disposiciones complementarias.
m) El papel de la comunidad es esencial para el logro de los fines de la presente Ley, mediante su participacin efectiva
en la toma de decisiones y el desarrollo de procesos de autogestin orientados a la proteccin del medio ambiente y la
elevacin de la calidad de vida de los seres humanos.
Este derecho se recoge tambin dentro de los objetivos de la Ley, donde uno de ello es el de Promover la participacin
ciudadana en la proteccin del medio ambiente y el desarrollo sostenible (artculo 9, inciso c).
Como parte de la implementacin de lo que establece la Ley 81 en materia de participacin ciudadana, se encuentra
establecida en el pas la Consulta Pblica dentro del proceso de Evaluacin de Impacto Ambiental, la cual ha sido
concebida como un proceso dinmico, flexible e interactivo que pretende la transformacin de los actores sociales en
sujetos reales de la participacin, empleando para ello mltiples tcnicas.
La Consulta Pblica tiene como Objetivos Generales los siguientes:

Estimular y regular la participacin consciente, activa e informada de la poblacin en las decisiones respectivas
al medio ambiente.
Potenciar la responsabilidad del sujeto social en la gestin racional y eficiente del medio ambiente.
Desarrollar en la poblacin, a travs de su participacin sistemtica en las Consultas Pblicas, un proceso
educativo no formal.
Incorporar la sabidura popular al conocimiento cientfico y especializado, a travs de un proceso interactivo de
comunicacin.

Con el objetivo de garantizar la participacin activa y consciente de los actores sociales involucrados en la Consulta
Pblica, stos sern informados, en primer lugar de los objetivos, el alcance y la importancia de su participacin en el
proceso de Evaluacin de Impacto Ambiental. Tambin se pondr a disposicin de todos los actores sociales
involucrados, de forma clara y precisa, toda la informacin sobre el proyecto de obra o actividad, imprescindible a los
efectos de la Consulta Pblica. Esta informacin incluye:

Antecedentes del proyecto de obra o actividad en Cuba. Antecedentes internacionales.

Caractersticas generales del proyecto.
Ventajas y desventajas.

Posibles impactos directos e indirectos, positivos y negativos.

Afectaciones reversibles e irreversibles.
Medidas previstas para atenuar o eliminar los efectos no deseados.
Presupuesto econmico destinado para atenuar o eliminar los efectos no deseados.
Procedimientos jurdicos para establecer demandas por daos y perjuicios.

Como parte del proceso de Evaluacin de Impacto Ambiental, la Autoridad Responsable evaluar los resultados de la
Consulta Pblica (opiniones y sugerencias expresadas por los consultados), antes de decidir si se otorga o no la
Licencia Ambiental, con el objetivo de disponer las modificaciones que considere procedentes. Todos los proyectos
sometidos a Consulta Pblica son susceptibles de sufrir modificaciones a partir de las sugerencias expresadas por los
consultados. Si se decide otorgar la Licencia Ambiental, las sugerencias expresadas por los consultados sern
incorporadas a las medidas que condicionan su otorgamiento para su posterior monitoreo a travs de las inspecciones
ambientales.
A modo de pilotaje el CICA ha implementado la metodologa en tres proyectos diferentes:

Proyecto Minero en Isabel Rubio, Pinar del Ro (con Estudio de Impacto Ambiental).
Sistema de tratamiento de residuales en Caibarin, Villa Clara.
Sistema elctrico en Moa, Holgun.

De estos procesos se derivaron resultados muy interesantes, ya que la poblacin al tener suficiente informacin de los
beneficios socio econmicos de los proyectos, as como de los impactos ambientales que los mismos pueden provocar
y las posibles medidas para su mitigacin, aport ideas, que despus se incluyeron como medidas en las Licencias
Ambientales otorgadas que contribuyeron a mitigar las afectaciones a la poblacin.
Otro espacio importante que tiene la ciudadana para ejercer su derecho de participacin en la proteccin del medio
ambiente, lo constituye la presentacin de quejas, denuncias o planteamientos de carcter ambiental, ante las
Autoridades Ambientales. Este derecho se encuentra implementado mediante la Resolucin 128/2006 del CITMA
Metodologa y Procedimiento para la Atencin de las Quejas Planteamientos y Denuncias de la Poblacin en el
Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente.
Esta Resolucin, adems de establecer el procedimiento para atender estos casos, define la obligatoriedad de la
Autoridad Ambiental de responder en los plazos establecidos al promovente de la queja, denuncia o planteamiento.
Este derecho de la ciudadana se recoge tambin en el Decreto Ley de las Contravenciones Ambientales el que
establece en su artculo 17.1 que las conductas que configuran contravenciones se conocen por la va de la inspeccin
estatal o la denuncia ante la autoridad facultada.
La participacin ciudadana en materia ambiental tambin se ejerce a travs de los rganos de Gobiernos de los
Poderes Populares. En las Asambleas de Rendicin de Cuentas de los Delegados de Circunscripcin del Poder Popular
(clula base del sistema), los electores expresan sus planteamientos y quejas en materia ambiental, los cuales segn
correspondan son analizados en la Asambleas Municipales, Provinciales y en la Asamblea Nacional donde los
organismos de la Administracin Central del Estado rinden cuenta de su gestin.
Como parte de la voluntad poltica del Estado Cubano de que la ciudadana ejerza una participacin consciente en la
gestin ambiental en estos momentos a travs de la televisin nacional se imparti un Curso de Derecho Ambiental,
como parte de los Cursos de Universidad Para Todos, con el objetivo de que la poblacin tenga un adecuado nivel de
conocimiento de la legislacin ambiental vigente en el pas, sus deberes y derechos en estos temas.
Los problemas ambientales que provocan un mayor nmero de quejas y preocupaciones por parte del sector pblico se
relacionan en primer lugar con las afectaciones por ruidos y contaminacin atmosfrica, lo que representa ms del 80%
de los planteamientos que recibe el sistema regulador ambiental, en un segundo nivel se encuentran las afectaciones
por residuales lquidos, desechos slidos urbanos y las violaciones de la legislacin ambiental en la zona costera.
A modo de ejemplo se pueden mencionar casos como:

Empresa Recapadora Horacio Cobiella en Camagey:

Esta Empresa afecta a la poblacin por ruidos y emisiones, debido a su ubicacin con relacin a las viviendas. Por estos
motivos la autoridad ambiental impuso en el 2007 una medida de Prohibicin, restringiendo el horario laboral de la
entidad al horario diurno como paliativo del problema, dndole a la empresa un plazo para la solucin definitiva del
problema. Al efecto se adoptaron las medidas siguientes:
-

Se elev la altura de la chimenea y se conform su salida para elevar la altura de emisin de los gases.

La caldera se arranca con diesel y una vez que alcanza la temperatura requerida se pasa a fuel oil,
eliminndose la contaminacin de la arrancada.

Se elimin el sistema de recoleccin de polvos de bofeo externo, recogindose el polvo en el interior del rea
productiva.

En el rea de compresores se modific el sistema de desahogo ante fallas elctricas eliminndose los ruidos
que esta operacin produca.
En el rea de prensas se tapiaron todas las ventanas que dan hacia las casas vecinas y los puestos de trabajo
se dotaron de alfombras de goma para mitigar los ruidos. La casa de caldera se tapi y tech.

Se realiz un estudio integral de ruidos que demostr el cumplimiento de la NC 26: 2007 tanto en horario
diurno como nocturno, una vez que se ejecutaron esas medidas. Este estudio concluy que la empresa no
constituye una fuente de contaminacin acstica.
Se realiz un estudio de atmsfera que concluy que no existe contaminacin por partculas suspendidas
totales y evalu la calidad del aire en la vivienda vecina ms desfavorable como aceptable.
Se efectuaron reuniones con los vecinos y autoridades locales para informar las medidas realizadas y los
resultados de las mismas, con un saldo de opiniones favorables.

Fbrica de Queso La Vaquita (Camaguey):

Este caso ha sido seguido por la Delegacin Provincial del CITMA desde el ao 2000, debido a reiteradas quejas de la
poblacin por afectaciones producidas por la contaminacin atmosfrica (emisiones de las calderas), as como por
vertimientos de hidrocarburos de esa rea. Por estos problemas la entidad ha sido multada en dos ocasiones, en la
ltima de ella, debido a las agravantes, la multa se duplic. En el ao 2007 se decret la Clausura Temporal de la
entidad. En el 2008 se acometieron diversas acciones que le permitieron reducir significativamente los problemas de
contaminacin ambiental y de afectaciones a la poblacin. Comenzaron a operar la caldera con diesel en sustitucin del
fuel oil, disminuyendo significativamente las emisiones a la atmsfera y a partir de ese momento no se han recibido
nuevas quejas, adems adquirieron un nuevo quemador que contribuye a mejorar la eficiencia de la combustin.

Empresa Azucarera Arqumides Colina (Granma): Su anterior sistema de tratamiento de residuales estaba
en mal estado y contaminado con hidrocarburos, provocando vertimiento de residuales al medio que afectaban
a un asentamiento poblacional cercano, contaminaban el ro y anegaban un camino que utiliza la poblacin de
ese asentamiento.

10

La Empresa fue multada en varias ocasiones y se le impusieron medidas de Prohibicin a las actividades ms agresivas
desde el punto de vista ambiental (produccin de derivados, levadura y alcohol). Para cumplimentar la legislacin
ambiental, la entidad construy un nuevo sistema de reservorio de residuales complementado con un sistema de
fertirriego de 256 Ha de caa, que en una segunda etapa se elevar a 467 Ha.

CONCLUSIONES

El pas cuenta con un marco legislativo ambiental bastante avanzado y completo, en el que se encuentran
debidamente identificados los vacos legales y aquellas normas que requieren de revisin y actualizacin.

11

Para velar por el cumplimiento de las normas legales est implementado un Sistema Regulador Ambiental,
compuesto por el Sistema del CITMA y complementado por el de los otros Organismos de la Administracin
Central del Estado, rectores de algn aspecto de inters ambiental.

El papel y las metas de la actividad reguladora ambiental en Cuba se encuentra debidamente identificados y
definidos en la Estrategia Ambiental Nacional.

El marco legal cubano cuenta con los instrumentos para enfrentar las violaciones de la legislacin ambiental
por la va administrativa y civil. En el caso de la va penal se encuentran tipificadas algunas conductas
relacionadas directa o indirectamente con el medio ambiente, pero indiscutiblemente este aspecto reclama de
una revisin y actualizacin de nuestro Cdigo Penal, en relacin con los delitos ambientales.

La legislacin ambiental cubana garantiza la participacin activa de toda la sociedad en la gestin ambiental,
especialmente en los procesos destinados al control de esta gestin, pudindose ejercer la participacin
ciudadana por mltiples vas, entre ellas la consulta pblica, la denuncia, las quejas y la realizacin de
planteamientos y preocupaciones ante los diferentes rganos de Gobierno del Poder Popular.

12

BIBLIOGRAFA

Ley N 81 " Ley del Medio Ambiente "

Decreto Ley N 200 " De las Contravenciones en Materia de Medio Ambiente "
Resolucin CITMA 130/95 " Reglamento para la Inspeccin Ambiental Estatal "
Decreto Ley N 201 " Areas Protegidas"
Decreto Ley N 212 "Gestin de la Zona Costera"
Resolucin CITMA 77/99 " Reglamento del Proceso de Evaluacin de Impacto Ambiental "
Resolucin CITMA 87/99 "Movimientos Transfronterizos de Desechos Peligrosos"
Resolucin CITMA 87/97 " CITES "
Resolucin CITMA 33/96 " Coral Negro "
Resolucin CITMA 111/96 " Regulaciones sobre Diversidad Biolgica "
Resolucin CITMA 34/96 " Normas para la evaluacin y aprovacin de propuestas de ejecucin de
expediciones, investigaciones y visitas de carcter cientfico-tcnico e inters ambiental "
Resolucin CITMA 159/95 " Consentimiento previo de PQT "
Resolucin CITMA 116/2005 "SAOs" (Cronograma y Anexos).
Resolucin 128/2006 del CITMA Metodologa y Procedimiento para la Atencin de las Quejas Planteamientos
y Denuncias de la Poblacin en el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente.
Ley N 85 " Ley Forestal "
Ley N 76 " Ley de Minas "
Decreto Ley N 164 " Reglamento de Pesca "
Decreto Ley N 138 " De las Aguas Terrestres "
Decreto N 179 " Proteccin, uso y conservacin de los suelos y sus contravenciones "
Resolucin CITMA 185/2006 Implementacin del Decreto Ley 200/99.
Estrategia Ambiental Nacional 2007-2010.
Curso de Derecho y Medio Ambiente. Universidad para Todos. Partes I y II (2007).

13

DA009
LA PROTECCIN DEL MEDIO AMBIENTE MARINO DESDE LA PERSPECTIVA DEL TRFICO MARTIMOMERCANTIL.
I. del Carmen Daz Guilln
Unin Nacional de Juristas de Cuba. Las Tunas. Cuba. Correo: jdplt1@enet.cu
Para garantizar la proteccin del medio ambiente, resulta imprescindible el anlisis de las problemticas que se
presentan ente la explotacin de los recursos naturales. Visto desde el prisma de las acciones del hombre que tienen
influencia sobre el medio, se critica el trfico martimo. Por la trascendencia de esta temtica para el derecho ambiental,
en esta investigacin se proponen como objetivos resaltar la relacin entre el comercio martimo y la proteccin
medioambiental, caracterizar las categoras de explotacin martima que influyen en el medio ambiente, valorar las
normas medio-ambientales de aplicacin al mar a tener en cuenta en el comercio marino en la zona caribea. Como
mtodos predominantes la revisin bibliogrfica en el anlisis de los fundamentos tericos y doctrinales que se
sustentan; el exegtico, para el anlisis de las normas legales y el jurdicocomparado, en el anlisis de la problemtica
medioambiental en legislaciones del rea geogrfica. El enfoque de este trabajo se ha restringido a incidencias del
trfico martimo en el medio ambiente. A partir de las consideraciones generales se constituyen los acpites del
presente artculo que comprenden desde una aproximacin a los riesgos de la actividad martima, el escenario de
Amrica Latina y el Caribe hasta la proteccin y legalidad del mar. Se valora adems que para lograr la seguridad de la
actividad martima y contrarrestar el deterioro que sta causa al medio ambiente, es necesario establecer estrategias
que permitan un equilibrio entre el aprovechamiento de los recursos naturales y las demandas del hombre. De este
modo mantener los usos martimos y a su vez, la utilizacin de los avances de la ciencia y la tecnologa sobre bases

() Un mundo justo es posible.

Un mundo nuevo, al que sobradamente
es acreedora nuestra especie,
es posible y ser realiad.
Fidel Castro Ruz, 1992

Consideraciones generales
El sector martimo est integrado por cuatro subsectores: el del transporte martimo, los puertos, la pesca y el transporte
interior. Su objetivo principal es promover el progreso econmico y social.
El transporte martimo o fluvial se utiliza en ms de las tres cuartas partes del comercio mundial. El sector martimo
tiene, pues, un mbito internacional y es dinmico. La internacionalizacin del transporte martimo en los ltimos aos
se ha manifestado con los cambios de propiedad y de gestin de los buques, la creacin de nuevos registros, los
adelantos tcnicos y la contratacin de tripulaciones procedentes de culturas diferentes que no siempre se expresan en
el mismo idioma, an cuando se sirven del mismo medio (las aguas del planeta) para la satisfaccin de sus variados
intereses.
Por la importancia y trascendencia de esta temtica para el derecho ambiental, en esta investigacin se proponen los
objetivos siguientes:
1.

Resaltar la relacin entre el comercio martimo y la proteccin medioambiental.

2.

Caracterizar las categoras de explotacin martima que influyen en el medio ambiente.

3.

Valorar las normas medio-ambientales de aplicacin al mar a tener en cuenta en el comercio marino en la zona
caribea.

La investigacin adopta como estrategia general el enfoque dialctico materialista. Para ello se emplearon
principalmente como mtodos de investigacin jurdica: la revisin bibliogrfica, en el anlisis de los fundamentos
tericos y doctrinales en que se sustentan los argumentos; el exegtico, para el anlisis de las normas legales y el
jurdicocomparado, en el anlisis de la problemtica medioambiental en algunas legislaciones del rea geogrfica.

Aproximacin a los riesgos de la actividad martima

A pesar de la gran viabilidad que genera la comunicacin acutica, la navegacin martima engendra riesgos
innumerables. El riesgo martimo es la posibilidad de que ocurra un siniestro ocasionado por operaciones propias o
complementarias de la expedicin. Su duracin debe comenzar cuando las cosas se entregan al porteador para el
transporte y cesa cuando se entrega al destinatario; o al transcurrir un tiempo prudencial si el consignatario se niega a
recibir la mercanca. El siniestro se caracteriza por ser fortuito e incierto.
En cuanto a los riesgos en el medio acutico, se producen siniestros que por ser principalmente por la accin de los
elementos de la naturaleza, ostentan un carcter martimo marcado. En ellos casi siempre es el mar la causa productora
del siniestro. Tenemos ejemplos como los siniestros de echazn, abordaje, naufragio, varada, as como los riesgos que
crea un temporal, que pueden ocasionar esos y otras modalidades de siniestros.
Los particulares de referencia guardan relacin directa con el elemento esencial que une a los hombres con el agua
como medio de transporte, y siendo ms extensivo, a los comerciantes que rompen las barreras de los ceanos. El
buque es el vehculo mediante el cual se realiza la navegacin por agua: mar, ros y lagos. La navegacin implica
flotacin y desplazamiento y tambin sustancialmente gobierno y maniobra. Debe ser un objeto construido segn
normas tcnico-navales y no solo debe ser apto, sino efectivamente debe estar destinado a la navegacin.
Derivado de los riesgos que ataen al buque se producen afectaciones relacionadas con la transportacin por mar.
Entendindose estas como averas por constituir un dao o gasto propio de los riesgos inherentes a la navegacin.
Por igual causa fue objeto de estudios ya desde la Edad Media e incluso regulada en esa poca. Sus antecedentes
legislativos se encuentran en diversas normativas mercantiles tales como los Rooles de Oleron, Consulado del Mar y
otras. Durante la Edad Moderna fueron reconocidas y recogidas las averas en todas las compilaciones de Derecho
Mercantil existentes formando parte de cuantas obras se publicaban e incluso tratadas en las propias obras que
sirvieron de base a los Cdigos Mercantiles, como es el caso de las Ordenanzas de Bilbao, antecedente del Cdigo
espaol de 1929. As sucesivamente fueron formando parte de los diferentes cdigos de comercio emitidos y en
nuestro pas, el actual Cdigo de Comercio lo contempla en su artculo 806 y siguientes.

Etimolgicamente hablando, cuando nos referimos a una avera estamos haciendo una valoracin al dao o menoscabo
recibido por algo, lo que no es precisamente la acepcin que el Derecho Martimo le da.
El artculo 806 del Cdigo de Comercio, define las averas como: Todo gasto extraordinario o eventual que, para
conservar el buque, el cargamento o ambas cosas, ocurriere durante la navegacin; e incluye adems a todo dao o
desperfecto que sufriera el buque o las mercancas durante el viaje.
De acuerdo a lo establecido en el Cdigo de Comercio, cuando nos referimos a la avera estamos hablando tanto de
daos como de gastos, es decir, tanto el dao material sufrido, como los gastos que experimentan las cosas objeto del
dao.

Pero muchos de los daos producidos se encuentran ntimamente ligados a las condiciones climatolgicas, guardando
relacin directa con los ecosistemas marinos y costeros y el desarrollo sustentable. No obstante, nos hemos
cuestionado, si realmente este perjuicio puede ser tan impredecible, o si por el contrario y an as, podemos combatirlo,
as como el hombre ha podido ir transformando la naturaleza para garantizar su supervivencia dentro de ella.
En ese sentido se recurre al manejo integrado de las zonas costeras como un rea vlida para el anlisis y debate de
acciones que materialicen los objetivos del desarrollo sustentable. Para ello las legislaciones en el orden interno y
externo, ya se pronuncian por la inclusin de esta temtica tan importante como lo es el manejo de la zona costera. En
otro orden, en la zona del Caribe, los pases latinoamericanos han ido conformando estrategias en funcin de un
desarrollo sostenible, tema que por dems necesita proyecciones en cuanto a la investigacin que nos ocupa.

Muestra de ello lo constituye la Declaracin Final de la Conferencia Internacional sobre Manejo de la Zona Costera
realizada en 1993 donde se valor el manejo integrado de la zona costera como el proceso ms apropiado para abordar
problemas inmediatos y de largo plazo en el litoral marino, tales como la prdida de los hbitats, el deterioro de la
calidad del agua; los cambios en los ciclos hidrolgicos, el agotamiento de los recursos marinos y los impactos del
cambio climtico.

Escenario de Amrica Latina y el Caribe

Chile ha sido uno de los pases que han reflejado estas experiencias en su normativa ambiental, como es el caso del
Decreto 475, que contiene una serie de elementos que contribuyen a configurar un objetivo de desarrollo sustentable.
As, a fin de asegurar que las decisiones sobre el borde costero sean compatibles con los principios de la sostenibilidad,
los contenidos de este Decreto se pueden articular con otras normativas ambientales como la Ley de Bases del Medio
Ambiente; la Ley de Pesca y Acuicultura; el Reglamento sobre reas de Manejo y Explotacin de Recursos Bentnicos,
la Ley de Navegacin; el Reglamento para el Control de la Contaminacin Acutica; la Ley del Sistema de reas
Silvestres Protegidas del Estado.
Se sealan algunas experiencias vlidas en su aproximacin a la ptica del desarrollo sostenible, como lo son las de
Argentina y Repblica Dominicana, que han extendido proyectos que contemplan planes de conservacin y manejo de
zonas costeras en trminos del uso sostenible de la diversidad biolgica y en beneficio de las comunidades locales.
De los resultados de la praxis legal, se deduce que la poltica sobre el tratamiento de las aguas

-cuestin de suma

importancia para los pases isleos- necesariamente merece la inclusin de aspectos como la gestin de los
ecosistemas a la estrategia general de desarrollo sostenible del pas. Deviene entonces el anlisis de la influencia de
esta figura legislativa ambiental tanto como fuente de derecho para la normativa martima -a pesar de la discreta
mutabilidad de esta rama-, as como su inclusin en la legislacin en sentido general, al decir de la doctrina, como una
categora independiente de la conservacin y uso sostenible de los recursos naturales para una mejor calidad de vida
de la poblacin.
Aunque existen excelentes modelos comparados sobre manejo integrado de las zonas costeras, estos no tienen
alcance mayor que el de constituir ejemplos ilustrativos. Nuestra sociedad impone hoy, mayor nfasis en la aplicacin
de los instrumentos jurdicos de las legislaciones nacionales como un conjunto integrado, ajustado y a su vez adaptable

a los distintos escenarios en que convergen nuestras aguas, que no son sino las mismas aguas en general de nuestro
planeta.
Un punto de contacto entre los ecosistemas marinos y costeros es que clasifican como bienes ambientales de
naturaleza comn. Es por ello que la trascendencia de su interrelacin, debe analizarse de forma general desde todos
los ngulos que inciden en el medio ambiente.

Vista desde la frase clebre de que un mundo mejor es posible difundida a partir de la intervencin de nuestro
Comandante en Jefe Fidel Castro Ruz en la Cumbre de Ro de 19921, debe observarse en cuanto a la proteccin del
inters pblico y la equidad en su uso y goce. Esto redundara en la importancia razonable que guarda el uso adecuado
de este recurso natural susceptible de provocar conflictos internacionales por su carcter inagotable.
En la regin del Caribe, se han analizado las dificultades y progresos alcanzados en relacin a la aplicacin del
Convenio sobre Diversidad Biolgica en los ecosistemas marinos y costeros. Pases como Argentina, Brasil, Chile,
Colombia, Mxico, Per, Uruguay, Venezuela y por supuesto donde no poda faltar Cuba, han mostrado resultados en la
implementacin y desarrollo de temas tan puntuales como la biodiversidad costera y marina en la discusin actual sobre
el desarrollo sostenible, la participacin de los ecosistemas costeros y marinos en las estrategias de conservacin y uso
sostenible de la biodiversidad, desde sus realidades nacionales y regionales frente al diseo y aplicacin de una
estrategia de conservacin y uso sostenible de la biodiversidad costera y marina y los mecanismos de cooperacin
internacional y regional.

Proteccin y legalidad del mar

Para lograr la seguridad de la actividad martima y contrarrestar el deterioro que esta causa al medio ambiente, es
necesario establecer estrategias que permitan un equilibrio entre el aprovechamiento de los recursos naturales y las
demandas del hombre. De este modo se podrn mantener los usos martimos y a su vez, la utilizacin de los avances
de la ciencia y la tecnologa sobre bases ecolgicas.
En el contexto del Convenio sobre la Diversidad Biolgica se va ms all de la identificacin de especies, pues se ponen
al servicio del hombre en el espacio socio-econmico, los componentes de la biodiversidad susceptibles de un uso
sostenible. Se estima que por tener los pases de Amrica Latina y El Caribe, una estructura econmica basada en
actividades de explotacin de sus recursos naturales, es prioritario fortalecer los conocimientos sobre una mejor
conservacin de estos. Este fortalecimiento implica ampliar la visin sobre la biodiversidad costera y marina incluyendo
el hbitat respectivo, y los impactos causados por la accin del hombre y los fenmenos ambientales globales, as como
la adopcin de programas de conservacin que contemplen tanto la preservacin de las especies y su hbitat, como las
necesidades econmicas, sociales y culturales de las poblaciones.
En otro orden el Convenio sobre Diversidad Biolgica a pesar de su carcter internacional, ha ofrecido aportes
considerables para la regin de Amrica Latina y el Caribe en cuanto a los ecosistemas existentes y es destacable el
apoyo que ha brindado a los esfuerzos de los pases en la consolidacin de sus prioridades, acciones y mbitos de
cooperacin. En su aplicacin a los ecosistemas marinos y costeros, en particular en los espacios sujetos a
negociaciones internacionales que inciden en la sostenibilidad del medio marino, se aprecia que el proceso de definicin
1

Conferencia de Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo celebrada en Ro de Janeiro

en 1992.

de medidas de conservacin y uso sostenible de la biodiversidad costera y marina, ha sido lento, bsicamente por sus
diferencias sustantivas con los ecosistemas terrestres.
Sin embargo, estas materias no deben abordarse exclusivamente desde el contexto del Convenio sobre Diversidad
Biolgica, deben extenderse hacia escenarios de negociacin de asuntos martimos, administracin de recursos
marinos o en la propia regulacin de las acciones que implican impacto ambiental en el medio marino y fluvial, espacios
donde se sugiere reivindicar los objetivos de la biodiversidad costera y marina.
La agenda marina internacional contiene adems el Programa Mundial de Accin para la Proteccin del Medio Marino
(PAM) donde puede ser gua tambin para la biodiversidad costera y marina los problemas para su proteccin, las
categoras de fuentes de contaminacin, as como los mtodos para evaluar el efecto de la contaminacin procedente
de actividades en tierra sobre la biodiversidad costera y marina.
El Programa de Accin Mundial, concebido como un programa de ayuda y asistencia a los pases, reconoce que las
amenazas principales que atentan contra la diversidad biolgica del medio marino tienen su origen en las actividades
humanas que se realizan en las costas y por consiguiente sus objetivos estn dirigidos a prevenir la degradacin del
medio marino y a mantener y restaurar la diversidad biolgica.
El Acuerdo para la aplicacin de las disposiciones de la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar
de diciembre de 1982 guarda relacin con el mundo marino. Seala aspectos sobre la conservacin y ordenacin de las
poblaciones de peces transzonales y las poblaciones de peces altamente migratorias as como su aplicacin en la
proteccin de la biodiversidad marina. En sus disposiciones se refiere a los postulados de los Acuerdos sobre pesca de
altura; los recursos vivos de alta mar, el contexto internacional de la pesca en alta mar; la biodiversidad marina y
algunos limitantes en relacin con la proteccin de la biodiversidad.

Especficamente trata temas relacionados con la proteccin del medio marino; la biodiversidad de los fondos marinos
abisales; los aspectos ambientales de la minera de los recursos de los fondos marinos profundos, con nfasis en la
biodiversidad de los fondos profundos ocenicos; y limitantes para el conocimiento sobre el efecto de la minera de los
fondos profundos ocenicos en la biodiversidad marina.
Se plantea que dado el conocimiento actual sobre la biodiversidad de los fondos marinos y los riesgos que conlleva la
minera de los fondos marinos, surge la necesidad de proteger los especializados bancos genticos de los fondos
marinos profundos, mediante la consideracin de reas especiales de proteccin de carcter internacional.

CONCLUSIONES
De este modo se han apreciado como problemas fundamentales, entre otros, los vinculados a los vacos de informacin
sobre las reas y especies marinas, la incapacidad de las polticas y sistemas econmicos para valorar el medio
ambiente marino y costero, la insuficiencia operacional de los instrumentos jurdicos, la falencia de mecanismos de
financiamiento para la investigacin cientfica y tcnica.
El medio marino al ser de propiedad de libre acceso y la existencia de numerosos ecosistemas compartidos, nos ubica
en un contexto histrico tan perdurable como la propia existencia humana, que nos impone como batalla vital el enfoque
hacia la conservacin y uso sostenible de la biodiversidad marina y costera. Este particular debe verse como un objetivo
comn entre los Estados y ser valorado desde los principios del Derecho Internacional Pblico partiendo del respeto de
los lmites geogrficos y aprobacin administrativa para la plena observancia de la soberana nacional de los Estados.
Se impone el uso racional de los recursos naturales y el medio ambiente y el incremento de la cultura jurdica para el
desarrollo del trfico martimo sobre bases sostenibles.

RECOMENDACIONES
Fortalecer el aparato de control sobre el trfico martimo-mercantil en relacin con la legislacin internacional para la
proteccin del medio ambiente.
Incluir la proteccin del medio ambiente marino en las bases para compensar los daos del trfico martimo-mercantil a
travs de documentos legales atemperados a la realidad actual de nuestro planeta con relacin a las aguas.
Incrementar acciones conjuntas entre los pases caribeos que tributen a la conservacin de las aguas como defensa
de nuestra supervivencia e identidad.
Valorar la implementacin de convenios bilaterales ambientalistas no solo desde el uso y conservacin de los recursos
naturales, sino desde todas las aristas y actos que incidan en la transformacin del medio en que vivimos.

BIBLIOGRAFIA
9

Colectivo de autores:Dr. Bernardo lvarez Boudet, Lic. Ana Deysi Snchez Leyva, Lic. Francisco Marques
Granda, Libro de derecho martimo, Pg. 172-196

Cdigo de Comercio Cubano

Constitucin de la Republica de Cuba

Abreu Fernndez, Alberto: Fundamentos de Derecho Martimo y Comercial.

Resmenes de las ponencias presentadas al Taller Regional sobre "Conservacin y uso sostenible de la
biodiversidad costera y marina" realizado en Brasil del 6 al 11 de Octubre de 1996, organizado conjuntamente

por CEPAL, FAO, el Instituto Brasileo de Medio Ambiente y Recursos Naturales y el Centro de Investigacin
del Nordeste de Brasil.
-

CEPAL. Unidad de recursos naturales y energa. La poltica de borde costero como un instrumento de
desarrollo sostenible. Anlisis desde la normativa ambiental internacional y regional. (Santiago, Chile), 1996.
(LC/R.1662) 21 p.

________. Division de Medio Ambiente y Desarrollo. Una contribucin latinoamericana a la aplicacin del
convenio sobre diversidad biolgica a los ecosistemas costeros y marinos. Cepal,(Santiago, Chile), 1997.
(LC/R 1755) 78 p.

Artigas, Carmen y Escobar, Jairo. El Convenio sobre la Diversidad Biolgica y la Agenda Martima
Internacional. Tres escenarios negociadores para la conservacin y uso sostenible de la biodiversidad costera
y marina. CEPAL, (Santiago, Chile),1997. (LC/R.1714) 69p.

Ley 81 del Medio Ambiente publicado en Gaceta Oficial Extraordinaria No.1 de fecha 1de julio de 1997.

Ley 201 Sistema Nacional de reas Protegidas publicado en Gaceta Ordinaria No. 84 de 24 de diciembre
de1999.

Decreto Ley 190 sobre Seguridad Biolgica publicado en la Gaceta Ordinaria No.7 de 15 de febrero de 1999.

Decreto Ley 200 Contravenciones en materia del Medio Ambiente publicado en la Gaceta Ordinaria 83 de 24
de diciembre de1999.

Decreto Ley 212 sobre la Gestin de las Zonas Costeras publicado en la Gaceta Ordinaria No.68 de 14 de julio
de 2000.

DA013
LAS REAS PROTEGIDAS, SISTEMA EFICAZ PARA LA PROTECCIN DE LA DIVERSIDAD BIOLGICA.
V. Abreu Lpez
Unin Nacional de Juristas de Cuba. Cienfuegos. Cuba
Este artculo es el resultado de un estudio e investigacin sobre la legislacin existente respecto a Sistema Nacional de
reas Protegidas de Cuba, utilizado como instrumento para la conservacin de la biodiversidad de las especies que all
viven, lo cual repercute en la preservacin del Patrimonio Natural cubano.
En la actualidad existe en Cuba una atinada legislacin ambiental la cual se encuentra en correspondencia con el desarrollo
alcanzado por el Derecho Ambiental y la implantacin del Sistema Nacional de reas Protegidas contribuye a la proteccin y
conservacin de la biodiversidad, pero, dentro de las reas protegidas surgen conflictos entre el administrador y las
personas, tanto naturales como jurdicas que all accionan, lo que entorpece los Planes de Manejo y Operativos a
cumplimentarse para la conservacin de la biodiversidad y el eficaz funcionamiento del rea en general.
Resulta necesario tomar las medidas pertinentes para llegar a un acuerdo entre todos. Esto puede lograrse colegindose
entre todos esos Planes de Manejo y Operativos antes de implementarse, los que de una forma u otra tributan a la
conservacin de la biodiversidad.
INTRODUCCIN
Las reas Protegidas se establecen con el objetivo de lograr una eficiente proteccin y conservacin de la naturaleza y de
los valores y recursos histrico-culturales asociados a la misma, de los cuales resulta necesario promover proteccin
especial de ecosistemas y hbitat naturales de alta diversidad gentica o frgiles, de las experiencias de los procesos
evaluativos y de los recursos genticos.
Estas reas Protegidas ordenadamente y relacionadas entre s, conforman el Sistema Nacional de reas Protegidas que
permite alcanzar determinados objetivos de conservacin a nivel nacional, contribuyendo en el mbito ambiental, econmico
y social al desarrollo sostenible del pas. Este Sistema es un eslabn esencial para garantizar la conservacin y el uso
sostenible de la biodiversidad y constituye un objetivo importante de la poltica ambiental nacional y una responsabilidad
internacional para el pas, como parte del Convenio de Diversidad Biolgica.
En cuanto a los antecedentes y estado actual de la materia, se puede decir, que la actual generacin ha heredado un medio
natural de gran valor, siendo necesaria su conservacin y proteccin para de esta forma garantizar que futuras
generaciones los disfruten tal y como se hace ahora. En la actualidad, la temtica de proteccin ambiental esta tomando
cada vez mayor auge, por constituir una inminente necesidad tanto a escala nacional como internacional, cumpliendo Las
reas Protegidas un importante rol para la preservacin de la biodiversidad.
Todo esto resulta de suma importancia para los juristas, los que deben conocer y estar actualizados respecto al marco legal
vigente en cuanto a la proteccin del entorno. La divulgacin del Derecho Ambiental en la poblacin es una necesidad ya
que todos deben ser fieles veladores de las leyes ambientales, jugando un importante papel en ello, los juristas. Es por eso,
que la Unin Nacional de Juristas de Cuba, a la vanguardia en la promocin y divulgacin del Derecho Ambiental, consiente
velador de su cumplimiento y de la necesidad de proteger los elementos componentes del medio ambiente, cre,
subordinada a la Sociedad Cubana de Derecho Constitucional y Administrativo la seccin ECOIURE, trabajando desde hace
aproximadamente tres aos en un proyecto de igual nombre a lo largo y ancho del Archipilago Cubano.
La problemtica cientfica que origino el estudio del tema es:
Qu situacin impide en la prctica un adecuado funcionamiento y proteccin ambiental en las reas Protegidas?
Hiptesis planteada:
Los diferentes habitantes de la reas Protegidas, tanto las personas naturales como jurdicas, obstaculizan los Planes de
Manejo y Operativos a cumplimentarse para la conservacin de la biodiversidad y el medio ambiente en general.
Siendo los Objetivos trazados los siguientes:
Primero: Analizar los antecedentes de las reas Protegidas y su incidencia en la preservacin de la biodiversidad.
Segundo: Estudiar el alcance del marco legal existente para la proteccin y funcionamiento de las reas Protegidas.
Tercero: Determinar las causas y condiciones que propician una deficiente proteccin y administracin de las reas.
Como tcnicas cientficas de investigacin fueron empleadas, el estudio doctrinal y de derecho comparado, revisin de
documentos de archivo, la consulta a expertos, sirviendo todas de gran importancia para obtener mayor experiencia prctica
en la materia, compartiendo varias horas de trabajo con especialistas. Permitiendo todos estos mtodos empleados, definir
conceptos, profundizar en cuanto a los antecedentes y actualidad de la materia y conocer cuestiones de importancia
relacionadas con el Sistema Nacional de reas Protegidas, su situacin actual y forma en que se protege la biodiversidad en
dichas reas.

CAPTULO I:

1.1.

DERECHO Y MEDIO AMBIENTE. CONSIDERACIONES

TERICAS.

Enfoque general sobre la problemtica ambiental.

El hombre histricamente ha ido transformando su entorno, a la vez que ha aprovechado los recursos provenientes de este.
En su intento de transformacin o aprovechamiento de esos recursos y ms an, de dominacin de ese medio, no pudo
prever que esa actitud traera como consecuencia una serie de impactos negativos. Ya desde la Revolucin Industrial el uso
desmedido de los recursos naturales lleg a niveles alarmantes. En ese tiempo no se tena en cuenta que el quehacer del
hombre sobre el planeta supone inexcusablemente su interaccin con el medio donde desarrolla la vida, pero esta relacin y
utilizacin de los recursos debe tener una media.
No es hasta mediado del pasado siglo, en que la humanidad comenz a tomar conciencia sobre los perjuicios causados a
su hbitat, siendo en la actualidad una necesidad imperiosa tomar medidas que ayuden a preservar sano el medio
ambiente. Se reconoce, adems, que la problemtica ambiental no se limita a una nacin determinada sino que traspasa
fronteras, lo que hace se convierta en una problemtica global.
Indudable resulta el agotamiento y deterioro de los elementos que conforman ese medio por una explotacin irracional de
los recursos mantenida durante siglos. La imprudencia o negligencia en determinada actividad, as como la expansin
industrial, el desmedido desarrollo urbano, el empleo de prcticas agrcolas inadecuadas y los hbitos consumistas de las
sociedades desarrolladas capitalistas, han influido en el deterioro ambiental que se vive a nivel mundial. En todas estas
causas, subyace el predominio de una mentalidad economicista del desarrollo social.
La mayora de los pases desarrollados en la actualidad se han percatado que no importa la supremaca econmica para
sufrir las afectaciones del medio y que estas pueden poner en peligro la vida de todos por igual, hacindose realidad lo
planteado por Federico Engels cuando con visin futura dijo: no nos dejemos llevar del entusiasmo ante nuestras
victorias sobre la naturaleza, despus de cada una de estas victorias la naturaleza toma venganza1.
Los daos producidos al medio ambiente pueden ser irreversibles, lo que imposibilita en muchas ocasiones volver ese medio a
su estado anterior. De modo tal, que lo que se pretende es tratar de evitar acciones que daen lo daen. La cuantificacin del
dao es incalculable desde el punto de vista econmico, pues resulta imposible determinar qu valor pudiera drsele a la
extincin de un bosque cuyos rboles puedan tener dcadas de existencia, ms la afectacin que desde el punto de vista
ecolgico traera para la diversidad biolgica2. Por tanto, la tutela del medio ambiente debe pasar ineludiblemente por una
accin integrada desde diversos mbitos, que ni tan siquiera son exclusivamente de tipo jurdico.

1.2.

El Derecho como instrumento protector del Medio Ambiente.

El papel del Derecho en la cuestin ambiental es rector, debiendo resolver las pretensiones que afecten los intereses
colectivos tanto desde el punto de vista represivo como preventivo. El Derecho es, como seala Fernndez Bult: un
3
fenmeno social que forma parte de la superestructura, la cultura y el espritu de cada sociedad determinada. El derecho
constituyendo una actividad normativa del Estado, expresa valores polticos, sociales, culturales, y espirituales en su
4
sentido ms general; con un contenido axiolgico portador y defensor de ciertos valores.
Consecuentemente, el Derecho debe desarrollarse, ampliar su diapasn y encaminarse hacia aquellas esferas en que los
valores predominantes en una sociedad exijan determinada regulacin a travs de la coercin y la coaccin de la fuerza
poltico-normativa del Estado. En tal sentido surge el Derecho Ambiental como rama del Derecho, tal vez, la ms joven de
todas ellas, cuyo reconocimiento internacional ha ido creciendo en la medida que se ha desarrollado una mentalidad de
proteccin del medio ambiente, en su ms amplia acepcin.5

Engels, F. (1973): Introduccin a la Dialctica de la Naturaleza, en Marx, K y F. Engels. Obras Escogidas (Tomo II),
Editorial Progreso, Mosc. p.58.
2
Segn el artculo 8 de la Ley 81/97 Ley del Medio Ambiente: Diversidad Biolgica es la variabilidad de organismos vivos
de cualquier fuente, incluidos entre otros, los ecosistemas terrestres y marinos y otros ecosistemas acuticos y complejos
ecolgicos de los que forman parte. Comprende la diversidad biolgica dentro de cada especie, entre las especies y de
los ecosistemas.
3
Fernndez Bult, J.: Teora del Estado y del Derecho, Teora del Derecho, Segunda Parte, Primera edicin, ed., Ed. Flix
Varela, La Habana (Cuba), 2004, p. 22.
4
Ibdem
5
No pocos juristas le reconocen los orgenes del Derecho Ambiental como rama del Derecho en 1972, fecha en la que se
celebr la Conferencia sobre el Medio Humano en Estocolmo. La Conferencia Internacional de Estocolmo de 1972 tuvo
gran protagonismo en la articulacin del Derecho Ambiental como una rama autnoma e independiente. Fue la primera

El triunfo de la Revolucin trajo consigo el establecimiento de las bases del nuevo ordenamiento jurdico cubano. El 24 de
febrero de 1976, entra en vigor la actual Constitucin de la Repblica de Cuba, siendo modificada por la Reforma del 12 de
Julio de 1992. En cuanto al tema ambiental, actualiz su articulado a tono con los compromisos internacionales asumidos
por Cuba en la Cumbre de Ro celebrada el 12 de Julio de 1992, creando las bases para identificar la voluntad poltica del
Estado Cubano de actuar a favor del medio ambiente. Esta, constituy un paso de avance en esta materia, siendo
considerado su Artculo 27 la piedra angular de la legislacin ambiental en Cuba6.

La mayora de las Cartas Magnas, recogen como un principio fundamental, o un derecho humano, segn se entienda, el
disfrute a un ambiente sano y el deber de los ciudadanos y de las personas jurdicas a trabajar por su conservacin. En la
Constitucin cubana se reconoce tcitamente el derecho de los ciudadanos a un medio ambiente adecuado, en funcin de
las exigencias del desarrollo de las personas en aras de alcanzar los niveles de calidad de vida propios de la sociedad
cubana. Proclamndose de forma expresa, nicamente, como un deber del Estado y del ciudadano el de procurar un medio
ambiente adecuado.
Uno de los derechos fundamentales de todos los ciudadanos debe ser precisamente el de gozar de un ambiente sano y de
una calidad de vida digna. Por ello, la situacin no puede dejar de enmarcarse dentro del proceso histrico social por el que
se transita, correspondiendo al Estado y a la sociedad en general proteger el medio ambiente. Su conservacin y
transformacin sostenible, la lucha sistemtica contra las causas que originan su deterioro, las acciones de recuperacin
correspondiente y el fomento de polticas demogrficas adecuadas, entre otras, estn en correspondencia con el derecho el
derecho de aprovechar estos recursos segn la poltica ambiental y de desarrollo sostenible.
La Ley 81 del Medio Ambiente del 11 de julio de 1997, ley marco, reconoce los deberes y derechos ambientales y es sin
duda alguna, en Cuba, el instrumento bsico para el funcionamiento adecuado de la poltica ambiental. Establece la unidad
e ineludible comunicabilidad natural de los procesos ambientales, la solidaridad colectiva y la participacin indispensable del
Estado y los ciudadanos en la proteccin ambiental. Esta Ley tiene un llamado efecto sombrilla, establece principios
bsicos que deben orientar todo el tema ambiental en el resto del ordenamiento jurdico cubano.
7
Esta Ley 81 en su artculo 8 define al medio ambiente . Este trmino es susceptible a diversos significados, cada cual
desde sus respectivos mbitos cotidianos lo ve en dependencia de las funciones que desarrolla y su interaccin con el
medio, ya que, todos los elementos que lo integran, responden a un inters colectivo y su degradacin o destruccin afecta
a todos.

La promulgacin de la Ley 81 de 1997 y la aprobacin de la Estrategia Ambiental Nacional de septiembre de ese propio ao,
as como las modificaciones realizadas a la constitucin en 1992 posibilitaron dotar al pas de instrumentos jurdicos y
polticos necesarios para preservar y desarrollar los logros ambientales alcanzados por la revolucin. Existiendo por ende en
Cuba, una atinada legislacin ambiental la cual se encuentra en correspondencia con el desarrollo alcanzado por el
Derecho Ambiental.
Una institucin que ha contribuido sin duda alguna a la proteccin y conservacin del Patrimonio Natural y por ende a la
biodiversidad, es la implantacin del Sistema Nacional de reas Protegidas, sobre la cual versa este trabajo. Esta Ley 81/97
8
9
en su Artculo 8 define las categoras de reas Protegidas y Sistema Nacional de reas Protegidas .

vez que se analiz globalmente temas ambientales con una participacin significativa de numerosos pases.
Ver artculo 27 de la Constitucin el que plantea que: El Estado protege el medio ambiente y los recursos naturales de pas.
Reconoce su estrecha vinculacin con el desarrollo econmico y social sostenible para hacer ms racional la vida humana y
asegurar la supervivencia, el bienestar y la seguridad de las generaciones actuales y futuras. Corresponde a los rganos
competentes aplicar esta poltica.
Es deber de los ciudadanos contribuir a la proteccin del agua, la atmsfera, la conservacin del suelo, la flora, la fauna y todo
el rico potencial de la naturaleza.

Ver el artculo 8 de la Ley 81 de 1997 del Medio Ambiente, aparecen un total de 24 conceptos bsicos, importantes a tener
en cuenta cuando se estudia el Derecho Ambiental, describiendo al medio ambiente como el: sistema de elementos
abiticos, biticos y socioeconmicos con que interacta el hombre, a la vez que se adapta al mismo, lo transforma y lo
utiliza para satisfacer sus necesidades.

Ibdem Concepto de rea Protegida: Partes determinadas del territorio nacional declaradas con arreglo a la legislacin
vigente, de relevancia ecolgica, social e histrico-cultural para la nacin y en algunos casos de relevancia internacional,
especialmente consagradas.
9

Ibdem Concepto de Sistema Nacional de reas protegidas: conjunto de reas Protegidas que ordenadamente,

CAPTULO II: LAS REAS PROTEGIDAS EN FUNCIN DE LA BIODIVERSIDAD.

2.1. Antecedentes histricos de las reas Protegidas
La generacin actual ha heredado un medio natural de gran valor ambiental, siendo necesaria su conservacin y proteccin
para de esta forma garantizar que futuras generaciones los disfruten tal y como lo hacemos ahora. Desde los tiempos
prehistricos, los humanos modificaron su ambiente natural y desde que se descubri el fuego ya se comenz a contaminar
el ambiente, a destruir la flora y a desaparecer la fauna. Muchas reas de prados por todas partes del mundo, surgieron a
causa del fuego que se utilizaba como ayuda en la caza o simplemente para adaptar la vegetacin a sus necesidades. En
los primeros tiempos la caza y recoleccin silvestre contribuyeron al exterminio de algunas especies vegetales y animales,
aunque stas parecen ms haber sido una excepcin que una practica habitual.
Sin embargo, en su poca ms temprana, la humanidad vivi en un equilibrio estable con el ambiente natural, por ninguna
otra razn ms que la propia necesidad. Si hubieran causado daos serios no habran podido sobrevivir. En los tiempos
preindustriales, la preocupacin por la naturaleza salvaje no estaba extendida, pues sta se perciba como vasta e
inagotable, pero la realidad era que las escasas de personas que habitaban el mundo en ese entonces no disponan de las
fuentes de energa, ni maquinarias para originar grandes impactos ambientales.
Los orgenes de los territorios protegidos se remontan a la antigedad, prcticamente desde los albores de las civilizaciones
antiguas, cuando surgi la idea de conservar principalmente con fines de esparcimiento espiritual determinadas reas
silvestres de notable belleza. Estos territorios silvestres o naturales guardan ambientes terrestres o acuticos con escasa o
nula intervencin humana, o que bien fueron asimilados y posteriormente abandonados y evolucionaron hasta alcanzar un
estado seminatural.
Cuando estas reas silvestres se destinan a fines de conservacin se nombran reas Protegidas. Su principal finalidad es
lograr que se mantengan en estado natural o seminatural determinados territorios, que en ltima instancia brindarn
mayores beneficios al hombre si se conservan en ese estado que si se utilizan para realizar en ellos otras actividades que
los transformen radicalmente.
Desde la antigedad se poda observar el germen de las ideas conservacionistas en la esfera de las reas Protegidas. En
el antiguo Egipto, el Rey Akhenaton estableci legalmente tierras como reserva natural en el ao 1370 a.n.e. Se conoce
tambin que en el ao 252 a.n.e el Emperador Asaka de la India emiti un Decreto para la proteccin de animales terrestres,
peces y plantas, lo que consta como una de las primeras medidas deliberadas para la conservacin de los recursos biticos.
Tambin se menciona que en las tempranas civilizaciones del Medio Oriente, hace ms de 1200 aos los gobernadores de
Umnayad, perteneciente al primer imperio rabe, se retiraban a determinados territorios del Desierto Oriental de Jordania
especialmente conservados, para descansar y disfrutar de su vida silvestre.
Los movimientos modernos de conservacin tuvieron sus inicios en las reas del Continente Americano, donde se registr
un extremo cambio en el paisaje y en la abundancia de la fauna. La reaccin ante la destruccin de los recursos naturales
en las tierras de Norteamrica, precipito la formacin y crecimiento del movimiento de conservacin. Este movimiento de
conservacin desde sus inicios tomo dos vertientes fundamentales:
1.
Con el objetivo de perpetuar zonas con fines de satisfaccin espiritual.
2.
Con fines eminentemente prcticos, vinculados a la mejor utilizacin y aprovechamiento de los recursos.
El establecimiento de estos territorios exclusivos, ha permitido en el presente, la creacin en determinados lugares de reas
Protegidas con fines diferentes a los originales, como es el caso del Parque Nacional de Bialowieza erigido sobre antiguos
terrenos de caza de duques lituanos, reyes polacos y zares rusos y otro ejemplo en el mundo lo constituye el Parque
Nacional Gran Paradiso (Italia), otrora rea de cacera de los duques de Saboya.
En 1872, se inici un movimiento clave en el destino de los territorios protegidos en el mundo debido a la destruccin brutal
de los recursos naturales por parte del capitalismo en desarrollo y surgi en el territorio asimilado por la expansin hacia el
oeste de los Estados Unidos de Norteamrica.
La historia de las reas Protegidas Modernas esta ntimamente ligada al concepto de Parque Nacional ya que fueron los
pioneros en lo relativo al desarrollo de estas y proporcionaron el impetuoso incremento de territorios protegidos a nivel
mundial. En 1872 el Congreso de los EUA reserva los paisajes de Yellowstone en los territorios de Wyoming y Montana
como un parque pblico para el beneficio y disfrute del pueblo, bajo la custodia del Departamento del Interior de los
Estados Unidos, creando as el primer territorio designado y administrado como un Parque Nacional en el mundo, hecho
ste que seala el comienzo del movimiento moderno mundial de Parques Nacionales y reas protegidas, aunque ya en
1864 el Presidente Abraham Lincoln haba firmado una concesin por la que entregaba 3 079 kilmetros cuadrados del
Valle de Yosemite al Estado de California. El documento especificaba que ese territorio, hoy en da Parque Nacional,
Yosemile, deba ser preservado para pblico disfrute. Las expediciones subsiguientes al Sector Central de las Montaas

relacionadas entre si, interactan como un sistema territorial que, a partir de la proteccin y manejo de sus unidades
individuales, contribuyen al logro de determinados objetivos de proteccin del medio ambiente.

Rocosas impulsaron a los naturalistas a pedir una proteccin similar para el rea de Yellowstone, en el noreste de Wyoming,
y en las regiones adyacentes de Montana e Idaho.
En la actualidad el movimiento de reas protegidas ha tomado auge en todo el mundo. En cuba se encuentran ordenadas y
relacionadas entre s a travs del Sistema Nacional de reas Protegidas.
2.2. La biodiversidad. Importancia.
Biodiversidad es la contraccin de la expresin diversidad biolgica, expresa la variedad o diversidad del mundo biolgico.
En su sentido ms amplio, biodiversidad es casi sinnimo de vida sobre la Tierra. El trmino se acu en 1985 y desde
entonces se ha venido utilizando mucho, tanto en los medios de comunicacin como en crculos cientficos y de las
10
administraciones pblicas .
La biodiversidad abarca una gama amplia de conceptos y puede considerarse a distintos niveles y escalas, por lo que no es
posible reducirla a una medida nica. En la prctica, la diversidad de especies es un aspecto central para evaluar la
diversidad a los dems niveles y constituye el punto de referencia constante de todos los estudios de biodiversidad.
La diversidad biolgica en sus diversos niveles de manifestacin constituye un importante y frgil componente del patrimonio
de las naciones. Este patrimonio se conserva con mayor eficacia a travs de la implantacin de territorios o reas
Protegidas, donde sus administradores son los encargados de velar y poner en prctica los mecanismos necesarios para
cumplir con los Planes de manejo.
2.3. El Sistema Nacional de reas Protegidas cubana. Importancia para la preservacin de la biodiversidad.
En Cuba, las reas Protegidas contribuyen eficazmente a la conservacin de la biodiversidad, establecindose los
mecanismos y Planes de Manejos necesarios para lograr los objetivos trazados. En 1930 fue declarado oficialmente en
Cuba el primer Parque Nacional, Pico Cristal y ya transcurridos casi 80 aos se pueden observar logros en el
establecimiento y manejo de las reas Protegidas, pudindose enmarcar la mayora de estos avances a partir de la dcada
de los 80 y su mxima expresin con la ya citadas ley 81/97 y los Decretos Leyes 200 y 201 de 1999, los que se analizarn
ms adelante.
El Sistema Nacional de reas Protegidas lo constituyen las reas de mayor relevancia ecolgica, social, o histrico cultural
de la nacin. La red de reas Protegidas cubre aproximadamente el 22% del territorio nacional en todas sus variantes y
11
categoras y aproximadamente el 6% si consideramos los ms estrictos y de significacin nacional .
En la actualidad, se puede hablar de cuatro etapas en la formacin del Sistema Nacional de reas Protegidas12 y estas son:
PRIMERA: Anterior al ao 1959: En esta etapa se aprobaron 5 reas Protegidas pero nunca se llegaron a
implementar.
SEGUNDA: De 1959 a 1979: En esta etapa se dan los primeros pasos para la creacin de reas Protegidas, se
declaran 9 Parques y se hacen las primeras propuestas del Sistema Nacional de reas Protegidas. Se crean las Reservas
Naturales y los primeros Monumentos Nacionales. Sin embargo, no exista un sistema de categoras estructurado en las
reas.
TERCERA: De 1980 a 1995: En esta etapa se crea la Empresa para la Proteccin de la Flora y la Fauna
perteneciente al Ministerio de la Agricultura, encargada de administrar las reas protegidas. Comienzan a funcionar unas 30
reas Protegidas. Se crean instalaciones y se forma un personal dirigente y tcnico. Se establece una propuesta
participativa de sistema de 73 unidades, mejor estructurado que hasta entonces en unidades y categoras. Se declaran en
Cuba 4 Reservas de la Biosfera por la UNESCO.
CUARTA: Esta etapa se inicia en 1995 hasta la actualidad y se considera la etapa de institucionalizacin y
consolidacin del sistema. Comienza luego de la creacin del Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente (CITMA)
y el Centro Nacional de reas Protegidas (CNAP). Se establece un nuevo sistema legal y de gestin, una nueva propuesta
de sistema y de estructura tcnica y administrativa, se aprueban 2 nuevas Reservas de la Biosfera y un sitio de Patrimonio
Natural de la Humanidad.
El Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente se crea en 1994 y al ao siguiente se crea el Centro Nacional de
reas Protegidas, al que se le asigna la direccin y el control metodolgico del Sistema Nacional de reas Protegidas, su
rectora, administracin y establecimiento de las categoras de manejo y la definicin de un procedimiento para la propuesta
y declaracin de reas protegidas.

10

Biblioteca Microsoft, (2009): 1993-2008 Encarta. Microsoft Corporation.

Folleto titulado Marco Legal. Sistema Nacional de reas Protegidas de Cuba (2000) del Centro Nacional de reas
Protegidas. Agencia de Medio Ambiente. CITMA. Pag. 5
12
Ibdem Pag. 5
11

Los organismos de la Administracin Central del Estado y en particular los que tienen a su cargo la rectora, control estatal,
uso y administracin de recursos naturales, en cumplimiento de sus deberes, atribuciones y funciones especificas relativas a
la proteccin del medio ambiente, son los responsables de garantizar la adecuada gestin de las reas Protegidas a su
13
cargo , mientras que el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente tiene la funcin de dirigir y controlar las
actividades relacionadas con el Sistema Nacional de reas Protegidas, de su gestin ambiental integral a nivel nacional en
coordinacin con otros rganos y organismos competentes, de su direccin tcnica y metodolgica, del control del
cumplimiento de los objetivos especficos por los cuales fueron declaradas las reas Protegidas y de la administracin de
aquellas14.
Las personas naturales y jurdicas que tengan bajo su administracin reas Protegidas, estn obligadas a cumplir y hacer
cumplir las disposiciones de la Ley 81/97, as como las dems regulaciones ambientales vigentes y las que dicte el
Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente y a ejecutar las acciones aprobadas en las normas de manejo para
cada rea en especifico15, pero en ocasiones se encuentran con determinados obstculos para el desempeo de sus
funciones provenientes de la interaccin con el medio de los habitantes de las reas o de las entidades insertadas dentro de
estas, lo que causan un negativo impacto en la preservacin del rea y en el cumplimiento eficaz de los Planes de Manejo.
2.4. Las reas Protegidas como parte del Patrimonio Natural Cubano.
Se considera patrimonio al conjunto de bienes y derechos que componen el activo de una propiedad16. El concepto
moderno de patrimonio procede de la nocin del Derecho Romano donde define el patrimonium como el bien heredado,
que se transmite de padres y madres a hijos. El patrimonio lo compone los bienes tangibles e intangibles que se hereden
bien sea por una persona, un grupo de personas o incluso la sociedad en su conjunto. El patrimonio de una nacin incluye a
todos sus recursos humanos, econmicos, sus valores culturales y naturales. Entre los ltimos se incluyen los elementos de
la naturaleza como suelos, agua, aire, diversidad biolgica y por supuesto determinadas reas que por su importancia
especfica merezca ser declarada como tal.
Todos los pases poseen sitios de inters local o nacional que constituyen un motivo bien justificado de orgullo nacional.
Cuando su importancia es tal que trascienden sus fronteras, pasan a formar parte del patrimonio de toda la humanidad. El
patrimonio es lo que se ha acumulado del pasado, lo que se tiene en el presente y lo que se dejar a las futuras
generaciones, para que aprendan de l, lo acrecienten y los disfruten.
Existen diversas vas para garantizar la proteccin y conservacin del patrimonio natural de las naciones y entre ellas se
destacan:

Conservacin ex situ: Esta dirigida a la conservacin de las especies fuera del medio donde naturalmente
ellas habitan. Para ello se establecen los zoolgicos, jardines botnicos, acuarios, reas de conservacin de especies
exticas y los bancos de genes.

Conservacin in situ: Es la va ms importante y viable a largo plazo, es el medio primordial de

conservacin del patrimonio natural que para garantizar la conservacin de los genes, las especies, los ecosistemas y
paisajes, establece diversas medidas, tales como: regular el uso de los recursos naturales, introducir practicas de uso
sostenible, rehabilitar los ecosistemas y hbitat degradados, promulgar leyes para proteger las especies en peligro y
fundamentalmente mediante el establecimiento de reas Protegidas.
Las reas protegidas a diferencia de la va de conservacin ex situ, tratan de proteger los valores del patrimonio natural en
el propio sitio donde se hallan de manera natural, ellas atesoran los valores ms representativos y sobresalientes del
patrimonio natural de la regin.
Como se podr ver en este trabajo, para lograr sus objetivos de conservacin de las reas Protegidas se organizan en un
sistema donde son clasificados en categoras de acuerdo a sus objetivos generales y al tipo de actividades de manejo y uso
de los recursos que se admiten en ellas.
La Ley 81 de 1997 de Medio Ambiente, propici llenar el vaci legislativo en materia de reas Protegidas, ya que las reas
establecidas con anterioridad a su promulgacin contaba slo con apoyo oficial a travs de cuerpos legales resolutivos de
los Ministerios de Agricultura y luego se su creacin, del Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente.
A travs de esta Ley quedaron establecidos los objetivos y principios bsicos que rigen el funcionamiento del Sistema
Nacional de reas Protegidas, as como ha contribuido con el establecimiento y manejo de estas reas.

13

Esta responsabilidad aparece recogida en el artculo 13 de la Ley 81.

Esta funcin se regula en el Artculo 89 de la Ley 81.
15
Ver artculo 91 de la Ley 81.
16
Biblioteca Microsoft, (2009): 1993-2008 Encarta. Microsoft Corporation.
14

El basamento conceptual y regulatorio en esta materia, fue promulgado dos aos ms tarde de la entrada en vigor de la Ley
81/97 por medio del Decreto Ley 200 y 201 de 1999 de las Contravenciones en Materia de Medio Ambiente como regulacin
imprescindible para el funcionamiento del sistema y del Sistema Nacional de reas Protegidas, las cuales por su
importancia se analiza en epgrafe aparte.
2.5.

Estudio comparado de la legislacin cubana y espaola, relativo a reas Protegidas.

Hasta ahora se ha analizado lo relativo a las reas Protegidas en Cuba, correspondiendo en este epgrafe realizar un
estudio comparativo de Derecho, entre la Legislacin espaola y la cubana. En tal sentido es de destacar que en ese pas
no se utiliza la terminologa rea Protegida sino el termino Espacios Naturales Protegidos, segn lo establecido en la
LEY 4/1989, DE 27 DE MARZO, DE CONSERVACION DE LOS ESPACIOS NATURALES Y DE LA FLORA Y FAUNA
SILVESTRES, donde se estipula en su articulo 10.1 que los espacios naturales protegidos son aquellos espacios del
territorio nacional, incluidas las aguas continentales, y los espacios martimos sujetos a la jurisdiccin nacional, incluidas la
zona econmica exclusiva y la plataforma continental, que contengan elementos y sistemas naturales de especial inters o
valores naturales sobresalientes, podrn ser declarados protegidos de acuerdo con lo regulado en esta Ley. La proteccin
de estos espacios segn el articulo 10.2 obedecen, entre otras a:

Constituir una red representativa de los principales ecosistemas y regiones naturales existentes en el
territorio nacional.
Proteger aquellas reas y elementos naturales que ofrezcan un inters singular desde el punto de vista
cientfico, cultural, educativo, esttico, paisajstico y recreativo.
Contribuir a la supervivencia de comunidades o especies necesitadas de proteccin, mediante la
conservacin de su hbitat.
Colaborar en programas internacionales de conservacin de espacios naturales y de vida silvestre, de los
que Espaa sea parte.

En tal sentido, segn lo ya analizado, en Cuba existen siete Categoras de Manejo mientras que el artculo 12 de la ya
mencionada Ley espaola presupone la existencia de solo cuatro, siendo estas:

Parques.
Reservas Naturales.
Monumentos Naturales.
Paisajes Protegidos.

Los Parques son reas naturales, poco transformadas por la explotacin u ocupacin humana que, en razn a la belleza
de sus paisajes, la representatividad de sus ecosistemas o la singularidad de su flora, de su fauna o de sus formaciones
geomorfolgicas, poseen unos valores ecolgicos, estticos, educativos y cientficos cuya conservacin merece una
atencin preferente.
Las Reservas Naturales son espacios naturales cuya creacin tiene como finalidad la proteccin de ecosistemas,
comunidades o elementos biolgicos que por su rareza, fragilidad, importancia o singularidad merecen una valoracin
especial.
Los Monumentos Naturales son espacios o elementos de la naturaleza constituidos bsicamente por formaciones de
notoria singularidad, rareza o belleza, que merecen ser objeto de una proteccin especial. Se considerarn tambin
Monumentos Naturales las formaciones geolgicas, los yacimientos paleontolgicos y dems elementos de la gea que
renan un inters especial por la singularidad o importancia de sus valores cientficos, culturales o paisajsticos.
Los Paisajes Protegidos son aquellos lugares concretos del medio natural que, por sus valores estticos y culturales, sean
merecedores de una proteccin especial.
A diferencia de la legislacin cubana, en la espaola, la declaracin de un espacio como protegido lleva aparejada la de
utilidad pblica, a efectos expropiatorios de los bienes y derechos afectados, y la facultad de la Administracin competente
para el ejercicio de los derechos de tanteo y retracto. En las transmisiones onerosas intervivos de terrenos situados en el
interior del mismo, por el transmitente se notificarn fehacientemente a la Administracin actuante las condiciones
esenciales de la transmisin pretendida y, en su caso, copia fehaciente de la escritura pblica en que haya sido
instrumentada la citada transmisin. El derecho de tanteo podr ejercerse en el plazo de tres meses y el de retracto en el de
un ao, ambos a contar desde la correspondiente notificacin, que deber efectuarse en todo caso y ser requisito
necesario para inscribir la transmisin en el Registro de la Propiedad, las normas reguladoras de los espacios naturales
protegidos determinarn los instrumentos jurdicos, financieros y materiales que se consideren precisos para cumplir
eficazmente los fines perseguidos con su declaracin.

As mismo en la Ley 4/ 89 se puede encontrar tambin lo relativo a la conservacin de las especies, de la flora y la fauna
que viven en estado silvestre en el territorio espaol, con especial atencin a las especies autctonas, as como las
especies amenazadas y la caza y la pesca en aguas continentales.
Finalmente, y a diferencia de nuestra legislacin que lo establece en cuerpos legales separados, se establece las
infracciones y sanciones correspondientes, debido a las acciones u omisiones de aquellos que infrinjan lo prevenido en la
Ley generando responsabilidad de naturaleza administrativa, sin perjuicio de la exigible en va penal, civil o de otro orden en
que puedan incurrir.
CAPTULO III. VALORACIONES DE HECHO Y DERECHO RESPECTO A LAS REAS PROTEGIDAS.
3.1. Marco Legal.
En la actualidad, la temtica de proteccin ambiental esta tomando cada vez mayor auge, por lo que resulta de suma
importancia para todos conocer el marco legal que respalda y que debe observarse atentamente para proteger el entorno y
de esta forma lograr su conservacin.
El Marco Legal de las reas Protegidas es el que a continuacin se relaciona:
Ley 81/97 del Medio Ambiente
Ley 85/98 Ley Forestal
Decreto Ley 147/94 de la Reorganizacin de los Organismos de la Administracin Central del Estado.
Decreto Ley 200/99 de las Contravenciones del Medio Ambiente
Decreto Ley 201/99 del Sistema Nacional de reas Protegidas
Decreto Ley 202/00 de la Zona Costera
Decreto Ley 197/95 sobre las Comisiones del Plan Turquino-Manat
Decreto Ley 227/02 sobre el Patrimonio Estatal.
Acuerdo 2823/94 del CESM
Acuerdo 4262/01 Sobre la Declaracin de las Primeras 32 reas Protegidas del Sistema Nacional de
reas Protegidas.
Resolucin Conjunta CITMA-MINTUR-MINAGRI de 1999
Resolucin 143/95 de los rganos de Atencin al Desarrollo Integral de la Montaa.
Resolucin 130/95 Reglamento para la Inspeccin Estatal Ambiental.
Resolucin 34/96 para el Acceso a los Recursos Ambientales
Resolucin 101/96 para el Acceso de los Recursos de la Diversidad Biolgica
Resolucin 17/99 la que crea el Centro Nacional de reas Protegidas
Resolucin 77/99 Reglamento del Proceso de Evaluacin del Impacto Ambiental.
Por su importancia e incidencia en el Sistema Nacional de reas Protegidas, se hace especial nfasis y anlisis
durante el desarrollo de este trabajo en los Decretos Ley 200 y 201 ambos de 1999.

3.2.

Comentarios acerca del Decreto Ley 201 de 1999 del Sistema Nacional de reas Protegidas.

El objeto del Decreto Ley 201 de 1999 es el de establecer el rgimen legal relativo al Sistema Nacional de reas Protegidas,
la cual incluye las regulaciones del ejercicio de su rectora, control y administracin, las categoras de las reas protegidas,
su propuesta y declaracin, el rgimen de proteccin y el otorgamiento de las autorizaciones para la realizacin de
17
actividades en dichas reas .
En este Decreto se plantea, que para que un rea sea reconocida como Protegida, es necesario que forme parte del
Territorio Nacional y que sea de relevancia ecolgica, social e histrico-cultural para la accin o en la arena internacional.
Estas reas deben estar especialmente consagradas, mediante un manejo eficaz, a la proteccin y mantenimiento de la
diversidad biolgica y los recursos naturales, histricos y culturales, a fin de alcanzar objetivos especficos de conservacin
y uso sostenible.
Se establecen los niveles de clasificacin de las reas Protegidas18, siendo estos:
1. rea Protegida de Significacin Nacional: Son aquellas que por la connotacin o magnitud de sus valores,
representatividad, grado de conservacin, unicidad, extensin, complejidad u otros elementos relevantes, se consideran
de importancia internacional, regional o nacional, constituyendo el ncleo fundamental del Sistema Nacional de reas
Protegidas.
2. reas Protegidas de Significacin Local: Son aquellas que por razn de su extensin, grado de
conservacin y representatividad, no son clasificadas como reas protegidas de Significacin Nacional.

17
18

Decreto Ley 201 Del Sistema Nacional de reas Protegidas del 23 de diciembre de 1999, artculo 1.
Ibdem , artculo 3.

3. Regiones Especiales de Desarrollo Sostenible: Son extensas regiones donde por la fragilidad de los
ecosistemas y su importancia econmica y social, se toman medidas de atencin y coordinacin de carcter estructural
a nivel nacional para el logro de objetivos de conservacin y desarrollo sostenible.
El Captulo II esta dedicado a la categorizacin, de la reas que integran el Sistema Nacional de reas Protegidas, con
excepcin de las Regiones Especiales de Desarrollo Sostenible y son estas:
1. Reserva Natural19
20
2. Parque Nacional
3. Reserva Ecolgica21
22
4. Elemento Natural Destacado
23
5. Reserva Florstica Manejada
A diferencia de las categoras anteriormente, sta, podr presentar desequilibrios por ocurrir procesos dainos o rasgos
particulares que requieran la manipulacin del hbitat o las especies, con el fin de proveer condiciones optimas, para su
recuperacin o adecuada proteccin, de acuerdo con circunstancias especificas.
6.

Refugio de Fauna

24

Los refugios de fauna no requerirn ser necesariamente territorios totalmente naturales, por lo que puede existir en ellos
actividad humana vinculada al manejo de sus reservas siempre que no contravenga las regulaciones establecidas y est, en
todo caso, en funcin de los objetivos especficos del rea.
7. Paisaje Natural Protegido25
Los paisajes naturales protegidos, se localizan generalmente en territorios de inters ecolgico, ambiental y turstico, tales
como reas costeras y marinas, montaas cuencas de ros y embalses, la periferia de zonas urbanizadas y otras. El valor
de sus recursos podr no ser notable, pero facilitan un flujo de servicios y procesos ecolgicos vitales, tales como servir de
corredores biolgicos, mantener la pureza del aire y el agua, proteger contra la erosin, mantener valores naturales
estticos, u otras funciones de similar naturaleza.
8.

rea Protegida de Recursos Manejados26

19

Artculo 10: La Reserva Natural es un rea terrestre, marina o una combinacin de ambas en estado natural y sin
poblacin humana, de importancia nacional, regional o internacional, destinada principalmente a actividades de proteccin,
investigacin cientfica y monitoreo ambiental, que contiene elementos fsico-geogrficos, especies, comunidades o
ecosistemas de flora y fauna de valor nico o en peligro de extincin, que por su valor para la conservacin de recursos
genticos o por su vulnerabilidad, precisan de una proteccin estricta.
20

Artculo 13: El Parque Nacional es un rea terrestre, marina o una combinacin de ambas, en estado natural o
seminatural, con escasa o nula poblacin humana, designada para proteger la integridad ecolgica de uno o ms ecosistemas
de importancia internacional, regional o nacional y manejada principalmente con fines de conservacin de ecosistemas.
21

Artculo 17: La Reserva Ecolgica es un rea terrestre, marina o una combinacin de ambas en estado natural o
seminatural, designada para proteger la integridad ecolgica de ecosistemas o partes de ellos, de importancia, internacional,
regional o nacional y manejada principalmente con fines de conservacin de ecosistemas.

22

Artculo 19: El Elemento Natural Destacado es un rea que contiene una o ms caractersticas naturales de valor
destacado o excepcional, por su rareza implcita y sus cualidades representativas o estticas y que puede contener valores
histricos-culturales asociados, siendo manejada con el fin de conservar dichas caractersticas y valores.
23

Artculo 22: La Reserva Florstica Manejada es un rea natural o seminatural que necesita intervenciones activas de
manejo para lograr la proteccin y mantenimiento de complejos naturales o ecosistemas, que garanticen la existencia y el
buen desarrollo de determinadas comunidades vegetales o especies florsticas.

24

Artculo 25: El Refugio de Fauna es un rea terrestre, marina o una combinacin de ambas, donde la proteccin y el
manejo de los hbitats o especies resulten esenciales para la subsistencia de poblaciones de fauna silvestre migratoria de
significacin.

25

Artculo 28: El Paisaje Natural Protegido es un rea terrestre, marina o una combinacin de ambas, en estado natural o
seminatural que es manejada principalmente con fines de proteccin y mantenimiento de condiciones naturales, servicios
medio ambientales y desarrollo del turismo sostenible.

El Decreto Ley 201/99 dispone que el Consejo de Ministros a su Comit Ejecutivo es el rgano encargado de aprobar la
declaracin o modificacin de las reas protegidas y de sus zonas de amortiguamiento a propuesta del Ministerio de
Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente y es por eso que con fecha 14 de Diciembre del 2001 adopt el Acuerdo 4252 donde
dispuso como reas Protegidas las anteriormente mencionadas y estableci la Categora de Manejo correspondiente a cada
una de ellas, independientemente que con anterioridad ya hubieren sido declarados como tal. A partir del Captulo IV el
Decreto Ley comienza a detallar cada Categora de Manejo de las reas Protegidas, su propuesta, declaracin y rgimen de
proteccin, as como establece una conceptualizacin de cada una.
Independiente a las categoras de manejo, este Decreto Ley en su Artculo 36 otorga una clasificacin especial de rea
Protegida a la Regin Especial de Desarrollo Sostenible, que por sus caractersticas de gran extensin, alto grado de
influencia humana, potencialidad econmica e importantes valores naturales y ecosistemas frgiles, se diferencia
sustancialmente del resto de las categoras de manejo ya mencionadas anteriormente. Asimismo, establece para las reas
Protegidas lo siguiente:

El Rgimen de Vigilancia y Proteccin.

La funcin del Cuerpo de Guardabosques y otras fuerzas especializadas.

Lo concerniente al Plan del Sistema Nacional de reas Protegidas y el Plan de Manejo.

Lo relacionado con las Zonas de Amortiguamiento y el Rgimen para el otorgamiento de Autorizaciones

y Realizacin de actividades.

Establece las bases para la rectora, control y administracin del Sistema Nacional de reas Protegidas,
as como su financiamiento.

Regula el uso pblico de las reas.

A travs de este Decreto Ley se le confiere al Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente, la funcin de participar
activamente en la elaboracin de las regulaciones que sean necesarias para el desarrollo de las actividades que tengan
lugar dentro de las reas protegidas, las que debern estar en correspondencia con las categoras de manejo establecidas.
Podr elaborar tambin las regulaciones accesorias para minimizar los efectos adversos que pudieran generarse de estas
actividades.
Este Decreto ley ha sido sin dudas un instrumento importante para el logro de los objetivos recogidos en la Ley de Medio
Ambiente, relativos a la proteccin y conservacin del ambiente en las reas Protegidas, as como para determinar las
categoras que comprende el Sistema Nacional de reas protegidas y regular su organizacin y su administracin.
El establecimiento y administracin de la reas Protegidas est recibiendo cada vez ms atencin en todo el mundo. Los
gobiernos, ya sea estimulados por el reconocimiento de que las zonas protegidas desempean una funcin valiosa en el
mantenimiento de del patrimonio de diversidad biolgica, o por el deseo de cosechar beneficios econmicos del turismo o de
otros usos directos, estn analizando la posibilidad de establecer y administrar dichas zonas.
3.3. De las Contravenciones en Materia de Proteccin y Conservacin de Las reas Protegidas.

En el ao 1999 fue promulgado el Decreto Ley 200 donde se establecen las Contravenciones que en materia de Medio
Ambiente, pueden incurrir las personas naturales y jurdicas.
En su Artculo 7 se prevn las Contravenciones al Sistema Nacional de reas Protegidas, as como se establecen las multas
que se impondrn en cada caso, siendo estas infracciones las siguientes:

Acceder a reas Protegidas sin la debida autorizacin en los casos en que se requiera.

Sin contar con la autorizacin correspondiente:

Altere senderos, linderos, seales o avisos

Fije carteles, anuncios o vallas

Realice investigaciones

No elabore en plazos establecidos el Plan de Manejo o el Plan Operativo, segn corresponda, teniendo a
su cargo la administracin de su rea Protegida.

Infringir las prohibiciones, normas o especificaciones tcnicas establecidas en el Plan de Manejo o en el

Plan Operativo.
26

Artculo 31: El rea Protegida de Recursos Manejados es aquella rea terrestre o marina o una combinacin de ambas,
que contiene sistemas naturales o seminaturales y que es objeto de actividades de manejo para garantizar la proteccin y el
mantenimiento de la diversidad biolgica y proporcionar, al mismo tiempo, un flujo sostenible de productos naturales y
servicios para satisfacer las necesidades locales nacionales. A los fines de su funcionamiento, debern contener en su
interior otras reas Protegidas de categora ms estricta.

10

En el Artculo 8 y 9 respectivamente, se establecen las acciones consideradas contravenciones respecto a la diversidad

biolgica y aquellas relacionadas con la zona costera y su proteccin, cuando sin contar con la autorizacin correspondiente
se realicen determinadas actividades.
Es de sealar, en tal sentido, que tanto este Decreto Ley, como el anteriormente analizado, no es del dominio de los
ciudadanos por su escasa publicacin y reducido nmero de ejemplares, vaco ste que ha tratando de llenar el programa
televisivo Universidad para Todos al exponer hace aproximadamente tres aos la materia de reas protegidas, pero en los
horarios en que se trasmitieron, bien temprano en la maana o tarde en la noche, no lleg a todo el pblico interesado y que
por dems, es el Hombre el principal depredador del ambiente y quien en definitiva va a incurrir en las contravenciones que
en materia de proteccin y conservacin del Medio Ambiente y particularmente en las reas Protegidas, se establece en los
ya mencionados Decretos Leyes.
3.4.

Conflictos que pueden suscitarse en las reas Protegidas.

Las reas Protegidas deben contribuir de una manera sostenible al bienestar econmico sin desacreditar los valores
naturales por los que fueron establecidas. Para ello resulta necesario suministrar a los habitantes locales ms beneficios
derivados de la conservacin para que, de esa manera, se conviertan en defensores de las zonas protegidas. Las zonas
protegidas deben respaldar tanto la diversidad biolgica como la cultural de sus habitantes para permitir que las zonas
protegidas sobrevivan y prosperen en el siglo XXI y ms adelante.
Numerosos son los actores del Sistema Nacional de reas Protegidas en Cuba son, destacndose entre ellos por su
27
interaccin con el rea los siguientes :
1.
El Centro Nacional de reas Protegidas tiene la misin de ser el centro rector del planteamiento y gestin
integral del Sistema nacional de reas Protegidas, garantizando su direccin, control y ptimo funcionamiento.
2.
Unidades Provincial de Medio Ambiente, tiene a su cargo la administracin, el planeamiento, la gestin y
control de las reas.
3.
Empresa para la Proteccin de la Flora y la Fauna, es quien administra las reas.
4.
Cuerpo de Guardabosques, se encarga de la proteccin de las reas terrestres.
5.
Oficinas de Regulacin e Inspeccin Pesquera, esta a cargo de la Proteccin y el control de las reas
Protegidas Acuticas.
6.
Empresas Municipales Agropecuarias, Empresas Forestales Integrales y Operadores Tursticos, usuarios.
7.
Centro de Investigacin, usuarios.
8.
Poblaciones Locales, usuarios.
Los Parques Nacionales, las Reservas de Fauna y las otras categoras de manejo de las reas Protegidas son los aspectos
principales de los esfuerzos por conservar la diversidad biolgica. Pero muchos de ellos atraviesan una crisis debido a los
conflictos de intereses surgidos entre los administradores de las zonas protegidas y, tanto las poblaciones locales como
aquellas personas jurdicas que sus dependencias se encuentran enclavadas dentro del rea, en las cercanas o incluso en
los limites de dichas zonas. Los sistemas de ordenacin tradicionales y las actividades de cumplimiento de las normas no
han logrado equilibrar estos objetivos rivales.
La existencia de varios titulares dentro del rea Protegida hace imposible la definicin de los Planes de Manejo y
Operativos, aspectos estos indispensables para que se cumpla con el objetivo y para que se correspondan con el potencial
y la tenencia del rea. La existencia de varias Empresas Estatales en activa produccin, dentro del rea Protegida provocan
resultados nefastos al ambiente, incidiendo estos resultados con mayor gravedad sobre la biodiversidad, ya que van a parar
varios contaminantes, lo que influyen negativamente sobre su flora y su fauna.
Resultando necesario resolver esta situacin, lo cual puede realizarse a travs de Planes de Manejo y Operativos
colegiados con los diferentes tenentes y cumplimentar de esta forma con las regulaciones vigentes para las reas
Protegidas.
En muchas ocasiones lo que ocurre es que existe desconocimiento en la poblacin sobre los problemas ambientales y cmo
contribuir a disminuir los impactos nocivos. No cabe duda que resulta necesario una divulgacin conciente y planificada. Los
programas televisivos contribuyen a llevar al pueblo una visin sobre la poltica ambiental cubana pero en lo que respecta a
los objetivos bsicos del Sistema Nacional de reas Protegidas, solo se ha hablado en Universidad para todos.
La divulgacin es un arma que contribuye a la proteccin y conservacin de la naturaleza, los valores y recursos histricoculturales vinculados y los ecosistemas y hbitat naturales de alta diversidad gentica o frgiles. Tambin resulta de gran
importancia, que pueda llegar a la poblacin los textos ntegros de la legislacin ambiental y los comentarios a estas y as se
obtendr una mayor educacin ambiental en la poblacin, lo que contribuir sin temor a equivocacin a garantizar la
conservacin y uso sostenible de los recursos.
27

Folleto titulado Marco Legal. Sistema Nacional de reas Protegidas de Cuba (2000) del Centro Nacional de reas
Protegidas. Agencia de Medio Ambiente. CITMA. pag. 8

11

Teniendo en cuenta la importancia que reviste la necesidad de proteger el medio ambiente y la divulgacin del Derecho
Ambiental, la Unin de Juristas de Cuba, cre, subordinada a la Sociedad Cubana de Derecho Constitucional y
Administrativo la seccin ECOIURE, trabajando desde hace aproximadamente tres aos en un proyecto de igual nombre a
lo largo y ancho del Pas, lo cual sin duda alguna ha contribuido a elevar la cultura jurdico ambiental de la poblacin.

CONCLUSIONES:
1.

En el pas existe una atinada legislacin ambiental la cual esta en correspondencia con el desarrollo que ha
alcanzado el Derecho Ambiental.

2.

La implantacin del Sistema Nacional de reas Protegidas contribuye a la proteccin y conservacin de la

Biodiversidad, pero no existe una correcta divulgacin sobre ello, ni del marco legal del que se nutre.

3.

La existencia de varios titulares dentro del rea Protegida impide una correcta administracin y puesta en prctica
de los Planes de Manejo trascendiendo esto al logro de una proteccin y conservacin adecuada.
RECOMENDACIONES:

1.

Que se realice una amplia divulgacin sobre la legislacin ambiental vigente y sobre el Sistema Nacional de reas
Protegidas, para as contribuir a la proteccin y conservacin de la biodiversidad.

2.

Que se colegie con los diferentes titulares existentes dentro de la reas Protegidas, tanto las personas naturales
como jurdicas, los Planes de Manejo y Operativos a establecerse en las reas Protegidas para de esta forma
lograr una eficiente puesta en prctica de estos, logrndose una proteccin y conservacin adecuada.
BIBLIOGRAFIA

1.

Constitucin de la Repblica de Cuba del 24 de febrero de 1976 y sus Reformas.

2.

Ley 33/01 Proteccin del Medio Ambiente y del Uso Racional de los Recursos Naturales.

3.

Ley 81/97 del Medio Ambiente.

4.

Decreto Ley 200/99 De las Contravenciones en Materia de Proteccin y Conservacin en reas Protegidas.

5.

Decreto Ley 201/99 del Sistema Nacional de reas Protegidas

6.

Decreto Ley 125 del Rgimen de Posesin, Propiedad y Herencia de la Tierra y Bienes Agropecuarios.

7.

Acuerdo 4262 del 2001 del Consejo de Ministros

8.

Resolucin 520/95 del Ministerio de la Agricultura

9.

Resolucin 372/91 del Ministerio de la Agricultura

10. Resolucin Conjunta CITMA-MINTUR-MINAGRI/99

11. Tabloide sobre Las reas Protegidas de Cuba y la Conservacin del Patrimonio Natural. Editorial Centro Nacional
de reas Protegidas del Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente, 2003.

12

DA010
RGIMEN LEGAL NACIONAL PARA EL ACCESO A LOS RECURSOS GENTICOS Y LA
DISTRIBUCIN EQUITATIVA DE LOS BENEFICIOS DERIVADOS DEL ACCESO.
R. Gmez
Oficina de Regulacin Ambiental y Seguridad Nuclear, CITMA. CUBA. Telf. (537) 2031935
roxana@orasen.co.cu

I.

Introduccin

La temtica del acceso a los recursos genticos y la distribucin equitativa de los beneficios
derivados del acceso tiene mucha novedad y actualidad, y constituye hoy en da uno de los
temas que ms debate viene suscitando a nivel internacional. Es esta la manera en la que se
materializa el tercer objetivo1 del Convenio de Diversidad Biolgica, surgido como
consecuencia directa de las decisiones adoptadas en la Conferencia de Ro de Janeiro,
sobre Medio Ambiente y Desarrollo en el ao 1992, y es adems, de entre los objetivos que
aborda el Convenio de Diversidad Biolgica, el tema menos estudiado y desarrollado a nivel
institucional, y el que hoy cuenta con ms debilidades jurdicas y polticas, tanto en el mbito
internacional como nacional, por cuanto segn se ha dicho, se trata de un tema que sale de
los usos tradicionales de la biodiversidad y tiene aristas muy complicadas, de difcil
regulacin y percepcin (Rey Santos 2009).
Si bien este debate tiene lugar, fundamentalmente, en torno a la creacin de un rgimen
internacional que implique derechos y obligaciones para los Estados; en el orden nacional
tampoco deja de ser un tema de atencin prioritaria, en tanto los mismos Estados, en el
ejercicio de sus derechos soberanos, tienen el deber de adoptar regulaciones internas
propias para proteger la diversidad biolgica y, de modo particular, los recursos genticos
contenidos en ella, a fin de garantizar su utilizacin sostenible. En tal sentido se pronuncia el
Artculo 15 del Convenio de Diversidad Biolgica que, en su apartado 1, enuncia que En
reconocimiento de los derechos soberanos de los Estados sobre sus recursos naturales, la
facultad de regular el acceso a los recursos genticos incumbe a los gobiernos nacionales y
est sometida a la legislacin nacional.
Cuba no se encuentra ajena a esta problemtica. La importancia y la necesidad de proteger
los recursos genticos asociados a los recursos de la diversidad biolgica nacional, son
innegables. La rica biodiversidad cubana, el alto por ciento de endemismo que poseen las
especies dada la condicin insular de Cuba implican que, a su vez, un alto por ciento de los
recursos genticos presentes en esos recursos de la biodiversidad sean exclusivos de
nuestro pas; condicin que los dota de una especial proteccin. Estos elementos, junto al
desarrollo creciente de la industria biotecnolgica y farmacutica cubanas nos sitan en un
escenario donde se ponen de manifiesto asuntos de importancia estratgica para el pas
1

El artculo 1 del CDB establece los objetivos que persigue el convenio: la conservacin de la diversidad biolgica, la
utilizacin sostenible de sus componentes y la participacin justa y equitativa en los beneficios que se deriven de la
utilizacin de los recursos genticos, mediante, entre otras cosas, un acceso adecuado a esos recurso y una transferencia
apropiada de las tecnologas pertinentes, teniendo en cuenta todos los derechos sobre esos recursos y a esas tecnologas, as
como mediante una financiacin apropiada.

(Rey Santos). De ah deriva entonces la importancia de ganar en conocimientos sobre el

tema, para una mejor regulacin e implementacin, con vistas a lograr un marco adecuado
de proteccin nacional, en tanto hasta el momento, si bien contamos con algunos
presupuestos legales mnimos, no est articulado un sistema legal nacional para la
proteccin de los recursos genticos, la regulacin de su acceso y la distribucin justa y
equitativa de los beneficios derivados de ese acceso.
Sin embargo, reconociendo los esfuerzos legislativos que se han llevado a cabo hasta el
momento, el presente trabajo tiene el propsito de ofrecer una visin de lo que hoy constituye
la base legal para el acceso a los recursos genticos, as como ofrecer una panormica de
las nuevas proyecciones legislativas que sobre la base de las prioridades de la Estrategia
Ambiental Nacional, se vienen trabajando en pos de la implementacin de un rgimen
nacional para el acceso a los recursos genticos y la distribucin justa y equitativa de los
beneficios derivados del acceso. Asimismo, se toma como referencia, un estudio comparado
de la legislacin sobre el tema en algunos pases de la regin latinoamericana, para la
implementacin eficiente del rgimen legal cubano.
II. El marco legal nacional
Para una mejor comprensin del marco legal nacional en materia de acceso a los recursos
genticos y distribucin de beneficios, enfocamos el anlisis considerando la jerarqua
jurdica de las normas legales que regulan esta temtica. Este examen parte desde la
Constitucin, como la norma de mayor jerarqua, que constituye la cspide de la pirmide2,
pasando por la Ley marco de medio ambiente y las restantes normas jurdicas, hasta llegar a
la norma de menor rango sobre la materia.
Sin embargo es necesario precisar que, en este contexto, el orden requerido no es
totalmente respetado. Ello se debe a la presencia de un rasgo caracterstico de la legislacin
ambiental cubana, que se refiere a la vigencia del marco legal complementario, donde
confluyen normas adoptadas con anterioridad y otras con posterioridad, a la promulgacin
de la vigente Ley marco en materia ambiental3.
La Constitucin de la Repblica.
Las regulaciones nacionales sobre el acceso a los recursos genticos y la distribucin justa y
equitativa de los beneficios derivados del acceso a esos recursos, tienen su expresin
mxima en la Constitucin de la Repblica de 1976 que, como se ha enunciado, constituye la
norma de mayor jerarqua jurdica del sistema legal.
2

La jerarquizacin de las normas jurdicas se conoce a partir de la Pirmide de Kelsen. Segn Kelsen, la norma positiva
de mayor jerarqua es la Constitucin, la cual se encuentra en la cspide de la pirmide jurdica y de ella se deriva el
fundamento de validez de todas las otras normas que se encuentran por debajo de ella, es decir, que se trata de un sistema de
normas jerarquizadas como una pirmide de varios pisos.
3
En el ordenamiento jurdico coexisten disposiciones jurdicas en niveles distintos de actualizacin, uniformidad,
caracterizadas en algunos casos por su fragmentacin y dispersin. Esto responde precisamente al amplio proceso
normativo por el que hemos transitado en materia ambiental, matizado por las condiciones socioeconmicas imperantes, en
el que han intervenido no solo los rganos superiores del Estado y del Gobierno con competencias legislativas, sino tambin
la amplia gama de Organismos de la Administracin Central del Estado con facultades en la administracin de recursos
naturales y, consecuentemente en la emisin de normas jurdicas para su control y regulacin. Presentacin al I Seminario
Internacional de Derecho ambiental, Unin Nacional de Juristas de Cuba. Noviembre de 2008, ponencia no publicada.

En armona con el Artculo 34 del Convenio de Diversidad Biolgica, que consagra el principio
soberano de los Estados de explotar sus recursos, sin perjuicio de otros Estados; y con el
apartado 1 del Artculo 15 mencionado en el acpite anterior, la Constitucin cubana
consagra el ejercicio de la soberana del Estado cubano sobre los recursos naturales y como
parte de estos, aunque no lo refleja de manera explcita en su texto, sobre los recursos de la
diversidad biolgica y sus recursos genticos, al pronunciar que:
ARTICULO 11.- El Estado ejerce su soberana:
a) sobre todo el territorio nacional, integrado por la Isla de Cuba, la Isla de la Juventud, las
dems islas y cayos adyacentes, las aguas interiores y el mar territorial en la extensin que
fija la ley y el espacio areo que sobre stos se extiende;
b) sobre el medio ambiente y los recursos naturales del pas;
c) sobre los recursos naturales, tanto vivos como no vivos, de las aguas, el lecho y el
subsuelo de la zona econmica martima de la Repblica, en la extensin que fija la ley,
conforme a la prctica internacional.
Este precepto constitucional constituye una expresin del carcter ineludible, inalienable e
inembargable de los recursos genticos, en tanto se trata de bienes patrimoniales del Estado
reflejado en algunas legislaciones de la regin5, motivo por el cual, nicamente el Estado
posee la facultad de disponer de estos, como sucede con otros recursos naturales, tal y
como se refrenda, ms adelante, en el Artculo 15 del propio texto constitucional cubano.
Acudiendo al derecho comparado, se aprecia que el reconocimiento de los derechos
soberanos que tienen los Estados sobre sus recursos genticos ha sido refrendado en una
minora de las Constituciones polticas de los pases. En la regin latinoamericana, la
Constitucin de Brasil6 incorpor, como parte de la reciente reforma constitucional, el tema
de la soberana y titularidad de los recursos genticos (Cruz Sardias 2008).
Volviendo al orden nacional el Artculo 15 de la Constitucin cubana pone de manifiesto la
singularidad del rgimen legal cubano, basado en la titularidad del Estado sobre los recursos
naturales, los bosques, las aguas y otros elementos de la naturaleza. Este rgimen est
caracterizado, fundamentalmente, por el derecho de propiedad estatal socialista sobre los
4

Art. 3 del CDB expresa que De conformidad con la Carta de las Naciones Unidas y con los principios del Derecho
internacional, los Estados tienen el derecho soberano de explotar sus propios recursos en aplicacin de su propia poltica
ambiental y la obligacin de asegurar que las actividades que se lleven a cabo dentro de su jurisdiccin o bajo su control
no perjudiquen al medio de otros Estados o de zonas situadas fuera de toda jurisdiccin nacional.
5
La Decisin 391de 1996, del Rgimen andino de acceso a los recursos genticos expresa: Artculo 6.- Los recursos
genticos y sus productos derivados, de los cuales los Pases Miembros son pases de origen, son bienes o patrimonio de la
Nacin o del Estado de cada Pas Miembro, de conformidad con lo establecido en sus respectivas legislaciones internas.
Dichos recursos son inalienables, imprescriptibles e inembargables, sin perjuicio de los regmenes de propiedad aplicables
sobre los recursos biolgicos que los contienen, el predio en que se encuentran, o el componente intangible asociado.
6
La Constitucin poltica de Brasil, de 1998, reformada en el ao, es la primera de las Constituciones latinoamericanas
que aborda con gran amplitud las cuestiones relativas al medio ambiente. En su captulo VI, se exponen los fundamentos
para hacer efectivos los consagrados derechos a un medio ambiente ecolgicamente equilibrado mediante, el deber que
incumbe al poder pblico de preservar la diversidad y la integridad del patrimonio gentico del Pas y fiscalizar a las
entidades dedicadas a la investigacin y manipulacin de material gentico.
Asimismo, se incluyeron disposiciones sobre la definicin de espacios especialmente protegidos, la evaluacin del impacto
ambiental, el control de las actividades y sustancias peligrosas, la enseanza ambiental, la proteccin de la flora y la fauna,
los efectos ambientales de la minera, la reparacin de daos y la localizacin de las industrias que tengan reactores
nucleares, entre otras. Notas extradas de la Presentacin al V programa del PNUMA, O. Rey.

recursos naturales, incluidos en ellos los recursos genticos, con excepcin de aquellos que
pertenecen a los pequeos agricultores individuales o asociados en cooperativas, tanto a los
fines de la produccin agropecuaria como a los de obtencin de crditos y servicios
estatales7. La propiedad de estos bienes estatales es intransmisible, salvo casos
excepcionales y conforme a los procedimientos formales y legales establecidos.
En tal sentido, el citado precepto expresa:
ARTICULO 15.- Son de propiedad estatal socialista de todo el pueblo:
a) las tierras que no pertenecen a los agricultores pequeos o cooperativas integradas por
stos, el subsuelo, las minas, los recursos naturales tanto vivos como no vivos dentro de la
zona econmica martima de la Repblica, los bosques, las aguas y las vas de
comunicacin;
()
Estos bienes no pueden trasmitirse en propiedad a personas naturales o jurdicas, salvo
los casos excepcionales en que la trasmisin parcial o total de algn objetivo econmico se
destine a los fines del desarrollo del pas y no afecten los fundamentos polticos, sociales y
econmicos del Estado, previa aprobacin del Consejo de Ministros o su Comit Ejecutivo.
En cuanto a la trasmisin de otros derechos sobre estos bienes a empresas estatales y
otras entidades autorizadas, para el cumplimiento de sus fines, se actuar conforme a lo
previsto en la ley.
Esta caracterstica particular del Estado cubano impide que se copien modelos legislativos a
la hora de construir regmenes legales nacionales; sin obviar la importancia de tomar en
cuenta el derecho comparado, fundamentalmente entre los pases de la regin. Estos
elementos son prioritarios con vistas a concebir un rgimen legal nacional para el acceso a
los recursos genticos.
Como colofn del entramado constitucional cubano, encontramos el ampliamente conocido
Artculo 27, que importa la proteccin del medio ambiente y los recursos naturales del pas,
donde se incluyen - aunque sin una mencin expresa, como ya hemos dicho - los recursos
genticos presentes en los recursos de la biodiversidad; y consagra el deber-derecho que
corresponde en este cometido, tanto al Estado como a los ciudadanos; cuyo texto declara:
ARTICULO 27.- El Estado protege el medio ambiente y los recursos naturales del pas.
Reconoce su estrecha vinculacin con el desarrollo econmico y social sostenible para
hacer ms racional la vida humana y asegurar la supervivencia, el bienestar y la seguridad
7

Artculo 20 de la Constitucin: Los agricultores pequeos tienen derecho a asociarse entre s, en la forma y con los
requisitos que establece la ley, tanto a los fines de la produccin agropecuaria como a los de obtencin de crditos y
servicios estatales.
Se autoriza la organizacin de cooperativas de produccin agropecuaria en los casos y en la forma que la ley establece.
Esta propiedad cooperativa es reconocida por el Estado y constituye una forma avanza-da y eficiente de produccin
socialista.
Las cooperativas de produccin agropecuaria administran, poseen, usan y disponen de los bienes de su propiedad, de
acuerdo con lo establecido en la ley y en sus reglamentos.
Las tierras de las cooperativas no pueden ser embargadas ni gravadas y su propiedad puede ser transferida a otras
cooperativas o al Estado, por las causas y segn el procedimiento establecido en la ley.
El Estado brinda todo el apoyo posible a esta forma de produccin agropecuaria.

de las generaciones actuales y futuras. Corresponde a los rganos competentes aplicar

esta poltica.
Es deber de los ciudadanos contribuir a la proteccin del agua, la atmsfera, la
conservacin del suelo, la flora, la fauna y todo el rico potencial de la naturaleza.

La Ley 81 de 1997, del Medio Ambiente.

Si bien el tema del acceso a los recursos genticos es poco tratado a nivel de Constituciones
polticas, existe una marcada tendencia a crear leyes especficas para esta materia (Cruz
Sardias, 2008). En el derecho comparado ha habido una serie de leyes relativas al acceso,
se han definido requisitos, postulante, caractersticas de los permisos y los fundamentos de
los contratos entre quienes son dueos de la tierra, los conocimientos tradicionales y el
Estado (Pea Neira, 2008).
En la regin latinoamericana, se han promulgado normas especficas de acceso a recursos
genticos y distribucin de los beneficios, ya sea mediante reglamentos, directrices, bajo
diferentes niveles jerrquicos normativos. Pases como Costa Rica, Panam, Argentina,
Venezuela, Per, han sido pioneros. El Reglamento de Acceso a los Recursos Genticos,
adoptado en Per en el ao 20088, es una de las regulaciones ms recientes y ms
completas en torno al tema, donde se complementan de modo ms preciso, en el mbito
nacional, las regulaciones del rgimen andino para el acceso a los recursos gentico, del
cual este pas forma parte.
En la legislacin cubana, el acceso a los recursos genticos forma parte de las regulaciones
generales sobre la proteccin y uso sostenible de la diversidad biolgica, contenidas en el
Captulo II, del Ttulo Sexto sobre las esferas especficas de proteccin del medio ambiente,
de la Ley del Medio Ambiente; por lo que el tema no queda totalmente desprovisto de
regulacin si bien, como sabemos, es necesario profundizar en ello. Estos preceptos
establecen la obligacin de adoptar medidas y acciones para asegurar la conservacin de la
diversidad biolgica y la utilizacin sostenible de sus componentes.
El Artculo 85 de la Ley, hace mencin expresa a la obligatoriedad de conceder una
proteccin especial, por parte del Estado, a los recursos genticos contenidos en los
recursos de la diversidad biolgica, en consonancia con los postulados constitucionales. En
tal sentido, el artculo dispone:
ARTICULO 85.- Las especies de carcter endmico, las que se encuentren amenazadas, en
peligro o en vas de extincin, las que tengan alguna especial connotacin y los ejemplares
representativos de los diferentes tipos de ecosistemas, as como sus recursos genticos
sern objeto de especial proteccin por el Estado, lo cual incluye el establecimiento de
8

El Reglamento de acceso a recursos genticos, de Per fue ratificado mediante el Decreto Supremo 003-2009 del
Ministerio del Ambiente, y tiene como objeto desarrollar y precisar las disposiciones contenidas en la Decisin No. 391, que
aprueba el Rgimen Comn de Acceso a los Recursos Genticos. En su artculo 1, se precisa la finalidad del reglamento, en
relacin con el acceso, la participacin justa y equitativa en los beneficios derivados del acceso, el reconocimiento de los
derechos de las comunidades y pueblos indgenas, en torno al componente intangible que constituyen los conocimientos
tradicionales de estos en relacin con los recursos genticos, y la conservacin de la diversidad biolgica de manera general,
entre otros fines. El reglamento consta de once ttulos, ocho captulos, 39 artculos, nueve disposiciones transitorias, cinco
disposiciones complementarias y nueve disposiciones finales. Ver www.ecolex.org

rigurosos mecanismos de regulacin, control, manejo y proteccin que garanticen su

conservacin y uso racional.
En lo que toca a la distribucin justa y equitativa de los beneficios derivados del acceso a los
recursos genticos, la Ley igualmente estableci los principios bsicos para la regulacin en
esta materia, como forma de garantizar los derechos del Estado cubano y de los dems
actores involucrados, de participar de manera justa y equitativa en la distribucin de los
beneficios, tanto monetarios como no monetarios, que se deriven de las actividades de
acceso.
Especficamente, los Artculos 87 y 88 contienen regulaciones expresas que, con carcter
general, determinan las responsabilidades estatales para ordenar el desarrollo de actividades
que puedan guardar relacin con el acceso a los recursos genticos, proteger el patrimonio
gentico del pas, y que permiten ofrecer una garanta al disfrute de los derechos de
participacin en los beneficios derivados del acceso.
ARTICULO 87.- El Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente, en coordinacin con el
Ministerio de la Agricultura y dems rganos y organismos competentes, establecer
regulaciones que condicionen, restrinjan o prohban la exportacin de especies de animales,
vegetales o microorganismos, en los siguientes casos:
()
c) Especies respecto a las cuales se requiere asegurar una participacin justa y equitativa del
Estado cubano en los beneficios que se deriven de la utilizacin de sus recursos genticos.
ARTICULO 88.- El Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente, en coordinacin con los
rganos y organismos competentes, dirigir las acciones destinadas a:
()
h) Promover la proteccin especial de ecosistemas y hbitats naturales de alta diversidad
gentica o frgiles, que permitan el mantenimiento viable de especies en entornos naturales y
los procesos evolutivos de las especies y los recursos genticos.
()
n) Establecer o proponer, segn corresponda, las estrategias y normativas necesarias para
garantizar una participacin justa y equitativa en los beneficios que se deriven de la utilizacin
de los recursos genticos.
De este modo la Ley establece los principios que sirven de fundamento a las acciones y
medidas legislativas para la instrumentacin de los mecanismos de control y regulacin del
acceso a los recursos genticos; se precisan elementos que podran constituir causales de
limitaciones al acceso, tal y como expresa el citado inciso c del Artculo 87.
Adicionalmente, las normas relativas a la agricultura sostenible, contenidas en el Ttulo
Noveno de la propia Ley 81 aluden a la importancia de conservar los recursos genticos y la
necesidad de integrar los proyectos cientfico tcnicos y los conocimientos tradicionales
asociados a estos, con vistas a desarrollar y perfeccionar los sistemas de produccin
agropecuaria, para la garanta de adecuadas condiciones alimentarias de la poblacin, en
primer lugar y, por otra parte, de las exportaciones de productos agrcolas nacionales, como
contribucin al desarrollo sostenible. En tal sentido se pronuncian los artculos siguientes:

ARTICULO 132.- Para garantizar la adecuada alimentacin de la poblacin y la exportacin

de productos agrcolas, preservando y mejorando la capacidad productiva futura de estos
recursos, su produccin se efectuar de forma sostenible, basndose en las disposiciones
siguientes:
f) La integracin de los logros cientficos y tcnicos con los conocimientos locales
tradicionales de la poblacin y los recursos genticos obtenidos por esta va, propiciando la
participacin directa de las comunidades locales en la concepcin, desarrollo y
perfeccionamiento de los sistemas de produccin.
ARTICULO 133.- Dada la importancia que para la agricultura tienen los recursos genticos
en general y los fitogenticos en particular, todas las personas naturales y jurdicas estn
obligadas a su conservacin y utilizacin adecuada, conjugando las formas de conservacin
"in situ" y "ex situ" y evitando los procesos de erosin gentica de las especies
econmicamente tiles.

Resolucin 111 de 1996 del CITMA, Regulaciones sobre la diversidad biolgica.

Tras la ratificacin del Convenio de Diversidad Biolgica9, se adoptaron en el pas las
regulaciones para dar cumplimiento a los compromisos internacionales asumidos en esa
materia, y con esos propsitos se pronunci la. La Resolucin 11110 de 1996 que, aunque es
anterior a la Ley de Medio Ambiente, forma parte de la legislacin complementaria a la Ley11.
Siguiendo las pautas del Artculo 15 del Convenio sobre Diversidad Biolgica, que constituye
el ncleo central de las regulaciones sobre el acceso a los recursos genticos, la expresada
Resolucin 111 establece las disposiciones para lograr una adecuada gestin en la
conservacin y utilizacin sostenible de la diversidad biolgica en el pas y garantizar el
cumplimiento de las obligaciones contradas por el Estado Cubano como parte del Convenio
de la Diversidad Biolgica12; y dedica adems el Captulo II denominado Del acceso a la
diversidad biolgica, a establecer un marco regulatorio para el acceso a los recursos
gentico en tanto se limita a regular la tramitacin de la permisologa para obtener la
autorizacin del acceso.
El Artculo 3 constituye el reflejo de la declaracin de soberana sobre los recursos genticos,
consagrada constitucionalmente a favor del Estado cubano; e impone la obligacin de
adoptar las medidas tendientes a garantizar el pleno ejercicio de ese derecho sobre el medio
ambiente y los recursos naturales, los recursos de la diversidad biolgica en general y, por
consiguiente, de los recursos genticos en particular; y declara adems la obligacin de

El CDB entr en vigor el 29 de diciembre de 1993. La Repblica de Cuba se adhiri al CDB el 12 de junio de 1992.
El Por cuanto cuarto de la Resolucin 111 expresa: El citado Convenio de la Diversidad Biolgica reconoce la soberana
de cada Estado sobre sus recursos, atribuyendo a los gobiernos locales la facultad de regular el acceso a los recursos
genticos, lo que queda sujeto a la legislacin nacional, sobre la base de que dicho acceso debe ser para usos
ambientalmente adecuados y concederse en condiciones mutuamente convenidas y sujetas al consentimiento previo
fundamentado de las autoridades del pas.
11
La Disposicin Transitoria Primera de la Ley 81 de 1997 prescribe que las disposiciones dictadas con carcter
complementario a la Ley No. 33 de 10 de enero de 1981, mantienen su vigencia en cuanto no se opongan a esta Ley.
12
Arculo 1 de la Resolucin 111 de 1996 del CITMA.
10

asegurar la participacin justa y equitativa en los beneficios que deriven del acceso a estos.
El expresado artculo estipula:
ARTICULO 3.- Todos los rganos, organismos e instituciones que, de uno u otro modo se
relacionan con la diversidad biolgica estn en la obligacin de adoptar todas las acciones y
medidas necesarias para asegurar el pleno ejercicio de la soberana estatal sobre el medio
ambiente y los recursos naturales, la conservacin de la diversidad biolgica nacional, la
utilizacin sostenible de sus componentes y la participacin justa y equitativa de los
beneficios que se deriven de la utilizacin de los recursos genticos, tanto a travs de planes
y programas especficos que ejecuten, como mediante la inclusin de los aspectos que
correspondan en las polticas, programas, planes y proyectos que elaboren o aprueben.
De este modo se viene a reforzar nuevamente el criterio de que, existe un derecho exclusivo,
inalienable y excluyente del Estado sobre el patrimonio gentico nacional, cualquiera que sea
su condicin o ubicacin (Pea Neira, 2008). El elemento de la soberana es recurrente en
los temas de acceso, en tanto el Estado es quien la ejerce de acuerdo a las normas jurdicas
establecidas; por ello debe ejercerla sobre aquellos bienes que pertenecen a su patrimonio y
se encuentran bajo la soberana estatal. Esto ltimo conlleva que no existen bienes que
puedan ser reclamados por otros Estados, cuando los mismos pertenecen a uno, y deben ser
protegidos por el orden jurdico nacional, as como el orden jurdico internacional (Pea
Neira, 2008). Al respecto se pronunci la Decisin 391 de 1996, del Rgimen andino de
acceso a los recursos genticos que recogi el principio, universalmente reconocido en los
pases que siguen la tradicin del Derecho Romano, que ciertos recursos naturales
pertenecen en trminos muy generales- al Estado o a la Nacin, segn sea el caso. En este
sentido, nicamente el Estado tendra la facultad de disponer de los mismos. Es el caso de
recursos tales como el petrleo, los minerales, los recursos forestales y la flora y la fauna
silvestre.
Uno de los aspectos fundamentales a regular en toda legislacin de acceso a los recursos
genticos lo constituye la determinacin del mbito de aplicacin o el alcance de la norma,
aspecto que guarda estrecha relacin con la naturaleza o condicin jurdica de estos bienes
patrimoniales pues, dependiendo de la propiedad sobre la tierra, los particulares o el Estado
pueden tener derechos sobre todo aquello que exista en ella (incluyendo los bienes del
subsuelo) y, evidentemente tambin sobre los recursos genticos (Caillaux et al.). Esta
caracterstica del derecho anglosajn (Estados Unidos, Canad) no est presente en los
pases latinoamericanos, donde los recursos genticos estn bajo la titularidad del Estado
por formar parte del patrimonio de la Nacin, quien los da en uso a los particulares mediante
distintas modalidades: uso, usufructo, concesin, cesin, entre otras (Caillaux et al.).
La singularidad que caracteriza el caso de Cuba, ampliamente analizado al inicio de este
trabajo, permite que la norma ampare a todos los recursos genticos presentes en los
recursos biolgicos, casi sin excepcin.
Aunque la resolucin que se analiza no establece, con carcter especfico, el mbito de
aplicacin del acceso propiamente, este aspecto qued contenido en el Artculo 6, en tanto
este precepto excepta de la aplicacin de la resolucin a los recursos biolgicos que
corresponden a las producciones dirigidas a la alimentacin humana y animal,
fundamentalmente provenientes de fuentes estatales - hoy pertenecientes a los ministerios
8

de la Agricultura y la Alimentacin -, y otras no estatales, debidamente autorizadas. En tal

sentido, la ley dispuso:
ARTICULO 6.- Se exceptan de la aplicacin de lo dispuesto en la presente Resolucin los
recursos biolgicos correspondientes a las producciones agrcolas, pecuarias y pesqueras
del Ministerio de la Agricultura, de la Industria Azucarera, de la Industria Pesquera y de otros
productores estatales, cooperativos y privados, debidamente autorizados por la autoridad
competente, destinados a la alimentacin humana y animal, y que son tradicionalmente
empleados en el pas para estos fines.
Sin embargo, en relacin tambin con el mbito de aplicacin, quizs por haberse adoptado
en una etapa tan temprana del desarrollo de la normativa ambiental cubana, y
fundamentalmente de la evolucin del tema a nivel internacional; la norma omiti la exclusin
de los recursos genticos de origen humano; y tampoco precis el alcance de la tutela legal a
los elementos derivados de los recursos genticos as como los conocimientos tradicionales
de comunidades locales, amparados por el Artculo 8 inciso j del Convenio de Diversidad
Biolgica. Estos elementos, sin embargo, han sido considerados en las nuevas proyecciones
legislativas nacionales sobre acceso a los recursos genticos y distribucin de beneficios.
Las regulaciones contenidas en los Artculos del 9 al 11 tocan a lo que podramos denominar
como disposiciones generales sobre el acceso.
En tal sentido la norma determina las autoridades competentes para gestionar los procesos
autorizatorios en relacin con el acceso a los recursos genticos, recayendo estas funciones
en el Centro de Inspeccin y Control Ambiental, perteneciente hoy a la Oficina de Regulacin
Ambiental y Seguridad Nuclear y en las Delegaciones territoriales; instituciones todas
pertenecientes al Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente (Artculo 9).
La norma establece los requisitos formales que deben cumplir las solicitudes de acceso a los
recursos genticos (Artculos 10 y 11), y la forma en que se autoriza el acceso, una vez
evaluada la solicitud por la autoridad competente, mediante el otorgamiento de la licencia
ambiental correspondiente, conforme dispone, ms adelante, el Artculo 1413.
Consideramos importante hacer un alto para significar que en toda la preceptiva del Captulo
II que analizamos, no se hace mencin especfica al trmino recursos genticos, tal y como
lo denomina el Convenio de Diversidad Biolgica, sino que se refiere en un sentido ms
genrico, al mencionar el acceso a los recursos biolgicos de la diversidad biolgica, que
subrayamos, considerando que dentro de estos estn presentes los recursos genticos. As,
por ejemplo, el Artculo 9 dispone:
ARTCULO 9.- Todo rgano, organismo o entidad estatal o persona natural o jurdica,
nacional o extranjera, que pretenda acceder a los recursos biolgicos de la biodiversidad
del pas o comerciar con ellos requerir de la previa y expresa autorizacin del Centro de
Gestin e Inspeccin Ambiental o de las Delegaciones Provinciales de este Ministerio, segn
corresponda.
13

ARTICULO 14.- Una vez aprobada la solicitud, previa evaluacin, y firmado el acuerdo que se establece en el Artculo
12, las autoridades facultadas emitirn la correspondiente licencia ambiental, sin la cual no se permitir el acceso al recurso
solicitado.

En los aspectos relativos al acceso a las reas protegidas se estar, adems, a lo que se
establezca en las disposiciones especiales dictadas para dichas reas.
El rgimen jurdico vigente ampara, no a los recursos genticos en particular, sino a los
recursos biolgicos en general. Por tanto, el recurso biolgico en el cual est contenido el
recurso gentico que contiene la informacin gentica susceptible de proteger; constituye el
objeto de regulacin de la preceptiva contenida en la Resolucin 111 de 1996.
Siguiendo las directrices del Convenio de Diversidad biolgica que establece las definiciones
para los trminos recursos biolgicos y recursos genticos14, se viene planteando la
existencia de una interconexin entre ambos, en tanto muchas veces se habla de acceso a
los recursos biolgicos, abarcando entonces la utilizacin de los recursos genticos, tal y
como sucede en la Resolucin 111.
Sobre el tema se plantea que el recurso biolgico cubre al recurso gentico, por tanto es slo
el recurso biolgico el que debe ser objeto de regulacin, y en este sentido, algunos pases
ponen en juego consideraciones de carcter comercial. Esto implica un problema jurdico y
comercial serio en cuanto a que la utilizacin de los recursos genticos quedara restringida a
la normativa comercial y ambiental de los recursos biolgicos, con lo cual, si los genes de
una planta o cualquier otro recurso biolgico contuvieran informacin gentica importante,
podran ser utilizados por cualquiera en el mundo, sin restriccin alguna. Ello redundara en
la imposibilidad de contar con proteccin frente a las posibles extracciones ilegales de
recursos genticos, ya que el amparo jurdico slo alcanzara a los recursos biolgicos (Pea
Neira, 2008).
Sin embargo, a pesar de que en la definicin de los recursos biolgicos se hace mencin a
los recursos genticos, la Convencin sobre Diversidad Biolgica regula propiamente los
recursos genticos pues son estos los que incorporan la informacin gentica, su uso es el
que lleva consigo el valor actual o potencial del material gentico, del cual se derivan en
ltimo trmino los beneficios, y en el tercer objetivo del Convenio se hace especficamente
referencia a la utilizacin de los recursos genticos15 (UNEP, 2008).
Tomando como base las anteriores consideraciones, es esta una de las debilidades jurdicas
que padece nuestro marco legal, y constituye un indicador de la necesidad e importancia de
dar nuevos pasos legislativos en la materia.
En cuanto a los sujetos, la condicin de usuario de los recursos genticos puede
corresponder, tanto a personas naturales como a personas jurdicas, ya sean nacionales o
extranjeras, con la salvedad de que estas ltimas deben estar representadas, para el acceso,
por una persona jurdica nacional, tal y como estipula el Artculo 11. Esta exigencia
constituye una manera de salvaguardar los derechos soberanos del Estado sobre los
recursos genticos.
14

Conforme al Artculo 2 del Convenio de Diversidad Biolgica, por recursos biolgicos se entienden, los recursos
genticos, los organismos o parte de ellos, las poblaciones, o cualquier otro tipo del componente bitico de los ecosistemas
de valor o utilidad real o potencial para la humanidad; y por recursos genticos se entiende el material gentico de valor
real o potencial.
15
Informe de la reunin de expertos jurdicos y tcnicos sobre conceptos, trminos y expresiones, definiciones funcionales y
enfoques sectoriales. Grupo de trabajo especial de composicin abierta sobre acceso y participacin en los beneficios.
Sptima reunin, Paris, 2-8 de abril de 2008.

10

Este requerimiento se aprecia tambin en el derecho comparado. El Reglamento para el

acceso a los elementos y recursos genticos y bioqumicos de la biodiversidad en
condiciones ex situ, de Costa Rica16 dispone, como un requisito general para solicitar el
permiso de acceso para investigacin bsica, bioprospeccin o aprovechamiento econmico,
que si el o los solicitantes son personas fsicas o jurdicas domiciliadas en el extranjero, se
designar un representante legal residente en el pas. Las instituciones de investigacin
nacional reconocidas pueden servir de representante legal.
Los requisitos que deben ser cumplidos para solicitar el acceso a los recursos genticos se
contemplan en la legislacin comparada, con cierta uniformidad. Es imprescindible presentar,
en detalle, la cantidad de los recursos a acceder, el objetivo previsto del acceso, los lugares
en los cuales se acceder, el tiempo requerido para el acceso as como las formas en que
habr de tener lugar la conservacin de esos recursos genticos, es decir, las medidas que
se adoptarn para garantizar el cumplimiento de los requerimientos legales para la
proteccin de los recursos genticos, y de las regulaciones vigentes.
Los Lineamientos o directrices sobre acceso a los recursos genticos y participacin justa y
equitativa en los beneficios derivados de su utilizacin dictados por la Secretaria de
Ambiente y Desarrollo Sustentable de Argentina, exponen de manera precisa y detallada la
forma en que deben satisfacerse los requisitos de las solicitudes de acceso a los recursos
genticos. Entre estos consideramos importante destacar el requerimiento del estudio de
impacto ambiental y otras consecuencias que puedan preverse objetivamente, en relacin
con el acceso, la identificacin del proveedor de los recursos genticos y sus productos
derivados o del componente intangible asociado, y la precisin que hace la ley, de que la
autorizacin de acceso a recursos genticos no implica necesariamente autorizacin para
utilizar los conocimientos correspondientes y viceversa17.
Volviendo a la legislacin cubana, respecto a los requisitos formales, la norma que
analizamos, dispone:

16

El Reglamento fue aprobado por decreto presidencial de 6 de febrero de 2007. Consulta en www.ecolex.org
La Resolucin 1659/2007 de la Secretaria de Ambiente y Desarrollo Sustentable de Argentina, que aprob los
lineamientos o directrices, en su Anexo II, expone los requisitos a cumplimentar para la solicitud de acceso: 1. Nombre e
identificacin completa del profesional o del investigador responsable, el cual deber tener capacidad suficiente. 2.
Ubicacin exacta del lugar y tipo y cantidad de los recursos genticos que sern objeto de investigacin, con indicacin del
propietario o el poseedor del inmueble. 3. Procedimientos concretos que se utilizarn. 4. Una memoria descriptiva de los
alcances de la investigacin y un cronograma de tareas. Plazos de la investigacin. 5. Un estudio de impacto ambiental y
otras consecuencias que puedan preverse objetivamente. Este estudio deber ser aprobado por la autoridad concedente. 6.
Objetivos y finalidad que persigue e informacin relativa al uso previsto. 7. La identificacin del proveedor de los recursos
genticos y sus productos derivados o del componente intangible asociado. 8. En caso que la presentacin sea efectuada por
mandatario, se deber acompaar esta solicitud con la personera correspondiente. 9. Esta documentacin tendr el carcter
de declaracin jurada para el solicitante. 10. La Autoridad concedente podr solicitar otros requisitos o informacin
complementaria, de acuerdo a lo declarado por el solicitante en base a los requerimientos establecidos en este artculo. 11.
La autorizacin de acceso a recursos genticos no implica necesariamente autorizacin para utilizar los conocimientos
correspondientes y viceversa. 12. El certificado mencionado en el punto anterior deber estar precedido de un informe
tcnico jurdico en el cual se evale el cumplimiento de la normativa vigente. 13. Cualquier cambio de utilizacin o usos
imprevistos, incluida su transferencia a terceras partes, requerir una nueva solicitud de consentimiento fundamentado
previo. 14. El certificado podr ser revocado en el caso de que el solicitante no cumpla con las obligaciones a su cargo,
conforme los plazos sobre caducidad de los procedimientos que establece la Ley 19.549.

17

11

ARTCULO 10.- La solicitud de autorizacin a que se refiere el Artculo anterior expondr

claramente a qu recursos biolgicos, en que cuanta, cul es su localizacin estimada,
tiempo previsto para lograr este objetivo, y en qu condiciones y con qu fines se pretende
acceder.
Las autoridades a las que se refiere el Artculo 9 de la presente Resolucin podrn recabar
del solicitante, adems, la informacin complementaria que resulte necesaria para asegurar
la adecuada evaluacin de las solicitudes presentadas.
ARTICULO 11.- En los casos en que una entidad nacional participe conjuntamente con una
persona natural o jurdica extranjera en las acciones reguladas por la presente Resolucin, la
solicitud se formular por dicha entidad nacional, precisando su inters de llevar a cabo tal
acceso y las medidas que se tomarn para asegurar el cumplimiento de lo aqu regulado.
El Artculo 12 constituye la instrumentacin, en la norma nacional, de instituciones bsicas de
la temtica del acceso a los recursos genticos refrendadas en el artculo 15 del Convenio de
Diversidad Biolgica. Tales son las condiciones mutuamente convenidas en que se debe
conceder el acceso, y el contrato de acceso al que aquellas dan lugar. En virtud del
precepto nacional, la concesin del acceso requiere un acuerdo previo, por escrito, entre los
interesados en el acceso y las autoridades competentes para autorizarlo, conforme al
Artculo 9. En tal acuerdo quedan establecidos los trminos en que tendr lugar el acceso,
con el propsito primordial de garantizar el uso ambientalmente adecuado de los recursos
accedidos y la participacin justa y equitativa en los beneficios derivados del acceso,
incluyendo entre estos beneficios los no monetarios como el acceso a y la transferencia de
tecnologas, elementos de suma importancia para los pases en vas de desarrollo. Esta
etapa tiene lugar, una vez que se ha evaluado la solicitud de acceso presentada conforme a
los requisitos legales establecidos, y la autoridad competente determina su otorgamiento.
El envo de recursos genticos y otros compuestos al extranjero, no puede ser dejado slo a
la libre voluntad de las partes de un acuerdo o contrato, sino que el grado de control que el
Estado posea sobre tales recursos genticos debe quedar claro. La soberana del Estado se
ver afectada () y con el fin de evitar la transgresin de la misma por tales contratos, deben
contar con una aprobacin estatal que evite futuras crticas en cuanto a la transparencia y la
seriedad de tales contratos (Pea Neira, 2008).
En esta direccin se pronuncia el Artculo 13, al regular la preferencia de realizar, en el
territorio nacional, las investigaciones cientficas previstas con los recursos accedidos; y la
garanta de participacin de las entidades nacionales en los procesos de investigacin y en la
utilizacin de sus resultados. El precepto citado consigna textualmente:
ARTICULO 13.- Si la pretensin de acceder a estos recursos fuera con el propsito de
realizar investigaciones cientficas, se procurar en todo cuanto resulte posible, que su
realizacin tenga lugar en el pas, para lo cual se establecer previamente y se garantizar
en la forma debida por las entidades nacionales interesadas, la ms amplia participacin
posible de la parte cubana en el proceso de la investigacin y en la utilizacin de sus
resultados.
La norma que se analiza adolece, si la comparamos con las legislaciones vigentes en la
regin, de varias lagunas. En ella no encontramos las regulaciones relativas al
Consentimiento Fundamentado Previo del aportador del recurso - condicin sine que non
12

para el acceso-, ni las limitaciones al acceso, por solo citar dos ejemplos. Sin embargo, este
vaco no se desconoce hoy. En consecuencia, los nuevos esfuerzos legislativos en la materia
se encaminan, en gran medida, a regular acorde con la perspectiva a nivel internacional, y a
suplir las faltas que padece la normativa cubana vigente en la actualidad.
La Legislacin Forestal.
En relacin con la temtica del acceso a los recursos genticos, la Ley Forestal, su
reglamento y las dems disposiciones complementarias a esa Ley, albergan la condicin de
legislacin de relevancia ambiental sectorial, (Braes Ballesteros, 1994).
Acorde con los postulados constitucionales y las regulaciones marco de la Ley de Medio
Ambiente, la legislacin en materia forestal, en su propsito de conservar los recursos de la
diversidad biolgica asociados a los ecosistemas forestales18 prescribi la determinacin de
reas boscosas para la preservacin de los fondos genticos forestales, as como sobre la
regulacin del manejo, reproduccin y conservacin de los recursos genticos forestales del
pas19.
Asimismo, el reglamento de la Ley Forestal determin, en la seccin segunda del captulo
VIII dedicado especficamente a la conservacin y proteccin de los recursos genticos
forestales, las obligaciones que corresponden a las autoridades competentes de los
Ministerios de la Agricultura, y de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente, para dar
cumplimiento a los preceptos generales de la Ley Forestal, en relacin con la preservacin
de los fondos genticos forestales as como las Regulaciones para la reproduccin, manejo y
conservacin de las especies, procedencias, individuos o genes comprendidos en los
recursos genticos forestales del pas; mandatos que se expresan en los artculos que
citamos a continuacin:
Artculo 119.- Corresponde a la Direccin Forestal aprobar y/o oficializar las reas de
bosques del patrimonio forestal dedicadas o que se dediquen a la preservacin de los fondos
genticos forestales, segn la propuesta que a tales efectos se haga por el Instituto de
Investigaciones Forestales de conjunto con el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio
Ambiente.
Artculo 120.- El Instituto de Investigaciones Forestales elaborar en un trmino de 180 das
a partir de la vigencia del presente Reglamento, el Proyecto de Regulaciones para la
reproduccin, manejo y conservacin de las especies, procedencias, individuos o genes
comprendidos en los recursos genticos forestales del pas, el cual presentar a la Direccin
Forestal, la que una vez revisado lo someter a la consideracin y aprobacin del Ministerio
de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente.
El Decreto Ley 200 de 1999, de las Contravenciones en materia de Medio Ambiente.
18

El artculo 1 de la Ley 85/98 Ley Forestal establece, entre sus objetivos, el de conservar los recursos de la diversidad
biolgica asociados a los ecosistemas forestales, entre los cuales se encuentran los recursos genticos.
19
El Artculo 54 de la Ley Forestal dispone: En los bosques que se determine se establecen reas dedicadas a la
preservacin de los fondos genticos forestales.
El Ministerio de la Agricultura en coordinacin con el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente dicta las
regulaciones para la reproduccin, manejo y conservacin de las especies, procedencias, individuos o genes comprendidos
en los recursos genticos forestales del pas.

13

El Decreto Ley 20020, de las Contravenciones en materia de medio ambiente constituye,

hasta el momento, la nica norma que sanciona las infracciones de la legislacin vigente en
materia de acceso a los recursos genticos, desde la inclusin de estos en la categora
genrica de recursos biolgicos, tal y como antes explicamos.
En virtud del Artculo 8, especficamente del precepto sealado con el inciso d, la autoridad
competente puede imponer cualquiera de las medidas sancionadoras previstas21. Para ello la
ley dispone:
ARTICULO 8.- Se consideran contravenciones respecto a la diversidad biolgica, cuando sin
contar con la autorizacin correspondiente se realicen las siguientes actividades, y se
impondrn las multas que para cada caso se establecen;
()
d) acceder a los recursos de la diversidad biolgica sin tener la autorizacin correspondiente,
250 pesos y 5 000 pesos.
La tipificacin de esta conducta obedece a las disposiciones contenidas en la norma
sustantiva, que establece el marco regulatorio en materia de acceso, ya analizada, la vigente
Resolucin 111 de 1996, que, vale decir, se encuentra hoy en proceso de modificacin.
Conforme al rgimen que regula el Decreto Ley 200, son sujetos de este sistema de
responsabilidad administrativa, tanto las personas naturales como las personas jurdicas,
sean nacionales o extranjeras, que incurran en la comisin de contravenciones, por el hecho
de acceder a los recursos de la diversidad biolgica sin tener la autorizacin
correspondiente. Este elemento juega con la facultad que corresponde a estos sujetos de
acceder a los recursos genticos conforme al Artculo 11 de la propia Resolucin 111.
En materia de acceso a los recursos genticos, el trmino autorizacin puede derivar en,
o implicar, tanto el Consentimiento Fundamentado Previo de la parte que proporciona los
recursos genticos, que de acuerdo con el Artculo 15 del Convenio de Diversidad Biolgica,
debe obtenerse como requisito esencial para que tenga lugar el acceso; como la Licencia
Ambiental que, en virtud de la norma sustantiva cubana ya analizada, corresponde otorgar a
las autoridades regulatorias competentes, ya sea en los mbitos territoriales o nacional.
En tal sentido, a los efectos de la aplicacin del inciso d del Artculo 8; el hecho de no contar
con la Licencia Ambiental, en la modalidad que correspondiere, otorgada por el Centro de
Inspeccin y Control Ambiental o por las Delegaciones Territoriales del CITMA; o el hecho de
no haber obtenido, con anterioridad, el Consentimiento Fundamentado Previo de las
entidades que tienen bajo su administracin o tutela los recursos biolgicos en los cuales
estn contenidos los recursos genticos a los cuales se pretende acceder; tipificaran la
contravencin sealada, por no contar con la autorizacin correspondiente, con la
consecuente responsabilidad administrativa por su comisin.
20

Decreto Ley 200 de 22 de diciembre de 1999, de las Contravenciones en materia de medio ambiente. Se dict a partir de
la necesidad de contar con un sistema de medidas administrativas gil, eficaz y flexible, de modo que toda persona
infractora de la legislacin ambiental, que ponga en peligro o dae el medio ambiente, sea sancionada administrativamente,
con independencia de otras responsabilidades que puedan derivarse, a cuyos efectos se definieron las conductas que
constituyen contravenciones en materia de medio ambiente y las medidas aplicables.
21
Artculo 4 del DL 200

14

En algunas legislaciones, del derecho comparado, se sancionan las conductas infractoras en

relacin con el acceso a los recursos genticos y la distribucin justa y equitativa de los
beneficios derivados del acceso, de modo particular en un captulo especfico de la norma
que regula la temtica. Esta prctica pretendi seguirse en la proyeccin de la nueva
normativa de acceso que se encuentra en proceso de elaboracin.
III. Las nuevas proyecciones legislativas en materia de acceso a los recursos
genticos y distribucin de beneficios.
La necesidad de adoptar nuevas regulaciones en materia de acceso a los recursos genticos
y distribucin de beneficios, parte del bajo nivel de desarrollo de las normas legales vigentes
en la materia, segn hemos apreciado hasta el momento.
A modo de ejemplo se plantea que, partiendo del criterio de que la temtica del acceso a los
recursos genticos y la distribucin justa y equitativa de los beneficios, no se limita al
patrimonio forestal sino que es extensiva a todo el fondo gentico de la flora y la fauna del
pas; si bien es cierto que mediante la Resolucin 111 de 1996 del CITMA Regulaciones
sobre la Diversidad Biolgica se establece una modalidad de Licencia Ambiental conocida,
en la prctica, como Permiso de Captura y Colecta tambin muy cierto es que dicha
disposicin jurdica no cubre todas las necesidades de proteccin legal para un mejor manejo
de este recurso (Caraballo Daz, 2007).
Ninguna de las disposiciones jurdicas vigentes analizadas en esta oportunidad ofrece una
regulacin completa sobre el tema que tratamos, por cuanto muchos elementos esenciales
del acceso a los recursos genticos no estn desarrollados, por lo que requieren de una
revisin profunda y adecuacin, conforme a las prioridades nacionales y a las proyecciones
del tema en el mbito internacional y, fundamentalmente, de la regin latinoamericana.
Las nuevas proyecciones estratgicas.
Las proyecciones estratgicas para el cuatrienio 2007-2010 en relacin con la diversidad
biolgica, contemplaron entre sus objetivos, el de promover la conservacin de ecosistemas,
hbitats, biomas, especies y genes; y, en este sentido, se trazaron las metas, y se
identificaron las acciones a acometer para alcanzar las metas y dar cumplimiento a los
objetivos especficos propuestos en cada rea clave.
En relacin con los recursos genticos, se identific la necesidad de conservar la diversidad
gentica y los conocimientos locales asociados al uso de esos recursos. Asimismo, la
Estrategia Ambiental Nacional identific como meta, el hecho de contar con el marco
legislativo completo para la introduccin, el acceso y uso de los recursos genticos y los
derechos de la propiedad intelectual sobre estos.
Considerando que el perfeccionamiento de la legislacin ambiental y la bsqueda de su
cumplimiento real, eficaz y sistemtico, dirigido a lograr controles ms eficaces22 constituye
uno de los principios en que se sustentan la gestin y la poltica ambiental cubanas, las
acciones estratgicas propuestas se dirigen a brindar especial atencin a la problemtica de
22

Sealado con el nmero 12, conforme establece la Estrategia Ambiental Nacional.

15

la introduccin, el acceso y el uso de los recursos genticos y los derechos de la propiedad

intelectual sobre estos, lo cual incluye el completamiento del marco legal requerido. Es
este un medio para subsanar una de las importantes lagunas legislativas identificadas en el
campo de la diversidad biolgica, desde hace algunos aos23, sin que hasta el momento se
haya logrado dar cumplimiento a tal cometido.
La legislacin ambiental cubana transita por los caminos dirigidos al completamiento de los
vacos legales y la profundizacin en su aplicacin, de modo eficiente y eficaz; tal y como se
defini en los objetivos estratgicos24 2007-2010, en cuya consecucin se viene trabajando
intensamente, para la instrumentacin de las exigencias legales de la Estrategia Ambiental
Nacional (DMA, 2007). Entre las propuestas de nuevos instrumentos jurdicos en diversas
materias, se encuentran las disposiciones relativas al acceso a los recursos genticos y la
distribucin de beneficios derivados del acceso, de cuyos principales exponentes se ofrece
una panormica en lo adelante.
El proyecto de Decreto Ley de acceso a los recursos genticos.
Entre los aos 2002 y 2003, como parte del sistema de disposiciones jurdicas relativas al
tema de la diversidad biolgica, tuvo lugar el proceso de elaboracin, circulacin y
conciliacin del proyecto de Decreto Ley de Acceso a los Recursos Genticos, dirigido y
ejecutado por el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente en coordinacin con
otros Organismos de la Administracin Central del Estado con funciones afines a las
materias que se pretenda regular. Este proceso culmin con la presentacin del proyecto
ante el Comit Ejecutivo del Consejo de Ministros para su aprobacin.
La elaboracin de esta propuesta estuvo motivada por la necesidad de complementar un
conjunto de normas jurdicas de contenido ambiental, en materia de diversidad biolgica que,
al amparo de la Ley 81 serviran de herramientas para la proteccin de los recursos
genticos, implementar el cumplimiento de las obligaciones contradas con el Convenio de
Diversidad Biolgica, especficamente las contenidas en los Artculos 15, 16 y 19 del
Convenio, y establecer los principios y los conceptos bsicos para regular el acceso y la
distribucin de los beneficios obtenidos de la utilizacin de los recursos genticos contenidos
en los recursos de la diversidad biolgica nacional.
Dividido en seis captulos, el proyecto presentado abord novedosas temticas que no
estaban contenidas en la legislacin existente. De este modo se establecieron, adems de
los elementos de rigor de la norma, los conceptos propios relacionados con el acceso a los
recursos genticos y la distribucin de beneficios y el mbito de aplicacin de las
disposiciones. Asimismo qued consagrado, de manera expresa, el derecho soberano del
Estado cubano sobre los recursos genticos.
23

Una propuesta de Decreto Ley fue elaborada, circulada, conciliada y finalmente sujeta a la aprobacin del Comit
Ejecutivo del Consejo de Ministros desde el ao 2003. Fuente: Direccin de Medio Ambiente. Comentario introductorio a la
reedicin de la Ley 81 de 1997, del Medio Ambiente, en el marco de la ejecucin del Programa Regional Ciudadana
Ambiental Global (GEF-PNUMA), agosto de 2007.
24
En el plan de las acciones relativas a la legislacin ambiental, contenido en la Estrategia Ambiental Nacional, se identifica
como objetivo especfico Profundizar en la aplicacin de la Ley, al tiempo que se completan los vacos legales existentes,
a fin de proseguir en la consolidacin de un ordenamiento legal ambiental eficiente y eficaz, como objetivo estratgico
esencial en el desempeo de la gestin ambiental.

16

A tono con las regulaciones del derecho comparado, la norma tambin defini los principios
que rigen el acceso a los recursos genticos, sus componentes y derivados, as como las
excepciones y las limitaciones al acceso, elementos que no estaban especificados en la
Resolucin 111 de 1996.
Considerando la importancia de dejar clara la autoridad o las autoridades que habrn de
conocer del acceso a los recursos genticos, sin perjuicio que de la institucionalidad
ambiental indicare la presencia o participacin de varios organismos estatales, la norma
precis el rol del Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente como representante del
Estado cubano en relacin con las autorizaciones para el acceso y el papel de los
Organismos de la Administracin Central del Estado involucrados en los procesos de
consultas correspondientes.
Las instituciones que forman parte esencial del rgimen legal de acceso a los recursos
genticos fueron abordadas, con mayor profundidad, en esta propuesta: el Consentimiento
Fundamentado Previo, los Contratos de Acceso y los Trminos Mutuamente Acordados, as
como la Distribucin de los beneficios obtenidos del acceso a los recursos genticos, sus
componentes y derivados, definiendo en cada caso los requisitos legales a cumplimentar
para garantizar la eficaz aplicacin de las regulaciones. Asimismo, finalmente, como
complemento a las disposiciones en materia de responsabilidad administrativa ambiental
contenidas en el Decreto Ley 200, ya analizado, se definieron las infracciones al rgimen
relativo al acceso a los recursos genticos, con la mencin de su correspondiente sancin de
conformidad con la ley.
Si bien este proyecto de Decreto Ley desarrolla y regula con ms rigor la temtica del acceso
a los recursos genticos hemos decidido, en este trabajo, no analizar con profundidad su
normativa, en tanto no se ha retomado an su proceso de aprobacin. En tales
circunstancias y dada la importancia y recurrencia del tema, hacia el interior del Ministerio de
Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente se consider necesario y urgente retomar las
regulaciones ya propuestas en el expresado proyecto de Decreto Ley para, de algn modo,
salvar los vacos legales existentes en la materia, en tanto se adopten otras decisiones
desde el punto de vista legislativo, a los ms altos niveles institucionales.
El Proyecto de Resolucin ministerial del CITMA, para regular el acceso a los recursos
genticos.
Como parte de la revisin y actualizacin de las regulaciones contenidas en la Resolucin
111 de 1996, examinada en este trabajo, se pretende la proyeccin de una nueva resolucin
del Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente para regular el acceso a los recursos
genticos se concibi bajo la consideracin de la importancia de regular aspectos
enunciados en el Captulo II del Ttulo Sexto de la Ley 81, relativo a la proteccin y uso
sostenible de la diversidad biolgica, y en el caso que nos ocupa, el acceso a los recursos
genticos.
Como parte de las disposiciones generales de este nuevo proyecto de resolucin se retoman
las definiciones de los trminos propios en materia de acceso a los recursos genticos, en
correspondencia con las ofrecidas por el Artculo 2 del Convenio de Diversidad Biolgica. En
este nuevo proyecto se aprecian elementos no contenidos en la Resolucin 111 de 1996,
17

que constituyen requerimientos sumamente importantes a tener en cuenta en una regulacin

sobre la temtica del acceso a los recursos genticos y la distribucin de beneficios, a tono
con el desarrollo que se ha venido alcanzado en el tema a nivel internacional, traducido en
las legislaciones nacionales.
Inicialmente se consideran aspectos tan esenciales como la definicin de los principios que
rigen el acceso a los recursos genticos, tambin reconocidos en las legislaciones
internacionales como las comentadas. Seguidamente se prescribe que el acceso tendr lugar
siempre que no afecte la conservacin de la diversidad biolgica y para usos ambientalmente
adecuados, siempre condicionados por el inters social y la utilidad pblica.
En relacin con el carcter inembargable, imprescriptible e inalienable de los recursos
genticos, surge en la concepcin de esta norma una contradiccin con respecto a las
proyecciones contenidas en la propuesta de Decreto Ley antes comentada. Ha transcurrido
mucho tiempo desde que se analizaron los elementos que sustentaron el rgimen legal
propuesto en el ao 2002. Como hemos reconocido, el tema del acceso a los recursos
genticos ha suscitado amplios debates a nivel internacional a lo largo de estos aos, lo que
indica una mayor comprensin del tema y un mayor nivel de discusin en torno a un asunto
que sigue siendo controvertido dada la multiplicidad de intereses que confluyen. Por tanto,
algunos aspectos que para inicios de los 2000 quedaban para nosotros muy claros, ya no lo
son tanto, puesto que las circunstancias han cambiado. Ello conduce al derecho a
instrumentar conforme a las circunstancias concurrentes hoy.
Si bien en varias legislaciones internacionales y regionales, adoptadas recientemente, se ha
mantenido el principio del carcter inalienable inembargable, imprescriptible de los recursos
genticos, en el mbito de los debates internacionales para la conformacin de un rgimen
internacional de acceso a los recursos genticos se cuestiona esa naturaleza. De ser
reconocido este principio, la transferencia a terceros, de los recursos genticos, de los
contratos de acceso no podra tener lugar, al no contemplarlo las legislaciones nacionales.
Es precisamente esta una de las cuestiones que se deben dilucidar en las nuevas
propuestas legislativas cubanas, para precisar el efectivo alcance de los derechos sobre los
recursos genticos, a la hora de proponer un nueva normativa rgimen legal de acceso a los
recursos genticos.
Tomando como base el rgimen jurdico que establece el Convenio de Diversidad Biolgica,
se dispone adems la obligatoriedad de la obtencin del Consentimiento Fundamentado
Previo al acceso, el que luego tendr lugar en condiciones mutuamente convenidas y sujeto
a la suscripcin de un contrato de acceso, donde queden plasmadas esas condiciones.
Asimismo se declara la garanta de la participacin justa y equitativa, de los entes
involucrados, en los beneficios derivados del acceso, y el carcter intransmisible de los
derechos de titularidad que corresponden al Estado sobre los recursos genticos, una vez
autorizado su acceso.
Como parte de las disposiciones generales la norma delimita, con una mayor precisin, el
campo de aplicacin de las regulaciones, que vienen a tutelar los recursos genticos
provenientes de la naturaleza, as como sus derivados; y excepta de las regulaciones sobre
el acceso y distribucin de beneficios, a los recursos genticos humanos y sus productos y
derivados, as como los recursos genticos o sus derivados contenidos en las producciones
agrcolas, pecuarias y pesqueras de los correspondientes Organismos de la Administracin
18

Central del Estado y de otros productores estatales, cooperativos y privados; cuando estn
destinados exclusivamente a la alimentacin humana y animal, y que tradicionalmente se
hayan empleado en el pas para estos fines, previa autorizacin por la autoridad competente.
Asimismo, la norma tutela, como en el derecho comparado25, el componente intangible
asociado a los recursos genticos, es decir, los conocimientos tradicionales, las prcticas, las
innovaciones, de las comunidades locales que hacen uso de los recursos genticos, en tanto
emplean su saber para asignar nuevos valores a los recursos naturales y, a partir de estos
conocimientos muchas veces se logra desarrollar productos comerciales o industriales
(Caillaux et al).
El acceso a los recursos genticos no puede tener lugar de manera deliberada. Al respecto
los ya analizados Artculos 87 y 88 de la Ley de Medio Ambiente son esclarecedores, en
tanto fijan determinados principios que permiten a las autoridades competentes
desencadenar determinadas acciones conducentes a restringir esta actividad. El nuevo
proyecto complementa esas disposiciones generales, por cuanto pone lmites al acceso, en
los casos siguientes: cuando se trate de especies de especial significado, endmicas, raras;
o especies, subespecies, variedades o razas en peligro de extincin; cuando las condiciones
de vulnerabilidad o fragilidad en la estructura o funcin del ecosistema pudiera agravarse
como consecuencia del acceso; cuando, como consecuencia del acceso, puedan producirse
efectos adversos sobre la salud humana, sobre la economa o sobre elementos esenciales
de identidad cultural de la nacin; ante el peligro de erosin gentica ocasionado por el
acceso; por regulaciones en materia de bioseguridad; cuando el acceso pretenda realizarse
en zonas ncleos de las reas protegidas; cuando el acceso pretenda realizarse en reas
destinadas a, o de inters de la defensa o de la seguridad nacional; y cuando se trate de
recursos sobre los que existan regulaciones respecto a la defensa o la seguridad nacional.
A diferencia de la Resolucin 111, el nuevo proyecto contempla una regulacin un poco ms
amplia sobre los instrumentos propios del acceso. As, se establecen los requerimientos para
la obtencin del Consentimiento Fundamentado Previo, por la parte interesada en el acceso
a los recursos genticos. En este proceso, la parte que es aportadora, o que proporciona, los
recursos genticos expresa por escrito su aprobacin o su conformidad con que se realice el
acceso solicitado y su voluntad de otorgar un Contrato de Acceso; y se define a quines
corresponde otorgar ese consentimiento, as como el derecho que a estos corresponde, de
participar en la distribucin justa y equitativa de los beneficios que se deriven del acceso.
La figura de los Contratos de Acceso, se regula tambin con mayor profundidad. Los
requisitos formales de la solicitud para suscribir el contrato de acceso demandan la
satisfaccin de informacin sobre la naturaleza, la cuanta y la localizacin estimada de los
recursos genticos cuyo acceso se pretende, as como el tiempo previsto para el acceso, las
condiciones, los fines del acceso, y el uso final previsto con el recurso accedido.
Por otra parte, la norma proyectada provee clusulas que, obligatoriamente, deben contener
los contratos de acceso, de acuerdo con los trminos y condiciones que, mutuamente, sean
acordados entre las partes. Estas clusulas comprenden, entre otros elementos, los
25

La legislacin peruana sobre acceso a los recursos genticos, ya citada en este trabajo, al definir el mbito de aplicacin
de las regulaciones, expresa en su artculo 4, textualmente lo siguiente: El presente Reglamento es aplicable a los recursos
genticos de los cuales el Per es pas de origen, a sus productos derivados, a sus componentes intangibles y a los
recursos genticos de las especies migratorias que por causas naturales se encuentren en el territorio nacional.

19

siguientes: la identificacin de los recursos genticos objeto del acceso, las especificaciones,
lmites, restricciones y condiciones mutuamente convenidas en que tendr lugar el acceso,
los usos ambientalmente adecuados que se dar a los recursos genticos una vez
accedidos, las condiciones concretas para el ejercicio del derecho a compartir, en forma justa
y equitativa, los resultados y beneficios que se deriven de la utilizacin comercial, o de
cualquier ndole, de los recursos de la diversidad biolgica a los que se les concede el
acceso, incluyendo el acceso a las tecnologas y su transferencia en los casos procedentes
o las modalidades de distribucin de beneficios que se hayan acordado como condiciones
mutuamente convenidas, las formas y modalidades en que se compartirn los beneficios
presentes y futuros obtenidos del acceso, entre las partes del contrato de acceso y la entidad
que otorg el Consentimiento Fundamentado Previo, la participacin de los investigadores
nacionales en las actividades relacionadas con los recursos genticos, sus componentes,
derivados y el componente intangible asociado, las causales de revocacin del contrato de
acceso, y cualquier otra condicin que, segn la caracterstica del acceso, sea necesario
convenir mutuamente entre las partes.
IV. La conclusin. Hacia la construccin de un rgimen legal adecuado.
Sin el nimo de profundizar en los elementos que se precisan observar de acuerdo con la
prctica adoptada en el derecho comparado, para regular la temtica del acceso a los
recursos genticos y la distribucin justa y equitativa de los beneficios, es necesario
reconocer que merece una atencin prioritaria dar curso a las acciones nacionales que
prevee la Estrategia Ambiental Nacional para garantizar un marco legal adecuado en esta
esfera, muy especfica, de proteccin del medio ambiente.
Si bien para el ao 2002 la propuesta del proyecto de Decreto Ley de acceso a los recursos
genticos pudo constituirse en una norma de avanzada, tras los amplios debates y avances
del tema a nivel internacional, que han compulsado a los pases a revisar y adecuar su
normativa, en nuestro pas se debe retomar con profundidad la regulacin de esta temtica, a
partir de la revisin de lo antes propuesto en tanto, como ya expresamos, muchas
condiciones han cambiado, y con la venidera aprobacin de un rgimen internacional de
acceso a los recursos genticos y participacin justa y equitativa en los beneficios derivados
del acceso, la legislacin nacional no solo debe estar a tono con las tendencias actuales sino
que, sin ser estrictamente conservadora en materia de medio ambiente, s debe ser
protectora de los intereses del Estado soberano cubano. En esa lnea de pensamiento y con
esa perspectiva debemos legislar y aplicar el derecho ambiental desde su naturaleza
instrumental.
***

20

DA015
EFICACIA LEGAL EN LA CONSERVACIN DE LA BIODIVERSIDAD FORESTAL.
Autores: MsC. Noel Pousa Saudo
Consultora Jurdica Santa Clara II. Direccin Provincial de Justicia. Villa Clara, Cuba. Gretel@dpjvc.minjus.cu
INTRODUCCION
En la actualidad hay un creciente reconocimiento mundial a la funcin que desempean los bosques en la estabilizacin
del cambio climtico, protegiendo la biodiversidad y la subsistencia de 6 mil millones de personas que dependen de
ellos. No siempre se tuvo este criterio, al no existir conocimientos sobre los beneficios que producen los bosques al
medio ambiente en su incesante interactuar. A partir de la Cumbre de Ro comienza un despertar en la conciencia de los
hombres y se promueven las investigaciones en el campo del cambio climtico que se empezaba a sentir con ms
fuerza.
Durante estos procesos cognitivos se pone de relieve, que la tala irracional de los bosques afecta de forma inmediata a
la biodiversidad conexa a los ecosistemas forestales. A partir de estos andares reaparece el trmino Ordenacin
Forestal: actividad que comprende operaciones de carcter administrativo, econmico, jurdico, social, tcnico y
cientfico que se realiza para el adecuado establecimiento, manejo, conservacin y la utilizacin sostenible de los
bosques. Esta es una vieja disciplina originaria de la Europa medieval, cuando los reyes y seores feudales, nicos
poseedores de bosques, establecieron regulaciones de corta de madera con el fin de asegurar su regeneracin y con
ello la fuente de materias primas, adems para conservar sus cotos de caza. Con la Cumbre de la Tierra la institucin
antes descrita se desarrolla a un estado superior y comienza la etapa de la Ordenacin Forestal Sostenible y la
Conservacin de la Biodiversidad.
La conservacin de la biodiversidad forestal no solo mantiene estable los ecosistemas de bosques, sino que tambin
contribuye a la conservacin y proteccin de los dems ecosistemas conexos. La posibilidad de la afectacin de
cualquier especie, ya sea vegetal, animal, o incluso del mundo fitogentico, pondra en peligro la subsistencia de las
dems, el equilibrio del medio ambiente en sentido general y claro est, al futuro del propio hombre, el cual se encuentra
al final de esta cadena y sin embargo, paradjicamente, esta contribuyendo primariamente a la destruccin de la
naturaleza y a s mismo.
La actividad jurdica en este quehacer jug un papel importante, refrendando en normas legales los intereses de
aquellas clases sociales, que posean el poder econmico y poltico en las Formaciones Econmico Sociales del
esclavismo, feudalismo y el capitalismo, las cuales no responda a los intereses de toda la humanidad, sino a los suyos
propios.
Los preceptos legales contenidos en las legislaciones anteriores al siglo XX no tenan un carcter preventivo, sino que el
fin de los mismos era represivo, es decir, el principio precautorio hecho referencia en la Cumbre de Ro, se comportaba
de forma primitiva en este perodo histrico.
Posterior a la Cumbre de la Tierra en el ao 1997 se dicta en Cuba por primera ves una Ley de Medio Ambiente y en
1998 la Ley Forestal, las cuales constituyeron un logro en la normativa ambiental respecto a los cuerpos legales
anteriores.
Lamentablemente y a pesar de los fines del Programa Forestal y de los diversos instrumentos legales nacionales
existentes que hacen referencia a la biodiversidad y como consecuencia implcita, tambin ataen a los recursos
genticos, hasta el momento el pas no cuenta con alguna ley, decreto-ley, decreto, resolucin u otro instrumento legal
que haya sido especficamente dedicado a la conservacin de sus recursos genticos o la diversidad biolgica forestal.
El presente pone de relieve que las afectaciones al medio ambiente se globalizan al resto del pas y al planeta, siendo
este aspecto unos de los grandes problemas del siglo XXI. Para los hombres de ciencia la conservacin de la
biodiversidad forestal constituye un eslabn fundamental en la cadena de la conservacin del medio ambiente.
METODOS Y TECNICAS.
Seleccin de la muestra.
Se realiz una investigacin tomando como referencia la interrelacin entre la aplicacin de la legislacin forestal y el
comportamiento de la biodiversidad forestal en la Empresa Forestal Integral Villa Clara. Para este anlisis se realiz un
muestreo probalstico con el objetivo de generalizar los resultados obtenidos al resto de la provincia de Villa Clara y el
pas.
Del nivel terico.
A travs del anlisis lgico y lgico histrico, se descompuso mentalmente todas las instituciones referentes al Derecho
Ambiental y al Derecho Agrario, haciendo posible la conceptualizacin y las definiciones por separado de los trminos
que tienen que ver con la actividad forestal, el comportamiento de la biodiversidad asociada a los bosques, las funciones
de los bosques y e aprovechamiento de los mismos.
Se analiz adems la evolucin de las legislaciones ambientales y forestales durante las diferentes Formaciones
Econmico Sociales, aprecindose sus estructuras, funciones y objetivos de las mismas en cada modo de produccin

asociado. Se investig sobre la transculturacin de los cuerpos legales de la Europa Medieval a Cuba y la influencia que
trajo consigo.
A partir de aqu se hizo un anlisis evolutivo de la conciencia jurdica ambiental y agraria en nuestro a pas hasta la
promulgacin en 1997 de la Ley de Medio Ambiente y la Ley Forestal en el ao 1998.
Por medio de la sntesis se estableci la unidad e integracin entre las legislaciones forestales, su aplicacin y la
conservacin de la biodiversidad forestal. Se sintetiz en solo estudio la interrelacin entre la legislacin agraria y la
legislacin ambiental.
El anlisis y la sntesis no existen independientemente, constituyen una unidad dialctica, por lo que a partir de este
mtodo se establece la relacin causal entre la aplicacin de la legislacin y el comportamiento de la diversidad forestal,
analizado a la vez en su contexto histrico y lgico.
En tal sentido la utilizacin de la deduccin permite ir de los conocimientos ms generales sobre el medio ambiente a
los conocimientos ms especficos de la y actividad forestal.
Del nivel emprico.
Otro mtodo que se utiliz fue el anlisis de documentos, informes, tablas estadsticas, para obtener datos sobre los
criterios en la forestacin y la reforestacin, la clasificacin de los bosques, la cobertura boscosa en su totalidad, por
municipio y por entidades y el comportamiento de los recursos genticos y fitogenticos del bosque.
Se recurri al mtodo de la Observacin Cientfica para recoger informacin a travs de percepcin del objeto de
estudio. Se escogi el mismo, ya que nos permite registrar los fenmenos que ocurren directamente en el bosque a
partir de la aplicacin de la legislacin forestal. En este orden se aplic la observacin externa directa sobre los
ecosistemas forestales de la provincia de Villa Clara.
Tambin se escogieron a otros sujetos para realizar observaciones indirectas debido a la gran extensin del patrimonio
forestal. La observacin indirecta nos permiti confrontar las percepciones obtenidas y procesadas a travs de datos
recopilados en cuadernos de notas habilitados como tcnicas para tales efectos, a partir de una Gua de Observacin
habilitada al efecto, con las observaciones directas realizadas a subunidades muestrales creadas a partir de la
Empresa Forestal Integral Villa Clara.
Una de las subunidades observadas, constituye el mayor por ciento del patrimonio de la Empresa: la Unidad Silvcola
Santa Clara, especficamente el rea de Manejo Baez 1. La observacin se realiz durante procesos silvcola, tala y
extraccin de madera. Otra subunidad observada fue el rea protegida Cubanacn en el municipio de Santa Clara,
perteneciente a la Empresa Flora y Fauna. El mtodo fue aplicado durante procesos de manejos silvcola y actividad
cinegtica.
Se dise un modelo de entrevista individual de tipo estandarizada para desarrollar una conversacin con varios
expertos en la actividad forestal en la provincia de Villa Clara y de la Empresa de referencia. Este mtodo nos aportar
datos muy realista del problema de investigacin, los cuales corroborarn los resultados del anlisis de la
documentacin revisada y validar las percepciones obtenidas a travs de la observacin cientfica.
Para la realizacin de la entrevista se procedi a elaborar un cuestionario diseado con preguntas de contenido, de
control, de filtro y de colchn, las cuales tuvieron un carcter mixto (abiertas y cerradas). Esta clasificacin sigui el
criterio de obtener respuestas ms amplias y fundamentadas, donde a la vez el entrevistado tenga la posibilidad de
expresar sus puntos de vistas. Se escogieron a tres especialistas que pudieran brindar informacin valiosa a la
investigacin: Especialista en Ordenacin Forestal del Servicio Estatal Forestal de la Delegacin Territorial de la
Agricultura en Villa Clara, Especialista en Fauna del Servicio Estatal Forestal de la Delegacin Territorial de la
Agricultura en Villa Clara, Especialista en Ordenacin Forestal de la Empresa Forestal Integral Villa Clara.
Con el objetivo de conocer sobre el conocimiento de la legislacin forestal se aplic una encuesta en la Empresa
Forestal Integral Villa Clara a trabajadores por una parte y a dirigentes por otra. Se tom una muestra conformada por
cinco operarios agropecuarios y cinco Dirigentes de primer nivel.
Se aplic adems el mtodo Estadstico Matemtico con el objetivo de que los datos obtenidos del resto de los
mtodos, sean captados por el lector de este trabajo con mayor facilidad y se comprendan con ms exactitud.
ANLISIS DE LOS RESULTADOS
A partir del anlisis de la norma jurdica y su aplicacin en la provincia de Villa Clara se encontraron los resultados
siguientes:
1)

La Provincia de Villa Clara tiene una extensin territorial de 841240.66 ha, en ella se incluye el patrimonio forestal
el cual asciende a 216291.17 ha distribuidas entre diferentes entidades, mayoritariamente del MINAGRI, con un
ndice de boscosidad del 20.79 %.

2)

Al amparo del Artculo 15 del Captulo IV de la Ley Forestal, los bosques se clasifican sobre la base de un
conjunto de elementos de orden fsico, biolgico, ecolgico y econmico. Con este fundamento de derecho, el
MINAGRI en Villa Clara ha clasificado los bosques del patrimonio forestal en:
Bosques de produccin.

Bosques de proteccin (de aguas, suelos y litoral).

Bosques de conservacin (protectores de flora y fauna y de recreacin).
El anlisis de los datos obtenidos de la revisin de los documentos y las respuestas de los expertos demuestran
que las reas cubiertas de bosques de produccin superan en un 14.70 % a las reas cubiertas de bosques de
conservacin, respecto al total del patrimonio forestal.
3)

El Capitulo V de la Resolucin No.330 Reglamento de la Ley Forestal de fecha 7 de septiembre de 1999,

dictada por el Ministro de la Agricultura, establece la elaboracin de los Proyectos de Ordenacin Forestal, los
cuales se rigen por la Metodologa para la Ejecucin de la Ordenacin del Patrimonio Forestal de Cuba, aprobada
por la Direccin Forestal. Fundamentado en lo anterior la Empresa Forestal Integral Villa Clara, elabor su
Proyecto de Organizacin y Desarrollo de la Economa Forestal para el perodo 2006 2015.
Con el razonamiento de este proyecto y la evaluacin de las respuestas ofrecidas por el Especialista en
Ordenacin de la Empresa Forestal Integral Villa Clara, se obtuvo que el patrimonio de la entidad es de54193.9
hac, con un rea cubierta de bosques de 37774,82 hac para un ndice de boscosidad 64.0 % respecto a su propio
patrimonio y un 4.5 respecto al total del territorio de la provincia.

4) En cuanto a la clasificacin de los bosques ha resultado, que la divisin por categoras se realiz teniendo en cuenta
el desarrollo perspectivo y la importancia econmica, tanto social como medioambiental del patrimonio forestal,
garantizando un correcto funcionamiento integral.
La categora de Bosque Productor se extiende por las reas de tierra firme, exceptuando las fajas
hidrorreguladoras, teniendo en cuenta que es la categora ms flexible en cuanto a intervenciones en los bosques,
esta categora ocupa el 50% del patrimonio. Dentro de ella los bosques naturales representan el 4%, y las
plantaciones el 37% del rea cubierta.
La categora de Bosques Protectores de las Aguas y los Suelos, ocupa el 5% de la superficie, se manifiesta en
las fajas hidrorreguladoras de presas, ros y arroyos, cumpliendo su funcin protectora. Los bosques naturales
ocupan el 34%, y las plantaciones el 31% del rea cubierta.
De igual forma la categora de Bosques de Recreacin se extiende en el patrimonio en las reas aledaas a la
autopista nacional, representando solamente el 1 %, y esta en funcin de preservar la belleza natural para el
desarrollo turstico, ambiental, etc. En esta categora solo se presentan plantaciones.
Por ultimo la categora de Bosques Protectores de Litoral, se presenta como la segunda categora en
importancia en cuanto a representatividad ocupando el 44 % del total del patrimonio y se extiende por la zona
norte de la provincia, cumplimentando la preservacin de los 30 metros, establecidos en la Ley Forestal. Los
bosques naturales tienen la mayor representatividad en esta categora, pues ocupan el 91 % del total del rea
cubierta.
El rea cubierta representada por el ya referido 64% dentro del patrimonio, se caracteriza por plantaciones de
14743.2 ha, que representa el 20%, las cuales se distribuyen en 10895 ha de bosques productores, 2090.3 ha de
bosques protectores de suelos y aguas, 1026.8 ha en bosques protectores de litoral, 704.6 ha en bosques de
conservacin y dentro de estos ltimos, 26.1 ha en bosques recreativos.
Se determin adems que las plantaciones referidas estn compuestas por 33 especies. Que para la actividad
forestal existen especies que se consideran principales o dominantes, que a su vez se encuentran en distintas
formaciones boscosas.
El 44 % del patrimonio forestal son bosques naturales, en las diferentes categoras de bosques.
Otros datos determinados a partir del anlisis de la Ordenacin Forestal de la Empresa Forestal Integral Villa
Clara fueron acerca de la Seccin Econmica en cuanto a las cortas principales anuales y su proyeccin hasta el
ao 2015.
Razonamiento de los resultados.
A partir de lo referido en el Captulo II epgrafe 2.3.3 sobre los nicos artculos de la Ley Forestal y su Reglamento, que
se refieren a la regulacin de los recursos genticos forestales, hemos obtenidos numerosos resultados, que ilustran
con mayor veracidad el escaso tratamiento de este tema en nuestra legislacin forestal.
La combinacin dialctica del anlisis y la sntesis, de la deduccin y la induccin, as como la reflexin lgica histrica
de los documentos, tablas estadsticas obtenidas en el Servicio Estatal Forestal de la Delegacin Territorial de la
Agricultura en Villa Clara y en la Empresa Forestal Integral Villa Clara, nos ha mostrado las insuficiencias de la
conservacin de la diversidad forestal durante los procesos silvcola y extractivos de la empresa.
Por otra parte la recoleccin de los datos obtenidos en las entrevistas realizadas a los especialistas del las entidades
referidas en el prrafo anterior, coincidi con los resultados de los mtodos ya mencionados.
Tomado en cuenta la recopilacin de los datos a partir de los mtodos tericos y empricos diseados, pudo constatarse
que la legislacin forestal es insuficiente en su aplicacin, en cuanto a la proteccin y conservacin de la biodiversidad
asociada a los ecosistemas forestales y los sistemas ecolgicos conexos.

A partir del Proyecto de Organizacin y Desarrollo de la Economa Forestal de la Empresa Forestal Integral Villa Clara,
se puede reflexionar sobre mltiples cuestiones en el orden de la agricultura sostenible. Al valorarse las especies con
que cuenta la entidad en su capital, se pone de manifiesto una cuestin que se explica por s sola. Predominan las
especies de marcado aprovechamiento maderero por encima de aquellas especies que no teniendo esta utilidad
contribuyen a la biodiversidad y al equilibrio del medio ambiente.
La anomia que presenta la Ley Forestal, a partir del Artculo 120 de su reglamento ha arrojado resultados desfavorables
para el tratamiento de la diversidad forestal en las empresas del MINAGRI que se dedican al aprovechamiento de los
bosques. A pesar de que en el propio reglamento se dedica una Seccin a los recursos genticos forestales, la misma
slo est compuesta por dos artculos, el 119 y el referido artculo 120. El Reglamento de la Ley Forestal, Seccin
Tercera De la introduccin de especies en reas del patrimonio forestal; se presenta con cuatro artculos, los cuales se
arrogaron el propsito de regular la inclusin de nuevas especies forestales en los bosques de los patrimonios de las
empresas dedicadas al aprovechamiento de estos.
Adems de la anomia en cuanto a diversidad biolgica en los ecosistemas forestales, la norma adolece de sitematicidad
y su aplicacin trae consigo mltiples consecuencias. La inclusin de las nuevas especies, refiere el artculo 122 de la
Resolucin No.330 Reglamento de Ley Forestal de fecha 7 de septiembre de 1999, dictada por el Ministro de la
Agricultura, se har mediante el listado conjunto elaborado por la Direccin Forestal y el Ministerio de Ciencia,
Tecnologa y Medio Ambiente, tomando como bases los resultados satisfactorios de la prctica establecida.
El subrayado realizado en lo prescripto en el artculo mencionado tiene una intencin marcada. No es posible lograr un
equilibrio del medio ambiente a partir de normas legales que no reflejan y regulan eficazmente aspectos tan sensibles
como la diversidad forestal. Tomar en cuenta la prctica establecida como criterio para introducir nuevas especies en
los bosques del pas es desacertada. Puesto que la prctica constituye criterio de la verdad, con solo realizar una
observacin de un rea de manejo silvcola de la Empresa Forestal integral Villa Clara y el anlisis de la ordenacin
forestal de la misma, nos percatamos como se distribuye una misma especie por varios rodales, los cuales comprenden
decenas de hectreas.
Lo anterior nos demuestra que se mantienen grandes extensiones de bosques con una sola especie de rboles y por
dems de utilidad maderera. Otro elemento que demuestra la poca diversidad forestal en cuanto a la proyeccin hasta
el ao 2015, tiene que ver con la necesidad de posturas programadas para los trabajos de reforestacin en la Empresa
Forestal Integral Villa Clara. Slo 15 especies figuran en esta necesidad, representas por posturas de utilidad
maderera, tales como: Pino Macho (pinus caribaea), Caoba Hondurea (swieteria macrophylla), Khaya (khaya sp), Teca
(tectona catappa), Bamb (bamb sp), Eucalipto (eucaliptus sp), Casuarina (casuarina sp), Yaba (andira jamaicensis),
Majagua (hibiscus sp), Bara (cordia gerascarthus), Algarrobo de la India (albizia odorata, Soplillo (lysiloma bahamensis)
y Dagame (calycophyllum candidissimum). Estas posturas tienen entre sus objetivos principales reforestar las reas
calculadas para la corta principal planificada.
Con lo expuesto hasta ahora, consideramos que teniendo en cuenta que los bosques de produccin representan la
mitad del patrimonio de la empresa, la diversidad de los propios rboles que son plantados y los proyectados para
plantar no rebasan mucho mas que 30 especies de utilidad maderera. Por otra parte se ha demostrado que la diversidad
del resto de los recursos genticos forestales es prcticamente inexistente, debido al manejo de las plantaciones
forestales. Esto trae consigo que la fauna silvestre en estas reas se halle amenazada, sujeta a constantes invasiones a
su hbitat por cortas principales de los rboles, cortas sanitarias, raleos, chapea, talas razas y otros manejos silvcola.
En lo referente a la fauna silvestre el Artculo No.28 rea Protegidas, Cotos de Caza, Medidas Biotcnicas, Apicultura y
Piscicultura del Proyecto de Organizacin y Desarrollo de la Economa Forestal de la Empresa Forestal Integral Villa
Clara, expresa que estas reas fueron cedidas en administracin a otras organizaciones del territorio que rigen estas
actividades, no se recomienda ningn manejo para ellas en este artculo.
Lo planteado en artculo reseado nos muestra fehacientemente algo sobre lo cual ya hemos razonado, el poco
tratamiento o ninguno de la fauna silvestre en los patrimonios de las empresas dedicadas a la actividad forestal. No
obstante, contrario a esto si existen lgicamente animales en estas reas slo que desprovistos de proteccin legal
debido a una decisin desacertada en nuestra poltica forestal.
Otra lamentable deficiencia es la escasa regulacin legal de los bosques naturales, un elemento que contribuye a este
resultado es la poca actividad cognoscitiva sobre este tipo de bosque. En primer lugar no existe en las Empresas
Forestales una estadstica de las especies que conforman los bosques naturales que son parte de su patrimonio. Por
otra parte y como consecuencia de la primera, los manejos silvcola a los mismos son insuficientes, faltando
sistematicidad.
Razonamos que tomando en cuenta los aspectos sealados la legislacin forestal es efectiva realmente para el
fomento, conservacin, proteccin y aprovechamiento de los bosques de produccin, especficamente para las
plantaciones forestales. Estas si reciben el tratamiento silvcola establecido en las regulaciones forestales, la actividad
fitosanitaria y aquellos novedosos preceptos legales incluidos en la Ley No.85 Ley Forestal sobre la proteccin contra
incendios.
Por otra parte esta investigacin arrib a un resultado no previsto, el cual tiene su base en el desconocimiento por parte
de los trabajadores y dirigentes de la legislacin forestal vigente. Prevalece la prctica en la actividad forestal adquirida

histricamente. Solo los especialistas forestales reconocen la importancia de implementar estrategias que contribuyan a
la armona entre el aprovechamiento econmico de los recursos forestales y la conservacin de la biodiversidad. En
este sentido un elemento que incide negativamente es la escasez de ingenieros forestales en la provincia de Villa Clara,
causado por la existencia de una sola Universidad en Ciencias Agroforestales ubicada en Pinar del Ro.
Consideraciones.
No obstante a lo referido se demuestra ineficacia legal en la conservacin de la biodiversidad forestal causado por la
anomia que existe en cuanto al tratamiento de los recursos genticos y fitogenticos forestales. La Ley Forestal debe
responder a aspectos como la conservacin y proteccin del patrimonio forestal, la adaptacin de la gestin y
explotacin forestal de acuerdo con los principios del desarrollo sostenible para garantizar la funcin mltiple de los
bosques y la garanta de los intereses econmicos. Debe favorecer la conservacin y proteccin de nuestras especies
endmicas, pues la diversificacin sobre bases cientficas introduce especies con poca utilidad maderera pero con
grandes beneficios para el desarrollo adecuado del medio ambiente.
La Ley Forestal se perfecciona adecundose a las realidades y proyecciones de la nacin en los albores del siglo XXI,
an as todava queda mucho por lograr y poner en prctica en materia de derecho forestal.
CONCLUSIONES
1. La Ley No. 85 Ley Forestal es un importante instrumento jurdico que contribuye al fortalecimiento del trabajo
de proteccin del patrimonio forestal no obstante es susceptible de perfeccionar y complementar para que se
consolide como una herramienta valiosa y til en el trabajo cotidiano y alcanzar as los objetivos del
desarrollo sostenible refrendado como poltica estatal y social en el artculo 27 de nuestra carta magna.
2.

La voluntad poltica de nuestro Gobierno de apoyo al Sector Forestal, se mantiene y fortalece.

3.

La legislacin forestal cubana no trata con todo el carcter que merece el tema de conservacin de la
diversidad biolgica forestal y los bosques naturales prevaleciendo sus debilidades frente a sus fortalezas, lo
cual repercute en el estado de conservacin de las especies.

4.

La situacin de la legislacin cubana pone en evidencia que los recursos genticos forestales del pas (que de
hecho estn integrados por muchos ms recursos que los restringidos meramente a los rboles que componen
los bosques, pues en ellos tambin estn comprendidos la fauna silvestre, las plantas no arbreas y los
microorganismos existentes tanto sobre los seres vivos como en el suelo), tienen una proteccin legal que est
an en una fase primaria, elemental y desde este punto de vista, su conservacin es extremadamente
vulnerable, causado por la inexistencia de una dinmica para estos recursos y consecuente desaparicin de los
mismos.

5.

La educacin ambiental resulta insuficiente lo que no permite a productores, especialistas y poblacin en

general adquirir conocimientos elementales relacionados con la actividad forestal.

6.

Actualmente las regulaciones forestales no protegen de forma efectiva el patrimonio forestal al prevalecer el
aprovechamiento econmico de los bosques por encima de su funcin social y la conservacin del medio
ambiente.

RECOMENDACIONES
Enriquecer el Derecho Forestal con normas sobre flora y fauna silvestres, la que debe expresar regulaciones
sobre biodiversidad, dedicando espacio a la conservacin de sus recursos genticos (animales, vegetales o
de microorganismos), as como a los recursos genticos forestales (entendindose por ellos, sus recursos
fitogenticos forestales arbreos) o la diversidad biolgica forestal.
Para lograr lo anterior se debe elaborar por parte del Instituto de Investigaciones Forestales y la Direccin
Jurdica del MINAGRI, segn lo establecido en el artculo 120 del Reglamento de la Ley Forestal, previa
consulta con los especialistas en asuntos jurdicos, especialistas forestales y de flora y fauna de todo el
territorio nacional, tomando en cuenta adems, el resultado de los eventos jurdicos y forestales, un proyecto
de regulaciones legales encaminado a la proteccin y conservacin de la biodiversidad forestal, el cual
deber incluir:
I.
Disposiciones generales, referentes al marco del desarrollo sostenible, la conservacin y
utilizacin sustentable de la diversidad biolgica forestal.
II.
De los recursos genticos y fitogenticos forestales.
III.
Planificacin e introduccin de especies
IV.
Dinmica y ordenacin.
V.
Mecanismos y vas para la conservacin de los recursos forestales.
VI.
De las reas deforestadas.
VII.
Las comunidades.
VIII.
La investigacin cientfica y tecnolgica.

BIBLIOGRAFA

Direccin Forestal. Ley Forestal, su reglamento y contravenciones. Servicio Estatal Forestal. La Habana,
1999.
Dra. De Armas Ramrez, Nerelys. Metodologa de la Investigacin. Material de Apoyo. Tema IX La seleccin
de la muestra. Mtodos y tcnicas de investigacin.
Dra. Uras Arbolaez, Graciela. Metodologa de la investigacin social. Conferencia No.8 Mtodo de la
Observacin - Conferencia N.11 La entrevista como mtodo de la investigacin cientfica.
MINAGRI GEAM. Proyecto de Organizacin y Desarrollo de la Economa Forestal para el perodo 2006
2015 de la Empresa Forestal Integral Villa Clara.

DA019
LA PROTECCIN DEL AGUA DULCE, UN RECURSO NECESARIO PARA LA VIDA.
E. Castillo Gomz
Unin Nacional de Jurista de Cuba. Provincia Guantnamo. Cuba
RESUMEN

Tema: La proteccin del agua dulce, un recurso necesario para la vida.

Autora: MsC. Elayne Castillo Gmez
Provincia Guantnamo.

En la actualidad, el mundo est centrado en la bsqueda de soluciones para la crisis ambiental en que se encuentra
avocado el planeta. En este contexto, la educacin cubana ha desarrollado y desarrolla propuestas y alternativas
pendientes a aunar esfuerzos y reforzar la preparacin de las nuevas generaciones con el fin de aproximarla al
equilibrio en las relaciones de los seres humanos con el medio ambiente.
Es ella una de las problemticas que se ha abarcado en este trabajo, o sea trataremos de enunciar las deficiencias
existentes en la aplicacin de las regulaciones para la proteccin de las aguas terrestres en el Valle de Guantnamo,
las cuales perjudican la eficacia en el cumplimiento de la ley.

Para solucionar ese problema nos propusimos un objetivo consistente en diagnosticar las deficiencias que presenta
la aplicacin de las normas medio ambientales para la proteccin del recurso agua en el Valle de Guantnamo,
proponiendo algunos cambios para su perfeccionamiento y eficacia, que nos permiten resolver la hiptesis planteada
de que cuando se logre una participacin activa y consciente de todos los rganos, organismos y la poblacin en
general se podan obtener mejores resultados en la proteccin del recurso agua.

Durante todo el proceso investigativo se aplicaron los mtodos de investigacin terico y emprico, los que
permitieron fundamentar y elaborar la concepcin final de la investigacin.

INDICE TEMATICO
RESUMEN
INTRODUCCIN

Capitulo I: Anlisis terico de las normas que regulan la proteccin al recurso agua dulce en el mundo.

1.1 Antecedentes histricos de la proteccin del recurso agua dulce en el

mundo.

1.2 Evolucin histrica del Derecho Ambiental en Cuba,

1.3 Breve panormica de la situacin del recurso agua Dulce en Cuba.

CAPITULO II: La regulacin Jurdica del recurso agua dulce en Cuba.

2.1 La Proyeccin estratgica para la proteccin del recurso agua dulce en Cuba.
2.2 La regulacin Jurdica del recurso agua dulce en Cuba.
2.3 La Administracin Pblica Hdrica en Cuba.

CAPITULO III: Proyeccin estratgica de la proteccin Jurdica Ambiental del recurso agua dulce en el valle de
Guantnamo.

3.1 La situacin hidrogrfica y los principales problemas del recurso agua dulce en el valle de Guantnamo.
3.2

Principales emisores de la contaminacin del recurso agua dulce en el Valle de Guantnamo.

3.3 Causas de los problemas relacionados con el recurso agua dulce en Cuba.
3.4 Plan de accin para la mitigacin de los problemas relacionados con el recurso agua dulce en el Valle de
Guantnamo.

INTRODUCCIN.

Desde siempre la especie humana ha interaccionado con el medio, y lo ha modificado, sin embargo lo que hace
especialmente preocupante la situacin actual, es la aceleracin de esas modificaciones, su carcter masivo y la
globalizacin de sus consecuencias.
1
La lucha por conservar el medio ambiente y la proteccin de los recursos naturales es un objetivo bsico en el mundo,

ya que todo lo que nos rodea tanto los factores biticos y abiticos forman el medio ambiente y de ste dependemos
para desarrollar y satisfacer nuestras necesidades.

En Cuba el cuidado y la proteccin del medio ambiente, y dentro de ste el agua, constituye una de las actividades
principales priorizadas por nuestra direccin central, donde todos los ciudadanos, empresas y organismos deben
cumplir todas las medidas y normas vigentes para garantizar la proteccin efectiva del medio en que vivimos.
2
A falta de agua la provisin de alimentos disminuye o desaparece totalmente , de ah la importancia que reviste este

recurso en la vida humana, por ende su estudio es fundamental teniendo en cuenta los principales problemas que
afectan hoy al mundo, como por ejemplo la contaminacin de mares y ros, donde la aplicacin de las regulaciones
establecidas para la proteccin de las aguas terrestres, deben jugar su papel y todava, a pesar de ellas persisten
dificultades que afectan el correcto uso de este recurso, de ah que el problema de investigacin que nos ocupa es la
situacin y los principales problemas del recurso agua dulce en el Valle de Guantnamo, lo cual dificulta el accionar
consciente y activo en el cumplimiento de las normativas nacionales para la proteccin y uso racional del agua.

Al realizar un estudio cientfico del Derecho Ambiental es necesario analizar el carcter sistmico y epistemiolgico del
problema en estudio sobre la aplicacin o no de las normas protectoras del agua. Es por ello que el comportamiento
prctico de la proteccin jurdica del recurso agua dulce del Valle de Guantnamo es un problema particular que
requiere apoyo de muchos sectores sociales, en

la conciliacin de factores e intereses estatales, empresariales,

colectivos y particulares, que constituye en la actualidad el gran reto del Derecho Ambiental.

Al examinar la problemtica del agua dulce en el Valle de Guantnamo hemos confirmado la existencia de normas
jurdicas que contribuyen a la proteccin de este recurso. Por tanto la hiptesis que nos planteamos estriba en el
desconocimiento integral de las normas jurdicas por algunos decisores ambientales hace mas lenta la proyeccin
estratgica para la mitigacin de los principales problemas del recurso agua dulce en el Valle de Guantnamo.

Esta situacin ha sido escasamente diagnosticada, por tanto para corroborar nuestra hiptesis y mitigar o resolver el
problema planteado nos propusimos los siguientes objetivos:

1.

Mostrar una panormica de la situacin del recurso agua dulce en Cuba y en el Valle de Guantnamo.

Medio Ambiente: se entiende el conjunto de factores fsicos, biolgicos, socioeconmicos y culturales, as como las
relaciones caractersticas y diversificadoras existentes entre todos ellos.

Ver Ramon Martn Mateo. Manual de Derecho Ambiental, Segunda Edicin, Mayo 1998.

2.

Realizar un comentario de las normas jurdicas y de la Administracin Pblica del recurso agua dulce en Cuba
al ser coincidente para todo el territorio nacional y por tanto al Valle de Guantnamo.

3.

Diagnosticar una muestra del estado de los conocimientos por algunos decisores ambientales en el Valle de
Guantnamo con la pretensin de presentar una propuesta estratgica para mitigar los principales problemas
que presenta el recurso en el Valle objeto de estudio y la formacin del conocimiento integral de los decisores
ambientales en relacin con las normas jurdicas que protegen al mismo.

El Plan temtico lo forman tres captulos, en el primer captulo se explica una fundamentacin terica del problema
objeto de estudio, as como el papel que juega la Administracin Pblica Hdrica en Cuba y sus usuarios minoristas en
relacin a la proteccin de este preciado recurso, y en el captulo dos se analiza detalladamente el comportamiento de
la aplicacin de las normas protectoras del agua en nuestra provincia,

ya que este problema no es solo de los

operadores del derecho, en particular el caso que nos ocupa requiere el concurso de estructuras bien diseadas, de
funcionarios capaces, recursos materiales y una cohesin administrativa de todos los implicados en la proteccin de las
aguas. El tercer captulo propone una proyeccin estratgica de la proteccin jurdica ambiental del recurso agua dulce,
sobre la base de la Estrategia Provincial de Medio Ambiente y Desarrollo demostrando, con criterios cientficos y
tcnicos jurdicos, para lo cual se tom como base el criterio de expertos (recogido de forma individual y grupal), as
como una encuesta aplicada a la poblacin en general, cules son los obstculos materiales, organizacionales,
subjetivos y legales que afirmen o nieguen el funcionamiento armnico del Programa de Proteccin de las aguas
terrestres del Valle de Guantnamo.

Utilizamos como mtodo de trabajo el Histrico Lgico, a travs del cual realizamos reflexiones acerca de las diferentes
regulaciones jurdicas cubanas y el tratamiento del recurso agua dulce en la arena internacional y el Exegtico Analtico,
recoge los comentarios y reflexiones personales sobre el tema presentado objeto de investigacin, esperando hacer
una contribucin que sea viable para lograr los objetivos propuestos en este trabajo.

Para la validacin se aplic el mtodo emprico Criterio de experto, para lo cual se seleccionaron un grupo de
especialistas tanto de la rama ambiental como profesionales del derecho, los que emitieron valoraciones conclusivas de
mucha vala en lo referente al diagnostico, sistema de objetivos, rigor cientfico y actualidad de la temtica, lo que
permiti corroborar las expectativas previstas en el diseo de este trabajo.

La bibliografa consultada es la ms actual con respecto al tema en cuestin.

CAPITULO I:

ASPECTOS TERICOS DE LA SITUACIN DEL RECURSO AGUA DULCE EN CUBA. PROYECCIN

ESTRATEGICA PARA SU PROTECCIN.

1.1 Antecedentes Histricos de la Proteccin del Recurso Agua Dulce en el mundo.

La preocupacin por los problemas relacionados con la escasez del agua comenz a manifestarse desde la Conferencia de
las Naciones Unidas sobre el Medio Humano, celebrada en Estocolmo en 1972. A partir de esta fecha se han celebrado
numerosas reuniones internacionales en las que se han debatido, analizado y reflexionado acerca de las disponibilidades de
agua potable y saneamiento ambiental , sobre los recursos de agua dulce y desarrollo sostenible, tal como la Conferencia de
las Naciones Unidas sobre el Agua Dulce (Mar de Plata 1977), donde qued establecido que los suelos, las aguas y la

vegetacin forman un sistema complejo, interdisciplinario, sintetizado en el ciclo hidrolgico y definido territorialmente por la
3
4
cuenca hidrogrfica , en la que cualquier accin o transformacin afecta el sistema.

La Declaracin de Ro de Janeiro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo de junio de 1992, ya mencionada, reafirma la
Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano y trata de basarse en ella con el
objetivo de establecer una alianza mundial nueva y equitativa, promoviendo acuerdos internacionales dirigidos a la
proteccin de la integridad del sistema ambiental a escala global.

La Asamblea General de la ONU, en su Resolucin No.47/193 declar el 22 de Marzo, el Da Mundial del Agua Dulce con el
propsito de promover entre el publico la conciencia de la importante contribucin que representa el aprovechamiento de los
recursos hdricos para el bienestar social. Tambin en la resolucin 55/196 del 2002, la Asamblea General de Naciones
Unidas proclam el ao 2003 como Ao Internacional de Agua Dulce e hizo un llamamiento a todos los estados miembros a
participar, cada vez con ms conciencia en el aprovechamiento, la investigacin y la ordenacin de los recursos de agua
dulce para lograr el desarrollo sostenible, conceptos reafirmados en la Cumbre de Johannesburgo en el 2002.

El agua es considerada como un recurso natural, pero escaso y es factor fundamental en el desarrollo, debido a que
prcticamente no existe actividad en la cual no sea necesaria, la misma es uno de los elementos naturales esencial para la
vida y bsicos para el desarrollo de la agricultura, la industria y de preciado consumo para la poblacin, de ah su
importancia, y con el crecimiento extraordinario de las grandes ciudades , con las nuevas normas de higiene que se
6

requieren para mantener un nivel elevado de salud pblica, la importancia del agua es extraordinaria.

Es importante resaltar los esfuerzos de la Unin Europea al poseer una poltica regional para la proteccin de este
recurso. La estrategia de la Unin Europea desde su primer programa de accin sobre el ambiente de 1973-1976
incluye la mejora de la calidad de las aguas, que presenta entre sus objetivos fundamentales las siguientes acciones:

1.

La definicin de objetivos en cuanto a la calidad del agua.

2.

El vertido de sustancias peligrosas en el medio acutico.

3.

La vigilancia y control de la calidad del agua.

4.

Medidas especificas para las industrias.

5.

Investigacin y desarrollo.

Una directiva importante lo es la 76/464 verdadera norma matriz del Derecho Comunitario Ambiental de las aguas, que
afecta a todas sus manifestaciones, superficiales, subterrneas, y la cual somete a autorizacin previa los vertidos de
7
tierra al mar de sustancias comprendidas en las listas I y II , que comprende sustancias toxicas que contaminan las

aguas y en particular el agua dulce.

Cuenca Hidrogrfica: Escurrimientos que alimentan una corriente superficial de agua, determinados por las alturas
circundantes, es un espacio geogrfico ideal para la solucin y el manejo de problemas ambientales.
6

Vase Ing. Dorticos Pedro Luis. Aprovechamiento hidrulico. Revista voluntad Hidrulica. Nmero Especial. Pag 613.
7
Listas I yII : Esto se refiere, que para dilucidar si los vertidos son o no autorizables , la Directiva introduce el sistema
de catalogacin de las sustancias peligrosas en dos listas (I y II), la primera contiene aquellas consideradas ms dainas
en razn de su toxicidad, persistencia o biocumulacin en el medio acutico, mientras que la segunda comprende las
que pueden producir efectos menos perjudiciales. En principio esta prohibido el vertido de sustancias contenidas en la
lista NoI , mientras que se pretende a la reduccin de las comprendidas en as listas No.II.

En la Evaluacin General de los Recursos de Agua Dulce del mundo, preparada por diversas organizaciones mundiales y la
ONU, a solicitud de la Comisin sobre el Desarrollo Sostenible y presentada en su quinto perodo de sesiones de 1997, se
expresa que:

Ha de tomarse conciencia de que el problema del agua es uno de los ms importantes de nuestra poca, tan
importante como las del cambio climtico, la deforestacin, la proteccin de la diversidad biolgica y la
desertificacin, relacionadas todos ellos con la ordenacin de los recursos hdricos.

De ah se infiere, de que todos estemos involucrados en el manejo del agua, por lo que est en nuestras manos el deber de
una colaboracin directa individual organizada comunitariamente por los organismos responsables.

La atencin al pueblo, la educacin, la identificacin y diseminacin de las mejores experiencias e incentivos para la accin,
son partes necesarias para que se haga realidad esta visin de un futuro sostenible y equitativo, donde todos los seres
humanos, en cualquier lugar, tengan acceso a suficiente agua limpia, al saneamiento, a los alimentos y a la energa. Un
9
futuro sostenible , donde no solo haya equitatividad para los seres humanos en el uso del agua, sino donde todas las

especies y hbitat florezcan y se trate a la tierra, no como algo heredado de nuestros padres, sino como algo que legaremos
a nuestros hijos.

En 1996 se cre el Consejo Mundial del Agua, Organizacin no Gubernamental, para constituirse en un Foro Internacional
de reflexin sobre la Poltica del Agua. Este proyecto se puso en marcha en el verano de 1998, con la constitucin de la
Comisin Mundial de Agua para el Siglo XXI.

A continuacin enunciare los Principios recogidos en la Carta de Agua de la Unin Europea, la cual es de aplicacin a esa
rea geogrfica

para la lucha contra la contaminacin de las aguas, pero resulta de referencia obligada a todos los

10

pases :

1.
2.

Sin agua no hay vida posible. Es un bien preciado, indispensable a toda actividad humana.
Los recursos en agua dulce no son inagotables. Es indispensable preservarlos, controlarlos, y si es posible,
acrecentarlos.

3.

Alterar la calidad del agua es perjudicar la vida del hombre y de los otros seres vivos que de ella dependen.

4.

La calidad del agua debe ser preservada de acuerdo con normas adoptadas a los diversos usos previstos, y
satisface, especialmente, las exigencias sanitarias.

5.

Cuando las aguas, despus de ser utilizadas se reintegran a la naturaleza, no debern comprometer el uso ulterior,
pblico o privado, que de esta se haga.

6.

El mantenimiento de la cobertura vegetal adecuada, preferentemente forestal, es esencial para la conservacin de

los recursos hdricos.

7.

Los recursos hdricos deben inventariarse.

8.

Para una adecuada administracin del agua es preciso que las autoridades competentes establezcan el
correspondiente plan.

9.

La proteccin de las aguas implica un importante esfuerzo tanto en la investigacin cientfica, como en la preparacin
de especialistas y en la informacin del pblico.

Revista Voluntad Hidrulica No.86 de 1996.pagina 14.

Este trmino de sostenible viene del termino sostenibilidad, que significa utilizacin racional de los recursos
naturales, sin llegar a su agotamiento.
10
Carta del Agua del Consejo de Europa, proclamada en Estraburgo el 6 de Mayo de 1968. Biblioteca de textos legales,
Legislacin Medio Ambiental, septiembre 1997.
9

10.

El agua es un patrimonio comn cuyo valor debe ser reconocido por todos, Cada uno tiene el deber de utilizarla con
cuidado y no desperdiciarla.

11.

La administracin de los recursos hidrulicos debiera encuadrarse ms bien en el marco de las cuencas naturales
que en el de las fronteras administrativas y polticas.

12.

El agua no tiene fronteras. Es un recurso comn que necesita de la cooperacin internacional.

Estos pases consideran esta carta, como un medio eficaz para afrontar los problemas del agua dulce existente, con el
objetivo de lograr una mejor comprensin de estos problemas por todos los pases miembros.

1.2 Breve panormica de la situacin del recurso agua dulce en Cuba.

Para la jerarquizacin de los principales problemas ambientales del agua dulce en el pas, se consideraron como
criterios, la afectacin significativa que la misma produce sobre la salud y la calidad de vida de la poblacin, en las
actividades econmicas priorizadas, extensiones considerables del territorio provincial y por ltimo ecosistemas de alta
fragilidad e importancia econmica y social.

La escasez del agua en el pas segn investigaciones efectuadas, as como entrevistas a expertos se debe a diferentes
causas, la ms evidente surge en aquellos lugares naturalmente secos con pocas precipitaciones e inseguras. Sin
embargo existe un conjunto de razones, muchas de ellas atribuibles exclusivamente a la mala gestin del hombre,
que provocan que no siempre este disponible el agua cuando se necesita en la cantidad y calidad adecuadas. Entre
ellos pueden mencionarse las variaciones del clima, la degradacin de la tierra y la deforestacin, las malas prcticas
agrcolas, consumo excesivo del agua y el escaso tratamiento de las aguas residuales domesticas e industriales.

Otro problema ambiental que enfrenta nuestro pas actualmente, es el agotamiento de las fuentes de abasto de agua,
donde todas las provincias presentan incidencia.
11

Como principales causas identificadas se encuentran las siguientes:

Ineficiencia en el planeamiento hidrulico.

Incumplimiento en las reglas de explotacin de las fuentes de aguas superficiales y subterrneas.

Deterioro de la calidad debido a la contaminacin por vertimiento de residuales.

Sobreexplotacin de los acuferos en zonas costeras: intrusin marina.

Insuficientes ritmos de mejoramientos y recuperacin de las fuentes de abasto.

Deforestacin de la franjas hidroreguladoras.

Uso inadecuado de los recursos y normas de riego.

Desaprovechamiento del agua por rotura en las conductoras y sistemas de conduccin ineficientes.

Elevadas tasas de evaporacin.

Como se conoce, la contaminacin de las aguas es uno de los problemas ambientales que mayores afectaciones ha
causado al medio ambiente en Cuba.

La manera en que se comportan los contaminantes en las aguas de superficie depende, entre cosas, de las
caractersticas fsicas del agua receptora. Ahora procederemos a explicar como se contamina las aguas de superficie:

Las aguas residuales municipales que provienen de hogares y edificios pblicos se componen principalmente de
desperdicio humanos, los cuales contienen materia orgnica, nutrientes, slidos suspendidos, y sedimentos, grmenes
patgenos y "aguas grises", que son las provenientes de duchas, lavadoras de ropa y otras fuentes similares. Pero
tambin las sustancias txicas, utilizadas en el hogar, entre ellas productos de limpieza como el detergente, pinturas y
pesticidas. Por otra parte, algunas industrias conectadas al sistema de alcantarillado incorporan aguas negras que
contienen metales pesados, solventes y materia orgnica.

12

Las aguas residuales industriales transportan principalmente, contaminantes tales como: Petrleo y grasa, cidos y
lcalis, slidos suspendidos, metales pesados (plomo, cromo, nquel, mercurio), sales, detergentes, cianuros, solventes
halogenados, materia orgnica, nutrientes, grmenes patgenos, plstico, sustancias qumicas orgnicas de diversa
ndole y el calor.

En la contaminacin por fuentes dispersas, los contaminantes arriban a las aguas superficiales desde zonas amplias,
geogrficamente disgregadas. Las principales fuentes son el escurrimiento agrcola, escurrimiento urbano y suburbano,
operaciones de dragado y rellenado, derrames y descargas, contaminacin del aire.

Las causas que originan la contaminacin dispersa de los cuerpos de agua, se pudieran resumir de la manera siguiente.

Inadecuada aplicacin de fertilizantes y pesticidas en campos de cultivo.

Erosin provocada por deforestacin y mal laboreo de la tierra (Aporte de sedimentos).

Inexistencia de prcticas y mtodos para reducir el volumen y carga contaminante de los escurrimientos urbanos y
suburbanos.

Inadecuado procedimiento en las operaciones de dragado y rellenado (resuspencin de sedimentos y disposicin

de materiales extrados)

Deficientes medidas de control de los derrames y descargas, tanto accidentales (ruptura de un tanque de petroleo)
como intencionales (desage de la sentina de un barco).

Emisiones gaseosas contaminantes provenientes de la industria.

En relacin a lo investigado segn el mtodo terico consideramos que, las fuentes de contaminacin ms importantes
de las aguas dulces son la agricultura, la ganadera, la industria y los residuales urbanos y domsticos. Tambin los
cambios demogrficos y la consiguiente carga contaminante derivada de la concentracin de la poblacin en las
ciudades, resulta uno de los problemas mas graves de contaminacin ambiental y en particular de las aguas dulces.

La construccin de embalses puede llevar a una transformacin fundamental de la distribucin del agua de los ros y puede
incrementar la disponibilidad de agua durante los perodos de seca. Sin embargo, los embalses inundan bastas reas al ser
construidos y aumentan la evaporacin desde su superficie en regiones donde el dficit de agua puede significativamente
13

reducir los recursos hdricos disponibles y hacer de los embalses uno de los ms importantes usuarios del agua.

12

Ibidem
Ver los Embalses como Usuarios del agua. Artculo sobre la valoracin de los recursos hdricos y disponibilidad del
agua en el mundo. Revista voluntad Hidrulica NO 92-93. Pag 45-50.

13

Los embalses abastecen de agua a las industrias, la agricultura y a los centros urbanos. Sirven tambin de bases a sistemas
de los recursos hdricos a gran escala, stos se construyen con propsitos diferentes:
9

Suministro de agua para la agricultura.

Suministro de agua para la poblacin y la industria.

Generacin de energa elctrica.

Recarga del Manto Fretico.

Deportivo-recreativo.

La contaminacin que se produce en las aguas terrestres y marinas tiene como causas comunes de su deterioro la
ausencia

de alcantarillados, vertimientos de residuales no tratados especialmente de la industria azucarera y la

actividad cafetalera, unido al inoperante funcionamiento depurador de las lagunas de estabilizacin debido a la falta de
mantenimiento y el uso inadecuado del fertirriego, y los altos consumo de agua por la industria azucarera y alimentaria
fundamentalmente, y en algunos casos la poca voluntad de los contaminadores para el aprovechamiento de los
residuales.

1.3 Proyeccin Estratgica para la proteccin del recurso agua dulce en Cuba.

El Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente en su condicin de Organismo de la Administracin Central del
Estado es el rector de la poltica y la gestin ambiental, en coordinacin con los distintos sectores de la sociedad.

La Poltica Ambiental Cubana actualmente se proyecta al logro de una mejor gestin ambiental que viabilice, no
obstante las serias limitaciones econmicas actuales, un desarrollo econmico y social sostenible.

En consecuencia con lo establecido en la Estrategia Ambiental Nacional, en la cual se consigna claramente que la
contaminacin de las aguas terrestres constituye uno de los principales problemas ambientales existentes, el Ministerio
de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente ha concebido dentro de sus objetivos estratgicos en la esfera del medio
ambiente, el fortalecimiento del Sistema de Control y Gestin Ambiental en correspondencia con los problemas y
necesidades nacionales y territoriales.

Conforme a estos objetivos estratgicos, resulta evidente la necesidad de elevar la actividad de gestin ambiental a un
plano cualitativamente superior, lo cual ha conllevado al establecimiento de un enfoque de trabajo, basado en el
desarrollo de una gestin ambiental integrada, considerando a la cuenca hidrogrfica como unidad bsica en la
proyeccin del trabajo de gestin ambiental.

Son instrumentos de la Poltica Ambiental y por consiguiente del recurso agua dulce en Cuba:

14

La Estrategia Ambiental Nacional: Documento rector de la poltica ambiental cubana, en el cual se plasman sus
proyecciones y directrices principales.

El Programa Nacional de Medio Ambiente y Desarrollo y los dems programas, planes y proyectos de desarrollo
econmico y social.

 La Ley de Medio Ambiente y dems regulaciones legales destinadas a proteger el medio ambiente, incluidas las
normas tcnicas en materia de proteccin ambiental.

El Ordenamiento Ambiental: Proceso de evaluacin destinado a asegurar el desarrollo ambientalmente sostenible

del territorio, sobre la base del anlisis integral de sus recursos biticos y abiticos y los factores socio econmicos
que inciden en el, y que interactan con el ordenamiento territorial aportando normas, regulaciones y lineamientos para
el manejo.

La Evaluacin del Impacto Ambiental: Proceso estatal dirigido a identificar, predecir evaluar e informar de los
efectos del medio ambiente de los planetas, programas, proyectos y obras y del uso que se har del recurso o recursos
en cuestin, para la toma de decisiones que incluye una informacin detallada sobre sistema de monitoreo y control
para asegurar su cumplimiento y las medidas de mitigacin que deben ser consideradas.

La Licencia Ambiental: Documento oficial que sin prejuicios de otras licencias, permisos y autorizaciones que de
conformidad con las legislaciones vigentes corresponda conceder a otros rganos y organismos estatales, es otorgado
por el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente para ejercer el debido control al efecto de cumplimiento de lo
establecido en la legislacin ambiental vigente y que contiene la autorizacin que permita realizar una obra o actividad.

El Sistema de Inspeccin Ambiental Estatal: La actividad estatal de control, fiscalizacin y supervisin del

cumplimiento de las disposiciones y normas jurdicas vigentes en materia de proteccin del medio ambiente, como vista
a evaluar y determinar la adopcin de las medidas pertinentes para garantizar dicho cumplimiento.

La Educacin Ambiental: Proceso continuo y permanente, que constituye una dimensin de la educacin integral de
todos los ciudadanos, orientadas a que en adquisicin de conocimientos, desarrollo de hbitos, habilidades,
capacidades y actitudes y en la formacin de valores, se armonizan las relaciones entre los hombres y entre estos, con
el resto de la sociedad y la naturaleza, para con ello propiciar la reorientacin de los procesos econmicos, sociales y
culturales.

La Regulacin Econmica, se concibe sobre la base del empleo entre otras, de polticas tributarias, arancelarias o
de precios diferenciados, por el desarrollo de actividades que incidan sobre el medio ambiente.

El Fondo Nacional del Medio Ambiente: Tiene como objeto esencial financiar total o parcialmente proyectos o
actividades dirigidas a la proteccin del medio ambiente.

Los Regmenes de Responsabilidad Administrativa, Civil y Penal: El rgimen de sanciones administrativas en

materias de proteccin del medio ambiente, incluye a las personas naturales y jurdicas que incurran en las
contravenciones establecidas en la legislacin complementaria a la presente Ley y en relacin con las sanciones
administrativas, dispone en su captulo 11, que el infractor solo se sanciona mediante multas. En su artculo 94 se
puntualiza en los casos que se disponga la obligacin de hacer y esta sea incumplida, el costo de las medidas
indicadas y de las implicaciones ambientales de su no cumplimiento, podr ser incorporado al importe de la multa.

CAPITULO II:

LA REGULACIN JURDICA Y LA ADMINISTRACIN PBLICA DEL RECURSO AGUA DULCE EN CUBA.

2.1 Evolucin Histrica del Derecho Ambiental en Cuba.

Nuestra historia, desde el descubrimiento de Amrica, ha estado relacionada con la utilizacin de los recursos
naturales, especialmente vinculados a la produccin agropecuaria y la minera, establecindose los cultivos a expensa
de las transformaciones del ambiente natural existente desde 1492, lo que ha provocado el deterioro de los suelos, la
15

deforestacin, la extincin de fauna autctona, etc..

Los comienzos de la proteccin Medio Ambiental a nivel mundial surgen del Primer Programa del Medio Ambiente,
adoptado en 1973 con motivo de la Conferencia de Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente, celebrada en Estocolmo
en 1972. Esta Conferencia marc el inicio del reconocimiento de la necesidad de proteccin del medio ambiente.

El medio ambiente nunca fue objeto de proteccin, las normas ms antiguas protegan o controlaban actividades o
sectores especficos, como la salud humana o la economa, sin una visin integral del mismo.

Como ejemplos de estas normas tenemos:

La Ley de 6 de julio de 1859, Ley de Minas.

El Real Decreto de 21 de abril de 1876, Ordenanzas de Montes.

La Ley de 9 de julio de 1879, Ley de Aguas.

El Decreto 67 de 18 de enero de 1909, Ley de Caza.

El Decreto-Ley de 28 de marzo de 1936, Ley General de Pesca.

En la Constitucin de la Repblica de Cuba de 1940, ya se contemplan aspectos relacionados con la proteccin de los
recursos naturales, como son las aguas terrestres y los bosques, pero no puede hablarse de una estrategia
ambientalista. Desde 1959 nuestro pas ha seguido la tendencia internacional relativa a identificar determinados
recursos naturales que eran esenciales para la vida del hombre y normar de alguna manera su uso y explotacin, que
comienza a considerar la explotacin y conservacin de los recursos naturales como patrimonio de toda la sociedad y a
tratar el concepto de desarrollo unido a la interaccin hombre-naturaleza-sociedad.

Para tales cosas se iniciaron importantes planes de proteccin y fomento de los bosques, amparados por la
promulgacin en abril de ese ao de la Ley No 239 Ley de Repoblacin Forestal.

El 24 de febrero de 1976, se promulga la Constitucin de la Repblica, cuyo artculo 27 planteaba:

Para asegurar el bienestar de los ciudadanos, el Estado y la sociedad proteger la naturaleza. Incumbe a los rganos
competentes y adems a cada ciudadano velar porque sean mantenidas limpias las aguas y la atmsfera y que se
proteja el suelo, la flora y la fauna.

En 1981 se promulga la Ley 33 De proteccin del Medio Ambiente y del uso Racional de los Recursos Naturales . Esta
Ley

de carcter general estableca los principios y preceptos bsicos para la conservacin, mejoramiento y

transformacin del medio ambiente y el uso racional de los recursos naturales, conforme a la poltica integral de
desarrollo del pas, con el fin de aprovechar ptimamente el potencial productivo nacional.

El artculo 4 de esta Ley reiteraba el postulado constitucional relativo a la proteccin del Medio Ambiente y el Uso
racional de los Recursos Naturales, que es responsabilidad del Estado, la sociedad y el individuo, lo que tienen la
obligacin de mantenerlo en condiciones ptimas, con el fin de posibilitar la vida en un mbito adecuado para el pleno
desarrollo biofsico y social.

15

Ramon martn Mateo, Manual de Derecho Ambiental, Segunda Edicin, Mayo 1998.

Por su carcter general, aquella ley careci de disposiciones complementarias para ser aplicadas eficazmente, en su
articulo 124 facultaba al Consejo de Ministros para dictar las disposiciones complementarias que regulan el
cumplimiento de las medidas especficas para la proteccin del medio ambiente y el uso racional de recursos naturales
respecto a:

Las aguas terrestres, los suelos, la flora y la fauna, los recursos marinos, la atmsfera, los asentamientos humanos, los
recursos agropecuarios y los recursos tursticos y el paisaje.

16

Existe un silencio legislativo despus de la Ley 33 de casi 10 aos, la instrumentacin no se pone de manifiesto hasta la
promulgacin del Decreto Ley 118 de 18 de enero de 1990, concibindose la atencin al medio ambiente basada en
subsistemas, en que diferentes rganos y organismos de la Administracin Central del Estado eran rectores. Defini las
esferas concretas de competencias de todos y cada uno de ellos, lo cual contribuy, conjuntamente con la celebracin
de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo, a un considerable auge en la
promulgacin de disposiciones destinadas a la regulacin y proteccin de diferentes subsistemas y de recursos
especficos. Estas disposiciones vinieron no solo a llenar vacos legislativos si no a complementar los mandatos, en
muchos casos hasta entonces no ejecutados, de la Ley No.33 en relacin con su legislacin complementaria.

La modificacin introducida en el ao 1992 al texto constitucional a la luz de la Cumbre de Ro, en relacin con el ya
citado artculo 27 de la Constitucin socialista, qued redactado de la manera siguiente:

El Estado protege el medio ambiente y los recursos naturales. Reconoce su estrecha vinculacin con el desarrollo
econmico y social sostenible para hacer ms racional la vida humana y asegurar la supervivencia, el bienestar y la
seguridad, de las generaciones actuales y futuras. Corresponde a los rganos competentes aplicar esta poltica. Es
deber de los ciudadanos contribuir a la proteccin del agua, la atmsfera, la conservacin del suelo, la flora, la fauna y
todo el rico potencial de la naturaleza.

17

En 1993 se aprueba el Programa Nacional de Medio Ambiente y Desarrollo, adecuacin cubana de la Agenda 2,
aprobada en la Cumbre de Ro de Janeiro en 1992.

Con la celebracin de la Conferencia Mundial sobre Medio Ambiente y Desarrollo se alcanza un momento cumbre del
esfuerzo realizado en los aos anteriores, se conjugaron voluntades polticas para que la comunidad internacional
estableciera compromisos ticos y polticos con las generaciones presentes y futuras y se legitim el concepto de
Desarrollo Sostenible, adoptndose entre otros compromisos, la agenda XXI como programa estratgico de acciones
con miras al prximo siglo.

En 1994, se crea el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente (CITMA), Organismo rector de la poltica
ambiental del pas, tiene como misin principal contribuir a alcanzar un desarrollo sostenible del pas, integrando para
ello la generacin de nuevos conocimientos cientficos, la asimilacin por la economa de nuevas tecnologas, la gestin
y proteccin ambiental y el uso pacfico de la energa nuclear.

Cuba es Parte hoy de ms de 90 instrumentos jurdicos internacionales, vinculantes (Tratados) y no vinculantes

(Declaraciones y Cartas), en su gran mayora globales.
16

18

Se puede afirmar que hoy da no hay ningn instrumento

Ley 33 De proteccin del Medio Ambiente y del uso Racional de los Recursos Naturales, Artculo No
124.
17
Constitucin de la Repblica

jurdico ambiental internacional importante aprobado durante los ltimos diez aos por la comunidad internacional de la
que Cuba no sea parte. Al mismo tiempo, Cuba ha tenido una participacin activa en todo el proceso de elaboracin de
varios de dichos instrumentos jurdicos.

En el desarrollo de la legislacin interna cubana relativa al medio ambiente, adems de los tratados internacionales
ratificados por el gobierno, y, por tanto, instrumentos jurdicos vinculantes y obligatorios para el Estado cubano, han
tenido una gran importancia la Declaracin de Estocolmo sobre el Medio Humano de 1972, que constituyo el primer
foro mundial que debati los serios problemas ambientales del planeta. En el ao 1992 se celebro en Ro de Janeiro, la
llamada cumbre de la Tierra, donde se aprob La Declaracin de Ro de 1992, su objetivo principal fue:

Colocar el tema ambiental en el centro de debate sobre el desarrollo y como pieza bsica de las polticas sectoriales y
econmicas e instrumentar planes que permitan no recurrir al agotamiento de los recursos naturales, de los que
depende la humanidad para su supervivencia

Otros instrumentos no convencionales firmados a escala internacional fueron la Carta de la Naturaleza (1982), la Carta
de los Suelos (1981), los Principios para el Manejo de los Bosques y la Agenda 21 (1992), todo los cuales a pesar de
ser instrumentos no obligatorios, sus principios y clusulas principales estn contenidos en la legislacin nacional sobre
el medio ambiente y forman parte del desarrollo positivo cubano al mismo tiempo que son una fuente importante de
poltica ambiental.

2.2 Algunas regulaciones jurdicas del recurso agua dulce en Cuba.

Como Instrumentos Jurdicos para la proteccin Ambiental del recurso agua, tenemos todas las regulaciones legales
destinadas a proteger el medio ambiente, segn su jerarqua, se clasifican en:

Constitucin de la Repblica: (Ley Suprema del pas); fue aprobada por la Asamblea Nacional del Poder Popular,
rgano supremo del poder del Estado, siendo el nico rgano con potestad legislativa y constituyente en la Repblica.

Leyes: Son aprobadas, modificadas o derogadas por la Asamblea Nacional del Poder Popular.

Decretos Leyes: Son dictados por el Consejo de Estado, siendo el rgano de la Asamblea Nacional del Poder
Popular que la represente entre uno y otro periodo de sesiones y a los fines nacionales e internacionales, ostenta la
representacin del Estado Cubano.

Decretos: Son emitidos por el Consejo de Ministros, siendo el mximo rgano con poder ejecutivo y constituye el
Gobierno de la Repblica.

Resoluciones, instrucciones, normas y dems disposiciones: Son dictadas por los organismos de la
Administracin Central del Estado encargados de dirigir y controlar la poltica del Estado en la esfera de su
competencia.

Se estima que en nuestro pas en este momento estn vigentes ms de 350 instrumentos jurdicos que abordan el tema
de la proteccin del medio ambiente, y dentro de ste el recurso agua, las cuales nos resultara imposible abordar, por
19

lo cual nos referiremos a las de mayor trascendencia e importancia.

19

Ibidem. Pagina 33

A tales efectos, los Por Cuantos de la Ley No 81 del 11 del Mes de Julio de mil novecientos noventa y siete, Ley del
Medio Ambiente plantea que Cuba presta especial atencin a la proteccin del Medio Ambiente en el contexto de una
poltica de desarrollo consagrada en la obra revolucionaria iniciada en 1959, donde las acciones ambientales en Cuba
se sustentan en las concepciones martianas acerca de las relaciones del hombre con la naturaleza y en las ricas
tradiciones que asocian nuestra historia con una cultura de la naturaleza.

20

La Ley No. 33, de 10 de enero de 1981, De Proteccin del Medio Ambiente y del Uso Racional de los Recursos
Naturales, estableci los principios bsicos para la conservacin, la proteccin, el mejoramiento y la transformacin del
medio ambiente y el uso racional de los recursos naturales, y seala que stos comprenden principalmente, entre otros, las
aguas terrestres.

Otras legislaciones que ampara el Derecho Medio Ambiental, es el Decreto - Ley nmero 138, norma rectora para la
proteccin del recurso agua, de fecha 1ro. de Julio de 1993, de las Aguas Terrestres, precepta de acuerdo con los
principios bsicos establecidos en el Artculo 27 de la Constitucin de la Repblica y de la Ley de Proteccin del Medio
Ambiente y del Uso Racional de los Recursos Naturales en relacin con las aguas terrestres, entre otros aspectos, las
peculiaridades concernientes al aprovechamiento, la explotacin, la conservacin, el saneamiento y el uso racional de
este recurso natural; la proteccin de las fuentes, cauces naturales, obras e instalaciones hidrulicas y la defensa de las
actividades econmicas y sociales y del medio ambiente natural contra los efectos nocivos que esta pudieran causar.
Hasta esa fecha tena vigencia formal en Cuba la Ley de Aguas de Espaa del 13 de Junio de 1879, promulgada en la
isla por Real Decreto del 12 de Enero de 1981.

Tambin el Decreto 199 de fecha 10 de Abril del ao 1995 del Comit Ejecutivo del Consejo de Ministros, sobre las
contravenciones de las regulaciones establecidas para la proteccin y el uso racional de los recursos hidrulicos que
establece

cuales son las acciones u omisiones no constitutivas de delito que se debern considerar como

contravenciones de tipo personal, determinar las multas y otras medidas que correspondan a cada infraccin, as como
definir las autoridades facultadas para imponerlas y para resolver los recursos de apelacin que se interpongan.

El Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente, es el organismo de la Administracin Central del Estado
encargado de proponer la poltica ambiental y dirigir su ejecucin sobre la base de la coordinacin y control de la
gestin ambiental del pas, propiciando su integracin coherente para contribuir al desarrollo sostenible, para tales
efectos le corresponde a los rganos Locales del Poder Popular, en sus instancias respectivas, dirigir, coordinar y
21

controlar en lo que a ellos compete y conforme a la legislacin vigente, las acciones en materia de:

El Decreto 199 establece cules son las contravenciones sobre las regulaciones en la proteccin y el uso racional de
los recursos hidrulicos, a quienes:

a)

22

No cumpla cualquiera de las medidas requeridas por autoridad competente para garantizar el uso racional, el
aprovechamiento eficiente, la preservacin y el saneamiento de las aguas terrestres, as como para la proteccin
de las fuentes, causes naturales, obras e instalaciones hidrulicas;

b)

No ejecute, sin causa justificada, la reparacin o el mantenimiento sistemtico de las redes de distribucin de agua;
30 pesos y la obligacin, si es el caso, de reparar las averas;

c)

No cumpla o falsee la informacin establecida o solicitada por autoridad competente relacionada con el uso del
agua, su planificacin o con la inspeccin estatal;

20

Vase Por Cuantos de la Ley 81, de 1997

Ley No, 81 Ley del Medio Ambiente, artculo 11 y 15.
22
Ver Decreto 199, artculo No.1.
21

d)

No opere correctamente o no efecte el mantenimiento correspondiente de los rganos y sistemas de tratamiento

de aguas residuales;

e)

Vierta aguas de albaal a cualquier sistema de drenaje pluvial; la obligacin de eliminar el vertimiento; sin la previa
autorizacin por escrito del Instituto Nacional de Recursos Hidrulicos.

Estas contravenciones sern aplicadas por los inspectores designados a esos efectos por el Instituto Nacional de
Recursos Hidrulicos, debidamente acreditados.

El Decreto Ley No.54 del 28 de marzo de 1984 sobre las Disposiciones Sanitarias Bsicas, regula en sus Captulos IV
y V las Aguas y los Acueductos. A tales efectos en su artculo 30 establece la prevencin y control de la
contaminacin del agua que se utiliza para el consumo humano, as como en el artculo 36 establece las condiciones
mnimas requeridas de las aguas suministradas por los acueductos, donde la desinfeccin de esta es un requisito
fundamental y de uso obligatorio a los acueductos.

2.3

23

La administracin Pblica del recurso agua dulce en Cuba.

La Administracin Pblica del recurso agua dulce en Cuba, tambin llamada Administracin Pblica Hdrica lo constituye el
conjunto de rganos y organismos implicados en la proteccin del recurso, entre los que existen relaciones jerrquicas y de
coordinacin.

Un factor importante para el pas lo constituye el desarrollo de las construcciones hidrulicas que puede enmarcarse en dos
grandes perodos, antes del triunfo de la revolucin, que fue prcticamente nulo y posterior al mismo, en el que se destacan
tres etapas fundamentales, desde 1959 hasta 1962 se continuaron algunas obras emprendidas y se continuaron otras con
los mismos recursos existentes. En la etapa comprendida entre 1962 y 1967 se crea y alcanza su mximo desarrollo el
Instituto Nacional de Recursos Hidrulicos (INHR), comenzando as una verdadera especializacin y desarrollo de las
construcciones hidrulicas.

El perodo 1967-1981 abarca una poca en el que el pas pudo disponer de grandes recursos, lo que permiti elevar
nuestros planes de desarrollo hidrulico.

El 10 de Agosto de 1962 el Gobierno revolucionario crea el Instituto Nacional de Recursos Hidrulicos como organismo
responsabilizado en llevar adelante la poltica del gobierno de poner este recurso natural en funcin del desarrollo
econmico-social que acometa la revolucin.

Como infraestructura para el manejo de los recursos hidrulicos en 1985 fueron creados los Complejos hidrulicos,
llamados a ser la clula fundamental de la actividad hidrulica en cada territorio, que forman parte de un conjunto de
cuencas superficiales y subterrneas y obras hidrulicas de captacin, conduccin, proteccin contra inundaciones,
recarga del manto subterrneo, as como las redes de observacin del agua.

24

25

Entre las funciones fundamentales de los complejos hidrulicos estn:

23

Artculos 30 y 36 de la Ley No.54 de las Disposiciones Sanitarias Bsicas, Pgina 8, del libro Decretos, Leyes y
resoluciones Vigentes del Ministerio de Salud Pblica.

24

Ing. Margarita Fontova de los Reyes. Administracin, Control y Proteccin de las Aguas Interiores en Cuba. Revista
voluntad Hidrulica No.92-93 del INHR.
25

Ejecutar y Controlar los trabajos ligados directamente al territorio para asegurar el cumplimiento de la ley de Proteccin
del Medio Ambiente y el Decreto ley de las Aguas terrestres y las Disposiciones Complementarias en todo lo relativo al
saneamiento y proteccin de las aguas terrestres, los cauces naturales y las obras hidrulicas bajo su responsabilidad.

Mantener el monitoreo sistemtico de la calidad del agua, el comportamiento y caractersticas e los focos
contaminantes, su influencia sobre los cuerpos receptores, ejecutando las acciones para detener, atenuar o eliminar su
efecto contaminante.

Coordinar las acciones pertinentes con organismos y entidades estatales o privados y la poblacin en cuanto a las
tareas relativas a la proteccin de las aguas interiores en los territorios.

CAPTULO III:

PROYECCIN ESTRATGICA DE LA PROTECCIN JURDICA AMBIENTAL DEL RECURSO AGUA DULCE EN EL

VALLE DE GUANTNAMO.

3.1 Situacin hidrogrfica y los principales problemas del recurso agua dulce en el Valle de Guantnamo.

El Valle de Guantnamo constituye la nica zona llana de la provincia y ocupa el 23 % de todo el territorio. Su clima
es seco con un promedio de precipitacin inferior a los 850 mm anuales muy mal distribuidos. Presenta la mayor
densidad de poblacin

y las mejores tierras para la explotacin agrcola. Asimismo se concentran las principales

industrias de la provincia. Esta zona llana, debido a los problemas de aridez, erosin y salinidad, es una de las ms
rezagadas del desarrollo econmico y social del pas.

En Guantnamo, la primera obra hidrulica construida a principios del pasado siglo fue el acueducto Guaso, que fue
proyectado en 1901 por ingenieros militares del ejrcito de ocupacin norteamericana.

Segn los expertos consultados el consumidor de agua ms importante en la provincia es la agricultura no caera,
seguido por el abasto de agua a la poblacin, que incluye el consumo de algunas industrias vinculadas al sistema de
acueductos. En general, la utilizacin real del agua est por debajo de lo planificado, lo que se debe fundamentalmente
a la escasez de agua en la zona del Valle de Guantnamo, donde se concentra la mayor actividad socioeconmica de
la provincia.

Otro aspecto destacable segn el criterio de expertos es la tendencia de las precipitaciones a disminuir durante los
ltimos aos, aparejado a la falta de agua para riego cada vez ms agobiante, lo que ha provocado que ms de 300 mil
habitantes de los Asentamientos enmarcados en la zona baada por las cuencas no cuenten en la actualidad con los
3

recursos alimentarios necesarios para una dieta balanceada. Por otra parte, el vertimiento de ms de 60 millones de m
de residuales no garantiza la calidad del agua para el consumo humano y para el riego.

3.2 Principales emisores de la contaminacin del recurso agua dulce en el Valle de Guantnamo.

Durante siglos, las aguas de superficie (ros, arroyos, lagos y estuarios) tambin se han usado para descargar desechos
humanos e industriales de todas las clases concebibles, algunos de ellos altamente txicos.

Los contaminantes de las aguas de superficie pueden deteriorar o destruir la vida acutica, amenazar la salud humana,
daar la vida silvestre y perjudicar las operaciones industriales. Estos contaminantes provienen directamente de los
hogares, las industrias y las plantas municipales de tratamiento de aguas residuales que descargan directamente en las
aguas de superficie o llegan de manera indirecta, por ejemplo, a travs de la contaminacin del aire, los derrames de

petrleo y las precipitaciones que lavan las zonas urbanas, industriales y agrcolas, llevando y vertiendo los
contaminantes a las aguas de superficie.

Las principales fuentes localizadas de la contaminacin de las aguas superficiales son las aguas residuales
municipales y las aguas residuales industriales y de la actividad agropecuaria.

En la Ciudad de Guantnamo, segn el criterio de algunos expertos consultados establecen que las aguas residuales
que se desechan de los hogares, edificios pblicos, establecimientos comerciales y de servicios y algunas industrias
que desaguan en el sistema de alcantarillado municipal, son directamente vertidas al ro Guaso con serias
consecuencias ambientales a este cuerpo receptor.

Otra parte de la ciudad carece de alcantarillado, tratando

parcialmente las aguas residuales, a travs de fosas spticas u otros sistemas, es importante sealar que el sistema de
acueducto y alcantarillado provincial, carece de los medios adecuados para enfrentar la demanda de limpieza de estos
sistemas, siendo su ciclo de ms de 10 das, la media de nuestro pas para atender la demanda es inferior a los 4 das.

Estas aguas

se componen fundamentalmente de desperdicios humanos, los cuales contienen materia orgnica,

nutrientes, slidos suspendidos y sedimentos, grmenes patgenos y aguas grises procedentes de la duchas, lavadoras
de ropa y otras fuentes similares. Pero tambin las sustancias txicas utilizadas en el hogar, entre ellas, productos
limpiadores, detergentes, pintura y pesticidas, se eliminan en el sistema de alcantarillado.

3.2.1 Principales fuentes de contaminacin en el Valle de Guantnamo.

En el Sector Industrial. (MINAZ)

Al realizar un anlisis de la situacin ambiental existente en este sector se puede deducir que muchos de los problemas
actuales se deben a polticas empleadas en otras pocas, lo que se evidencia en el uso irracional de las tierras para la
produccin azucarera, la deforestacin por la falta de rboles, manejos agrotcnicos y del riego inadecuados, mal
drenaje, la excesiva mecanizacin, el mal manejo de las aguas residuales y el deterioro de los sistemas tratamientos de
residuales.

En el Sector Agrcola.

La agricultura al desarrollarse sobre grandes reas como es el caso de Cuba, es una fuente potencial de
contaminacin. La propia extensin del rea hace que sea difcil adoptar medidas puntuales para aislar los focos de
contaminacin, de hecho las actuaciones de carcter preventivo deben centrarse en los mtodos de lucha contra la
misma, como son los programas de educacin a la comunidad y su orientacin en la aplicacin de buenas prcticas en
lo que respecta al laboreo agrcola.

Las aguas residuales del despulpe del caf son una fuente contaminante importante en las regiones cafetaleras, en
Cuba la problemtica se asocia a reas montaosas donde se lleva a cabo esta actividad, que segn estudios
realizados por parte del Ministerio de Ciencia tecnologa y Medio ambiente, se establece que la ausencia, en general,
de un tratamiento adecuado eleva las cargas contaminantes que se disponen a los cuerpos receptores, lo que se
agudiza debido a que la poca de la cosecha y produccin ocurre en meses comprendidos en la estacin no lluviosa, lo
que hace que los residuales del caf se consideren responsables de eventos de contaminacin de los recursos hdricos
superficiales en las cercanas de las despulpadoras, transportando las corrientes la contaminacin aguas abajo del
vertimiento.

El agua dulce es un recurso finito y vulnerable, imprescindible para

el mantenimiento de la vida, el desarrollo y el

medio ambiente. El desarrollo y la ordenacin de los recursos hdricos debern basarse en un criterio participativo, al
que contribuyan todos los usuarios, planificadores y autoridades responsables.

Corresponde al Ministerio de la Agricultura dirigir y controlar la aplicacin de las disposiciones relativas a la

administracin, conservacin y mejoramiento de los suelos agrcolas y forestales y controlar su cumplimiento, en
coordinacin con el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente, el Ministerio de la Industria Bsica, el
Ministerio del Azcar y dems rganos y organismos competentes.

26

En el Sector de la poblacin.
Este es un sector sensible, y es el ms complicado si de educacin ambiental

27

se trata, as mismo s se realiza un

anlisis de la situacin ambiental respecto al agua, tanto de forma global como la nuestra en Guantnamo, y en el caso
especfico de la Valle del mismo nombre llegamos a conclusiones de que muchos de los problemas que hemos
confrontado y los que subsisten se deben a la accin y malas polticas empleadas por el hombre, tanto de causas
objetivas como subjetivas, lo que ha trado al traste diferentes enfermedades,

en lugares donde se han vertido

desechos slidos y lquidos.

El diagnostico realizado a 153 personas

asentadas en el Valle, donde la encuesta realizada nos muestra un

desconocimiento relacionado con el universo que constituye el ambiente, y dentro de este el recurso agua, lo que se
manifiesta en los resultados que a continuacin se muestra :

Que en la pregunta No.1 (Anexo 2) del total de personas encuestadas 85 respondieron correctamente, el resto
mostraba desconocimiento parcial o total del tema en cuestin, lo que nos lleva a conclusiones de que estas personas
presentan un concepto estrecho y fragmentado de Medio Ambiente, el individuo no se ve como un protagonista capaz
de solucionar los problemas ambientales por el identificados, ni identifica los mecanismos sociales establecidos para la
solucin de los mismos.

En la pregunta No. 2 de los 153 encuestados respondieron correctamente 43 para un 28.1 por ciento lo que permite
apreciar que los encuestados conocen algunos instrumentos de la gestin ambiental, existen deficiencias en cuanto a
los aspectos especficos esenciales de la legislacin ambiental vigente.

El agua contaminada es una causa de enfermedades. Segn la Organizacin Mundial de la Salud, cada ao mueren en
el mundo 4 millones de nios debido a diarreas ocasionadas por infecciones transmitidas por el agua, que no se
produciran si las normas de saneamiento se cumplieran en la mayora de los casos.

28

Por otra parte, la contaminacin

del agua puede provocar directamente su escasez, cada vez ms las reservas de aguas se contaminan por lo que su
proteccin y depuracin se hace necesaria.

Las enfermedades de tipo epidemiolgico ms frecuentes en el rea

objeto de estudio son las Enfermedades

Respiratorias Agudas y Enfermedades diarreicas agudas, presentes en todos los Asentamientos en mayor o menor
medida.

26

Ley No.81 Ley del medio Ambiente, artculo 109

Educacin Ambiental: Proceso continuo y permanente que constituye una dimensin integral de todos los
ciudadanos, orienta la adquisicin de conocimientos, hbitos, habilidades , capacidades y actitudes en la formacin de
valores relacionados con el cuidado y conservacin del medio Ambiente.

27

Al analizar la relacin que guardan algunas enfermedades infecciosas, con el estado de la calidad del medio ambiente,
de acuerdo con la afectacin al agua, coinciden con las mayores tasas de morbilidad de Enfermedades Respiratorias
Agudas, Enfermedades Diarricas Agudas y Hepatitis en los municipios que presentan calidad mala y regular del agua,
como son El Salvador, Guantnamo, Caimanera,

Niceto Prez y Manuel Tmes, influenciados por focos de

contaminacin agresivos a la salud del hombre como las instalaciones industriales, los vertederos, escuelas con
vertimientos inadecuados e instalaciones de ganado.

3.3 Causas de los principales problemas relacionados con el recurso agua dulce en el Valle de Guantnamo.

Segn el criterio de los expertos consultados puede concluirse que en la provincia estn caracterizados los problemas
medio ambientales en este recurso agua , en las siguientes causas:

Degradacin de los suelos: La Desertificacin se ha hecho sentir, fundamentalmente y en forma ms extendida en

el Valle de Guantnamo y su Franja Costera Sur. Esta regin, debido a los problemas de aridez y la salinidad de su
rea agrcola, ha quedado rezagada del desarrollo econmico-social y se considera el territorio ms atrasado del pas.

La Sequa, es otro de los fenmenos que histricamente ha afectado a

la provincia teniendo su manifestacin ms

elevada precisamente en las zonas llanas con mayores aptitudes para el desarrollo agrcola en forma intensiva, Valle de
Guantnamo y la franja costera Mais-Guantnamo, donde existen algunos valles aluviales, as como el Valle
intramontano de Caujer, que representan alrededor de 1 500 km2.

Los problemas ms agudos en lo que abastecimiento de agua se refiere lo encontramos en el valle de Guantnamo. Estas
zonas son afectadas por escasas lluvias y las intensas evaporaciones. Para resolver el problema del abasto de agua a este
valle de Guantnamo tanto para el consumo humano, como para el riego de diversos cultivos, se hace necesaria la
redistribucin de los recursos hdricos dentro del Valle.

De esto se concluye, que el agua dulce es un recurso finito fundamental para el desarrollo socio econmico, as como
para la salud de los ecosistemas. A medida que crece la poblacin y el progreso industrial se intensifica el uso del agua
y la presin sobre los recursos de agua dulce aumentan para el mantenimiento de la vida, el desarrollo y el medio
ambiente, donde nuestra provincia no est ajena a esta problemtica, existiendo diferentes contaminaciones abordados
ms adelante, derivadas del incorrecto accionar del hombre .
29
Con respecto a la contaminacin de las aguas a pesar de poseer solucin las fuentes contaminantes , persisten

dificultades porque solo se ha disminuido la carga contaminante con la racionalizacin del uso de las aguas. Los
residuales de combustibles, lubricantes y cidos de las bateras que se generan en las empresas de transporte y en los
Talleres de la Maquinara Agrcola, tambin inciden en la contaminacin de las aguas terrestres y marinas en nuestra
provincia.

Los Centrales y la Destilera

tienen su sistema de tratamiento de residuales, pero por la falta de atencin y

mantenimiento a los mismos no funcionan como es debido contaminando los acuferos.

29

La contaminacin es bsicamente un cambio indeseable en las caractersticas fsicas, qumicas o biolgicas del
ambiente natural, producido sobre todo por la actividad humana (incluida la contaminacin de las aguas superficiales y
freticas, del suelo y el aire). Aunque tambin existe la contaminacin natural (como las erupciones volcnicas y los
incendios forestales), el ambiente ha logrado superar estos peridicos eventos a lo largo de milenios. Sin embargo, no le
ha ido tan bien con el repentino y drstico aumento de la contaminacin de origen humano

Teniendo en cuenta los resultados de las encuestas aplicada y la consulta a expertos se ha llegado a la conclusin, de
que especficamente en los sectores aludidos, en 5 de las empresas, evolutivamente la deteccin de varias dificultades
que constituyen violaciones de la Legislacin Medio Ambiental y de Legislaciones Complementarias, y que en algunos
casos todava persisten, que ha ocasionado la ocurrencia de contaminaciones que han dado al traste con la alteracin
de los ecosistemas acuticos , el deterioro de la calidad del agua de la poblacin por reiteradas contaminaciones a las
fuentes de abasto con el consiguiente descontento popular, son de conocimiento de las autoridades competentes,
quienes han aplicado entre los aos 2004 y hasta Julio de este 2005 la cantidad de 48 multas segn el artculo 16 del
Decreto Ley 200, de fecha 22 de Diciembre de 1999 sobre las Contravenciones del Medio Ambiente que faculta a
determinadas autoridades para aplicar multas por la comisin de contravenciones en materia ambiental.

Segn la revisin de la documentacin existente en la oficina regulatora de la Unidad de Medio Ambiente de

Guantnamo, sobre este tema anterior se demuestra que las infracciones ms comunes estn dadas en las siguientes
dificultades detectadas:

Existencia de considerables vertimientos de agua, lo cual representa un volumen significativo de derroche en la

industria. Violndose lo legislado en el Ttulo Sexto, Captulo IV, Artculo 92 a) del Decreto Ley 200.

Se vierten al medio, aguas a altas temperaturas. Violndose lo legislado Ttulo Sexto, Captulo IV, Artculo 93 a) del
Decreto Ley 200.

Los residuales albaales se disponen junto con lo residuales industriales.

No existen proyectos para la recirculacin de agua.

Registros destapados y falta de mantenimiento.

Existen roturas en la conductora de los residuales hacia el sistema de

tratamiento de los mismos.

Todo lo cual demuestra, que la correlacin entre las violaciones y las sanciones se encuentra fuertemente
desplazada hacia el primer elemento y por tanto predomina un notable ndice de impunidad.

3.4 Plan de accin para la mitigacin de los problemas relacionados con el recurso agua dulce en el valle de
Guantnamo.

Nuestra provincia presenta una Estrategia de Medio Ambiente, que ha sido elaborada en el marco de las orientaciones
contenidas en la estrategia Nacional y las especificidades de nuestro territorio.

Atendiendo a la problemtica ambiental todas las acciones y soluciones se han priorizado a tenor de la importancia
econmica, ecolgica y social para la provincia y los municipios.

En el ao 1983 se elabor un PROGRAMA por la Comisin Provincial de Medio Ambiente, para mejorar la calidad
ambiental de la provincia, en el que se incluyeron todos los recursos naturales, particular atencin se le prest al
recurso agua.

Posteriormente, en el ao 1984, la COMARNA de Guantnamo a solicitud del Partido, realiz un estudio-diagnstico de

la contaminacin del ro Guaso y la baha de Guantnamo que se incorpor en los planes de la Comisin Provincial de
Medio Ambiente para el chequeo y control de las medidas recomendadas.

Con la creacin de la Unidad de Medio Ambiente en 1996 y la aprobacin de la Ley 81 de 1997, se cuenta con un
soporte legal para aplicar eficazmente legislacin ambiental vigente en nuestra provincia.

Esto lleva implcito un fortalecimiento del sistema regulatorio en el territorio a travs del completamiento de los recursos
humanos y equipamientos necesarios y establecer en la provincia un ordenamiento legal ambiental eficiente como
objetivo estratgico esencial; lo que supone una clara identificacin de los problemas ambientales de la provincia, las
opciones para la solucin de estos problemas y la definicin de las acciones a desarrollar, as como tomar en cuenta
las transformaciones que vienen teniendo lugar, en el territorio.

Para esto se necesita un completamiento del personal idneo y de los

recursos materiales necesarios para el

desarrollo del trabajo, y aplicar y hacer cumplir la Ley 81/97 y su legislacin complementaria, con una divulgacin de
su contenido para un mayor conocimiento por parte de la sociedad guantanamera en general.

Un papel fundamental juega el Inspector Ambiental Estatal, quien no solo debe ser un estudioso constante en su
especialidad, sino tambin un profundo conocedor de los documentos legales y normativos en materia ambiental,
porque esto garantiza la calidad profesional de su actuacin, y sobre todo en la educacin ambiental que debe trasmitir
en cada una de sus inspecciones.

Si bien es cierto que se hace un uso adecuado de la Legislacin Ambiental vigente durante la ejecucin de las
Inspecciones Ambientales Estatales. Hemos podido comprobar que durante las inspecciones no se hace referencia, en
la generalidad de los casos al cumplimiento de las normas que conforman el Sistema Nacional de Planificacin del
Medio Ambiente; es decir, no se hace un uso ptimo de este poderoso instrumento de gestin ambiental.

Para el sector industrial existe una poltica o Base estratgica que incluye objetivos generales y especficos, tales como
sigue:

Objetivos Generales:
9

Indicar y promover las principales vas, acciones y vnculos necesarios para la solucin de los problemas
ambientales propiciando la participacin de todos los actores en la problemtica medio ambiental a travs de la
confeccin de la estrategia en cada entidad para lograr el desarrollo econmico ambiental sostenible.

Implementar los mecanismos para el control sistemtico del cumplimiento de las acciones encaminadas a
solucionar los problemas relacionados en la estrategia de cada entidad.

Objetivos especficos:

Evitar la contaminacin del medio Ambiente.

Mitigar las reas contaminadas a un 40%.

Cumplir con la legislacin ambiental vigente.

Por todo lo anteriormente expresado la poltica a trazar con relacin al medio ambiente (recurso agua) en este sector
por parte del Ministerio de Ciencia y Tecnologa y medio Ambiente es la siguiente:

Buscar soluciones ms efectivas a los problemas existentes y evitar que surjan otros nuevos, potenciando las

acciones de la gestin ambiental.

Desarrollar una conciencia ambiental a los trabajadores de la importancia del uso de este recurso, y de su

utilizacin adecuada en todos los sectores.

La actividad econmica debe garantizar la utilizacin de los recursos de la biodiversidad de forma sostenible, as

como las producciones deben tener en cuenta las necesidades ambientales del hombre.

Realizar convenios de cooperacin y concertacin de acciones para la gestin ambiental al recurso agua.

Corresponde al Consejo de Direccin del Ministerio de la Industria Azucarera en la Provincia de Guantnamo en

estrecha coordinacin con el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente (CITMA) y el Consejo de Cuencas
Hidrogrficas, con una fuerte interrelacin con las comunidades garantizar y controlar la aplicacin de esta estrategia,
as como establecer las adecuaciones y prioridades correspondientes a las caractersticas de la provincia.

Un factor importante resulta la Educacin Ambiental, como un proceso formativo de todos los Grupos de nuestra
sociedad, encaminado a la creacin de actitudes favorables en el cuidado y proteccin del Medio Ambiente, que implica
la formacin de convicciones profundas que conduzcan a una tica ambiental en la conducta individual y social de la
poblacin. Para lo cual se requiere desplegar en todas las estructuras de la sociedad acciones concretas que conlleven
el cambio, as como un fortalecimiento de la introduccin de la dimensin

ambiental en todos los proyectos de

desarrollo socioeconmico de la provincia, que incorpore a todos los organismos, instituciones y a la poblacin en
general en todo el proceso de la educacin ambiental, que conlleve un fortalecimiento en la vinculacin y en el papel
de los medios de comunicacin en la introduccin de la dimensin ambiental en el proceso de

desarrollo

socioeconmico de la provincia de tal forma que eleve la participacin de la poblacin en la solucin de los principales
problemas ambientales con nfasis en los asentamientos humanos.

Se ha implementado la Estrategia de Educacin Ambiental Provincial con la participacin de todos los actores, creando
grupos de trabajo en los ncleos poblacionales que sirvan de ejes coordinadores de la Estrategia Provincial. Tambin
se han ofrecido cursos de capacitacin sobre tcnicas de trabajo grupal con el personal que forme parte de las
estructuras provinciales y locales para apoyar el extensionismo y fortalecer la vinculacin de los Centros de Educacin
en todos los niveles a los planes provinciales sobre la Estrategia para promover actividades formativas e informativas
sobre las efemrides ambientales, fortalecer y ejecutar acciones que vinculen a

las organizaciones de masas,

sociedades cientficas, juveniles y de mayores en torno a la solucin de los problemas ambientales de la comunidad,
as como disear proyectos comunitarios para la toma de conciencia en la solucin de problemas ambientales.

La Poltica Ambiental Cubana actualmente se proyecta al logro de una mejor gestin ambiental que viabilice, no
obstante las serias limitaciones econmicas actuales, un desarrollo econmico y social sostenible.

El Programa Provincial de Medio Ambiente y Desarrollo constituye la adecuacin territorial del Programa Nacional de
Medio Ambiente y Desarrollo, el cual se inserta dentro de la estrategia de desarrollo socioeconmico de la provincia.
Tiene en cuenta los nuevos conceptos,

metas y metodologas de trabajo para el logro del desarrollo sostenible,

mediante proyecciones y estrategias conciliadas entre los diferentes actores involucrados y aprobados por el Consejo
de la Administracin del Poder Popular.

Este documento es de mayor

importancia para la Gestin Ambiental, ya que aborda todas las actividades con

incidencia ambiental en la provincia y su proyeccin, tomando en cuenta las caractersticas particulares del territorio.
Se fundamenta un diagnstico en cada una de las actividades, se proponen las metas deseadas y el plan de accin
para su cumplimiento. Este Programa tiene un carcter multi-institucional y multidisciplinario, ya que en su elaboracin
participaron todos los actores que de una forma u otra tienen incidencias en la problemtica ambiental de la provincia.

Con el Programa Provincial de Medio Ambiente y Desarrollo se quiere que se convierta en el pilar bsico para la
obtencin de resultados ptimos en las acciones de gestin ambiental del territorio y en el Programa de Accin de la
Estrategia, y lograr que se realice una adecuacin del mismo nivel municipal. de forma que sus metas y acciones
respondan adecuadamente a las necesidades del desarrollo econmico y social de nuestra provincia dirigido a lograr
su sostenibilidad.

Para esto se hace necesario actualizar el Programa Provincial de manera que se ajuste a las transformaciones
econmicas, sociales e institucionales que vaya adoptando la

provincia y lograr las adecuaciones municipales de

acuerdo a las condiciones que se representen en cada caso, as como la implementacin adecuada de la Estrategia.

La Delegacin Territorial del Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente en Guantnamo, en su condicin de
Organismo de la Administracin Central del Estado rector de la poltica y la gestin ambiental en la provincia es el
encargado de implementar esta estrategia y concertar las acciones encaminadas a mantener los logros alcanzados y
los objetivos planteados.

Dichas acciones incluyen la conservacin y el manejo adecuado de los ecosistemas, la lucha sistemtica contra las
causas y condiciones que originan los problemas ambientales la aplicacin de medidas preventivas y su rehabilitacin
cuando proceda.

Estos procedimientos son vlidos para todos los organismos que de una forma u otra inciden en la problemtica
territorial, por lo que deben cumplir con la funcin comn de todas las instituciones de la Administracin Central del
Estado y que se enuncia como sigue:

Incorporar la dimensin ambiental en las polticas, planes, proyectos, programas y dems acciones que realice el
organismo en correspondencia con

el desarrollo econmico y social sostenible,

cumplir con las disposiciones y

medidas que se deriven de la poltica ambiental vigente y a ese fin dictar las disposiciones, que correspondan dentro
del marco de su competencia y controlar su cumplimiento.

Existe un Plan de accin en la provincia para mitigar los problemas medio ambientales, tal como se muestra:

Desarrollar estudios y proyectos de manejo de las cuencas hidrogrficas priorizadas y en ecosistemas frgiles,
propiciando una amplia participacin popular y una eficaz coordinacin institucional; as como analizar las
posibilidades de establecer los Consejos de Cuencas especficos.

Aplicar los principios de sostenibilidad en el sector agropecuario para elevar la obtencin de productos agrcolas de
forma perdurable, econmicamente viable, ambientalmente segura y socialmente aceptable.

Promover el incremento del empleo de las fuentes renovables de energa y estimular el desarrollo de los bosques
energticos.

Implementar la Estrategia Provincial de Educacin Ambiental en los diferentes grupos sociales para cambiar la
actitud hacia los problemas ambientales propiciando una efectiva cultura de la naturaleza.

Elevar la gestin ambiental de los Consejos de la Administracin Municipales.

Para el caso especifico de la degradacin de los suelos, existen polticas para contrarrestar estos efectos, como:

Culminar el Proyecto Ejecutivo y establecer un cronograma de construccin del sistema de drenaje general del
Valle de Guantnamo y completar los drenajes de las reas de cultivos en explotacin.

Continuar con el control sistemtico de la calidad de las aguas de riego; realizar estudios de mejoradores de la
calidad del agua y su introduccin prctica en los casos que sea necesario.

Para contrarrestar la contaminacin de las aguas:

Continuar fortaleciendo la gestin en materia de fuentes contaminantes. Actualizacin y seguimiento del inventario
provincial de las fuentes contaminantes y los planes de erradicacin y mitigacin.

Asegurar que cada organismo y entidad del territorio incluya en el proceso inversionista los indicadores de lucha
contra la contaminacin.

Lograr que cada organismo e institucin revitalice el plan de

mantenimiento lograr la efectividad de los sistemas

de tratamiento de los residuales.

Culminar la caracterizacin de los residuales de las fuentes emisoras ms significativas de los ecosistemas
terrestres y marinos de mayor vulnerabilidad en la provincia.

Promover con el Movimiento del FORUM en todos los sectores de la produccin y los servicios, la generalizacin
de soluciones tecnolgicas que tengan como resultado el mejoramiento de la calidad ambiental.

Promover la toma de medidas sistemticas (autorregulacin) por las industrias, para la minimizacin, control y
monitoreo de sus impactos ambientales para potenciar la gestin ambiental en el sector industrial guantanamero y
minimizar sus efectos negativos.

Para la reforestacin del territorio:

Intensificar y fortalecer el trabajo de Gestin de los Cuerpos de Guardabosques del Territorio.

Fortalecer el trabajo de capacitacin tcnica de los profesionales y tcnicos de los involucrados con la proteccin
del bosque.

A pesar de estos esfuerzos, la dimensin jurdica de los problemas y en particular el del recurso agua dulce, no est
completamente tratado en los planes de educacin y capacitacin, pues al interrogar a decisores y poblacin en general
con respecto a esta temtica, no se obtuvieron respuestas satisfactorias en ms de 88% de los casos, ya que de 153
encuestados solo 59, respondieron de manera correcta.

CONCLUSIONES

PRIMERA: La legislacin ambiental cubana es efectiva para cubrir la proteccin del recurso agua en el Valle de
Guantnamo, reforzada particularmente con la implementacin de la Ley 81 de Medio Ambiente y el decreto ley

200 de contravenciones ambientales, los cuales refuerzan el efecto del decreto ley 138 de las aguas terrestres y su
decreto 199 de contravenciones personales.

SEGUNDA: La poblacin asentada en el rea objeto de estudio presenta un concepto estrecho y fragmentado del
recurso agua como un factor ambiental, donde el individuo no se ve como un protagonista capaz de solucionar los
problemas identificados, ni expone

los mecanismos jurdicos y sociales establecidos para la solucin de los

mismos.

TERCERA: Los directivos carecen de una cultura jurdica ambiental para mitigar los problemas ocasionados al
recurso agua en el desempeo del proceso productivo de sus entidades, los cuales incurren en frecuentes
violaciones de la legislacin establecida para la proteccin de este recurso.

CUARTA: Las fuentes de con ms importantes de las aguas terrestres son la agricultura, la ganadera, la
industria residuales urbanos y

domsticos. Tambin los cambios demogrficos y la consiguiente carga

contaminante derivada de la concentracin de la poblacin en las ciudades, resulta uno de los problemas mas
graves de contaminacin ambiental y en particular de las aguas terrestres.

QUINTA: El consumidor de agua ms importante en la provincia es la agricultura no caera, seguido por el abasto
de agua a la poblacin, que incluye el consumo de algunas industrias vinculadas al sistema de acueductos. En
general, la utilizacin real del agua est por debajo de lo planificado, lo que se debe fundamentalmente a la
escasez de agua en la zona del Valle de Guantnamo, donde se concentra la mayor actividad socioeconmica de
la provincia.

SEXTA: Nuestra provincia presenta una Estrategia Provincial de Medio Ambiente, que ha sido elaborada en el
marco de las orientaciones

contenidas en la estrategia Nacional y

las especificidades de nuestro territorio.

Atendiendo a la problemtica ambiental todas las acciones y soluciones se han priorizado a tenor de la importancia
econmica, ecolgica y social para la provincia y los municipios, pero es insuficiente el tratamiento a la temtica del
agua dulce desde el punto de vista jurdico.

RECOMENDACIONES

1.

Propiciar los espacios necesarios que posibiliten elevar la cultura de la poblacin y los juristas en relacin a
los efectos negativos de la contaminacin de las aguas terrestres y las regulaciones emitidas a tal efecto.

2.

Afianzar las relaciones de colaboracin entre las diferentes instancias tales como el Ministerio de Ciencia,
Tecnologa y Medio Ambiente (CITMA), Recursos Hidrulicos y las empresas para la prevencin

enfrentamiento a las posibles contaminaciones que se puedan derivar del recurso agua.

3.

Que este trabajo sirva como material de consulta a los decisores de la provincia y municipios, para lo cual
debe ponerse en su conocimiento y su disposicin.

BIBLIOGRAFA

Constitucin de la Repblica de Cuba. Publicada en la Gaceta de Cuba el da 31 de Enero del 2003.

Cdigo Civil Cubano. Ley 59 de 1987. Publicado en la Gaceta Extraordinaria de la Repblica de Cuba, el 15 de
Octubre de 1987y vigente desde el 12 de Abril de 1988.
Ley No.81 Ley del Medio Ambiente. Publicada en la Gaceta Oficial de la Republica de Cuba el da 11 de Julio
de 1997.
Congreso de Educacin Ambiental para el desarrollo sostenible, Septiembre 15/20, 1997.- La Habana: Editorial
Academia, 1998, 210Pgina.
Discurso Pronunciado por el Comandante en Jefe Fidel Castro en conmemoracin al 49 Aniversario de los
Asaltos a los Cuarteles Moncada y Carlos

Manuel de Cspedes. Peridico Granma, Ciudad haban,

27/7/2002. Pgina 3, 4, 5.
Estrategia Ambiental Provincial. Repblica de Cuba, Ministerio de Ciencia, Tecnologa y medio Ambiente.
Delegacin Provincial de Guantnamo, Enero 1999.
Estrategia Ambiental Nacional. Repblica de Cuba, Ministerio de Ciencia, Tecnologa y medio Ambiente, Ciudad
Habana: Editorial CIGEA, 1997. Pagina 35 y siguientes.

Bibliografa de Internet
http://www.rolac.unep.mx/dmma2003/hechos.htm HECHOS CLAVE SOBRE EL AGUA.
http://ofdp_rd.tripod.com/ambiente/curso/agua.html AGUA DULCE.
http://www.monografias.com/trabajos14/problemadelagua/problemadelagua.shtml LA PROBLEMTICA GLOBAL
DEL AGUA
http://agua.ecoportal.net/contenido/temas_especiales/agua/c_mo_gestionar_el_agua_dulce CMO GESTIONAR
EL AGUA DULCE?

DA020
PROPUESTA DE MECANISMOS DE CUMPLIMIENTO DE UN RGIMEN INTERNACIONAL SOBRE ACCESO Y
DISTRIBUCIN DE BENEFICIOS.
Y. Caraballo Daz.
Centro de Informacin, Gestin y Educacin Ambiental. Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente. Cuba.
yamicadi@ama.cu

El despertar que en la agenda poltica ambiental a nivel mundial, marc la Cumbre de Ro, tiene como uno de sus hitos ms
importantes el Convenio de Diversidad Biolgica. En el mismo se trazan tres objetivos esenciales: la conservacin de la
diversidad biolgica, el uso sostenible de sus componentes y la utilizacin justa y equitativa de los beneficios provenientes
del uso de los recursos genticos.
La instrumentacin del tercer objetivo, mediante el establecimiento de un Rgimen Internacional sobre Acceso a Recursos
Genticos y Distribucin de Beneficios (ABS), constituye uno de los puntos centrales de proyecciones a evaluar en la
prxima Conferencia de las Partes de este Convenio y por tanto un elemento esencial de la agenda ambiental internacional.
La adecuada definicin de los mecanismos de cumplimiento de este rgimen representa un gran reto para el proceso de
negociacin, pues de ellos depende el logro efectivo de la distribucin de beneficios. Por esta razn deben concebirse
herramientas que garanticen la trazabilidad del recurso gentico accedido y/o el conocimiento tradicional asociado al mismo,
a los efectos de facilitar que en la distribucin de los beneficios que se obtengan como consecuencia del acceso, participen
quienes aportan el beneficio esencial y primario de este proceso, que es precisamente el pas de origen o proveedor de los
recursos genticos y los conocimientos tradicionales accedidos.
Sobre los mecanismos de cumplimiento que se identifican como vas para asegurar la conveniencia de este rgimen, versa
la presente ponencia. En la misma se proponen las posiciones que sobre este tema se consideran ms adecuadas para un
pas como el nuestro, con alto ndice de endemismo debido a la insularidad del archipilago cubano.
Introduccin.
Con la entrada en vigor del Convenio de Diversidad Biolgica1, en lo adelante CBD, uno de los mayores retos para su
proceso de implementacin, lo constituye precisamente el concerniente a la instrumentacin de la participacin justa y
equitativa de beneficios derivados de la utilizacin de los recursos genticos, a la que se hace referencia en el tercer
objetivo del mismo, as como en su artculo 15, que establece principios generales que pudieran conducir la aplicacin o
cumplimiento de este tercer objetivo. De trascendental importancia para el establecimiento de este rgimen, resulta tambin
el artculo 8, inciso j) del CBD, que se pronuncia tambin por la distribucin de los beneficios resultantes de la utilizacin de
los conocimientos, innovaciones y prcticas de las comunidades indgenas y locales, asociados a la diversidad biolgica.
El reto se desprende de la modificacin que ha tenido el concepto de gobernabilidad de la diversidad biolgica, la que fue
considerada histricamente como herencia comn y un bien pblico, pero a partir de la entrada en vigor del CBD se
reconoce la soberana nacional sobre los recursos de la diversidad biolgica, lo que adems, han pasado a ser
considerados como susceptibles de ser posedos total o parcialmente, por ejemplo, mediante el patentamiento de genes.
Necesidad de un Rgimen Internacional sobre Acceso a Recursos Genticos y Distribucin de Beneficios.
Representa este debate uno de los puntos integrantes de la polmica Norte-Sur, sucede que antes de la vigencia del
2
instrumento internacional antes referido, los recursos de la diversidad biolgica se consideraban patrimonio comn de la
humanidad y eran libremente accedidos y traslados, generalmente desde el Sur, donde se encuentran los mayores y ms
conservados valores de la biodiversidad, hacia el Norte, donde existe un mayor desarrollo tecnolgico y cientfico que
posibilita la investigacin cientfica de estos recursos de la biodiversidad, as como la aplicacin de estos resultados
cientficos en procesos productivos que generan elevados niveles de ingreso, en relacin a los cuales, antes de la vigencia
del CBD no exista ningn pronunciamiento dirigido a defender la participacin en los beneficios por parte de las
comunidades indgenas o locales.
Se considera que estas comunidades son merecedoras de estos beneficios, en tanto del resultado del manejo que han
hecho de los ecosistemas que constituyen el hbitat de las especies, as como de la preservacin de los usos tradicionales,
es que depende que hoy se puedan legar estos valores. Ese es el elemento inicial de un anlisis de distribucin de
1

El Convenio de Diversidad Biolgica fue firmado por la Repblica de Cuba en ocasin de abrirse a la firma de los Estados
en Ro de Janeiro, Brasil, el 5 de junio de 1992 y entr en vigor el 29 de diciembre de 1993.
2

Cruz, S., T. Especialista de la Direccin de Medio Ambiente del Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente de
Cuba. Contacto personal con el autor.

beneficios sobre la base del concepto de que el Norte comparte con el Sur los beneficios obtenidos a partir del aporte inicial
hecho por el Sur consistente en sus recursos de la diversidad biolgica y/o sus conocimientos tradicionales.
Se plantea que, entre los aos 2002 y 2003, el 80% de los nuevos productos qumicos presentados a nivel mundial como
medicamentos, tenan su origen en productos naturales, o bien estaban inspirados por ellos. Los beneficios que se
desprenden de tales desarrollos pueden ser enormes. Se estima que un compuesto derivado de una esponja marina para
tratar el herpes tenan un valor de 50-100 millones de US$ al ao, y las estimaciones del valor de los agentes
3
anticancergenos derivados de organismos marinos ascienden a 1.000 millones de US$ al ao.
Se puede plantear entonces que, desde un enfoque prctico, la necesidad del establecimiento de un rgimen internacional
est determinada por la importancia real o potencial de los recursos de la diversidad biolgica, entre ellos los genticos, as
como el conocimiento tradicional asociado a los mismos, para la industria farmacutica, alimenticia y la agricultura, entre
otros.
Se especula que aproximadamente el 80% de las personas que viven en los pases en vas de desarrollo dependen de las
medicinas tradicionales, derivadas mayoritariamente de las plantas, y que ms de la mitad de los medicamentos prescritos
con mayor frecuencia en los pases en vas de desarrollo procede de fuentes d naturales. Los recursos genticos han
supuesto mejoras de las cosechas y el ganado tanto en el pasado como en la actualidad4
En correspondencia con ello, desde hace diez aos se ha venido trabajando en la definicin de un instrumento del derecho
internacional sobre este tema. Un antecedente importante en este sentido lo constituyen las Directrices de Bonn Sobre el
Acceso a los Recursos Genticos y la Distribucin Justa y Equitativa de los Beneficios Derivados de su Utilizacin,
adoptadas en el 2002 por la Conferencias de las partes del CBD. Constituye este un tema medular que ocupa el centro de
varias agendas polticas ambientales dirigidas a la aprobacin del texto de rgimen internacional en el ao 2010, en Japn,
en ocasin de la Dcima Conferencia de las partes Signatarias del CBD.
Uno de los mayores retos de este rgimen internacional est dado justamente por los mecanismos de cumplimiento, es
decir, las vas mediante las cuales se lograra verificar fuera del pas del cual procede el recurso gentico y/o el
conocimiento tradicional asociado al mismo, si en el lugar de origen ha sido accedido cumpliendo la legislacin establecida a
tal efecto, de exigir extraterritorialmente la responsabilidad que corresponda cuando se ha accedido al recurso violando la
legislacin nacional, as como las vas para garantizar el cumplimiento de las clusulas contractuales fuera del territorio
nacional.
De modo que es importante tener en cuenta que, este rgimen incluye el acceso, el cual es regulable en las legislaciones
nacionales, pero no se limita a l, sino que se extiende extraterritorialmente por dos razones esenciales: primera, la
distribucin de beneficios generalmente opera desde otros pases, aunque tambin pudiera ocurrir desde el mismo pas en
que se encuentran los recursos genticos y/o conocimientos tradicionales accedidos, segunda, resulta necesario prever
mecanismos que extraterritorialmente posibiliten monitorear el cumplimiento de las legislaciones nacionales en cuanto a la
obligacin de tramitar el permiso correspondiente para el acceso, as como las regulaciones sobre el acceso por terceros
usuarios una vez que el recurso ha sido accedido y transferido a otro pas de acuerdo al procedimiento establecido, por citar
ejemplos.
As es que, desde un enfoque jurdico, la necesidad del establecimiento de un rgimen internacional que regule la
distribucin de beneficios resultantes del acceso a los recursos genticos y los conocimientos tradicionales asociados a los
mismos, deviene justamente de la inaplicabilidad del derecho interno de un pas de forma extraterritorial, de modo que los
actos jurdicos que se produzcan conforme a la legislacin nacional de un pas pudieran tener efectos en otro nicamente si
la legislacin de ese otro pas le reconoce tales efectos.
Es por ello que se plantea que la negociacin de este rgimen se relaciona con la ausencia o insuficiencia de medidas de
pases usuarios para apoyar el Consentimiento Informado Previo (PIC, por sus siglas en ingls) y los Acuerdos de
Transferencia de Material (MAT, por sus siglas en ingls), de los pases/comunidades proveedores de recursos genticos o
5
del conocimiento tradicional asociado a ellos.

Marine and coastal ecosystems and human well-being: A sntesis report based on the findings of the Millennium
Ecosystem Assessment. DEW/07885/NA. Programa de Naciones Unidas para el medio Ambiente, Nairobi. en Perspectiva
del Medio Ambiente Mundial. GEO 4. Medio Ambiente para el Desarrollo. PNUMA, 2007. Pg. 180
4

Perspectiva del Medio Ambiente Mundial. GEO 4. Medio Ambiente para el Desarrollo. PNUMA, 2007. Pgs. 165 y 180

Cabrera, M., J. El Rgimen Internacional de Acceso a Recursos Genticos y Distribucin de Beneficios: Avances,
elementos y recomendaciones. Unidad de Polticas, Biodiversidad y Acuerdos Internacionales-PBIA. Unin Internacional
para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales. Oficina Regional para Amrica del Sur. Quito, Ecuador.
UICN, 2006. Pg. 14.

Por esta razn se plantea que, el establecimiento y aplicacin de este rgimen, requiere de un esfuerzo de cooperacin
entre los proveedores y los usuarios de recursos genticos y conocimientos tradicionales, ya que si bien es cierto que el
acceso es regulable y controlable mediante el marco legal nacional del pas proveedor, tambin cierto es que la distribucin
justa y equitativa de beneficios a la que elude el tercer objetivo del Convenio de Diversidad Biolgica, generalmente implica
la participacin de usuarios situados fuera del alcance del territorio en que se produce el acceso.
Propuesta de Mecanismos de Cumplimiento para un Rgimen Internacional sobre Acceso a Recursos Genticos y
Distribucin de Beneficios.
Se considera que mediante un rgimen internacional se deben definir requisitos mnimos que deben ser regulados por los
Estados para propiciar la armonizacin de procedimientos, as como el proceso de monitoreo, cumplimiento y observancia.
A los efectos de establecer medidas en el marco de un rgimen internacional y nacional sobre acceso a recursos genticos,
as como a los conocimientos tradicionales asociados a los mismos, y distribucin justa y equitativa de sus beneficios, se
deben tener en cuenta los siguientes criterios:

Establecimiento de medidas tanto en las legislaciones nacionales de los pases proveedores como de los
pases con usuarios bajo su jurisdiccin.

Aplicabilidad de las medidas a los solicitantes de acceso tanto nacionales como a extranjeros.

Aplicabilidad de las medidas a los recursos biolgicos y genticos situados tanto ex situ como in situ, caso en
el cual debe evaluarse que pueden requerir procedimientos diferentes.

Pudieran considerarse criterios de diferenciacin de requisitos exigibles para la tramitacin del acceso en
funcin del uso de los recursos genticos que se declara, ya sea comercial o para fines de investigacin, lo
cual en todo caso sera definible en los marcos legales nacionales.

Regular el acceso de terceras partes a los recursos genticos y los conocimientos tradicionales, as como el
cambio de intencin del usuario del recurso gentico.
Luego entonces, a los efectos de la definicin de los mecanismos de cumplimiento que pudieran concebirse en un rgimen
internacional sobre distribucin de beneficios, debe tenerse en cuenta que el proceso se origina con el acceso, cuya
regulacin depende el marco legal nacional, pero se requiere no slo de una herramienta que permita controlar fuera del
territorio del pas de origen del recurso gentico y/o el conocimiento tradicional, si estos fueron accedidos conforme a ese
derecho nacional, sino tambin que posibilite la trazabilidad del uso de los mismos a los efectos de posibilitar la distribucin
de beneficios.
Es por ello que se considera que dos elementos esenciales de este rgimen lo constituyen el Certificado Internacional de
Origen/Fuente/Legal Procedencia y los Acuerdos de Transferencia de Material (contratos). No obstante, se plantea que
pudieran existir otras medidas que coadyuven al cumplimiento de este rgimen o determinen mecanismo de actuacin ante
el incumplimiento de alguno de los elementos que articula el rgimen o la inobservancia de los procedimientos vigentes en
los marcos legales nacionales a los efectos del acceso a los recursos genticos y/o los conocimientos tradicionales
asociados a los mismos.
Se considera adems que este sistema de medidas debe estar dirigido a cerrar la laguna existente entre la fase de
adquisicin de los recursos (permisos o contratos de acceso), que ocurre en los pases proveedores, y la fase de desarrollo
6
de los mismos (uso, investigacin y desarrollo, patentamiento de productos y procesos), que ocurre en los pases usuarios.
Se plantea que, el establecimiento de medidas que garanticen el cumplimiento de un rgimen internacional de acceso a los
recursos genticos y los conocimientos tradicionales asociados a los mismos, as como la distribucin justa y equitativa de
sus beneficios, debe proyectarse en dos escenarios fundamentales: las medidas que se establecen en el pas proveedor y
las medidas que se establecen en el pas con usuarios bajo sus jurisdiccin nacional. No obstante, alguna de estas
medidas deben ser consideradas como elementos claves del rgimen internacional en tanto requieren para cumplir sus
propsitos surtir efectos extraterritorialmente, tal es le caso del Certificado Internacional de Origen/Fuente/Legal
Procedencia.
No obstante, de acuerdo al momento y alcance de aplicacin, pueden existir tres grupos fundamentales de medidas:
Medidas de carcter voluntaria que estn dirigidas a alentar el cumplimiento del Consentimiento Fundamentado Previo y
las Condiciones Mutuamente Acordadas entre las partes.
Medidas para supervisar y exigir el cumplimiento (monitoreo y cumplimiento) del Consentimiento Fundamentado
Previo y las Condiciones Mutuamente Acordadas entre las partes, las que permitiran velar por la observancia del proceso y
facilitaran la trazabilidad del mismo.
6

Cabrera, M., J. El Rgimen Internacional de Acceso a Recursos Genticos y Distribucin de Beneficios: Avances,
elementos y recomendaciones. Unidad de Polticas, Biodiversidad y Acuerdos Internacionales-PBIA. Unin Internacional
para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales. Oficina Regional para Amrica del Sur. Quito, Ecuador.
UICN, 2006. Pg. 15.

Medidas para exigir responsabilidad (observancia) ante las violaciones del Consentimiento Fundamentado Previo y las
Condiciones Mutuamente Acordadas entre las partes, o ante la inobservancia del procedimiento establecido a tal efecto, son
las que permiten hacer frente a las violaciones.
Es importante adems, tener en cuenta que las medidas voluntarias son una herramienta complementaria que no pueden
sustituir a las medidas obligatorias para asegurar el cumplimiento,7 siendo as el alcance de la diferencia radica en que las
medidas obligatorias estn dirigidas a garantizar o asegurar el cumplimiento y resultan de obligatoria aplicacin para todos
los usuarios y proveedores, mientras que las medidas voluntarias pudieran contribuir al cumplimiento por parte de los
usuarios o proveedores que convienen en su aplicacin.
Dentro de las medidas de carcter voluntario se pudieran considerar las siguientes:
Medidas de informacin por los usuarios a los proveedores (de usuarios para proveedores): Esta tipo de medidas
estaran dirigidas a proporcionar informacin sobre los tipos de usuarios de recursos genticos y conocimientos tradicionales
que se encuentran bajo la jurisdiccin nacional como jardines botnicos, industrias farmacuticas, centros de investigacin u
otros. Esta informacin se puede disponer mediante los puntos focales del Mecanismo de Facilitacin del CBD u otras vas
disponibles on line.
Medidas de informacin sobre la legislacin vigente (tanto en pases usuarios como proveedores): Este tipo de
medida es muy importante ya que el conocimiento de los procedimientos legales vigentes, as como de los derechos y
deberes que se derivan de la tramitacin del proceso, contribuye a la transparencia del acceso a los recursos genticos y los
conocimientos tradicionales asociados a los mismos y en ltima instancia puede posibilitar la definicin adecuada de las
clusulas bajo las cuales ha de producirse la distribucin justa y equitativa de beneficios. La misma resulta aplicable tanto en
los pases proveedores como en los pases con usuarios bajo sus jurisdiccin y puede extenderse, no slo a la legislacin
nacional en virtud de las cuales las partes contratantes establecen el procedimiento de acceso y de cumplimiento de las
medidas aplicables para la distribucin de beneficios, segn sea el caso, sino tambin a la propia legislacin internacional
que aporta lineamientos sobre el tema. Esta medida se puede viabilizar fundamentalmente mediante bases de datos on line,
aunque tambin pudieran concebirse otras modalidades de difusin de la informacin en formato impreso, de acuerdo a las
necesidades y posibilidades de acceso a la informacin de los diferentes pblicos que se consideren metas en este sentido.
Medida de concientizacin pblica: Esta medida es muy importante tanto en los pases proveedores como usuarios pues
se reconoce que para asegurar el cumplimiento con los requisitos de acceso y participacin en los beneficios, los usuarios y
aportadores deberan tener una mayor comprensin de la cuestin. Teniendo en cuenta que la no comprensin adecuada
del alcance de la problemtica atenta contra la adopcin y cumplimiento de polticas y legislaciones nacionales adecuadas,
tanto en uno como en otros. Esta medida puede ejecutarse mediante talleres de formacin y capacitacin, programas
radiales y televisivos y materiales impresos.
Mecanismos de autorregulacin voluntaria, como pueden ser los Cdigos de Conductas8 o sistemas de
certificacin: Tal y como se ha referido antes, este tipo de medidas se consideran como una herramienta complementaria
no sustitutiva de las medidas consideradas como de carcter obligatorio en tanto garantizan el cumplimiento, adems seran
aplicables por mutuo acuerdo de las partes que convienen en acogerse a las mismas y siempre y cuando no se opongan a
lo establecido en la legislacin nacional.
Dentro de las medidas dirigidas a supervisar y exigir el cumplimiento se pudieran considerar las siguientes:
Certificado Internacional de Origen/Fuente/Legal Procedencia: Es la herramienta que constituye la prueba documental
de que se ha accedido a los recursos genticos y/o conocimientos tradicionales asociados a los mismos cumpliendo el
procedimiento de la legislacin nacional del pas en que se produjo el acceso/o la comunidad de pases en que se produjo el
acceso cuando se trata de regmenes comunes transfronterizos. Es una importante herramienta que facilita la trazabilidad
del proceso fuera de la jurisdiccin nacional del pas accedido.
El establecimiento de medidas que aseguren el cumplimiento depende bsicamente de dos herramientas esenciales, la
legislacin nacional mediante la cual se regula el acceso, y los contratos o acuerdos de transferencia de material, mediante
los cuales se pactan las clusulas de distribucin de beneficios. Tan es as que se plantea que no se dispone de medidas
7

UNEP/CBD/WG-ABS/7/3. Informe de la Reunin del Grupo de Expertos Jurdicos y Tcnicos sobre Cumplimiento con el
Rgimen Internacional sobre el Acceso y Participacin en los Beneficios. Convenio sobre la Diversidad Biolgica, 2009.
Pg. 7.
8
Existen diferentes Cdigos de Conductas dirigidos a promover buenas prcticas de acceso a recursos genticos y
distribucin de beneficios relacionados con actividades o sectores, entre ellos se encuentran la Gua de Buenas Prcticas
para la Investigacin Acadmica con Recursos Genticos (Academia de Ciencias de Suiza), los Principios sobre Acceso a
los Recursos Genticos y Distribucin de Beneficios (Botanical Garden Conservation International) y las Directrices acerca
del Acceso a los Recursos Genticos y una Distribucin Justa y Equitativa de los beneficios derivados de su utilizacin
(Federacin Internacional de la Industria del Medicamento).

que aborden la cuestin del acceso y participacin en los beneficios, si no existe legislacin ni se ha firmado un acuerdo
9
sobre dicho acceso y participacin (contrato).
En el caso de Cuba, la legislacin a la que se hace referencia en el prrafo anterior, siempre sera de carcter nacional,
pues en nuestro sistema jurdico la adhesin o ratificacin de un instrumento internacional no implica directamente su
ejecutoriedad en el plano interno, sino que requiriere de previa instrumentacin legal a los efectos de la ejecucin. En otros
pases la ratificacin o la adhesin implican la incorporacin directa del instrumento internacional en la legislacin nacional.
En tal caso se considera que el cumplimiento del mismo dependera de la naturaleza y el nivel de detalle de la norma de
derecho internacional. 10
No obstante, en este sentido pudieran considerarse tambin las siguientes medidas:
Revelacin del origen en las solicitudes de derechos de propiedad intelectual: La revelacin de la fuente de los
recursos genticos y de los conocimientos tradicionales asociados a los mismos, con la correspondiente presentacin del
MAT u otro documento que pruebe acceso legal y contenga clusula de distribucin de beneficios prevista entre las partes,
as como del Certificado Internacional de Origen, en las solicitudes de los derechos de propiedad intelectual.
Establecimiento de registros de importacin y exportacin por parte de los pases proveedores/de origen y con
usuarios bajo su jurisdiccin: Estas modalidades de registro pueden facilitar la trazabilidad del recurso gentico o
biolgico que lo contiene y puede funcionar mediante Bases de Datos que posibiliten su visualizacin on line.
Medida aplicables durante el proceso de aprobacin de productos: Teniendo en cuenta que todos los sectores que
utilizan recursos genticos transitan por procesos de aprobacin de productos a los efectos de garantizar el cumplimiento de
normas relativas a la seguridad humana, por ejemplo, pudiera establecerse dentro de las disposiciones especficas en este
sentido determinados requisitos relacionados con el PIC y el MAT. Una de las medidas aplicables en este sentido puede ser
la divulgacin del pas de origen de los recursos genticos o los conocimientos tradicionales como parte de la imagen
comercial del producto resultante del uso de los mismos, para ello se procede a la tramitacin de un signo distintivo por la
modalidad de las indicaciones geogrficas, caso en el cual se requiere la precisin del permiso de acceso legal, pues,
aunque este tipo de proteccin no permite proteger los conocimientos tradicionales como know how, si certifican la
autenticidad o la aprobacin del acceso por parte de la comunidad indgena o local de origen.
Se plantea que la capacidad de los pases proveedores de lograr el cumplimiento de los requisitos legales depender en
gran medida de los mecanismos para acceder a la justicia y la existencia de remedios administrativos o judiciales en
jurisdicciones extranjeras.11 De modo que el cumplimiento de las condiciones de acceso no se garantiza nicamente
mediante la legislacin nacional del pas proveedor, en tal sentido resulta sumamente importante que los pases usuarios
conciban dentro de sus legislaciones nacionales mecanismos legales de actuacin en caso de que se detecten usuarios que
no han respetado la legislacin establecida para el acceso por el pas proveedor en cuestin.
Dentro de las medidas dirigidas a exigir la responsabilidad pudieran considerarse las siguientes:
Responsabilidad administrativa, que se instrumentara mediante el establecimiento de mecanismos administrativos e
institucionales efectivos para controlar el trfico domstico de recursos genticos, en el caso de los Estados proveedores,
as como las obligaciones concernientes a la distribucin de beneficios, en el caso de los Estados con usuarios bajo su
jurisdiccin.
Acceso a la justicia, el cual en el contexto de este debate debe centrarse en dos supuestos fundamentales: primero,
acceso a la justicia por infraccin de los trminos mutuamente acordados, segundo, acceso a la justicia por acceso a los
recursos genticos y/o conocimientos tradicionales violando la legislacin nacional vigente.
Debe valorarse que la identificacin de medidas que, en el marco del Derecho Internacional Pblico o Privado podran
desarrollarse, o se encuentran disponibles para facilitar el acceso a la justicia, como va para garantizar el cumplimiento en
el contexto de un Rgimen Internacional sobre ABS, requiere de tener en cuenta del alcance diferente del DIP y el DIPRI, en
tanto el primero regula las relaciones entre los Estados y el segundo entre personas naturales o jurdicas, sujetos de
9

UNEP/CBD/WG-ABS/7/3. Informe de la Reunin del Grupo de Expertos Jurdicos y Tcnicos sobre Cumplimiento con el
Rgimen Internacional sobre el Acceso y Participacin en los Beneficios. Convenio sobre la Diversidad Biolgica, 2009.
Pg. 11.
10
UNEP/CBD/WG-ABS/7/3. Informe de la Reunin del Grupo de Expertos Jurdicos y Tcnicos sobre Cumplimiento con
el Rgimen Internacional sobre el Acceso y Participacin en los Beneficios. Convenio sobre la Diversidad Biolgica, 2009.
Pg. 7.
11
Cabrera, M., J. El Rgimen Internacional de Acceso a Recursos Genticos y Distribucin de Beneficios: Avances,
elementos y recomendaciones. Unidad de Polticas, Biodiversidad y Acuerdos Internacionales-PBIA. Unin Internacional
para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales. Oficina Regional para Amrica del Sur. Quito, Ecuador.
UICN, 2006. Pg. 15.

derecho privado, que se encuentran situadas en diferentes jurisdicciones nacionales, lo que determina procedimientos
diferentes de tramitacin de conflictos.
Por otra parte debe considerarse tambin que la definicin de las vas de litigio u otras formas de solucin de conflictos,
como uno de los puntos que garantizan el cumplimiento en el contexto de un RI sobre ABS, supone dos casos
fundamentales, uno, originado en el incumplimiento de la legislacin nacional que genera efectos fuera de esa jurisdiccin y
por tanto requiere de mecanismo que posibilitan la perseguibilidad fuera del territorio nacional, el otro, cuando el conflicto se
origina como consecuencia de la violacin de los trminos mutuamente acordados entre las partes, caso en el cual existe
una modalidad de relacin contractual que puede determinar las posibles opciones de solucin del conflicto.
A los efectos de la definicin de los posibles mecanismos de solucin de conflictos o de acceso a la justicia, primero debe
determinarse la legislacin aplicable, segn se trate de un litigio originado en el contexto de relaciones contractuales o
extracontractuales. En tal sentido pudiera ser recomendable tener en cuenta los principios establecidos mediante el
Reglamento No. 593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo, de fecha 17 de junio de 2008, Sobre la Ley Aplicable a
las Obligaciones Contractuales (Roma I), y el Reglamento No. 864/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo, de fecha
11 de julio de 2007, Relativo a la Ley Aplicable a las Obligaciones Extracontractuales (Roma II).
Para el caso en que el litigio se produce por violacin de los Trminos Mutuamente Acordados, pudieran tenerse en
cuenta varias vas de tramitacin del conflicto, no obstante, la aplicable debe ser la que hayan acordado previamente las
partes, como una de las clusulas del contrato o acuerdo de transferencia de material, o no ser que manifiesten criterio en
contrario. Dentro de estas vas o mecanismos se encuentran las siguientes:
1. En primera instancia pudiera acudirse a la negociacin o mediacin, teniendo en cuenta que ha existido
anteriormente un proceso de negociacin al que las partes han concurrido de buena fe de modo que pueden existir
posibilidades de que se llegue acuerdo para al solucin del conflicto, esta va se reconoce tambin el artculo 27 del
Convenio de Diversidad Biolgica.
2. En segunda instancia al Arbitraje Institucional, ya sea mediante Comisin Ad Hoc, tal y como se reconoce en el
mecanismo de solucin de conflictos previstos en el artculo 27 del Convenio de Diversidad Biolgica, Arbitraje
Institucional mediante corte de uno de los pases en litigio, por ejemplo Cuba cuenta con la Corte Cubana de Arbitraje
Comercial Internacional, la cual arbitra de acuerdo a la legislacin que acuerden las partes, o mediante Corte
Internacional, tal y como es el caso de la Corte Internacional Permanente de Arbitraje de La Haya.
3. Es de considerar la sugerencia de que el rgimen internacional provea un mecanismo propio de arbitraje, que
responda a las particularidades especficas del acceso y participacin en los beneficios, tales como la necesidad de
rbitros con pericia en estos temas, adems se considera que pudiera dar respuesta a las cuestiones de costos que
12
preocupan particularmente a los pases en desarrollo a las comunidades indgenas y locales.
En el caso de acceso a los recursos incumpliendo legislacin nacional, es defendible el principio de que se litigue en el
pas que est planteando ha sido accedido en tales condiciones, toda vez que es el que tiene jurisdiccin para conocer los
hechos que ocurren en ese territorio y es donde se pueden constatar los efectos daosos del hecho, lo que se corresponde
adems con el principio reconocido en el Reglamento No. 864/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo, de fecha 11 de
julio de 2007, Relativo a la Ley Aplicable a las Obligaciones Extracontractuales (Roma II), que en su artculo 4, acpite 1:
Salvo disposicin en contrario del presente Reglamento, la ley aplicable a una obligacin extracontractual que se derive de
un hecho daoso es la del pas donde se produce el dao, independientemente del pas donde se haya producido el hecho
generador del dao y cualesquiera que sean el pas o los pases en que se producen las consecuencias indirectas del hecho
en cuestin. Lo anterior se corresponde con el principio lex loci delicti.
Este principio sera aplicable tambin en los casos en que el acceso a los recursos gentico se produce fuera del territorio
nacional, incluso si son usados por usuarios que se encuentran bajo diferentes jurisdicciones.
En cuanto a este mecanismo es importante precisar que el acceso de extranjeros a los Tribunales de Administracin de
Justicia en Cuba para este tema, resulta procedente de acuerdo con lo establecido en el Decreto-Ley 241 Modificativo de la
Ley de Procedimiento Civil, Administrativo y Laboral, de fecha 26 de septiembre del 2006. Siendo as, la perseguibilidad
fuera del territorio nacional se ejecutara mediante el trmite procesal de Carta Arrogatoria ya que no somos parte de
convenios internacionales u otros tipos de instrumentos dirigidos a facilitar la ejecucin judicial fuera del territorio nacional,
por esta razn, en nuestro caso, la exigibilidad extrajurisdiccional se materializara en virtud de los acuerdos bilaterales
con las partes.
Las medidas antes referidas estn asociadas a los mecanismos que pueden alentar o garantizar el cumplimiento de un
rgimen internacional, o los mecanismos de actuacin en caso de incumplimiento de la legislacin nacional o de las
clusulas contractuales. Pero de particular importancia resulta el anlisis de las posibles medidas de distribucin o
participacin en los beneficios, las que deben acordarse en cada caso como clusulas del contrato o acuerdo de
transferencia de material.

12

Medidas de participacin en los beneficios.

En este sentido, es importante reiterar que la distribucin de beneficios no ocurre de forma unilateral de pases
desarrollados a pases en desarrollo, ms bien es un proceso que tiene su origen en los pases en desarrollo con altos
13
valores de biodiversidad, ya que el principal beneficio que se comparte es el aporte del material gentico.
Adems, en mucho de estos pases existen especialistas con alto rigor tcnico que pudieran participar como entrenadores
en los espacios de capacitacin conjunta que se conciban como parte del proceso de distribucin de beneficios. Luego
entonces, la debilidad mayor de los pases en desarrollo radica en la inexistencia tecnologa y el equipamiento adecuados
para el desarrollo de las investigaciones, de modo que es hacia la solucin de estas problemticas que debe direccionarse
fundamentalmente la negociacin de las medidas de distribucin de beneficios, sin obviar la aplicabilidad que puede tener
14
cada una de ella en cada caso.
A los efectos de regular los mecanismos de distribucin de beneficios entre las partes, pudiera tenerse en cuenta la
conveniencia de concebir la aplicacin diferenciada de medidas de distribucin de beneficios, de naturaleza monetaria y no
monetaria, en funcin del fin comercial o de investigacin bsica, aplicada o fundamental que se declara en la solicitud de
acceso, as como evaluar los mecanismo de distribucin de beneficios en el pas proveedor, a los efectos de facilitar la
obtencin prctica de los beneficios por parte de sus destinatarios.
Se considera que las tres reas en las que se fundamentalmente pudieran manifestarse las medidas de distribucin de
beneficios son: el intercambio cientfico entre investigadores de ambas instituciones, la asistencia tcnica y creacin de
capacidades y la capacitacin y transferencia de tecnologa. No obstante, debe valorarse la procedencia de aplicar de forma
directa medidas de carcter monetario, cuando la finalidad del acceso es con fin comercial y cuando el concepto de
investigacin implica beneficios econmicos directos, como puede ser el caso de las investigaciones aplicadas que
requieren del desarrollo de producciones pilotos.
Dentro de las otras medidas de participacin en los beneficios que pudieran valorarse entre las partes, se encuentran las
siguientes:
Publicaciones conjuntas como resultado de las investigaciones conjuntas.
Capacitacin y entrenamiento de especialistas de ambas instituciones, con la participacin de entrenadores de ambas
partes.
Creacin de capacidades: por ejemplo, asegurar medios financieros para mantener las colecciones.
Transferencia de tecnologa y asistencia tcnica.
Garantizar el acceso de los investigadores de ambas instituciones a las instalaciones ex situ e in situ.
Aseguramiento financiero para el mantenimiento de las colecciones.
Patentes conjuntas como resultado de investigaciones conjuntas entre usuarios y proveedores.
En el caso de las investigaciones de I+D, desarrollar la investigacin en funcin de las necesidades y problemas prcticos
del pas proveedor.
Desarrollo de procesos productivos para la obtencin de productos en el pas proveedor, en el caso de que la finalidad del
acceso sea comercial.
Compartir los beneficios econmicos resultantes de la comercializacin de los productos, en el caso de las aplicaciones
comerciales.
Pudieran determinarse otras medidas de distribucin de beneficios, en tal sentido es importante tener en cuenta que la
definicin de las medidas de distribucin de beneficios aplicables en cada caso, resulta de los acuerdos mutuamente
convenidos entre las partes y dependen del uso que se pretende hacer de los recursos genticos. Es por ello que, en los
casos en que se manifiesta un cambio de intencin en el uso del acceso o que un tercero est interesado en acceder a los
recursos genticos, se plantea resulta procedente que se tramite nuevamente ante el proveedor el permiso de acceso que
implicara un nuevo proceso de negociacin sobre la participacin en los beneficios.
Breve resea de la tutela legal del acceso a los recursos genticos en la Repblica de Cuba.
15
La Constitucin de la Repblica de Cuba reconoce en su artculo 11, incisos b) y c) que el Estado ejerce su soberana
sobre el medio ambiente y los recursos naturales del pas; y sobre los recursos naturales, tanto vivos como no vivos, de las
aguas, el lecho y el subsuelo de la zona econmica martima de la Repblica, en la extensin que fija la ley, conforme a la
16
prctica internacional. La Ley 81 Del Medio Ambiente reconoce establece preceptos generales relacionados con la
proteccin que el Estado brindar a los recursos genticos as como para asegurara una distribucin justa y equitativa de lo

13

Salabarra, F., D. Contacto personal con el autor.

Salabarra, F., D. Contacto personal con el autor.
15
Constitucin de la Repblica de Cuba. Gaceta Oficial de la Repblica. Edicin Extraordinaria, nmero 6, 13 de julio de
1992.
16
Ley 81 Del Medio Ambiente. Gaceta Oficial de la Repblica. Edicin Extraordinaria, nmero 7, 11 de julio de 1997.
14

beneficios que se deriven de la utilizacin de los mismos. Tambin se pronuncia por la integracin de los logros cientficos y
tcnicos con los conocimientos locales tradicionales de la poblacin.
Consecuentemente, otras disposiciones jurdicas que integran la legislacin ambiental cubana, ya sea con carcter holstico
o con relevancia sectorial, establecen determinados preceptos sobre la conservacin de los recursos genticos, el acceso a
los mismos as como su exportacin. Ejemplo de ello lo constituye la Resolucin 111/1996 del CITMA Regulaciones sobre
la Diversidad Biolgica17, mediante la cual se regula el acceso a los recursos de la diversidad biolgica, entre ellos los
recursos genticos, tanto por parte de usuarios nacionales como extranjeros, as como a los efectos de su exportacin.
El procedimiento establecido por la Resolucin 111/1996 del CITMA para tomar muestras de la diversidad biolgica y
exportar la misma al extranjero, resulta aplicable para el tratamiento de esta problemtica, teniendo en cuenta que, el trmite
dirigido a la exportacin de las muestras requiere de la presentacin del Contrato que a tal efecto se establece con la parte
extranjera, ante la autoridad competente que es el Centro de Inspeccin y Control Ambiental del Ministerio de Ciencia,
Tecnologa y Medio Ambiente. Una de las clusulas del mencionado contrato, lo constituye las medidas de distribucin o
participacin en los beneficios que se acuerdan entre las partes. En este sentido, importante resulta continuar trabajando
con nuestra comunidad cientfica y otros sectores en funcin de incrementar el conocimiento sobre las medidas negociables
para la distribucin de beneficios.
Con independencia de lo anterior, en el pas se ha venido trabajando, desde hace algunos aos, en la elaboracin de un
proyecto de disposicin jurdica sobre este tema, en correspondencia con las proyecciones de trabajo de la Estrategia
Ambiental Nacional que define como meta, en cuanto a la legislacin ambiental como un instrumento de la poltica y la
gestin ambiental del pas, la aprobacin de una regulacin legal sobre acceso a los recursos genticos.
Otros pases de la regin han establecido procedimientos especficos y ms articulados sobre este tema, regulando en los
marcos legales nacionales, adems del acceso y la exportacin, otras medidas como la declaracin del origen de los
recursos genticos y de los correspondientes conocimientos tradicionales en las solicitudes de propiedad intelectual. Tal es
18
el caso de Brasil, Costa Rica y Panam.
Conclusiones.
La negociacin de este rgimen internacional representa un gran desafo por afrontar con marcada repercusin en el
contexto econmico, poltico y social de cada uno de los pases. Confiemos en que se pueda lograr un instrumento que
resulte viable tanto para pases usuarios como de origen o proveedores. Constituye el mismo una herramienta esencial para
lograr el establecimiento de parmetros comunes medibles de acuerdo a la participacin de los pases en el tema o forma
de relacionarse con los recursos genticos, ya sea como usuarios o proveedores, incluso de ambas formas.
No obstante, absolutamente importante resulta tener en cuenta que el rgimen internacional instara, con independencia de
otros mecanismos como pudiera ser el relacionado con el acceso a la justicia, al establecimiento de requisitos mnimos a ser
reconocidos de forma armnica y coherente en los marcos legales nacionales. Siendo as, la garanta de ejecucin real y
prctica de este rgimen en relacin al control efectivo de los recursos genticos y la distribucin de beneficios, depende de
las legislaciones nacionales tanto de pases usuarios como proveedores, pues requiere de regulaciones legales claras y
precisas, as como adecuada capacidad de aplicacin de las mismas.
Igualmente muy importante resulta tener en cuenta que, en los marcos legales nacionales, tambin debe regularse el
acceso y la distribucin de beneficios en relacin a los usuarios nacionales, o de usuarios extranjeros en relacin a los
cuales las medidas de distribucin de beneficios se pudieran materializar en el territorio nacional, por ejemplo, en el caso de
los inversionistas extranjeros.
En el caso de Cuba, aunque no contamos con una legislacin que especficamente regule el procedimiento de acceso a los
recursos genticos y la distribucin de beneficios, al mismo resultan aplicables las regulaciones vigentes sobre acceso a la
diversidad biolgica. En este sentido resulta importante continuar trabajando en el establecimiento del marco legal nacional
especfico para el tema, as como en incrementar el conocimiento de los mecanismos de negociacin de medidas de
clusulas de distribucin de beneficios y el procedimiento vigente en el pas para el acceso a los recursos genticos.

17

Resolucin 111/1996 del CITMA Regulaciones sobre la Diversidad Biolgica. Gaceta Oficial de la Repblica de Cuba.
Edicin Ordinaria, nmero 40, 28 de julio de 1996.

18

UNEP/CBD/WG-ABS/5/4. Resea de Acontecimientos Recientes a los Niveles Nacional y Regional Relacionados con el
Acceso y la Participacin en los Beneficios. Convencin de Diversidad Biolgica, 2007. Pg, 12.

DA021
LIBERACIN INTENCIONAL AL MEDIO AMBIENTE Y COMERCIALIZACIN DE ORGANISMOS Y ALIMENTOS
MODIFICADOS GENTICAMENTE. UNA PROPUESTA DE BASES LEGISLATIVAS PARA CUBA.
Soe Michel Rondn Cabrera
(Cuba)
INTRODUCCION
La liberacin intencional al medio ambiente y comercializacin de organismos y alimentos modificados genticamente
mediante la tecnologa de ADN recombinante o transgnica ha creado un debate pblico de amplitud sin precedentes,
suscitando muchas dudas acerca de la confianza en la ciencia, la transparencia de la regulacin del riesgo y la
proteccin de los derechos del consumidor. Las razones probablemente deben buscarse en la percepcin que se tiene
de la capacidad ilimitada de estas tcnicas para cambiar el curso de la evolucin de la naturaleza y el oligopolio de las
transnacionales que la controlan; no obstante es considerada la tecnologa agrcola de adopcin ms rpida de la
historia reciente.
En el ao 2007 el nmero de agricultores que sembraron variedades transgnicas ascendi a 12 millones en 23 pases,
incluyendo 12 pases en desarrollo, la superficie cultivada excedi por segunda vez los 100 millones de hectreas (114,
3), creciendo 12.3 millones en relacin con el 2006 y 67 veces en relacin con 1996; el comercio mundial por su parte
represent el 16% del mercado de proteccin vegetal y ms del 20% del de semillas1. Actualmente se calcula que ms
del 60% de los alimentos que consumimos estn contaminados con organismos modificados genticamente (OMG)2.
Ante esta disyuntiva, de un lado la rpida expansin de biotecnologa moderna y del otro la creciente preocupacin
pblica por sus posibles efectos adversos, la mayora de los Estados han tomado medidas tendentes a garantizar un
nivel adecuado de proteccin en la esfera de transferencia, manipulacin y utilizacin seguras de OMG que puedan
tener consecuencias desfavorables sobre la salud humana y el medio ambiente, y a su vez estimular el desarrollo de la
tecnologa; creando en muchas ocasiones cuerpos legales oscuros y omisos, no siempre fundamentados sobre la base
de principios previamente definidos, no existiendo en la actualidad consenso en cuales han de ser estos. Unido a ello la
escasa literatura jurdica que alrededor del novedoso fenmeno de las agrobiotecnologas se desarrolla no profundiza
en cuestiones a saber imprescindibles como la delimitacin conceptual de procesos inexistentes hasta hace pocos aos,
limitndose a caracterizar los principales cuerpos normativos existentes, sin reparar en la delimitacin de las
instituciones jurdicas involucradas y los presupuestos gnoseolgicos sobre los cuales se fundan.

En esta direccin se encamina el objetivo esencial de la presente investigacin: Ofrecer una delimitacin conceptual de
la liberacin intencional al medio ambiente y comercializacin de organismos y alimentos modificados genticamente,
identificando y definiendo cuales son los principios o presupuestos fundamentales sobre los cuales se ha de desarrollar.
Ahora bien Qu es la liberacin intencional al medio ambiente y la comercializacin de organismos y alimentos
modificados genticamente? Cuales son los presupuestos o principios fundamentales a tener en cuenta para
liberacin intencional al medio ambiente y la comercializacin de organismos y alimentos modificados genticamente?
Para dar solucin al problema cientfico expuesto la investigacin se encamin, en primer orden, a caracterizar y evaluar
el estado de la ciencia acerca de la liberacin intencional y comercializacin de organismos y alimentos obtenidos por
medios biotecnolgicos, con especial nfasis en los cultivos comerciales, definiendo y clasificando las instituciones mas
importantes que intervienen en dicho proceso e identificando sobre las que existe consenso entre los autores y en las
que existe disenso, sealando en este ltimo caso cul es el criterio ms acertado segn el objetivo general que se
pretende alcanzar. En un segundo momento, siguiendo un enfoque cualitativo identifica y define, sobre la base de la
normativa internacional y los principales cuerpos normativos vigentes en los ms importantes pases exportadores e
importadores, los presupuestos o principios que se consideran ms adecuados a tener en cuenta para la liberacin
intencional y comercializacin de OMG y AMG. Finalmente en las conclusiones se exponen los resultados alcanzados
con la investigacin.

CLIVE, James: Situacin global de los cultivos transgnicos comercializados: 2007. ISAAA [en lnea]
[fecha de consulta: 10 de marzo 2008]. Disponible en:www.isaaa.org/ejecutive %sumary.html
2
RUIZ DIAZ, Juan: Qu son los organismos genticamente manipulados o transgnicos? [en lnea] [fecha
de consulta: 25 de octubre del 2007] Disponible en: www.greenpeace.org.ar

La metdica de trabajo utilizada se bas en el Modelo Epistemolgico Integrado de Argumentacin e Investigacin de la

Necesidad de Cambio Normativo del Dr. Rolando Pavo Acosta3 , divido en dos etapas o perodos: 1) Estudio terico
jurdico en el cual se emplearon los mtodos deductivo, inductivo, anlisis sntesis, estudio comparado en la doctrina y
modelacin terica, y tuvo como objeto la doctrina jurdica y de otras ciencias, especialmente la Biotecnologa,
Alimentos y Fitotecnia. 2) Estudio jurdico comparado: de los instrumentos jurdicos internacionales y las normas
jurdicas vigentes en los diferentes pases, utilizando el mtodo investigativo anlisis comparativo de normas combinado
con el anlisis dialctico.
Con la presente se pretende adems resaltar la necesidad de estudios sobre las relaciones entre Biotecnologa y
Derecho, y la integracin del asesoramiento cientfico en los procesos de toma de decisiones normativas, temas
actualmente vrgenes en el pas y que urgen de un tratamiento sistemtico, mxime si se tiene en cuenta el desarrollo
alcanzado en este sector.
I.- La moderna biotecnologa y su aplicacin en la agricultura.
Histricamente la bsqueda de nuevas tecnologas que contribuyan al aumento de la produccin de alimentos ha sido
siempre un imperativo para los hombres del campo, no sin razn se afirma que la historia de la agricultura es la historia
de la introduccin de los adelantos tecnolgicos. Una las tecnologas utilizadas es la modificacin gentica, mediante la
cual los agricultores han alterado la estructura gentica de las plantas para obtener beneficios que inicialmente no
posean los cultivos, modificando notablemente las especies vegetales en comparacin con sus parientes silvestres.
Los primeros mtodos de modificacin gentica conocidos son la seleccin y la hibridacin practicados por los pueblos
antiguos de Asia y Medio Oriente, posteriormente fueron empleados la mutacin, la tcnica de modificacin con
haploides, el cultivo tisular entre otros, alcanzando gran xito en la combinacin y mejora de caractersticas
beneficiosas de plantas relacionadas. Entre las caractersticas obtenidas a partir de los programas de mejora vegetal
tradicional se incluyen el enanismo, la tolerancia al fro, al calor, a la salinidad y herbicidas, la resistencia a
enfermedades y la esterilidad masculina para facilitar la produccin de hbridos. Sin embargo ha sido imposible
continuar incrementando la produccin a ese ritmo, a pesar de los esfuerzos importantes realizados para resolver el
problema, los tcnicos en mejora vegetal se encontraron con las barreras derivadas de las caractersticas genticas
4
inherentes a las plantas, denominado cansancio gentico . Lo que ha conllevado a la necesidad de desarrollar nuevos
mtodos que permitan incrementar el rendimiento de los cultivos para aumentar la produccin ante la permanente
aceleracin del crecimiento de la poblacin humana.
Uno de los nuevos mtodos es la tecnologa de transformacin o modificacin gentica conocida como tecnologa
transgnica o tecnologa de genes o gentica, en ocasiones denominada tambin tecnologa de ADN recombinante
o ingeniera gentica. Esta tecnologa consiste en la modificacin de la estructura gentica de la planta mediante
transgnesis u otra tecnologa de recombinacin de ADN, transfirindole ADN de otro organismo o clula (transgen) sin
que haya reproduccin natural, o modificando un gen con el fin de cambiar su nivel de expresin5. A diferencia de las
tecnologas convencionales de fitomejoramiento puede aplicarse a todo tipo de organismos, desde los virus y bacterias
hasta las plantas y animales. Las tcnicas ms empleadas para la modificacin gentica de cultivos mediante ingeniera
gentica son:

Tcnica de transferencia gentica con Agrobacterium tumefaciens.

Tcnica de transferencia gentica "pistola de genes" tambin conocido como bombardeo con microproyectiles
o biolstica.

Tcnica de Transferencia gentica con protoplastos.

En realidad todos los cultivos han sido modificados genticamente con respecto a su estado silvestre original, mediante
la domesticacin, la seleccin y el mejoramiento controlado a travs de perodos prolongados. Modificaciones que han
tenido como objetivo la bsqueda de caractersticas agrcolas deseadas por los agricultores originalmente no presentes
3

PAVO ACOSTA, Rolando: Fundamentacin socio-jurdica de los procesos normativos. Revista DIKAIOSYNE No. 18, enero-junio.
Venezuela 2007. pp. 8-22
4
Actualmente este concepto es muy cuestionado: Sus defensores sostienen que los rendimientos se estn nivelando debido a que se
ha alcanzado un nivel muy cercano al mximo rendimiento potencial de las variedades actuales, por lo que es necesario recurrir a la
ingeniera gentica para redisear las especies cultivadas. Los agroecolgicos, por otra parte, opinan que la nivelacin se debe a una
constante erosin de la base productiva de la agricultura a travs de prcticas insustentables. Los mecanismos que explican este
proceso incluyen la degradacin, salinizacin y compactacin de los suelos, la disminucin de materia orgnica y la biodiversidad
asociada a ella, el agotamiento de las aguas del subsuelo, la deforestacin y desertificacin; as como la aparicin de plagas debido a
la generalizacin del monocultivo, la uniformidad gentica, la eliminacin de enemigos naturales y la resistencia a los plaguicidas
desarrollada por insectos, hierbas y enfermedades de los cultivos. Vid: ROSSET, Meter M.: La crisis de la agricultura convencional, la
sustitucin de insumos y el enfoque agroecolgico. Agroecologa y desarrollo, Revista de CLADES, No. 11/12 Noviembre. 1997 p. 6.
5
Vid: Consenso Cientfico sobre los Cultivos Transgnicos y OMG. [en lnea] [fecha de consulta: 7 de abril 2008] Disponible en:
www.greenfacts.org

en los cultivos y que les permitieron entre otras cosas el aumento sostenido de la produccin de alimentos. Las
modificaciones introducidas mediante ingeniera gentica no difieren en sus fines esenciales con las tradicionales sino
que las complementan, son su continuacin.

II.- Los Organismos y Alimentos Modificados Genticamente (OMG) y (AMG)

Segn la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) los organismos son entidades biolgicas capaces de reproducirse o
de transferir material gentico, incluyndose dentro de este concepto las entidades microbiolgicas, sean o no
6
celulares . Partiendo de esta definicin los distintos autores coinciden en definir a los Organismos Modificados
Genticamente (OMG) como organismos en los cuales el material gentico (ADN) ha sido alterado de un modo artificial,
contienen uno o ms genes insertados mediante tcnicas de ingeniera gentica en lugar de que el organismo los
adquiera de manera natural (polinizacin, etc.) y la secuencia gnica introducida llamada transgen puede provenir de
otro organismo emparentado o de una especie por completo diferente: por ejemplo, el maz Bt, resistente a insectos,
contiene un gen de la bacteria Bacillus thuringiensis 7.
En la escasa literatura jurdica sobre los transgnicos existe consenso sobre que ha de entenderse por OMG y que no,
en principio no han de considerarse OMG los organismos obtenidos mediante el empleo de tcnicas convencionales
que no supongan la utilizacin de molculas de cido nucleico recombinante ni de organismos modificados
genticamente. En este sentido se excluyen tambin la induccin poliploide, mutagnesis o de fusin (incluida la de
protoplastos) de clulas vegetales en que los organismos resultantes puedan producirse mediante mtodos
tradicionales de multiplicacin de cultivo. No obstante a ello no se consideran OMG todo organismo obtenido mediante
el empleo de tcnicas distintas a estas aunque lleven implcita la utilizacin de molculas de cido nucleico
recombinante o de organismos modificados genticamente sino que la tendencia es al numerus clausus, definirlas
expresamente. Estas son las siguientes:
1.

Tcnicas de recombinacin del cido nucleico que incluyan la formacin de combinaciones nuevas de material
gentico mediante la insercin de molculas de cido nucleico, obtenidas por cualquier medio fuera de un
organismo, en un virus, plsmido bacteriano u otro sistema de vector y su incorporacin a un organismo
hospedador en el que no se encuentren de forma natural pero puedan seguir reproducindose.

2.

Tcnicas que suponen la incorporacin directa en un organismo de material hereditario preparado fuera del
organismo, incluidas la microinyeccin, la macroinyeccin y la microencapsulacin.

3.

Tcnicas de fusin de clulas (incluida la fusin de protoplastos) o de hibridacin en las que se formen clulas
vivas con combinaciones nuevas de material gentico hereditario mediante la fusin de dos o ms clulas
8
utilizando mtodos que no se producen naturalmente .

Existe consenso adems en exceptuar a los seres humanos de esta definicin aunque tecnolgicamente ya es posible,
asunto objeto de serios cuestionamientos ticos, y en que sean organismos vivos, excluyendo de este concepto a los
productos que contengan o se deriven. En sentido general la tendencia en la incipiente doctrina que se desarrolla
alrededor de la regulacin del fenmeno agrobiotecnolgico es definir los OMG sobre la base de los elementos
siguientes:

1.

Ser un organismo vivo,

2.

Exceptuando a los seres humanos,

Organizacin Mundial de la Salud: 20 preguntas sobre los alimentos genticamentemodificados (GM). [en lnea] [fecha de consulta:
24 de marzo de 2008] Disponible en: www.oms.org
Vid: S.S. Vernica: Qu son los transgnicos y qu efectos positivos o negativos pueden tener sobre los seres humanos? [en lnea]
[fecha de consulta: 4 de abril de 2008] Disponible en: http://books.nap.edu/catalog.php?record_id=9795, EUFIC: Los Alimentos GM
actuales pueden aportar beneficios pero los controles sanitarios no deben descuidarse. [en lnea] [fecha de consulta: vid supra]
HODSON DE JARAMILLO, Elizabeth: op. cit., p. 7, Ruiz Diaz, Juan: Qu son los organismos genticamente manipulados o
transgnicos? [en lnea] [fecha de consulta: 25 de octubre del 2007] Disponible en: www.greenpeace.org.ar, FENWICK, Ann: op. cit.,
s.p., ROBINSON, Clare: Op. cit., p. 1, PREZ, Daniel: Biotecnologa y las semillas. Variedades Modificadas Genticamente. [en lnea]
[fecha de consulta: 11 de abril de 2008] Disponible en: www.agroinformacion.com, PONCE COLLADO, Arline y LVAREZ GIL,
Manuel: Los alimentos transgnicos, un tema de actualidad. [en lnea] [fecha de consulta: 30 de julio de 2007] Disponible en:
www.monografias.com
8
Vid: ESTEVE PARDO, J.: Tcnica, Riesgo y Derecho. Tratamiento del riesgo tecnolgico en el Derecho ambiental, Ariel Derecho,
Barcelona. 1999. p. 1, VICTORIA, Mara Adriana: Regulacin de los transgnicos en Argentina y Bolivia a la luz de las normas
internacionales y el derecho comunitario europeo. En: Segundo Seminario Internacional de Derecho Agrario. Universidad Autnoma
Juan Misael Saracho. Tribunal Agrario Nacional. 26 al 29 de mayo de 2004. Tarija, Bolivia, p.2, RAMN VIDAL, Daniel y CALVO
BENEDA, Mara Dolores: Los productos transgnicos: alimento o veneno. Centro de Estudios Jurdicos CEU San Pablo, Valencia,
Espaa 1999. [en linea] [fecha de consulta: 13 de febrero de 2008] Disponible en: www.e-campo.com, TRIGO, Eduardo,
CHUDNOVSKY, Daniel, CAP, Eugenio y LPEZ, Andrs: Los transgnicos en la agricultura argentina. Libros el Zorzal, Buenos Aires,
Argentina 2006. pp. 15-19, SUAREZ, Diego: Transgnicos - La situacin en Argentina. [en lnea] [fecha de consulta: 14 de febrero de
2008] Disponible en: www.estrucplan.com.ar/articulos/verarticulo.asp?ID.
7

3.

Con una con una combinacin nueva de material gentico,

4.

Obtenida mediante el empleo de tcnicas biotecnolgicas modernas,

5.

Definidas y reguladas legalmente.

Histricamente la base de la alimentacin humana ha sido los cultivos comerciales como los cereales, legumbres y
leguminosas, dieta enriquecida con el desarrollo que ha hecho posible que hoy consumamos alimentos no
necesariamente de origen natural. Con la introduccin de los cultivos comerciales MG en el mercado alimentario surgi
una nueva categora de alimentos: los Alimentos Modificados Genticamente (AMG) que por su modo de obtencin trajo
consigo una regulacin especifica aunque estuvieran contenidos dentro de otras categoras de alimentos tradicionales,
entindase requisitos especficos de anlisis de riesgos y de evaluacin de inocuidad etc.
Varias han sido las definiciones dadas de AMG pero todas coinciden que son los alimentos que consistan, contengan o
de deriven de un OMG, en este sentido Manuel lvarez defini a los alimentos transgnicos como los Organismos
Genticamente Modificados destinados a la alimentacin humana; que contienen o consisten en OGMs o estn
9
constituidos por productos procedentes de estos
La Comisin de Cdex Alimentarius y el Programa Conjunto FAO/OMS sobre normas alimentarias denominan a los
AMG como los alimentos obtenidos por medios biotecnolgicos modernos, asumiendo por biotecnologa moderna el
concepto definido en el Protocolo de Cartagena. Partiendo de este consenso podemos definir entonces a los alimentos
modificados genticamente como toda sustancia que consista, derive o contenga OMG destinada al consumo humano
y/o animal, incluyendo las materias primas y aditivos alimentarios que al ser ingeridas aportan los requerimientos para
satisfacer las necesidades biolgicas del organismo.

III.- Beneficios y riesgos

En sentido general los cientficos coinciden en que los OMG pueden ofrecer beneficios directos e indirectos para la
salud, la agricultura y el medio ambiente. Los beneficios para la salud pueden derivarse de la mejora en la calidad
10
11
12
nutricional de los alimentos , reduccin de la presencia de compuestos txicos , disminucin de alrgenos , menor
presencia de micotoxinas, mayor disponibilidad de alimentos accesibles y la eliminacin de compuestos txicos del
suelo. Para la agricultura la mejora de las variedades comerciales en cuanto al acortamiento de los ciclos, aumento de
los rendimientos, tolerancia a herbicidas, salinidad, sequa, estrs; resistencia a insectos, virus, bacterias y hongos; as
como la disminucin de los tratamientos fitosanitarios y uso de fertilizantes qumicos.
Para el medio ambiente la recuperacin de especies en peligro de extincin, entornos degradados y contaminados por
13
mtodos biolgicos (biorremediacin) y de metales de valor aadido como el uranio (biolixiviacin) . No obstante a
todo ello los beneficios, a diferencia de los riesgos, son muy poco conocidos.
El tema de los riesgos de los OMG es la arista o aspecto de los OMG ms divulgado, trabajado y tergiversado; como
toda nueva tecnologa no est exenta de riesgos pero indiscutiblemente, despus de las armas nucleares, es la que
ms debates han suscitado en el mundo. De manera sucinta abordaremos los riesgos de los cultivos MG
clasificndolos en tres grandes grupos: riesgos para el medio ambiente, para la salud y socioeconmicos. Entre los
riesgos para el medio ambiente se destaca que pueden comportarse como malezas, persistir en los campos y
extenderse a otro hbitat, el flujo de los transgenes pueden crear plantas silvestres y/o herbosas que se convierten en
malezas en los sistemas agrcolas y naturales. Pueden crearse nuevos virus y aumentar la resistencia de los virus
naturales, modificar los efectos de los pesticidas atacando a organismos contra los que no estn diseados y afectar
recursos biolgicos de valor, como la resistencia de los insectos a insecticidas biolgicos. Pueden tener adems
14
efectos acumulativos y permanentes .

LVAREZ GIL, Manuel y SNCHEZ REGUEIRO, Olga: Biotica en la nutricin y la alimentacin humanas: consideraciones sobre
alimentos transgnicos. Instituto de Farmacia y Alimentos, Universidad de La Habana, s.p.e., p. 6
10
Vid: Beneficios de los organismos genticamente modificados. [en lnea] [fecha de consulta: 23 de marzo de 2008] Disponible en:
http:www.estrucplan.com.ar/articulos/ verarticulo.asp?IDArticulo=483 y Eventos con modificacin en su composicin de cidos grasos
y aminocidos. Agbios GM dtabase. [en lnea] [fecha de consulta: 11 de abril de 2008] Disponible en: http:www.agbios.com/dbase. php
11
Vid: Beneficios de los organismos genticamente modificados. [en lnea] [fecha de consulta: 23 de marzo de 2008] Disponible en:
http:www.estrucplan.com.ar/articulos/verarticulo.asp?IDArticulo=483
12
Vid: Beneficios de los organismos genticamente modificados...cit.
13
ACOSTA SARIEGO, Jos Ramn: Los organismos modificados genticamente: el poder blando del tercer milenio. Instituto Superior
de Ciencias Mdicas de La Habana. La Habana, s.a. [en lnea] [fecha de consulta: 23 de marzo de 2008] Disponible en: www.biotech.
bioetica.org/clase2-11.htm
14
ACOSTA SARIEGO, Jos Ramn op. cit.

Para la salud humana la introduccin de genes ajenos a los cultivos puede provocar alergias en algunas personas15,
aumento de nivel de toxinas, antinutrientes y modificacin de las cantidades de nutrimentos en los alimentos, riesgo de
16
transferencia horizontal de genes de resistencia a antibiticos , ingestin de ADN extrao y problemas de salud a largo
17
plazo .
Los riesgos socioeconmicos no son menos importares, el primero es el oligopolio de transnacionales, las empresas
18
lderes en el mercado de OMG son las mismas que controlan el mercado de semillas convencionales y agroqumicos ,
lo que unido a los altos costos de la tecnologa (V. gr. un paquete de semillas de soya Roudunp Ready cuesta 150 USD
19
contra 17 USD el de soya tradicional ) genera segregacin pobres ricos y dependencia tecnolgica y econmica de
los pases pobres con relacin a las grandes transnacionales. La generalizacin de los cultivos MG a favorecido la
prdida de conocimientos tradicionales de fitomejoramiento y la violacin de los derechos de los consumidores y
agricultores, primero porque no en todos los pases es obligado la identificacin o etiquetado de los alimentos que
consisten, contienen o se derivan de OMG, vulnerando el derecho del consumidor a saber y elegir lo que consume, y
segundo porque los OMG estn patentados y hay pagar por su utilizacin lacerando el derecho de los agricultores a la
conservacin y mejoramiento de los recursos genticos20.

IV.- Liberacin intencional al medio ambiente y comercializacin de OMG y AMG. Delimitacin conceptual.
No existe en la doctrina jurdica una definicin de liberacin intencional al medio ambiente y mucho menos de
comercializacin de OMG. Los autores abordan distintos aspectos relacionados (anlisis del riesgo, trazabilidad,
evaluacin de inocuidad, etiquetado, publicidad, etc.) donde utilizan estos dos conceptos pero no definen que ha de
entenderse por ellos. Generalmente se recurre a las definiciones legales sin reparar en su contenido y muyo menos en
cual debiera ser este. En este sentido encontramos dos enfoques fundamentales a la hora de abordar la liberacin
intencional y la comercializacin de cultivos y alimentos trangnicos, un primer enfoque, el cual denominaremos
concepcin extensiva, la concibe como proceso gradual o por etapas y un segundo, al cual nombraremos concepcin
restrictiva, como acto unitario de introducir OMG en el medio ambiente nica y exclusivamente sin medidas de
confinamiento.
La primera concepcin (extensiva) parte del Principio paso a paso derivado a su vez del Principio de Precaucin, el
cual establece que la introduccin al medio ambiente de un OMG ha de ser de manera gradual y por etapas. Segn este
enfoque la introduccin en el medio debe ser poco a poco y de menos a ms en la medida que se vaya comprobando
que los OMG no tienen efectos adversos para el medio ambiente y la salud humana, estableciendo etapas las cuales
debern estar sujetas a anlisis del riesgo especficos, no existiendo consenso en cuales han de ser estas, las ms
usadas son: liberacin experimental, liberacin en programa piloto o fase de flexibilizacin, liberacin con fines distintos
a la comercializacin y liberacin comercial o comercializacin21.
Desde este punto de vista la liberacin experimental es la introduccin voluntaria al medio ambiente de OMG con fines
de experimentacin siempre y cuando se tomen medidas que eviten efectos adversos sobre el medio ambiente y la
salud humana o minimicen estos daos en el caso que los haya. Esta comprende los ensayos en casa verde y en
campo de las plntulas que hasta ese momento se encontraban en laboratorios. Los ensayos en campo es la siembra
de plantas MG en campos sujetos a ciertas condiciones como las barreras fsicas, biolgicas y qumicas que eviten su
propagacin deliberada e incontrolada al medio ambiente y el contacto con la poblacin. Una vez superada la
evaluacin inicial de la actividad del gen introducido y los efectos no buscados sobre el crecimiento de la planta, el

15

Vid: TAYLOR, Michael y TICK, Jody: El caso de StarLink: Implicaciones para el futuro. [en lnea] [fecha de consulta: 20 de febrero de
2008] Disponible en: http://www.pewagbiotech.org/research/starlink/starlink. pdf
16
Vid: Riesgos y beneficios. Cultivos transgnicos, introduccin y gua de recursos. [en lnea] [fecha de consulta: 7 de julio de 2007]
Disponible en: http://cls.casa.colostate. edu/CultivosTransgenicos/sp_defunct.html
17
Algunos cientficos sostienen que el consumo elevado de soya MG inhibe la absorcin de calcio, hierro, cinc y vitamina B12 e influye
en la pubertad temprana de las nias, posiblemente vinculada con los altos niveles de fitoestrgeno de la soya. Vid: Preocupaciones y
riesgos.
Argenbio
[en
lnea]
[fecha
de
consulta:
23
de
septiembre
de
2007]
Disponible
en:
www.argenbio.com.ar/consumodesoya%problemas de salud.html
18
Vid: Anexo No. 1
19
BERNET, Thomas y AMOROS, Walter: Comercializando la biodiversidad. ELISA Revista de agroecologa. [en lnea] [fecha de
consulta: 27 de mayo de 2008] Disponible en: http://www.cipotato.org/Potato/marketing.pdf
20
Vid: ZAMUDIO, Teodora: Comercio de semillas trangnicas. Regulacin jurdica de las biotecnologas. [en lnea] [fecha de consulta:
9 de febrero del 2008] Disponible en: http//www.biotech.bioetica.org
21
Vid: MELLADO RUIZ, Lorenzo: Bioseguridad y Derecho. La administracin ante los riesgos de la tecnologa de la vida. [en lnea]
Comares, Madrid, Espaa 2004 [fecha de consulta 13 de mayo 2008] Capitulo 1 Principios generales del ordenamiento biotecnolgico.
Disponible en: www.agapea.com/BIOSEGURIDAD-Y-DERECHO--n176763i.htm - 31k, ESTEVE PARDO, J: op. cit., p 6, ROMEO
CASABONA, Carlos Mara: Principio de Precaucin, Bioseguridad y Derecho Europeo. Revista Estudios de Derecho Judicial. [en lnea]
[fecha de consulta: 23 de abril del 2008] Disponible en: http://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=793484, SASSON, Albert:
Cultivos transgnicos: hechos y desafos. Elfos Scientiae. La Habana. 2001. pp. 25-26, TRIGO, Eduardo, CHUDNOVSKY, Daniel,
CAP, Eugenio y LPEZ, Andrs: op. cit., p. 21

rendimiento y la calidad; el prximo paso es la liberacin experimental en invernaderos y en campos controlados para
comprobar los efectos del transgn y el desempeo general del cultivo22.
La liberacin intencional de variedades MG en programa piloto por su parte, se concibe como la etapa previa a la
liberacin intencional con fines de comercializacin y consiste en la siembra los cultivos MG a pequea escala en reas
seleccionadas, con o sin medidas de contencin, con el objetivo de evaluar el OMG una vez ms, pero en esta ocasin
sin las medidas de los ensayos a campo totalmente controlados. Entre las medidas destaca que el rea seleccionada
debe de estar ubicada en zonas donde los planes de emergencia ante desastres naturales puedan ser aplicados con
23
tiempo, el personal ha de estar capacitado en temas de bioseguridad, etc. . Esta etapa no siempre todos los autores la
prevn.
Tampoco existe consenso a la hora de tratar la liberacin intencional con fines distintos a la comercializacin, para
algunos autores es toda introduccin de OMG en el medio ambiente sin propsito de colocarlos en el mercado,
24
incluyendo la liberacin intencional con fines experimentales y en programa piloto , para otros es la liberacin
intencional de OMG que han superado estas etapas pero que su fin es cualquier otro que su introduccin en el mercado.
25
V. gr. la Biorremedacin . En sentido general todos coinciden en que la liberacin intencional del OMG no debe estar
dirigida a la comercializacin, es decir que no conlleve traspaso a terceros, y que habindolo este sea con fines
diferentes. La tendencia actual es ha incluir en esta clasificacin toda actividad que lleve implcita la liberacin
intencional de OMG con fines distintos a la comercializacin por la importancia que ha adquirido esta ltima
delimitando, no obstante, la liberacin con fines experimentales o de investigacin y la liberacin en programa piloto o
flexibilizacin.
El orto enfoque (restrictivo) entiende la liberacin intencional de OMG al medio ambiente como acto unitario y no como
conjunto de acciones o pasos, la conciben como la introduccin, de manera voluntaria, al medio ambiente de los OMG
obtenidos por medios biotecnolgicos y que hasta ese momento su uso haba sido confinado. Consideran las
liberaciones con fines de experimentacin y flexibilizacin como parte del uso confinado y por ende no las incluyen
dentro las liberaciones intencionales. Parten del argumento de que la libracin en condiciones de uso confinado no es
liberacin intencional, ya que su fin ltimo no es liberar el OMG en el medio, sino introducirlo para examinarlo, porque si
26
el OMG no supera las pruebas establecidas se retira .
La limitacin ms importante de estos dos enfoques esta en su concepcin de uso confinado, siendo imprescindible
definir que ha entenderse por uso confinado antes de determinar que es liberacin intencional. Desde el punto de vista
extensivo el uso confinado es el manejo de OMG dentro de las instalaciones, transporte u otras actividades donde se
adopten las medidas, como las barreras fsicas, biolgicas y qumicas, que eviten su contacto efectivo con el medio
exterior y sus posibles efectos adversos para la salud humana y el medio ambiente27, parten de que toda introduccin al
medio de OMG voluntaria, no importa sus fines, es liberacin intencional y por ende ha de regularse como tal. Por el
contrario desde el punto de vista restrictivo se concibe el uso confinado como toda actividad que lleve implcita la
28
adopcin de medidas tendentes a evitar los efectos adversos de los OMG sobre la salud humana y el medio ambiente .
Desde esta ptica la liberacin intencional con fines experimentales, la liberacin intencional en programa piloto y
cualquier otra que lleve implcita la adopcin de medidas de contencin es uso confinado y ha de regularse como tal,
ocurriendo una situacin similar a la de liberacin intencional, los agrobiotecnologos aun no se despegan de la norma,
no han dado un concepto acabado de esta institucin.
Sistematizando los aportes de las dos corrientes consideraos ms acertada la restrictiva porque el fin esencial del uso
confinado (adems de proteger la salud humana y el medio ambiente de las actividades donde se utilicen OMG V. gr.
creacin, manejo, ensayos), es evaluar el OMG, y aun y cuando se introduzcan en el medio ambiente este no es su fin
ultimo; mientras que el fin ultimo de la liberacin intencional es la introduccin al medio. Asimismo desde el punto de
vista tcnico es ms adecuado regular dentro de una sola institucin todo lo relativo a la investigacin cientfica y en
22

FENWICK, Ann: op. cit., s.p.

TRIGO, Eduardo, CHUDNOVSKY, Daniel, CAP, Eugenio y LPEZ, Andrs: op. cit., p. 21 y Los cultivos transgnicos en Argentina.
[en lnea] [fecha de consulta: 6 de abril del 2008] Disponible en: www.argenbio.com.ar/loscultivostransgenicos%/aprobados.html
24
ESTEVE PARDO, J: op. cit., p 6
25
SASSON, Albert: op. cit.
23

26

Vid: ESCAJEDO SAN EPIFANIO, Leire: Los retos de la regulacin jurdica de los cultivos transgnicos: su investigacin, cultivo y
comercializacin. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental [en lnea] julio 2005 [fecha de consulta: 13 de marzo 2008] pp.5-7
Disponible en: www.catedraderechoygenomahumano.es/equipo_cv4.asp, AMAT LLOMBART, Pablo: Derecho de la Biotecnologa y los
Transgnicos. [en lnea]
Tirant lo Blanch, Madrid 2008 [fecha de consulta: 6 de abril de 2008] Disponible en:
www.Intercodex.com/derecho-de-la-biotecnologia-los-transgenicos_L97884 9860194.html, CRUZ DAZ DE TERN VELASCO, Maria:
Derecho medioambiental: riesgo y precaucin. (Notas en relacin con la directiva 2001/18/CE sobre la liberacin intencional en el
medio ambiente de organismos modificados genticamente) [en lnea] [ fecha de consulta: 12 de abril de 2008] Disponible en:
http://www.uv.es/CEFD/15/ diazdeteran.pdf.
27
Vid: TRIGO, Eduardo, CHUDNOVSKY, Daniel, CAP, Eugenio y LPEZ, Andrs: op. cit., p 22 y MELLADO RUIZ, Lorenzo: op. cit.
28
ESCAJEDO SAN EPIFANIO, Leire: op. cit., p 4. y AMAT LLOMBART, Pablo: op. cit., pp. 44-50.

otra todo lo relativo a su regulacin en el trafico jurdico, por lo que debe de entenderse por uso confinado toda
actividad que lleve implcita el manejo de organismos modificados genticamente o partes de estos con informacin
gentica donde se adopten medidas como barreras fsicas, biolgicas y qumicas, que eviten sus posibles efectos
adversos sobre la salud humana, el medio ambiente o la comunidad. Toda actividad incluye la introduccin al medio
ambiente de OMG con fines cientficos en condiciones controladas, es decir la liberacin intencional con fines
experimentales y en programa piloto cuando se adopten estas medidas. Considerando liberacin intencional la
liberacin en programa piloto donde no se adopten estas medidas.
En virtud de los antes expuesto se concluye que la liberacin intencional de OMG en el medio ambiente desde el punto
de vista extensivo incluye la introduccin de OMG con adopcin de medidas de confinamiento, es decir con fines
experimentales, ya que lo libera pero en condiciones controladas, retirndolo de manera rpida si se comprueban
efectos perjudiciales; y desde el punto de vista restrictivo es solo la introduccin de OMG sin medidas de confinamiento,
enfoque que consideramos mas acertado porque esclarece los limites entre uso confinado y liberacin intencional.
El anlisis no queda en los lmites entre liberacin intencional y uso confinado, para definir que ha de entenderse por
liberacin intencional hay que tener en cuenta el carcter volitivo de esta actividad, por lo que otro de sus requisitos
debe ser la voluntad; la introduccin involuntaria de OMG en el medio ambiente no se ha de considerar liberacin
intencional sino accidente. Existe consenso en definir como accidente cualquier actividad que implique una liberacin
involuntaria de OMG, sus derivados y/o productos que los contengan, durante su utilizacin confinada y que pueda
29
suponer un peligro inmediato o diferido para la salud humana o el medio ambiente . Quedan sin embargo como
asignaturas pendientes en la doctrina el tratamiento a los distintos tipos de accidentes que pudieran suceder y el
tratamiento de la responsabilidad en cada uno de ellos. Actualmente no existe nada en este sentido dndole un
tratamiento unitario a los accidentes provocados por negligencia, imprudencia y fuerza mayor o caso fortuito. Falta
tambin por delimitar en la doctrina los limites entre accidente y la liberacin intencional ilcita, en relacin a este tema
los autores definen la liberacin intencional ilcita como la introduccin voluntaria de OMG en el medio ambiente sin la
debida autorizacin de la autoridad competente30, no previendo en este concepto la liberacin intencional autorizadas
sin el cumplimiento de las formalidades y procedimientos establecidos, o estando autorizadas segn la norma se haga
incumplindola. Las liberaciones ilcitas, su estudio como posibles delitos y la responsabilidad derivada de ella
(administrativa, penal y civil) son tambin otra asignatura pendiente de la doctrina.
Una vez sistematizado las diferentes definiciones y enfoques e identificado las principales limitaciones en el tratamiento
de esta institucin se precisa puntualizar algunos elementos que no se deben pasar por alto a la hora de definir la
liberacin intencional en el medio ambiente de los cultivos MG a saber:
1.

La liberacin intencional, entendida como se define aqu, es un concepto jurdico, aunque basado en criterios
de otras ciencias.

2.

Es la accin de introducir deliberadamente, sin obstculos (entindase por obstculos medidas de

confinamiento) pero no sin monitoreo cientfico, OMG en el medio ambiente.

3.

Es una accin voluntaria, la introduccin involuntaria al OMG no se debe considerar liberacin intencional sino
accidente.

4.

Licita ya que ha de estar prevista y regulada en normas legales vigentes.

Con los elementos anteriormente descritos es mucho ms fcil definir que ha de entenderse por comercializacin de
alimentos que consistan, contengan o se deriven de un OMG. Desde la ptica restrictiva la liberacin intencional al
31
medio ambiente y la comercializacin se aborda como sinnimos y desde el punto de vista extensivo se concibe como
32
conceptos distintos aunque relacionados , cuestin que se debe tambin esclarecer. Como se expuso supra la
liberacin intencional de OMG al medio ambiente es la accin de introducir deliberadamente, sin obstculos, OMG en
el medio ambiente, y esta puede ser con fines comerciales o no, por lo que es errneo considerar la liberacin
intencional y comercializacin como la misma cosa, desechando el primer enfoque.
El segundo parte de considerar la comercializacin como una modalidad de liberacin intencional definindola como
liberacin intencional con fines comerciales o liberacin comercial, diferencindola como accin distinta dentro del
proceso de liberacin constituyendo su ltima etapa. Los que sostienen este enfoque obvian que la comercializacin no
29

Vid: ESCAJEDO SAN EPIFANIO, Leire: op. cit., p 7 Martn y TRIGO, Eduardo, CHUDNOVSKY, Daniel, CAP, Eugenio y LPEZ,
Andrs: op. cit., p 23
30
AMAT LLOMBART, Pablo: op. cit.
31
Vid: MELLADO RUIZ, Lorenzo: op. cit., p 19 y ss., ESTEVE PARDO, J: op. cit., p 6, ROMEO CASABONA, Carlos Mara: op. cit.,
s.p., SASSON, ALBERT: op. cit pp. 25-26, TRIGO, Eduardo, CHUDNOVSKY, Daniel, CAP, Eugenio y LPEZ, Andrs: op. cit., p. 21y
ss.
32
Vid: ESCAJEDO SAN EPIFANIO, Leire: op. cit., p. 4 y ss., AMAT LLOMBART, Pablo: op. cit, y CRUZ DAZ DE TERN VELASCO,
Maria: op. cit., s.p.

siempre es el fin ltimo, aunque generalmente lo sea existen liberaciones intencionales con otros fines que no
necesariamente tienen que anteceder a la liberacin comercial ya que tal vez el OMG nunca llegue a comercializarse
porque no es su objetivo, sin embargo se ha liberado.
Se considera entonces que el enfoque extensivo, al contrario de lo que ocurre con la liberacin intencional, es el ms
acertado con las limitaciones que anteriormente expuestas, porque delimita la comercializacin, no la confunde, no
obstante a ello se sostiene en sentido general el enfoque restrictivo, aunque ninguno de los dos lo aborda de manera
adecuada, a este ultimo se le aadira que la liberacin intencional es una sola accin pero que puede tener fines
distintos, y estos pueden ser comerciales o no.
A diferencia de este discenso no encontramos en la doctrina que ha de entenderse por fines comerciales, en principio la
comercializacin es una actividad con nimo de lucro, donde se adquieren y ofertan productos y servicios mediante el
intercambio, los OMG no son la excepcin, al entrar al mercado adquieren la categora de mercancas, por ende
valuables y apreciables en dinero; la liberacin de OMG con fines comerciales seria entones su introduccin u oferta de
introduccin en el intercambio de bienes o servicios, es decir el traspaso o la oferta de traspaso a terceros, con animo
de lucro, de los derechos sobre del OMG adquiridos por el titular de la liberacin. Se nos queda entonces fuera de esta
definicin la transferencia y oferta de transferencia de OMG sin nimo de lucro, por lo que necesitaramos crear otra
institucin. Cul ha sido la posicin del legislador europeo? Pues defini un concepto de comercializacin o fines
comerciales que va mas all del concepto real de esta actividad, previendo todo tipo de transferencia y oferta de
transferencia de OMG de una persona a otra, sea o no con esos fines, exceptuando el suministro de OMG con fines
distintos a la comercializacin (Vid. infra., p. 67)
Se concluye entonces que la comercializacin es la tenencia, transferencia u oferta de transferencia, sin obstculos o
medidas de contencin, de un producto o conjunto de productos que consistan, contengan o se deriven de OMG con el
objetivo de colocarlos en el mercado para su consumo humano y/o animal, acorde con las regulaciones mediante las
cual fue liberado.

V.- Principios bsicos para la liberacin intencional y comercializacin de OMG y AMG.

La liberacin intencional y la comercializacin de organismos y alimentos modificados genticamente ha suscitado
muchos temores fundamentalmente por sus posibles riesgos derivados, muchos de los cuales aun no se han
corroborado cientficamente, no obstante entorno a ello hay una fuerte presin y muchos intereses en juego. De un lado
las grandes transnacionales dueas de la tecnologa imponen su generalizacin a gran escala, a veces sin el mas
mnimo escrpulo, comprando a instituciones y cientficos para que falseen datos y parcialicen resultados de
investigaciones en su favor; del otro las ONG ecologistas y no tan ecologistas presionan para que se evite la
introduccin de la nueva tecnologa por los posibles riesgos para la salud humana y el medio ambiente, a veces tambin
sin muchos escrpulos financiadas por la industria ecolgica que no le conviene que desaparezca el temor de los
consumidores a los alimentos biotecnologicos. Ante esta situacin los distintos organismos internacionales y regionales
han adoptado una serie de acuerdos y medidas sobre la base de principios fundamentales a tener en cuenta para la
liberacin intencional y comercializacin de organismos y alimentos transgnicos, principios que han evolucionado en la
misma medida que ha aumentado la liberacin intencional, la comercializacin y su fuerte regulacin, principalmente en
pases desarrollados importadores de alimentos, los cuales se basan en una serie de instituciones incorporadas o
construidas con el perfeccionamiento de la norma. El principio internacionalmente ms reconocido y tratado en la
doctrina es el Principio de Precaucin.

V.1 - Principio de Precaucin.

El Principio de Precaucin evolucion dentro de la legislacin nacional antes de introducirse en el mbito internacional.
La poltica ambiental municipal en Alemania fue considerada muchas veces el punto de partida, sin embargo, un experto
recientemente ha establecido un nexo entre el desarrollo del concepto de precaucin y las decisiones de los tribunales
de los EE.UU. sobre salud, seguridad, y medio ambiente, decisiones que han precedido el surgimiento de la precaucin
33
en la legislacin europea . A nivel internacional, tiene su origen en algunos documentos como la Carta Mundial de la
Naturaleza, emanada de la Convencin de Naciones Unidas, en Nairobi (1982), la Declaracin de Ro de Janeiro en la
que figura como principio 15 (1992), el Prembulo del Convenio sobre Diversidad Biolgica (1992), la Convencin de
Cambio Climtico, Artculo 3 (1992), el Acuerdo sobre Medidas Sanitarias y Fitosanitarias emanado de la OMC, Artculo

33

Vid: PHILIPPE, Sands: Principles of International Environmental Law (1996) Citado por PERREZ, Franz; La precaucin de Rio a
Johannesburgo, Actas de la Mesa Redonda de la Geneva Environment Network. [en lnea] [fecha de consulta: 23 de abril de 2008] p. 7.
Disponible en: http://www.environmenthouse.ch/docspublications/reportsRoundtables /Precaution%20Report%20s.pdf.

5 (1994), y ms especficamente referido a los OMG, en el Protocolo de Cartagena que supone su primera formulacin
en dicha materia en el plano internacional.
El Principio 15 de la Declaracin de Ro de Janeiro sobre Medio Ambiente y Desarrollo estipula que:
Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados debern aplicar ampliamente el criterio de
precaucin conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la falta de
certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas
34
eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin del medio ambiente .
A partir de esta formulacin general, se ha definido el Principio de Precaucin como:

Un deber o derecho de tomar medidas correctivas cuando existe un riesgo importante de dao ambiental, aun
35
cuando ese riesgo no pueda demostrarse .

Requisito para garantizar que si se cometen errores, sea ms bien por un exceso de proteccin ambiental, que
por una estimacin de la capacidad del medio ambiente para absorber la contaminacin y otros impactos de la
actividad humana36;

Deber para evitar los riesgos 37;

Cambio, en el sentido de que la persona que desee llevar a cabo una actividad deber asumir la carga de la
prueba de que esa actividad no ha de causar dao 38;

Concepto que impone a los Estados que cooperen para prevenir la degradacin ambiental a la luz de la
incertidumbre cientfica39.

Pese a estas interpretaciones divergentes, el concepto, tal como esta estipulado en la Declaracin de Ro, ha recibido
una aceptacin generalizada. Sus defensores sostienen que es un instrumento esencial del Estado y que si bien es
jurdico en cuanto a las fuentes de las que se nutre, es esencialmente poltico, ya que conduce a reforzar los intereses
sociales colectivos tales como el medio ambiente o la salud pblica, de forma tal que permita balancear la presin de
intereses econmicos. Asimismo, sostienen que a diferencia de la previsin y la prevencin, la precaucin es un asunto
que compete a la sociedad en su conjunto y debe ser gestionado en su seno para orientar la toma de decisiones
polticas sobre asuntos de relevancia. Para sus crticos, el Principio de Precaucin se limita a una moratoria
indeterminada en el tiempo o a la interdiccin de realizar un proyecto o lanzar al mercado un producto. Desde esta
rbita, se puede vincular precaucin con inaccin y dar fuerza argumental a quienes sostienen que la aplicacin del
principio es contraria a la idea de progreso, en tanto limita o traba la investigacin cientfica. De tal modo que se pueden
observar dos concepciones diferentes del Principio de Precaucin: Una restrictiva, en cuanto los Estados aplicarn este
principio en la medida que su grado de desarrollo as lo permita, es decir que evaluarn la relacin de proporcionalidad
entre costo-beneficio al momento de tomar alguna medida precautoria, y otra extensiva, conforme a la cual los Estados
se encuentran obligados a asumir obligaciones que impidan eventuales efectos nocivos de una actividad o proyecto, es
decir que dicha actividad est prohibida hasta tanto no se pruebe su seguridad, postura que invierte la carga de la
40
prueba , posicin que se considera mas acertada, as pues, la precaucin contribuye a orientar el desarrollo y la
aplicacin del derecho internacional teniendo en cuenta la incertidumbre cientfica. A juicio de muchos autores el
Principio de Precaucin constituye actualmente una norma consuetudinaria general del Derecho Internacional o, por lo
menos, un principio general del derecho, cuya esencia reside en que se aplica no solamente en la gestin del riesgo,
sino tambin en la evaluacin del mismo41.

34

Declaracin de Ro de Janeiro sobre el Medio Ambiente y Desarrollo. Ri de Janeiro, 1992. (en lnea) (fecha de consulta: 23 de abril
de 2008) Disponible en: www.municipium.cl/ Desarrollo/rio.pdf
35
Vid: BOISSON DE CHAZOURNES, Laurence: Le principe de prcaution: Nature, contenu et limites; JAMES CAMERON, WILL
WADE, Gery y ABOUCHAR, Juli: Precautionary Principle and Future Generations en Future Generations & International Law. Agius
and Busuttil eds., 1998 pp. 93-94 y PERREZ, Franz Xaver: Cooperative Sovereignty: en Independence to Interdependence in the
Structure of International Environmental Law, 2000. p.289.
36
Vid: UNTHER, Handl: Environmental Security and Global Change: The Challenge to International Law en: Environmental Protection
and International Law. W. Lang et al. Ads., 1991. pp. 59, 99.
37
Vid: ELLEN, Hey, The Precautionary Concept in Environmental Policy and Law: Institutionalizing Caution, 4 Geo. Intl Envtl. L. Rev
1992. pp. 303, 305
38
Vid: CATHERINE, TINKER: Responsibility for Biological Diversity Conservation Under International Law, 28 Vand. J. Transnatl L.
1995. pp. 777, 793
39
Vid: CHARMIAN, Barton: The Status of the Principio de precaucin in Australia: Ist Emergence in Legislation and as a Common Law
Doctrine, 22 Harv. Envtl. L. Rev.1998 p. 509.
40
Vid: FACCIANO, Luis. La agricultura transgnica y las regulaciones sobre bioseguridad en la Argentina. En: Actas III Encuentro de
Colegios de Abogados sobre Temas de Derecho Agrario. Colegio de Abogados. Instituto de Derecho Agrario. pp. 251-252.
41
Vid: ZARRILLI, Simonetta: Comercio internacional de OMG: marcos jurdicos y preocupaciones de los pases en desarrollo. En:
Conferencia de las Naciones Unidas sobre comercio y desarrollo., p 5 [en lnea] [fecha de consulta: 23 de abril de 2008]. Disponible
en: http://193.194.138.235/templates/Download.asp?docid=5619=3&intItemID =330.

En virtud de este principio toda actividad que lleve implcita la manipulacin de OMG ha de estar sometida antes a un
anlisis del riesgo. El anlisis del riesgo es el proceso de identificar los peligros, sus causas y posibles consecuencias;
evaluar, controlar y comunicar los riesgos, y esta compuesto por la evaluacin del riesgo, manejo o gestin de riesgos y
42
la comunicacin de riesgos .

V.2 - Principio de Evaluacin de Riesgos

Se ha definido riesgo como la combinacin de la magnitud de un efecto adverso en la salud humana o el medio
ambiente cuando se realiza una actividad con OMG y la posibilidad de su ocurrencia43. Desde el punto de vista de la
salud, riesgo es la funcin de la probabilidad de un efecto nocivo para la salud y de la gravedad de dicho efecto, como
44
consecuencia de un peligro o peligros presentes en los alimentos y peligro agente biolgico, qumico o fsico
presente en el alimento, o una propiedad de ste, que puede provocar un efecto nocivo para la salud45 .
La evaluacin del riesgo es el proceso general de estimacin de la magnitud del riesgo y decidir si este es tolerable o
no, evala la frecuencia y consecuencias de los sucesos que podran resultar de manifestarse peligros previamente
identificados, y en el caso de los OMG, se puede encontrar en sus diferentes niveles: etapa de investigacin, ensayo
confinado y comercializacin. Cada nivel tiene sus objetivos de evaluacin, as como sus sucesos indicadores y efectos
46
adversos, ya que los efectos adversos de un nivel pueden constituir los sucesos iniciadores del nivel siguiente . Para
Mara A. Victoria es:
la evaluacin cientfica de los efectos perjudiciales conocidos o potenciales que derivan de la
exposicin de las personas a peligros procedentes de los alimentos () es un proceso sistemtico y
cientfico de documentar peligros potenciales y caracterizar el riesgo de acontecimientos perjudiciales
relacionados con peligros potenciales, tanto a nivel cualitativo como cuantitativo. () Consta de las
siguientes fases: a) determinacin del peligro; b) caracterizacin del peligro; c) evaluacin de la
47
exposicin; y d) caracterizacin del riesgo .
La evaluacin de riesgos se ha convertido uno de los principios informantes para la liberacin intencional y la
comercializacin de OMG, su fundamento descansa en opinin de U. BECK en que:
el riesgo ya no puede concebirse como una molestia (storung) que ha de ser eliminada, como
pretenda la regulacin de la industria y que justificaba la intervencin de polica, sino que su actuacin
debe estar orientada a la gestin de los riesgos que genera el nuevo sistema de produccin e
48
industrializacin .
Cambio de perspectiva originado por la forma que se perciben e internacionalizan socialmente los riesgos que genera la
tecnologa49. Debe aplicarse a todos los aspectos pertinentes de los OMG y AMG caso a caso, es decir producto por
producto, determinando los posibles efectos adversos de cada uno en relacin con la actividad ha de destinar. El
mtodo de evaluacin de riesgos para los cultivos y alimentos se basa en el examen de datos e informacin
multidisciplinarios fundados en la ciencia. Los datos cientficos para la evaluacin del riesgo se obtienen generalmente
de una gran variedad de fuentes, tales como el creador del producto, la literatura cientfica, informacin tcnica de
carcter general, cientficos independientes, organismos de regulacin, organismos internacionales y otras partes
50
interesadas, y deben evaluarse utilizando mtodos apropiados de evaluacin del riesgo basados en la ciencia .
La gestin de riesgos es el proceso de toma de decisiones para tratar y/o reducir los riesgos a partir de la informacin
obtenida en la evaluacin de riesgos, implantar las acciones correctivas, exigir su cumplimiento y la evaluacin peridica
51
de su eficacia . Una vez reconocido el riesgo y decidido sobre su aceptabilidad se puede aceptar, financiar (retener o

42

CENTRO NACIONAL DE SEGURIDAD BIOLGICA: Organismos vivos modificados, gua para la evaluacin y gestin de riesgos. La
Habana. 2006, p.18
dem., p 19
44
CDEX ALIMENTARIUS: Principios de aplicacin prctica para el anlisis de riesgos en el marco del Cdex Alimentarius. Manual
de Procedimiento (ALINORM 03/41). Anexo 1.
45
dem.
46
Vid: CENTRO NACIONAL DE SEGURIDAD BIOLGICA: op. cit., p.19
47
VICTORIA, Mara Adriana: Regulacin de los transgnicos en Argentina y Bolivia a la luz de las normas internacionales y el derecho
comunitario europeo, en: Segundo Seminario Internacional de Derecho Agrario. Universidad Autnoma Juan Misael Caracho. Tarija
2004., p 20
48
BECK, U.: La sociedad del riesgo. Paidos, Madrid 1994. Citado por GMEZ SANZ, Xavier: Legislacin comunitaria y seguridad
alimentaria. p. 1
49
Vid: ESTEVE PARDO, J.: Tcnica, Riesgo y Derecho. Tratamiento del riesgo tecnolgico en el Derecho ambiental, Ariel Derecho,
Barcelona. 1999, p. 9
50
Vid: VICTORIA, Mara Adriana: Regulacin de los transgnicos en Argentina y Bolivia cit. p. 20
51
dem., p.19
43

transferir el riesgo), proteger contra el riesgo y prevenir el riesgo52. Las medidas de gestin de riesgos aplicables a los
alimentos obtenidos por medios biotecnolgicos modernos deben ser proporcionales al riesgo, estar basadas en los
resultados de la evaluacin de riesgos y, cuando sea necesario, tomar en cuenta otros factores legtimos de
conformidad con las decisiones generales de la Comisin del Codex Alimentarius (CAC) y los Principios de Aplicacin
Prctica del Codex para el Anlisis de Riesgos. Las medidas de gestin de riesgos pueden incluir, segn sea
apropiado, el etiquetado de alimentos, las condiciones para aprobar su comercializacin y la vigilancia tras la puesta en
el mercado53 (liberacin comercial y el monitoreo despus de la compra por parte de los consumidores).
La Comunicacin de riesgos es el intercambio interactivo de informacin y opiniones a lo largo de todo el proceso de
anlisis del riesgo, entre las personas encargadas de la evaluacin de los riesgos, las encargadas de la gestin de
riesgos, los consumidores, la industria, la comunidad acadmica y otras partes interesadas, comprendida la explicacin
de los resultados de la evaluacin de riesgos y de los fundamentos de las decisiones relacionadas con la gestin de
54
riesgos . El objetivo fundamental de la comunicacin de riesgos es proporcionar informacin significativa, pertinente y
exacta, en trminos claros e inteligibles dirigidos a destinatarios especficos
.
V.3 - Principio de Inocuidad
La evaluacin de riesgos de alimentos MG incluye una evaluacin de la inocuidad, la cual se realiza en aras de
identificar si existe algn peligro, preocupacin nutricional u otra inquietud relativa a la inocuidad. En opinin Mara A.
Victoria tanto los frutos como los productos alimenticios y los alimentos deben brindar seguridad a los consumidores.
55
Los mismos deben tener como propiedades: la inocuidad, la genuinidad, la legitimidad . Este principio tiene su
fundamento en el Principio de Seguridad Alimentaria entendida esta como garanta de que los alimentos suministrados
sean inocuos, fsica y econmicamente asequibles, apropiados y suficientes para satisfacer las necesidades de energa
y nutrientes del ser humano 56.
Los Textos Bsicos sobre Higiene de los Alimentos del Codex Alimentarius definen a la inocuidad de los alimentos
como concepto que implica que los alimentos no causarn dao al consumidor cuando se preparan y/o consumen de
acuerdo con el uso previsto, aclarando que no incluye otros aspectos relativos a la salud humana, como por ejemplo, la
57
desnutricin . Entre los principios generales para la evaluacin de inocuidad de los alimentos definidos por el Comit
del Codex sobre Principios Generales (CCGP) se encuentran el enfoque estructural de la gestin de riesgos, primaca
de la salud humana como principal consideracin en las decisiones sobre gestin de riesgos, la separacin prctica
entre la evaluacin de riesgos y la gestin de riesgos, aunque se reconoce que cierto grado de interaccin es
indispensable para la adopcin de criterios pragmticos, la utilizacin de la mayor cantidad posible de informacin en las
evaluaciones de riesgos y la presentacin comprensible y utilizable de la caracterizacin de los riesgos 58.
La evaluacin de inocuidad se basa en la comparacin entre el AMG o componente MG y su contraparte convencional,
enfocndose en la determinacin de similitudes y diferencias, tomando en consideracin tanto los efectos intencionales
como los no intencionales, identificando los peligros nuevos o alterados y los cambios de inters para la salud humana
59
que se producen en los nutrientes claves. Este nuevo concepto conocido como equivalencia sustancial , segn el cual
si un AMG se caracteriza como equivalente a su homologo convencional se puede suponer que no plantea nuevos

52

Ibidem., p.10
Ibidem., p.22
Vid: CDEX ALIMENTARIUS: Principios de aplicacin prctica para el anlisis de riesgoscit.
55
VICTORIA, Mara Adriana: Derecho agrario de la calidad en la produccin agroalimentaria para el MERCOSUR. (Tesis doctoral).
Universidad Nacional del Litoral, Santa Fe, Argentina, 2000., p. 13
56
El trmino seguridad alimentaria puede manejarse de diferentes formas dependiendo del nivel de organizacin humana. A nivel
regional o nacional la seguridad alimentaria tiende a ser equiparada con la suficiencia del balance nacional de alimentos o la suficiencia
de los suministros de alimentos disponibles para cubrir las necesidades de la poblacin. A nivel individual implica la ingestin de
alimentos y absorcin de nutrientes adecuados para cubrir las necesidades de salud, crecimiento y desarrollo, cuestin que depende
adems de la disponibilidad, de los conocimientos nutricionales, ocupacin o estilos de vida y relaciones econmicas y culturales
dentro y fuera del hogar. Vid: LUNA, Maria Victoria: Principios de la Seguridad Alimentaria. (Indito) p.2
57
INTERNACIONAL ORGANIZATION FOR STANDARDIZATION: ISO 22 000:2005 Sistemas de gestin de la inocuidad de los
alimentos - Requisitos para cualquier organizacin en la cadena alimentaria. Disponible en: www.infocalidad.net/documentos/docs/
Q051117_SGS.pdf
58
Vid: VICTORIA, Mara Adriana: Regulacin de los transgnicos en Argentina y Boliviacit., p.14
59
Fue empleado por primera vez por la OCDE en 1993, antes de la comercializacin del primer OMG, tras varios aos de trabajos de
numerosos expertos de varios pases. En 1996 la OMS y la FAO recomendaron su adopcin como base para los estudios de seguridad
alimenticia de los OGM e incorporado a la legislacin europea en 1997 mediante el Reglamento (CE) N 258/97 del Parlamento
Europeo y del Consejo de 27 de enero, sobre nuevos alimentos y nuevos ingredientes alimentarios. Este reglamento en su Artculo 5
estableca que cuando un alimento nuevo o ingrediente alimentario nuevo fuera sustancialmente equivalente a uno existente en el
mercado poda comercializarse sin tener que seguir los procedimientos de evaluacin y autorizacin previstos en su Artculo 6
(procedimiento de autorizacin). De hecho, el producto se colocaba en el mercado por el solicitante simplemente notificando a la
Comisin su decisin de hacerlo, siempre y cuando cumpliera las condiciones del Reglamento.
53
54

riesgos es actualmente muy cuestionado 60, ya que independientemente de ser un elemento clave en el proceso de
evaluacin no constituye de por s una evaluacin de inocuidad, sino el punto de partida adoptado para estructurar la
evaluacin del alimento nuevo en relacin con su homlogo convencional.
Independientemente de su cuestionamiento, hay que precisar que se emplea para determinar analogas y diferencias
entre el alimento nuevo y el producto homlogo convencional, no la inocuidad del primero, y si ayuda a identificar los
posibles problemas nutricionales y de inocuidad; en consecuencia se considera la estrategia ms apropiada, disponible
hasta la fecha, para evaluar la inocuidad de los alimentos derivados de plantas MG. La Comisin del Codex
Alimentarius ha expresado: la evaluacin de inocuidad as efectuada no intenta determinar en forma absoluta la
inocuidad del producto nuevo sino establecer si cualesquiera diferencias que se identifiquen son inocuas, a fin de
61
determinar la inocuidad del nuevo producto en relacin con su homlogo convencional .

V. 4 - Principio de Seguimiento o Rastreabilidad.

La rastreabilidad o trazabilidad se ha definido como la capacidad de seguir la traza de los OMG y los productos
producidos a partir de estos a lo largo de la cadena de produccin y distribucin en todas las fases de su
comercializacin,62 segn el Codex Alimentarius es la aptitud para volver a recorrer la historia, la utilizacin o la
localizacin de una entidad por medio de modalidades de comprobacin de la identidad que son registradas 63.
La trazabilidad es un principio general aplicable a la gestin del riesgo de todos los alimentos, independientemente que
se hayan obtenido o no por medios biotecnolgicos, desempea una funcin importante en la evaluacin de la
inocuidad alimentaria y facilita las prcticas comerciales justas al proteger los consumidores de prcticas engaosas y
garantizar la autenticidad del etiquetado. El Grupo de Trabajo del CCFICS del Codex Alimentarius sobre
rastreabilidad/rastreo de productos ha sealado tres elementos importantes a tener en cuenta para el rastreo de
alimentos que consistan contengan o se deriven de OMG a saber: 1) La identificacin de los productos; 2) la
informacin sobre los productos (un paso antes y un paso despus); 3) y los vnculos entre la identificacin y la
64
informacin sobre los productos .
Entre sus objetivos se destacan la seguridad alimentaria, la certificacin de procesos de produccin a lo largo de toda la
cadena, la formacin de la base de datos, los controles impositivos y la certificacin de la denominacin de origen;
contribuye adems, desde el punto de vista de la salud, al mejorar la velocidad y la precisin del rastreo y seguimiento
alimentos, a delimitar la poblacin de riesgo ante una crisis en la seguridad de los alimentos; al determinar las causas
potenciales de contaminacin y, en consecuencia, proporcionar los datos necesarios para identificar y minimizar las
amenazas y peligros relacionados con la salud, disminuyendo gastos innecesarios.

V.5 - Principio de Responsabilidad Social.

El aspecto ms relevante del sistema de gestin de riesgos asociados al consumo de alimentos, en el actual modelo de
produccin, es el traslado al sector privado de las funciones de regulacin y prevencin. Los operadores econmicos
que realizan su actividad en el sector agroalimentario son los principales responsables de la seguridad de los productos
objeto de su actividad, mientras que las autoridades competentes han de asumir las funciones de supervisin y
ejecucin, y entre ellas tambin, la funcin sancionadora65. Esta tendencia privatizadora se pretende justificar en la

60

La equivalencia sustancial es muy cuestionada en Europa, un ejemplo clsico de esta situacin fue el Caso Monsanto C-236/01,
Monsanto Agricoltura Italia S.A vs. Presidenza del Consiglio dei Ministri y otros, fechado el 9 de septiembre del 2003 donde el Tribunal
de Justicia acogi la opinin del fiscal declarando que los criterios de fisiologa nutricional de los productos, no son por s mismos
adecuados para demostrar equivalencia en trminos de ningn riesgo a la salud humana. Adicionalmente ha sealado que (...) en
base a las medidas existentes, es muy difcil en la prctica determinar con certeza si una equivalencia sustancial realmente existe,
cuando un alimento nuevo o un ingrediente nuevo para alimento todava contiene remanentes de protena transgnica, a menos de que
se demuestre en una evaluacin de riesgo llevada a cabo apropiadamente que el nivel de protenas transgnicas contenidas en el
alimento nuevo o en el ingrediente nuevo para alimento no representa ningn riesgo para la salud humana. Vid: BENUSSI, Franco: Los
pilares de la estruja legal bsica de la Unin Europea sobre los organismos genticamente modificados, s.p.e., p. 9.
61
COMISIN DEL CODEX ALIMENTARUS: Proyecto de Directrices para la realizacin de la evaluacin de la inocuidad de los
alimentos derivados de plantas de ADN recombinante. (ALINORM 03/34). Apndice III. Programa Conjunto FAO/OMS sobre normas
alimentarias. 25 perodo de sesiones. Roma, Italia, 30 de junio al 2 de julio de 2003.
62
VICTORIA, Mara Adriana: Regulacin de los transgnicos en Argentina y Bolivia a la luz de las normas internacionales y el derecho
comunitario europeo. Segundo seminario internacional de derecho agrario. Universidad Autnoma Juan Misael Saracho. Tribunal
Agrario Nacional. 26 al 29 de mayo de 2004. Tarija, Bolivia. p.40
63
INTERNACIONAL ORGANIZATION FOR STANDARDIZATION: ISO 8402 Sobre Trminos generales. Define los trminos bsicos y
fundamentales relacionados con los conceptos de la calidad. Disponible en: http//ver.megared.net.mx/~jccz/iso8402.html
64
COMISIN DEL CDEX ALIMENTARIUS: Informe de la 31 Reunin del Comit del Cdex sobre etiquetado de alimentos. Proyecto
conjunto FAO/OMS sobre normas alimentarias. Ottawa, Canad, 28 de abril al 2 de mayo de 2003.
65
GMEZ SANZ, Xavier: op. cit., p. 6

complejidad creciente de la tcnica y la correlativa incapacidad de la Administracin Pblica para controlarla. Afirmaron
ha este respecto Salvador Coderch y Sol Feliu:
El Estado se excluye del crculo de obligados a responder por los desastres que son consecuencia de los
lmites de nuestros conocimientos cientficos y tecnolgicos, a partir de ahora, la responsabilidad por los
66
lmites del desarrollo de los conocimientos no es asunto del Estado, no es de su incumbencia .
Con ello no se pretende afirmar que al Estado no le incumba el desarrollo cientfico, sino que a efectos de
responsabilidad, el Estado no responde de aquellos daos que no eran previsibles, por ejemplo, al momento de
autorizar un nuevo aditivo. Se pretende, por consiguiente, que las empresas de piensos, los fabricantes y los
agricultores asuman ciertos costes en la creacin de mecanismos de autorregulacin, y que sean stos los principales
artfices de proporcionar seguridad a los consumidores en sus decisiones de consumo, incentivndoles a que recurran
en sus decisiones empresariales, a los procedimientos de
autocertificacin-heterocertificacin, acreditacin,
homologacin, etc. El slogan de la natura a la mesa, del productor al consumidor, del campo al plato, en cuanto
exigencia de los consumidores y obligaciones del empresario intenta brindar seguridad alimentaria y con ello el respeto
67
a los derechos humanos a: la salud, la seguridad, el ambiente, el desarrollo sustentable y del consumidor .
En la actualidad se habla de la excepcin por riesgos de desarrollo, practica empleada en la produccin industrial para
los productos defectuosos y que consiste en exonerar de responsabilidad a los productores por los daos causados por
defectos en los productos que no se podan prever a la luz del estado de conocimientos cientficos y tcnicos en el
momento de la comercializacin, o que el producto se ajusta a las normas imperativas promulgadas por los poderes
pblicos. Con ello se subvierte la tradicional funcin puramente reparadora de los regmenes de responsabilidad en pro
68
de una funcin preventiva . Para Gmez Sanz esta causa de exoneracin se sustenta en la idea de que no parece
razonable ni lgico aplicar los estndares de hoy a los productos de ayer, es decir, no se justifica la responsabilidad por
daos imprevistos y, por lo tanto, la ignorancia cientfica y tcnica que afecta al fabricante le impide tener conciencia del
defecto de sus productos 69; cuestin que ha sido rechazada para los medicamentos, alimentos y productos destinados
a la alimentacin humana debido a la potencialidad de los riesgos que su actividad genera. El fundamento de este
rechazo descansa en palabras de Deutsch:
() en un mundo en el que la investigacin cientfica y tecnolgica est descentralizada, es legtimo
formular la propuesta de que el fabricante o, al menos, algunos de ellos, no puedan limitarse a informarse
del estado de los conocimientos cientficos sino que han de contribuir razonablemente a mejorarlos, () si
no quiere responder por los daos que ocasiona su actividad y que conlleva riesgos inherentes, invierta en
70
mecanismos preventivos que garanticen la seguridad de los productos .

V.6 - Principio de Informacin y Participacin Pblica.

Es uno de los principios internacionalmente mas reconocido y tiene su origen en la Declaracin de Ro de Janeiro sobre
Medio Ambiente y Desarrollo, en la cual figura como su principio 15:
El mejor modo de tratar las cuestiones ambientales es con la participacin de todos los ciudadanos
interesados, en el nivel que corresponda. En el plano nacional, toda persona debe tener acceso adecuado
a la informacin sobre el medio ambiente de que disponga las autoridades pblicas, incluida la informacin
sobre los materiales y las actividades que encierran peligros en sus comunidades, as como la oportunidad
de participar en los procesos de adopcin de decisiones. Los Estados debern facilitar y fomentar la
sensibilizacin y la participacin de la poblacin poniendo la informacin a disposicin de todos. Debe
proporcionarse acceso efectivo a los procedimientos judiciales y administrativos, entre estos el
71
resarcimiento de daos y los recursos pertinentes .
Por lo que se ha denominado Principio de Acceso a la Informacin, Toma de Decisiones y Justicia en Materia
Ambiental, otros autores lo abordan por separado como principios distintos: Principio de Informacin Pblica y Principio
de Participacin Pblica, no obstante consideramos ms adecuado abordarlo como un nico principio.
66

SALVADOR CODERCH, P., SOL FELIU, J., Brujos y aprendices. Los riesgos de desarrollo en la responsabilidad de producto.
Marcial Pons, Barcelona 1999. p. 7
67
Vid: GMEZ SANZ, Xavier: op. cit., p. 7 y VICTORIA, Mara Adriana: La trazabilidad como instrumento de responsabilidad social
empresarial, VI Congreso Internacional sobre Derecho Agrario. Por el Derecho de los pueblos a la Seguridad Alimentara. Unin
Nacional de Juristas de Cuba y Sociedad Cubana de Derecho Agrario, Camaguey, Cuba, del 15 al 17 de abril de 2.008. Pg. 18
68
Vid : Gmez Sanz, Xavier: op. cit., p. 8
69
dem.
70
DEUTSCH, E., Allgemeines Haftungsrecht, 2 ed. Kln-Berlin-Bonn-Mnchen: Carl Heymanns, 1996. Citado por Gmez Sanz,
Xavier: op. cit., p. 8
71
Declaracin de Ro de Janeiro sobre el Medio Ambiente y Desarrollo. Ro de Janeiro, 1992. Disponible en: www.municipium.cl/
Desarrollo/rio.pdf

La creciente importancia de este principio se basa en la sensibilizacin social sobre los problemas relacionados con
polticas de innovacin tecnolgica e intervencin ambiental de los ltimos aos72, lo que ha conllevado a que las
relaciones entre tecnologa y sociedad se encuentran hoy en un proceso de renegociacin poltica73. G. Acua ha
definido acceso a la informacin pblica como derecho de toda persona a acceder a la informacin de su inters
seleccionada por ella sin tener que presentar una debida justificacin (la mera solicitud es razn para el otorgamiento de
la informacin) y deber del estado de dar a conocer la informacin administrada por l74. Su fundamento terico
descansa en opinin del autor: () en la naturaleza pblica de la misma. Se trata de informacin relevante a la vida y a
75
las decisiones que afectan a la comunidad en su conjunto . En el caso de los OMG es el acceso del pblico a la
informacin sobre el uso confinado, liberaciones y comercializaciones autorizadas76. Este derecho esta limitado por la
proteccin de otros derechos o valores colectivos: proteccin a la intimidad, secreto industrial, defensa nacional,
negociaciones internacionales, etc. V.gr.: Los titulares de las autorizaciones tienen derecho a invocar la proteccin de
ciertos datos facilitados a las autoridades competentes, aportando la justificacin correspondiente, y ha prohibir
expresamente su uso comercial sin su debida autorizacin.
El acceso a la toma de decisiones se ha definido como derecho de la ciudadana y de las organizaciones sociales a la
77
participacin en el diseo de estrategias y polticas para la solucin de los problemas ambientales . Esta puede ser a
travs de mecanismos vinculantes y no vinculantes, en los mecanismos no vinculantes la ciudadana no sustituye la
decisin gubernamental sino que influye en ella (consultas, audiencias pblicas) y el estado ha de tener en cuenta la
opinin del pblico para la toma de cualquier decisin. En el caso de los mecanismos vinculantes la ciudadana decide
(plebiscitos), cuestin que aun no ha sido necesaria en el caso de los OMG. Por otro lado el acceso a la justicia es
segn G. Acua el derecho de toda persona perjudicada a reclamar o demandar la defensa o conservacin de su
derecho ante el poder ejecutivo (por la va administrativa), y/o ante el poder judicial (por la va jurisdiccional)78. Es en el
Convenio de Aarhus Sobre el Acceso a la Informacin, la Participacin del Pblico en la Toma de Decisiones y el
Acceso a la Justicia en Asuntos Ambientales adoptado en la Conferencia Ministerial "Medio Ambiente para Europa"
(1998), donde se le da una regulacin legal mas acabada a este principio 79.

V.7 - Principio de Coexistencia.

Es uno de los principios de ms reciente elaboracin, resultado de la acelerada adopcin de la tecnologa transgnica
por los agricultores, lo que ha provocado un aumento de la contaminacin accidental, cuestin que puede tener
repercusiones econmicas si el valor de mercado de los cultivos es distinto, adems de las implicaciones para la salud y
proteccin de los consumidores. Recientemente la Comisin de las Comunidades Europeas ha expresado: por
coexistencia se entiende la capacidad de los agricultores de escoger en la prctica entre la produccin convencional, la
ecolgica y la de cultivos modificados genticamente. Constituye, por otra parte, una condicin previa para que los
consumidores puedan elegir80. Su fundamento descansa en el derecho de los agricultores y consumidores a elegir el
tipo de productos agrcolas y de produccin que prefieren.
La agricultura no se desarrolla en un lugar cerrado, no puede descartarse la posibilidad de que cultivos MG estn
accidentalmente presentes en cultivos no MG, por lo que se deben adoptar las medidas adecuadas (segregacin) para

72

En opinin de Jos A. Lpez Cerezo, Jos A. Mndez Sanz y Oliver Todt son varios los factores que subyacen al aumento en la
sensibilidad social sobre el cambio tecnolgico y la exigencia de respuestas institucionales: nueva imagen de la ciencia, la tecnologa y
del ser humano como miembro del medio biosocial, nuevo papel de los expertos y nuevo concepto de participacin sociopoltica. Vid:
LPEZ CEREZO, Jos, MNDEZ SANZ, Jos A., y TODT, Oliver: Participacin Pblica en Poltica Tecnolgica. Problemas y
Perspectivas. Revista Arbor CLIX, 627 Marzo 1998, pp. 279-308.
73
Vid: WYNNE, B.: Uncertainty and Environmental Learning. Global Environmental Change 2 1992, pp. 111-127. Citado por LPEZ
CEREZO, Jos, MNDEZ SANZ, Jos A., y TODT, Oliver: op. cit., pp. 308.
74
Vid: ACUA, Guillermo: Principio de Acceso a la Informacin, toma de Decisiones y Justicia en Materia Ambiental. en: Aplicacin y
Cumplimiento de la Normativa Ambiental. CEPAL. (Buenos Aires 2003). Simposio de Jueces y Fiscales de Amrica Latina, Buenos
Aires, 23 y 24 de septiembre de 2003., p 5
75
Idem., p. 6
76
Incluye el acceso a la documentacin integrada por los expedientes pblicos, minutas de reuniones, correspondencia, dictmenes
tcnicos, estudios cientficos o a cualquier documentacin financiada por los presupuestos pblicos. Tambin abarca la informacin
facilitada por los titulares de las autorizaciones como el nombre y la direccin de los titulares, la descripcin general del organismo u
organismos vivos modificados, la evaluacin del riesgo, y los mtodos y planes de respuesta en caso de emergencia, etc.
77
Vid: RYAN, Daniel: Participacin Pblica y Desarrollo Sustentable. Comunidad Virtual de Gobernabilidad y Liderazgo. [en lnea]
[fecha de consulta: 16 de abril de 2008]. Disponible en: www.gobernabilidad.cl/modulesphp?nam e=News&file=print&sid=1227.
78
ACUA, Guillermo: op. cit., p. 6
79
Vid: Convencin Sobre el Acceso a la Informacin, la Participacin del Pblico en la toma de Decisiones y el Acceso a la Justicia en
Asuntos Ambientales. Aarhus, Dinamarca. 25 de junio de 1998. [en lnea] [ fecha de consulta: 25 de mayo de 2008] Disponible en:
http://www.unece.org/env/pp/ctreaty.htm
80
Comisin de las Comunidades Europeas: Informe sobre la aplicacin de medidas nacionales para garantizar la coexistencia de los
cultivos modificados genticamente con la agricultura convencional y ecolgica. Comunicacin de la Comisin al Consejo y al
Parlamento Europeo. {SEC(2006)313} [en lnea] [fecha de consulta: 29 de mayo de 2008]. Disponible en: http://www.EUR-Lex52006DC0104., p. 2

evitar la contaminacin de los cultivos no MG. Estas medidas actualmente estn muy poco desarrolladas y se ven
condicionadas por numerosos factores que varan de una regin a otra, incluidas las condiciones climticas y
edafolgicas, el tamao y la dispersin de las parcelas, las pautas de cultivo y la rotacin de los cultivos, etc.; En
principio los perjuicios econmicos que pueden resultar de la presencia de OMG en productos no MG entran en el
mbito de aplicacin de la responsabilidad civil, tema que esta actualmente en discusin en Europa. Se habla adems
de un rgimen de indemnizaciones por los perjuicios econmicos resultantes de la mezcla con OMG, que se financiara
mediante un impuesto a los cultivos MG, y de seguros de responsabilidad civil para los cultivadores de OMG que cubran
81
los perjuicios econmicos resultantes de la presencia accidental, cuestin que encarecera los cultivos MG .

V.8 - Principio de Libre Circulacin de OMG Autorizados.

Al igual que el de coexistencia es uno de los principios de ms reciente elaboracin, siendo escaso su tratamiento en la
doctrina. En principio se de debe permitir la libre circulacin de los productos que consistan, contengan o se deriven de
OMG autorizados y evitar que los reglamentos tcnicos, incluidos los requisitos de envase, embalaje, marcado y
etiquetado, y los procedimientos de evaluacin de conformidad con estos, no creen obstculos innecesarios a la su libre
82
circulacin . Actualmente es el principio mas defendido por las empresas productoras y comercializadoras de OMG, su
fundamento descansa en la libre actuacin de las fuerzas del mercado, cuestin, en opinin de estos actores de la
cadena alimentaria, excesivamente obstaculizado por las diferentes normas que regulan de una u otra forma la
comercializacin de OMG. Un ejemplo de excepcin a este principio son los programas de seguimiento
postcomercializacion y las clusulas de salvaguarda que establecen la retirada inmediata del mercado del producto que
una vez autorizado si se detentan efectos adversos para la salud humana o el medio ambiente.

VI.- Conclusiones:
PRIMERA: La liberacin intencional al medio ambiente y la comercializacin de organismos y alimentos modificados
genticamente es consecuencia lgica del desarrollo de la tecnologa de recombinacin de ADN o ingeniera gentica y
su aplicacin en la agricultura, y como fenmeno social que afecta bienes y derechos fundamentales como la salud, la
alimentacin y el medio ambiente ha de ser estudiado por el Derecho, no existiendo en la actualidad consenso en su
tratamiento en la doctrina jurdica, amn de lo escaso que es.

En este sentido se encuentran dos tendencias o

enfoques fundamentales: uno extensivo y otro restrictivo, considerando este ultimo el ms adecuado por delimitar con
mayor precisin las fronteras con otras instituciones involucradas en el fenmeno agrobiotecnolgico.
A falta de definiciones se concluye proponiendo que Liberacin Intencional es la accin de introducir en el medio
ambiente, de manera voluntaria, OMG obtenidos por medios biotecnolgicos modernos sin medidas confinamiento que
eviten su contacto efectivo con el medio ambiente y la poblacin, y Comercializacin la tenencia, transferencia u oferta
de transferencia, sin obstculos o medidas de contencin, de un producto o conjunto de productos que consistan,
contengan o se deriven de OMG con el objetivo de colocarlos en el mercado para su consumo humano y/o animal,
acorde con las regulaciones mediante las cual fue liberado.
SEGUNDA: No existe en la actualidad consenso en cuales han de ser los principios o presupuestos fundamentales
sobre los cuales se fundamente o desarrolle la liberacin intencional al medio ambiente y la comercializacin de OMG y
AMG, partindose de dos premisas o presupuestos excluyentes, una primera que parte de considerar a los organismos
y alimentos modificados genticamente sustancialmente equivalentes a sus homlogos convencionales de lo que se
deriva su tratamiento como organismos y alimentos convencionales, y otra que parte del presupuesto que la mera
introduccin de genes pertenecientes a especies distintas, cuyo ADN es conocido, no implica necesariamente la
ausencia de riesgos para la salud o el medio ambiente, por lo que su tratamiento se fundamenta sobre principios
previamente definidos, tomando en consideracin otros aspectos no necesariamente cientficos como la proteccin de
los Derechos del Consumidor, ticos y religiosos, perfectamente distnguibles;

enfoque que consideramos ms

adecuado por buscar un elevado nivel de proteccin de los posibles efectos adversos de esta novedosa tecnologa y
garantizar un adecuado desarrollo la misma. Internacionalmente es el que ha prevalecido en el Protocolo de Cartagena.
VII.- Recomendaciones.

81
82

dem., p. 7
Vid: MELLADO RUIZ, Lorenzo: Op. cit., p 56-57 y AMAT

LLOMBART, Pablo: op. cit., p 34

A las facultades de Derecho de las universidades del pas as como a la Unin Nacional de Juristas de Cuba fomentar
las investigaciones

cientficas sobre la relacin Derecho-nuevas tecnologas, en especial la Biotecnologa

la

integracin del asesoramiento cientfico en los procesos de toma de decisiones normativas.

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DA022
PRINCIPIOS DEL PROCESO AMBIENTAL. INSTRUMENTOS PARA UN EFECTIVO ACCESO A LA JUSTICIA.
Daimar Cnovas
Instituto de Geografa Nacional. Asesor Jurdico; Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente, Cuba.
8322035, 8324295. daimarc@geotech.cu; daimarcanovas@yahoo.com
1. Introduccin.
Los litigios por dao ambiental o por incumplimiento de la legislacin de ese carcter que se daban en el entonces
omnicomprensivo sistema empresarial estatal, eran conocidos por el Sistema de Arbitraje Estatal, que se estructuraba
desde cada Organismo de la Administracin Central del Estado hasta el rgano de arbitraje adscripto al Comit Ejecutivo del
Consejo de Ministros. As, el Decreto 89, de 21 de mayo de 1981, estableci las Reglas de Procedimiento del Arbitraje
Estatal, que se vinieron aplicando como ley rituaria en materia econmica, an con posterioridad a la supresin del Sistema
del arbitraje estatal.
Efectivamente, como consecuencia del Decreto Ley 129, de 19 de agosto de 1991, modificado por el Decreto Ley 223, de la
Jurisdiccin y Competencia de las Salas de lo Econmico de los Tribunales Populares, de 15 de agosto de 2001, se
suprimi el Sistema de Arbitraje Estatal. As, las normas concebidas para regular el arbitraje, tuvieron que ser
reinterpretadas con vistas a su aplicacin por la jurisdiccin econmica en sentido general, y en materia de Medio Ambiente,
en particular.
Es en ese contexto de aplicacin extempornea de dicha norma procesal, que nace el Decreto Ley 241 con la finalidad
explcita de, segn reza su Tercer Por Cuanto alcanzar mayor judicializacin en el proceso, preservando su flexibilidad en
atencin a la naturaleza de los conflictos de sta ndole, en correspondencia con las transformaciones operadas en la
esfera de las relaciones econmicas. Para ello se procede a adicionar una Cuarta Parte a la Ley de Procedimiento Civil,
Administrativo y Laboral, titulada del Procedimiento de lo Econmico, que incluye preceptos que regulan de forma directa los
litigios por incumplimiento de la normativa ambiental vigente y por dao ambiental.
La doctrina procesalista fue definiendo a lo largo del siglo pasado los llamados principios del proceso civil. Pero estos
principios han sido puestos en crisis por las nuevas realidades a las que el Derecho Procesal tiene que responder. Entre
esas nuevas realidades estn los rasgos del proceso por dao ambiental, que cuestionan aspectos como el sistema
tradicional de legitimacin, la carga de la prueba, el principio dispositivo, los efectos de la cosa juzgada, entro otros. A partir
de esta realidad se buscan nuevos principios que configuren el proceso ambiental.
Teniendo en cuenta estos antecedentes, y la trascendencia de la temtica, que viene dada por la necesidad de contar el
proceso ambiental con principios propios que permiten interpretar adecuadamente las normas del Decreto Ley 241/2006, de
modo que permitan la tutela efectiva del medio ambiente y el ejercicio del derecho a un medio ambiente sano (artculo 4 de
la Ley de Medio Ambiente), se propusieron para esta investigacin los siguientes objetivos:

Caracterizar los principios que configuran el proceso civil en la Ley de Procedimiento civil, Administrativo, Laboral y
Econmico.
Definir las dificultades y retos que para el Derecho Procesal presenta la configuracin del dao ambiental, como
dao sui generis.
Analizar los principios que deben configurar el proceso ambiental, valorando su reflejo en el vigente procedimiento
econmico.

El trabajo se estructura en tres epgrafes: el primero, titulado Principios del proceso en la Ley de Procedimiento Civil,
Administrativo, Laboral, Ley 7/1977, realizar un anlisis de los principios que viene definiendo la doctrina procesalita para
esta clase de proceso, sealando las dificultades que presenta su aplicacin en sede ambiental. Un segundo epgrafe
abordar los caracteres del dao ambiental y del proceso que a l se refiere, como presupuesto para, en el tercer epgrafe
exponer los principios del proceso ambiental, y su reflejo en al legislacin vigente.
2. Principios del proceso en la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral, Ley 7/1977.
2.1 Principios del proceso y principios del procedimiento.
La doctrina procesalista ha diferenciado los llamados principios del proceso de los principios del procedimiento.1 Para
comprender esta diferencia es necesario referirse antes, aunque sea brevemente, a la distincin entre proceso y
procedimiento.

MONTERO AROCA, Juan, Estructura del proceso en, MONTERO AROCA, Juan, ORTELLS RAMOS, Manuel, GMEZ COLOMER, Juan Luis y
Alberto MONTN REDONDO, Derecho Jurisdiccional, Tomo I, Parte General, 7ma edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, pp.317-364.

Proceso es, en palabras de GRILLO LONGORIA, una serie de actos del rgano jurisdiccional y de las partes y an de
terceros, encaminados a la realizacin del derecho, o sea, a la aplicacin a un caso concreto de la norma de derecho
2
vigente. Por otra parte, el procedimiento es el aspecto exterior del proceso; o sea, ste no considerado como una unidad,
como conjunto orgnico de actos, sino stos en su individualidad, en su tramitacin, en su sucesin.
De esa manera, se denominan principios del proceso a aquellos que constituyen ideas base de todo el conjunto normativo
procesal, que se deducen de la propia ley aunque no estn expresamente en ella. Ellos no tienen slo un valor terico,
sirven para la interpretacin de las normas concretas, al penetrar en la mens legislatoris, contribuyen a la integracin del
ordenamiento jurdico, facilitando la aplicacin por analoga y, no menos importante, constituyen base para la discusin
doctrinal de lege ferenda. Los principios del procedimiento, por su parte, se refieren a la tramitacin, en concreto al papel de
las formalidades procesales, y al lugar de la oralidad y la escritura dentro del procedimiento.
Algunos autores no distinguen entre principios del proceso y principios del procedimiento. Tal es el caso en nuestra doctrina
patria de GRILLO LONGORIA, para quien existen slo algunos principios ms bien de carcter tcnico, que a veces
aparecen taxativamente expuestos por el legislador, y en otros casos hay que extraerlos de las diversas disposiciones de la
3
ley, a los que llama principios tcnicos configurativos del proceso. Se procede seguidamente al anlisis sucinto de cada
uno de estos principios que caracterizan el proceso civil, para posteriormente validar o no su aplicacin dentro del proceso
ambiental.
2.2 Principios del proceso civil clsico.
En el proceso civil existen algunos de los principios que no le son exclusivos, sino que de cierta manera se aplican al resto
de los procesos, pues algunos de ellos se encuentran incluso constitucionalizados. Puede verse en la Constitucin espaola
de 1978 el artculo 24.1 que prohbe el proceso en el cual no se brinden posibilidades de defensa a una de las partes, sin las
garantas adecuadas. En nuestra Constitucin vigente, se contienen algunos preceptos que se proyectan hacia el proceso,
fundamentalmente de tipo penal, como el artculo 58 referido a la detencin, el artculo 59 que reconoce entro otros
aspectos el derecho a la defensa, as como los preceptos incluidos en el Captulo XIII, relativo a los tribunales y fiscala.
Entre esos principios comunes estn el de dualidad de posiciones, contradiccin o audiencia e igualdad de las partes. Estos
tres son llamados por un sector de la doctrina hispana como principios jurdico-naturales del proceso, por cuanto son las
exigencias mnimas que debe cumplir cualquier proceso para poder realizar efectivamente su funcin, que es impartir
4
justicia, hacer justicia. La dualidad de posiciones es definida como la necesidad de que un proceso se definan claramente
dos partes, que aparezcan con posiciones contrapuestas y que, en el caso del proceso civil, son demandante y demandado.
En la doctrina comnmente se habla de dualidad de partes, pero se sigue el criterio de MONTERO AROCA en cuento a la
necesidad de dos posiciones al menos, sin que ello implique la existencia de dos partes, pues cada una de stas posiciones
puede estar a su vez compuestas por varias partes, varios sujetos cuya actuacin procesal es independiente, al poder, por
5
ejemplo, desistir sin que sea requisito el consentimiento del resto de los sujetos.
En estrecha relacin con el anterior est el de contradiccin o audiencia, a partir del cual la actuacin de las partes en el
proceso debe tener la suficiente amplitud, para que ellas puedan alegar su derecho, probar sus alegaciones, y con ello
conformar de cierta manera la resolucin judicial que en su momento se dicte. Este principio, no obstante, nunca ha sido
valladar para que el tribunal pueda fallar conforme a fundamentos de derecho distintos de los alegados por las partes. Se ha
entendido que el tradicional principio romano iura novit curia, no vincula al tribunal a los fundamentos de derecho alegados
por las partes, sino que puede fundamentar su sentencia con otros, siempre que le brinde la posibilidad a las partes de
pronunciarse sobre ellos.
Como consecuencia de lo anteriormente expresado se levanta el principio de igualdad de partes, conforme al cual las partes
del proceso deben tener los mismos derechos, cargas y posibilidades legales, buscando el equilibrio entre las mismas. Ese
es el fundamento del artculo 40 de la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Econmico, que regula el
denominado arbitrio judicial, para restablecer el equilibrio entre las partes ante la ausencia de norma procesal aplicable. Con
acierto se seala que la igualdad de las partes en un proceso es slo un principio, no un hecho; las desigualdades
sociales, culturales y econmicas convierten el principio de igualdad en algo que hay que buscar, no en algo que se nos d
6
ya conseguido.
Esa igualdad es la que se busca a travs de instituciones concretas que buscan la paridad, al favorecer a la parte
econmicamente ms dbil, como son las medidas cautelares, de ejecucin provisional, la supresin de formalismos

GRILLO LONGORIA, Rafael, Derecho Procesal Civil I Teora General del Proceso Civil, 1ra reimpresin de la 3ra edicin, Editorial Flix
Varela, La Habana, 2006, p. 56.
3
GRILLO LONGORIA, Rafael, op. cit., p. 79.
4
DE LA OLIVA, Andrs y Miguel ngel FERNNDEZ, Lecciones de Derecho Procesal, I Introduccin. El proceso civil, sus tribunales y sus
sujetos, 2da edicin, Promociones Publicaciones Universitarias, Barcelona, 1984, p. 64.
5
MONTERO AROCA, Juan, op. cit., pp. 321-322.
6
Idem., p. 327.

intiles, as como la evitacin de la excesiva duracin del proceso. GRILLO LONGORIA incluye dentro del principio de igualdad
7
de las partes los anteriormente referidos de dualidad de posiciones y contradiccin.
Uno de los principios inspiradores del proceso civil es tambin el llamado principio dispositivo. Conforme al mismo las partes
son las que, con su actividad, dan inicio e impulso al proceso, teniendo igualmente la facultad de configurar el objeto del
proceso, en el sentido de determinar el pronunciamiento que en su da debe dictar el rgano jurisdiccional. En palabras de
DE LA OLIVA y FERNNDEZ, es el criterio derivado de la naturaleza de los derechos e intereses en juego, en virtud del cual
el proceso se construye, en primer lugar, haciendo depender su existencia real y su objeto concreto del libre poder de
disposicin de los sujetos jurdicos sobre los derechos sustantivos y materiales cuya proteccin jurisdiccional se pretende y,
en segundo lugar, de modo que dispongan tambin libremente de las oportunidades de actuacin procesal abstractamente
previstas en la norma jurdica.8
Conforme al principio dispositivo, nemo iudex sine actore, o sea, no hay proceso sin parte que inste su inicio, no hay
proceso sin sujeto que a travs de la demanda ejercite una pretensin concreta. La naturaleza privada del inters jurdico
protegido por el Derecho Civil conduce a la imposibilidad de que el proceso se inicie de ex officio, por iniciativa del propio
tribunal o de un rgano pblico creado al efecto. Adems, conforme a esta especial configuracin del proceso civil, la
sentencia debe ser congruente con la pretensin inicialmente deducida en la demanda y con la oposicin a la misma del
demandado, de modo que al tribunal le estar vedado pronunciarse sobre aspectos no contenidos en los escritos de
alegaciones, so pena que la sentencia pueda ser objeto del recurso de casacin, en el caso de la ley rituaria cubana, en
virtud del artculo 630, apartado 2, que prev el supuesto en que el fallo no sea congruente con las pretensiones
oportunamente deducidas por las partes.
De igual forma, este carcter dispositivo se pone de manifiesto en la actividad probatoria. Iudex iudicet secundum allegata et
probata partium, reza el conocido aforismo. Por ello, est confiada a las partes la tarea de fijar y alegar los hechos de los
que se intente valer en el proceso. En correspondencia con la carga de la prueba as establecida, el rgano jurisdiccional no
tiene la facultad de introducir hechos que tengan el carcter de fundamental o, en otras palabras, se ha de atender a los
hechos admitidos o probados por las partes, aunque pueda subsanar deficiencias y hasta errores en los fundamentos de
derecho alegados, conforme a la antigua doctrina da mihi factum, dabo tibi ius.
2.3 Principios del procedimiento civil.
Los principios del proceso, como antes se indic, se refieren a caractersticas tan elementales para la existencia del
proceso, para su vlida constitucin, que aquel en el que faltaran estara de tal forma viciado, que no podra decirse de l
que busca la justicia, que pronuncia el Derecho. Por el contrario, existen al margen de ellos una serie de rasgos que se
relacionan con las formas procesales, con la manera en que se suceden los distintos actos procesales, rasgos que no
constituyen exigencias de la imparticin de justicia, como los principios del proceso, sino que responden a criterios de
conveniencia, de adaptacin a una situacin concreta.
El proceso civil, tal como viene regulado por la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Econmico es
predominantemente escrito. Y se dice predominantemente, pues dentro los rasgos que distinguen cualquier proceso en el
Derecho Comparado, est el combinar aspectos tanto de la oralidad como de la escritura. Han sido abandonadas por
intiles las posiciones extremas, buscndose el adecuado equilibrio entre stos dos principios.
La forma escrita era la que caracterizaba el denominado proceso inquisitorial. La historia que se ha escrito con posterioridad
a la Revolucin francesa, con el nimo de acabar con cualquier vestigio del antiguo rgimen, ofreci sobre el proceso
inquisitorial una visin demasiado unilateral, concentrndose en los excesos del proceso inquisitorial sobre todo en el mbito
penal, pero olvidando o no reconociendo aportes significativos del mismo. Por slo citar los ms trascendentales, la
posibilidad del inicio del proceso de oficio cuando presuntos intereses generales lo ameritaban, el establecimiento de
pruebas con valor legal determinado o pruebas tasadas y, como contrapeso a las importantes facultades de las que estaba
revestido el juez, la posibilidad de establecer recurso contra la resolucion judicial dictada.9
Como se dijo, en parte debido a sta influencia, el proceso civil es escrito. Lo es porque tanto desde el punto de vista
cuantitativo la mayora de los actos procesales -, como desde el punto de vista cualitativo los actos de mayor
trascendencia predomina la forma escrita. As, los escritos de alegaciones (demanda, contestacin, rplica y dplica, en el
proceso ordinario) son escritos, e incluso la actividad probatoria se reviste de esta forma. A guisa de ejemplo, basta con citar
entre los medios de prueba la confesin, en que las posiciones de la contraparte se formulan por escrito, presentndose en
10
sobre cerrado; en el caso de la prueba pericial, la ley estipula que el dictamen tambin ha de realizarse en forma

GRILLO LONGORIA, Rafael, op. cit., pp. 79-80.

DE LA OLIVA, Andrs y Miguel ngel FERNNDEZ, op. cit., pp. 73-74.
Idem., pp. 80-81.
10
Artculos 263 y 264 de la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Econmico.
8
9

escrita;11e incluso en la prueba testifical, a la proposicin escrita ha de acompaarse la lista de los testigos, as como el
12
pliego de preguntas por el que sern examinados.
Como consecuencia lgica del predominio de la escritura se sita la institucin de la preclusin. sta es entendida como el
efecto del transcurso de los trminos procesales o de la realizacin de ciertos actos, por el cual se hace imposible volver a
etapas del proceso ya vencidas, extinguindose la facultad procesal correspondiente.13 Es la prdida, extincin o
consumacin de una facultad procesal. Este principio opera en el sentido de que las diversas fases del proceso se
desarrollan en forma sucesiva, mediante la clausura definitiva de cada una de ellas, impidindose el regreso a etapas y
momentos procesales ya extinguidos y consumados.14
En un proceso escrito, los diferentes actos deben guardar un orden necesario, pues de no guardarse dejaran de cumplir su
finalidad propia. Ese orden o sucesin de actos es lo que trata de conseguir la preclusin. Y ello est en estrecha
correspondencia con la naturaleza de los derechos que son objeto del litigio. Tratndose de derechos de orden naturaleza
privada, los perjuicios que ocasione el no ejercicio o el ejercicio inadecuado de las facultades procesales recaern
exclusivamente en las partes intervinientes, y por regla general no afectaran a terceros o al bien general. Si el dao se
produce como consecuencia de la actuacin negligente de sus representantes, la ley posibilita la exigencia en estos
supuestos de responsabilidad civil, pero sin alterar el resultado procesal, ya firme.
Por ltimo, pero de no menos importancia, hay que situar los principios de secretividad y publicidad. El carcter secreto del
que se revesta el procedimiento inquisitorial ha quedado definitivamente superado. Se entiende que la administracin de
justicia exige por su propia naturaleza la publicidad, como presencia de las partes o sus representantes en los actos
procesales que se vayan a realizar, o como presencia incluso de terceros, salvo que la proteccin a un inters superior
aconseje lo contrario.
En el Derecho positivo cubano, por ejemplo, la regla de la publicidad viene acogida, en relacin con las partes y sus
representantes, y de los terceros con respecto al proceso, por el artculo 115 de la ley de trmites, que establece que las
diligencias de prueba, vistas de los asuntos y dems actos en que sta ley as lo disponga, se practicarn en audiencia
pblica, excepto que por razones de moral, orden pblico o inters general, el Tribunal, de oficio o a instancia de parte,
acuerde practicarlas a puerta cerrada.
Este breve recorrido por los principios del proceso y del procedimiento civil ha permitido caracterizarlo de tal forma, que sea
posible posteriormente contrastarlo con las caractersticas del Derecho Ambiental, del dao ambiental y del objeto de
cualquier proceso de esa naturaleza, para determinar si, en ltima instancia, son los adecuados para garantizar a todos y
cada uno, el acceso adecuado a la justicia ambiental y, por tanto, una tutela efectiva del derecho a un medio ambiente sano,
reconocido ya de forma explcita por el artculo 4 de la Ley de Medio Ambiente, Ley 81/1997.
3.

Retos para el proceso ambiental.

Los retos para el proceso ambiental no tienen naturaleza procesal. Ya quedaron definidos con anterioridad aquellos rasgos
que permiten caracterizar al proceso civil, aquellos principios en los que se inspira, que hacen se repitan de una legislacin
a otra, de forma que cualquiera que sea la nacionalidad de los autores consultados, se manifiestan contestes de un modo
casi absoluto. Los cambios que se proponen en el ejercicio de la funcin jurisdiccional tienen, pues, otra fuente.
No poda ser de otra manera. Ya se vio que los elementos caractersticos del proceso civil no se explican slo por razones
de orden tcnico, sino que precisamente se fundamentan en la naturaleza privada del Derecho Civil, cuyo objetivo no es otro
15
que tutelar intereses patrimoniales y/o personales, sobre los cuales tienen generalmente los sujetos entera disponibilidad.
Es, por tanto, el carcter del conflicto el que determina los rasgos especficos del proceso. El campo del derecho ambiental
se presenta como el escenario paradigmtico para la produccin de dicho fenmeno conflictivo, principalmente por la
indivisibilidad del bien jurdico tutelado y la gran cantidad de personas que coparticipan en su uso y goce.16 El hecho de
constituir el dao ambiental un ataque a un bien colectivo es uno de los elementos que permiten afirmar la individualidad del

11

Artculo 311 del mismo cuerpo legal.

Artculo 321 de la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Econmico.
13
Se ha sealado acertadamente que la preclusin es para el Derecho Procesal lo que el instituto de la prescripcin es para el Derecho
sustantivo, la extincin de una facultad, de una posibilidad de actuar.
14
GRILLO LONGORIA, Rafael, op. cit., p. 84. El mismo autor distingue tres modalidades de la preclusin: por haberse realizado ya un acto
procesal que ha de realizarse una sola vez, por haberse realizado una actividad por naturaleza incompatible con otra, y por lo cual sta
segunda debe entenderse precluida, y por el transcurso infructuoso de un trmino procesal.
12

15

Disponibilidad que no es absoluta, como ya previene el artculo 5 del Cdigo Civil vigente: Los derechos concedidos por este Cdigo son
renunciables, a no ser que la renuncia redunde en menoscabo del inters social o en perjuicio de tercero.
VERBIC, Francisco, El proyecto de reformas a la Ley General del Ambiente No 25 675. En bsqueda de un sistema procesal colectivo
para la reparacin del dao ambiental en la Repblica Argentina en, Revista de Processo, Editorial Revista dos Tribunais, Brasil, nmero
157, ao 33, 2008, p. 271.
16

proceso ambiental, al cual se pueden aadir otros aspectos que exigen distinto tratamiento del que se brinda al proceso civil
comn.
Si el Derecho Ambiental constituye un nuevo paradigma para las tradicionales ramas del Derecho sustantivo, tambin lo es
para el Derecho Procesal. Una serie de institutos necesitan ser revisados desde esta nueva perspectiva: el papel de la
forma de los actos procesales, el rol de los peritos, las facultades del juez, la intervencin de terceros en el proceso, el papel
de la cosa juzgada, entre otros. Como bien plantean GOLDENBERG y CAFFERATTA, ante la evidencia de la complejidad de
los asuntos a dilucidar, queda al desnudo la reinstalacin funcional de numerosos institutos del derecho procesal y
17
sustantivo, requisitos, elementos, formas, modalidades y efectos.
3.1 La naturaleza del Derecho Ambiental.
El reto para el proceso ambiental viene dado, en primer lugar, por la naturaleza propia del Derecho Ambiental. Los
caracteres que definen el Derecho Ambiental, que lo distinguen como rama independiente en el ordenamiento jurdico, se
proyectan sobre el proceso ambiental y, o lo configuran de cierta manera, o el proceso no responde a las necesidades del
momento presente.
El propio carcter independiente del Derecho Ambiental ha sido cuestionado, en tanto el Derecho Ambiental no es
autnomo como el Derecho Constitucional o el Derecho Civil, que poseen sus propios mtodos de regulacin, sus
18
respectivas esferas especficas de regulacin. El autor considera que no es que al Derecho Ambiental le falte autonoma,
pues de cierta manera ninguna rama de Derecho es del todo autnoma; sino que lo que lo distingue es la perspectiva
diferente desde la que se regula. Utiliza principios e instituciones propias tanto del Derecho Pblico como del Derecho
Privado, pero desde un nuevo enfoque: el de la proteccin del medio ambiente, el del valor de la vida en s misma
considerada y no como perteneciente a un sujeto de derechos concreto, el de la necesidad perentoria de adoptar las
medidas necesarias para asegurar la supervivencia de la especie humana.
El Derecho Ambiental, dentro de las ciencias jurdicas, puede considerarse como un saber de nuevo tipo. No es, junto al
resto de los sectores del ordenamiento jurdico, un conjunto de normas y principios que nace para regular una serie de
relaciones sociales de carcter novedoso, no incluidas en el ordenamiento anterior. El Derecho Ambiental es fruto de un
impulso distinto, que desde sus propias races intenta subvertir las instituciones jurdicas tradicionales, y cobijarlas bajo la
urgencia del desarrollo sostenible.
Tiene adems carcter transdisciplinario; y ello en una doble perspectiva. En primer lugar, no es posible para el jurista
ambientalista el trabajo aislado, fuera de las contribuciones del resto de las especialidades que tienen como preocupacin el
medio ambiente, como la ecologa, la biologa, la geografa, entre otras. De ah que el juez en el proceso ambiental para
fallar necesite en la mayora de las ocasiones de conocimientos especializados, a travs de la prueba pericial o de otras
figuras afines. Ese carcter tambin puede predicarse en el seno de las propias ciencias jurdicas, pues el Derecho
Ambiental se nutre de los aportes de las distintas disciplinas jurdicas, recogiendo disposiciones que se pueden ubicar tanto
dentro de la Derecho Pblico como dentro del Derecho Privado: pinsese en la licencia ambiental, tpica autorizacin
administrativa, o en el sistema de responsabilidad civil por dao ambiental, previsto por la Ley de Medio Ambiente.
A ello hay sumar el sustrato cientfico-tcnico que tienen muchas de las normas ambientales. Como lo plantea MARTN
MATEO, La normativa del Derecho Ambiental incluye prescripciones rigurosamente tcnicas que determinan y cifran los
niveles de emisin o de inmisin, la altura de las chimeneas, las caractersticas de los motores, etc. Aspectos normativos
sustanciales se contienen en simples Anexos o en cuadros de doble entrada que precisan las condiciones en que deben
realizarse las actividades afectadas. La discrecionalidad de la Administracin y la propia actividad del jurista se encuentran
19
rgidamente encorsetadas en el marco tcnicamente precisado para la regulacin de conductas.
Otros autores aaden al Derecho Ambiental caracteres, de incidencia directa tambin en el proceso, como es el de
regulacin jurdica integrada.20Esa es precisamente una de las notas distintivas del Derecho Ambiental, en relacin el
llamado Derecho de los recursos naturales, de ms larga data. Si bien este Derecho de los recursos naturales se ocup
preferentemente de esferas especficas de proteccin, como el suelo, las aguas, los bosques; el Derecho Ambiental utiliza
preferentemente instrumentos de gestin de carcter transversal, en el sentido de que los mismos son aplicables con
independencia del recurso natural de que se trate, pues se valora el medio ambiente como un todo. Tal es el caso de la
evaluacin de impacto ambiental. Este carcter integrador debe, pues, manifestarse tambin en el Derecho Procesal, pues
el proceso ambiental debe servir como vehculo para pretensiones concretas en esa materia, cualquiera que sea el recurso
o elemento natural afectado.

17

GOLDENBERG, Isidoro H., y Nstor A. CAFFERATTA, Dao ambiental Problemtica de la determinacin causal, primera edicin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2001, p. 42.
18
MEIER, Henrique, Introduccin al Derecho Ambiental, 1ra edicin, Ediciones Homero, Caracas, 2007, pp. 120-121.
19
MARTN MATEO, Ramn, Derecho Ambiental, 1ra edicin, Instituto de Estudios de la Administracin Local, Madrid, 1977, p. 86.
20
TROCONIS PARILLI, Nelson, Tutela Ambiental revisin del paradigma tico jurdico sobre el ambiente, 1ra edicin, Ediciones Paredes,
Caracas, 2005, pp. 289-292.

Se seala igualmente su carcter innovador o vanguardista, e incluso subversivo.21Imprime un nuevo carcter a todo el
conjunto del ordenamiento jurdico o al menos aspira a serlo, pues su objetivo ltimo es impregnar del talante ambiental las
diferentes ramas de Derecho, de modo que cada una de ellas sea un instrumento adecuado para alcanzar sus objetivos de
conservacin.
3.2 El concepto de dao ambiental.
Las dificultades para la exigencia de responsabilidad a partir del dao ambiental parten de la propia definicin del mismo. El
dao ambiental es definido por la Ley 81/1997 como toda prdida, disminucin, deterioro o menoscabo significativo, inferido
al medio ambiente o a uno o ms de sus componentes, que se produce contraviniendo una norma o disposicin jurdica
(artculo 8). De esa forma, para que se produzca un dao ambiental en Cuba, segn el texto de la ley, debern cumplirse los
siguientes requisitos:
a)
b)
c)

prdida o deterioro del medio ambiente o de uno de sus elementos.

Impacto ambientalmente negativo y significativo, pues no toda prdida o deterioro ser considerada dao, sino
aquella que desde la valoracin del estado actual de la ciencia, se considere como tal.
Antijuridicidad, o sea, el dao ha de producirse con infraccin de un precepto legal concreto.

La definicin anterior de dao ambiental supedita la exigibilidad de responsabilidad al hecho de que se realice
contraviniendo una norma o disposicin jurdica. En otro lugar se ha puesto de relieve el paso atrs que significa dicha
exigencia de la violacin de una disposicin jurdica concreta. El artculo 81 del Cdigo Civil vigente define como acto ilcito
aquel hecho que causa dao o perjuicio a otra persona, sin ms consideracin. Por lo que, a partir de la legislacin civil
comn, basta con que un acto concreto cause dao, para que sea calificado como ilcito, y por tanto, genere sus
22
consecuencias tpicas: la exigencia de responsabilidad jurdica civil.
Mientras que para el Cdigo Civil la ilicitud reside en la lesividad, para la Ley de Medio Ambiente la ilicitud reside en la
contravencin de una norma jurdica preexistente. Es en ese sentido que hablo de retroceso: no bastar la existencia de un
dao al medio ambiente o a alguno de sus elementos para que surja la responsabilidad, ser necesario adicionalmente que
ese dao se produzca, ms que ilcitamente, de forma ilegal. En palabras de MUOZ ALFONSO y TOLEDANO CORDERO,
reducir los daos a aquellos que se producen por la violacin de una norma jurdica puede resultar inadecuado. Debe
tenerse presente que no siempre los daos se producen por quebrantar una norma concreta. De admitirse el requerimiento
de la contravencin de una norma, quedara excluida la responsabilidad en los supuestos en que el resultado daoso se
deriva de un acto realizado conforme a derecho. A los efectos de la exigencia de responsabilidad basta que el dao vulnere
23
un principio del derecho.
Otro de los elementos destacados en el concepto de dao ambiental es la exigencia de que la amenaza o lesin al entorno
sean significativas. En opinin de algunos autores en el mbito nacional la expresin deterioro o menoscabo significativo
es incorrecta, al crear inseguridad jurdica en los operadores, pues deja su apreciacin e interpretacin a los jueces,
24
pudindose generar soluciones distintas para situaciones similares.
En contra, cabe sostener que necesariamente la responsabilidad por dao ambiental no puede generarse a partir de un
dao ambiental de cualquier entidad. El Derecho no puede pretender regular o reprimir cualquier conducta, pues estara
condenado al fracaso ab initio. Una norma jurdica debe tener aptitud para ser aplicada, vocacin a ser eficaz, de lo contrario
difcilmente pueda cumplimentar sus objetivos.
Por otra parte, un sector de la doctrina viene aceptando el principio de dao tolerable o principio de la realidad. Este
principio es la consecuencia necesaria del desarrollo sostenible, que intenta combinar desarrollo econmico, equidad social
y proteccin del ambiente. El logro del equilibrio adecuado entre estos tres elementos requiere que a veces tengan que
tolerarse determinadas afectaciones al entorno, para alcanzar beneficios econmicos o sociales evidentes y
significativos.25MEIER destaca los requisitos que tienen que cumplirse para que se aplique este principio de dao permisible:
debe tratarse de actividades que sean aptas para degradar el ambiente, pero no de forma irreparable o irreversible, lo que
se determinar a travs del instrumento de la evaluacin de impacto ambiental; deben producir bienestar evidente para la
poblacin en general, o para determinadas comunidades locales, as como es necesario el establecimiento de garantas
para la correccin de los posibles efectos.

21

Idem, p. 292.
CNOVAS GONZLEZ, Daimar, Responsabilidad civil y licencia ambiental. Instrumentos al servicio del desarrollo sostenible en, Cuba:
Medio ambiente y Desarrollo. Revista electrnica de la Agencia de Medio Ambiente, Ao 6, nmero 11, 2006,
(http://www.medioambiente.cu/revistama/11_01.asp, 15 de noviembre de 2007).
23
MUOZ ALFONSO, Yisel y Dagniselys TOLEDANO CORDERO, La responsabilidad ambiental en, VIAMONTES GUILBEAUX, Eulalia
(coordinadora), Derecho Ambiental Cubano, 2da edicin actualizada y aumentada, Editorial Flix Varela, La Habana, 2007, p. 432.
24
MUOZ ALFONSO, Yisel y Dagniselys TOLEDANO CORDERO, La responsabilidad civil por daos ambientales en, CARABALLO DAZ, Yamilka
y J.M.M., Multimedia Derecho Ambiental cubano, Proyecto Ciudadana Ambiental Cuba Centro de Informacin, Gestin y Educacin
Ambiental CIGEA, La Habana, 2006, p. 9.
25
MEIER, Henrique, El Derecho Ambiental y el nuevo milenio, 1ra edicin, Ediciones Homero, Caracas, 2003, pp. 129-135.
22

Por otra parte, la definicin de la Ley 81/1997 en torno al dao ambiental es lo suficiente amplia como para dar cabida a sus
dos clsicas especies: el dao ambiental patrimonial y el dao ecolgicamente puro. El dao ambiental patrimonial no
trasciende la definicin clsica de daos, en cuanto significa una afectacin a determinados sujetos identificables, afectacin
26
en su patrimonio o en su persona. El profesor francs PRIEUR denomina a esta especie dao por contaminacin. Junto a
este tipo de dao ambiental se encuentra el denominado dao ecolgico puro o dao ambiental puro, que afectan el medio
ambiente o alguno de sus elementos, al equilibrio ecolgico en tanto que patrimonio colectivo.
3.3 Los caracteres del dao ambiental
El dao ambiental, adems de cumplir con los requisitos caractersticos del dao comn, como disminucin o
empobrecimiento patrimonial, o en las aptitudes fsicas de la persona, como prdida sufrida, al no obtener beneficios
esperados, o como prdida en un ecosistema, entendido el medio ambiente o como res nullius o res comunis.
El dao ambiental, adems, es en ocasiones irreversible, en tanto que resulta tcnicamente imposible o excesivamente
costosa la reparacin del elemento afectado. A ello hace referencia nuestra Ley de Medio Ambiente, cuando establece en su
artculo 73: En el resarcimiento de la responsabilidad civil correspondiente se procurarn de forma preferente, las acciones
encaminadas a la rehabilitacin del medio ambiente. La norma, que se presenta comnmente como una novedad dentro de la
responsabilidad por dao ambiental, no es ms que la traduccin en esa sede de un principio de larga tradicin en el Derecho
Civil, conforme al cual a travs del sistema de responsabilidad civil se debe atender primeramente a la restitucin del bien, si es
ello posible (artculo 85 del Cdigo Civil).
Tiene igualmente carcter extendido o difuso, pues sus efectos pueden sentirse en zonas alejadas del lugar donde se produjo la
actividad ilcita y, desde el punto de vista temporal, puede manifestarse tambin mucho tiempo despus de haberse originado la
conducta lesiva. En sentido espacial, los efectos de la contaminacin de las aguas de un ro, por ejemplo, pueden sentirse a
mucha distancia del lugar donde produjo el vertido, producto de la propia corriente. Se puede citar en el mismo sentido el caso de
la lluvia cida que se manifiesta en lugares lejanos, debido al transporte atmosfrico de las sustancias que la provocan.
Este carcter extendido, como ya se apunt, tiene incidencia en el tiempo, por cuanto los daos ambientales pueden adoptar la
forma de daos futuros. Los daos futuros son aquellos que no se han manifestado en el momento en que se dict sentencia,
27
pero de los cuales existe certeza de que se producirn despus de haberse dictado. El dao ambiental es frecuentemente dao
futuro, pues en el momento en que se desarrolla el proceso ambiental pueden no haberse manifestado algunos de sus efectos
previsibles. Incluso, puede que se produzcan posteriormente otros efectos no previstos en la resolucin judicial, por lo que habr
de adecuar a este tipo de proceso los efectos de la institucin de la cosa juzgada.
El dao ambiental es igualmente difuso por los sujetos que pueden intervenir, sea como causantes del dao o como vctimas del
mismo. Este tipo de dao no suele tener un nico autor, sino una pluralidad de autores, entre los cuales hay que establecer una
adecuada relacin; o sea, hay que resolver desde el punto de vista jurdico de alguna manera esa diversidad de sujetos
causantes, con frmulas que privilegien la solidaridad y la responsabilidad colectiva. Y adems de los autores, sobre todo en el
llamado dao ecolgicamente puro, puede existir un nmero de vctimas considerable, como pueden ser los habitantes de barrio,
o una regin determinada del pas. Ello pone en entredicho una concepcin restringida de la legitimacin, como la preponderante
hoy en nuestro proceso civil.
4.

Principios del proceso ambiental. Su reflejo en el Decreto Ley 241/2006.

Una vez vistos los principios que han caracterizado tradicionalmente el proceso y los distintos procedimientos civiles, y los
elementos que permiten definir los rasgos especficos tanto del Derecho Ambiental como del dao ambiental, se puede intentar
la determinacin de los elementos que han de configurar al proceso ambiental. En otras palabras, qu principios deben informar
al proceso ambiental, habida cuenta de la especialidad de su objeto, de modo que se cumpla cabalmente su misin como
instrumento de tutela ambiental, como mecanismo que facilite el acceso a la justicia ambiental.
4.1 Celeridad.
Dos principios sealados casi de forma unnime por la doctrina cientfica como propios del Derecho Ambiental, configuran
de forma determinante el proceso ambiental: ellos son el de prevencin y el denominado principio precautorio. El principio
de prevencin ha sido definido hace algunos aos por CARABALLO MAQUEIRA como la la prioridad de la prevencin frente
al peligro de dao grave y irreversible al medio ambiente.28Precisamente por la simple posibilidad de que el dao
ambiental sea irreversible, es que deben preferirse aquellos instrumentos de gestin que acten antes de que el dao
ambiental se produzca por sobre aquellos que acten como reaccin al dao ambiental ya producido. La precaucin o
principio precautorio es una aplicacin concreta del anteriormente referido. Est consagrado en el artculo 4, apartado d) de
26

PRIEUR, cit. pos., CABANILLAS SNCHEZ, Antonio, La responsabilidad civil por inmisiones y daos al medio ambiente en, Anuario de
Derecho Civil, tomo XLIX, fascculo I, enero-marzo de 1996, p. 33.
27
MUOZ ALFONSO, Yisel y Dagniselys TOLEDANO CORDERO, op. cit., p. 427.
28
CARABALLO MAQUEIRA, Leonel, El Derecho Ambiental. Generalidades en, A.A.V.V., Derecho Ambiental Cubano, 1ra edicin, Editorial
Flix Varela, La Habana, 2000, p. 14.

la Ley de Medio Ambiente, al establecer que En caso de peligro de dao grave o irreversible al medio ambiente, la falta de
una certeza cientfica absoluta no podr alegarse como razn para dejar de adoptar medidas preventivas.
Lo cierto es que ambos principios, de importancia cardinal en el Derecho Ambiental, no dejan de manifestarse en el proceso
sobre esta materia. Un proceso demasiado lento, con plazos excesivamente prolongados para las diferentes actuaciones
procesales, no cumplira su cometido de prevenir en lo posible el dao ambiental, y de actuar, an antes de que se tenga certeza
sobre su produccin. A pesar de las afirmaciones que se han hecho en el sentido de que la certeza del dao es requisito sine
qua non de exigencia de la responsabilidad jurdica civil, la especialidad del objeto del proceso conlleva a flexibilizar los
caracteres tradicionales. As, se ha sostenido que sera jurdica y lgicamente inaceptable pretender resarcir a alguien por la
sospecha o creencia de que existe un dao. En consecuencia, el dao ambiental tambin deber ser cierto para que pueda
exigirse la responsabilidad civil de quien lo ha ocasionado.29
En mi opinin se est planteando una falsa alternativa. Las opciones del legislador no se reducen a exigir la certeza
absoluta o hacer surgir la responsabilidad a partir de una simple sospecha. Si bien el objetivo definitorio de la
responsabilidad civil, cualquiera que sea su modalidad, es la reparacin del dao producido, sus funciones no se agotan all.
El nuevo paradigma ambiental trae aparejado replanteamientos de las instituciones ms tradicionales, y si bien no se puede
exigir la reparacin del dao no producido, s se puede exigir el cese de la conducta que posiblemente o probablemente
pueda producir el dao sealado.
En relacin con la celeridad del proceso, incluso dentro del proceso civil se han establecido reglas que buscan dicho
objetivo, las que se justifican aun ms en el proceso ambiental, donde la rapidez en la actuacin jurisdiccional puede evitar
la produccin de un dao potencialmente irreversible. Una de las manifestaciones de la economa del proceso es
precisamente la economa temporal: Como brevedad de las actuaciones, significa economa de esfuerzos en la actividad
30
jurisdiccional; exige el mximo resultado en la actuacin de la ley con el mnimo de empleo posible de actividad procesal.
De esta forma, el proceso ambiental ha de caracterizarse por trminos o plazos cortos e improrrogables, en la medida que lo
permita la complejidad tcnica que muchas veces envuelve esta temtica. Dicha economa tambin se busca a travs de la
concentracin de los actos procesales, o sea, la reunin en un mismo momento de diversas diligencias y actos procesales,
para evitar dilaciones excesivas, y la dispersin de los actos concretos. En ese sentido la Ley de Procedimiento Civil,
Administrativo, Laboral y Econmico, establece con carcter general en su artculo 39 que el Tribunal acordar, de oficio,
las medidas necesarias para mantener la igualdad de las partes en el proceso, evitar demoras y concentrar en un solo acto
las diligencias que puedan practicarse conjuntamente.
La introduccin por el Decreto Ley 241, de 26 de noviembre de 2006, de un procedimiento econmico, con competencia en
litigios de carcter ambiental, significa, pues, la aplicacin de reglas especficas para este tipo de procedimientos. El mismo
incluye algunos instrumentos que buscan precisamente la celeridad en el mismo. Entre ellos hay que incluir lo preceptuado
en el artculo 763, a tenor del cual con los escritos de demanda y contestacin deben presentarse los documentos en los
que el actor o demandado funde el derecho alegado. Asimismo, el artculo 766 le concede un trmino al demandado para
que comparezca y conteste de 10 das, que puede ampliarse a 20 por el tribunal, a instancia de parte interesada, que resulta
inferior al establecido al efecto para el proceso civil ordinario. De igual forma, el artculo 768 establece que si el demandado
en tiempo y forma no se persona sin justa causa, el tribunal lo tendr por conforme con la demanda sin necesidad de
practicar prueba alguna, siempre a salvo de facultad del rgano jurisdiccional para practicar las pruebas que estime
indispensables.
No obstante, junto a los preceptos anteriormente citados, existen en la vigente ley rituaria cubana, la posibilidad de romper
el principio de preclusin cuando el tribunal aprecie la necesidad de ello con el fin de llegar a la verdad material. As, en
materia probatoria, las partes pueden presentar las pruebas con la demanda y contestacin, o despus de dichos actos,
antes de la comparecencia, o incluso despus de sta, cuando es a solicitud del tribunal (artculo 775). De igual forma el
artculo 772, faculta al rgano jurisdiccional para en cualquier estado del proceso se proceda a la conciliacin, fijando para
ello un plazo prudencial. Estas facultades, a pesar de su aptitud para prolongar el proceso, no atentan contra la celeridad
del proceso ambiental, en tanto el inters pblico presente justifica que se busque en todo momento una decisin que
recaiga sobre el fondo del asunto y que sea conforme a Derecho, en este caso, que evite o repare el dao ambiental ya
producido.
4.2 Cautela.
Si un proceso necesita de las denominadas medidas cautelares, se es el proceso ambiental. Y es ste uno de los temas
que ms ocupa hoy a nuestros procesalistas, sobre todo a partir de la promulgacin del ya citado Decreto Ley 241, de 26 de
31
septiembre de 2006. La nica referencia al respecto en nuestros manuales la trae GRILLO LONGORIA en la clasificacin de

29

MUOZ ALFONSO, Yisel y Dagniselys TOLEDANO CORDERO, op. cit., p. 425.

GRILLO LONGORIA, Rafael, op. cit., p. 85.
31
Vid. ANDUX ALFONSO, Arnulfo, Rgimen cautelar y efectividad de sentencias en, Revista Jurdica Justicia y Derecho, nmero 9, ao 5,
diciembre de 2007, pp. 24-35; y MENDOZA DAZ, Juan, Un acercamiento al rgimen cautelar del proceso econmico cubano, ponencia
presentada en el I Encuentro Cientfico sobre procedimiento econmico, organizado por la Unin Nacional de Juristas de Cuba, 10 de
noviembre de 2007.
30

los procesos, donde distingue entre procedimientos definitivos y cautelares. El proceso definitivo es aquel que sirve
inmediatamente a la composicin de la litis, mientras que el proceso cautelar sirve para garantizar el buen fin de otro ()
32
establece una cautela que tiende a asegurar la eficacia real de otro proceso posterior y definitivo.
Salta a la vista la necesidad de no concebir el proceso cautelar como separado de los llamados procesos definitivos, sino en
estrecha relacin con ellos. De ah que parezca ms apropiada la distincin que realiza MONTERO AROCA en procesos
declarativos, ejecutivos y cautelares.33 Mientras que en los procesos declarativos se dice, se declara el derecho para un
caso concreto, en el ejecutivo el rgano jurisdiccional realiza una actividad fsica que produce un cambio real en el mundo
de los hechos para hacerlo corresponder con lo establecido en determinado ttulo. El proceso cautelar vendra a ser un
tertium genus, que se basa en la posibilidad de que ni el proceso declarativo ni el de conocimiento logren satisfacer la
pretensin del demandante, pues ambos implican el transcurso de un perodo de tiempo, que puede conducir a que la
resolucin judicial que en su da se dicte sea inefectiva.
Las caractersticas del dao ambiental que han sido esbozadas con anterioridad son las que revelan la importancia que el
proceso ambiental adquieren las medidas cautelares, pues su inexistencia puede derivar en que el resultado del proceso
consista en el pago de una prestacin sustitutiva del bien ambiental daado, lo que si bien puede satisfacer formalmente las
exigencias de la justicia, jams ser la solucin ambientalmente adecuada. El fundamento, pues de las medidas cautelares
dentro del proceso ambiental, como de cualquier otro proceso, no es ms que asegurar que el espacio de tiempo que se
consuma en el desarrollo del proceso no impida la realizacin definitiva del derecho, pues las exigencias de la justicia no se
satisfacen con un simple pronunciamiento judicial, sino con su cumplimiento efectivo; en palabras de Francisco RAMOS
MNDEZ, para paliar de alguna manera los riesgos de la tardanza de una resolucion definitiva, que pueden hacer ilusorio
34
el pronunciamiento jurisdiccional, hay que arbitrar un sistema de proteccin. Surge as el concepto de medida cautelar.
Estas medidas cautelares tienen como caractersticas comunes la instrumentalidad, la temporalidad y la anticipacin de la
ejecucin. Tiene carcter instrumental porque est totalmente en funcin de un proceso pendiente o por iniciar, al que se
subordina: quiere asegurar el xito de la demanda interpuesta, si es hallada con lugar. La caracterstica que trata de definir
el trmino es que las medidas cautelares solo pueden existir, funcional y temporalmente, dentro de un proceso o en funcin
de este. Las que se adoptan una vez comenzado el proceso, tienen vigencia mientras que este exista y solo perduran ms
all de la sentencia como parte del proceso de ejecucin. En el caso de las medidas que se adoptan de manera previa, solo
surgen porque se solicitan como parte de un proceso que se pretende promover y su vigencia est condicionada a un plazo
que la ley establece para que se formule la pretensin, vencido el cual la medida cautelar pierde vigencia ipso facto, si el
actor no hace la promocin.35 Son temporales pues tienen de inicio una duracin limitada, hasta tanto el proceso llegue a su
fin, lo que ha hecho que un sector de la doctrina hable de provisionalidad y, como consecuencia de ella, de variabilidad,
porque a lo largo del proceso puede el tribunal modificar la medida dispuesta, cuando entienda que han variado
sustancialmente las condiciones de hecho que fundamentaron su adopcin, conforme a la clusula rebus sic stantibus. Las
medidas cautelares en sentido estricto son propiamente un adelanto de la futura ejecucin de la sentencia, constituye un
traslado desde el final hasta el inicio del proceso de la ejecucin de la pretensin del actor. Por ltimo, y como consecuencia
del rasgo anterior, deben ser proporcionales, pues no tiene sentido que siendo un adelanto de la resolucin judicial que
ponga fin al proceso, conceda ms de lo que el actor solicite.
La doctrina reconoce unos presupuestos para que puedan adoptarse las medidas cautelares. El primero de ellos es
conocido como fumus boni iuris, o apariencia de derecho.36El tribunal ante el cual se solicita la medida cautelar, si bien no
est obligado a la certeza sobre la existencia del derecho en el actor, al menos debe apreciar que la existencia de ese
derecho es verosmil o al menos probable. Es un juicio que realiza el juez prima facie, de modo provisional, hasta tanto el
37
derecho quede probado o no. Algn autor espaol se refiere a que ese indicio debe tener carcter documental, pero esta
exigencia no es posible aplicarla al proceso ambiental, donde precisamente el actor ya se encontrar en la mayora de los
casos en una posicin de desventaja con respecto al demandado. A este requisito se refiere el artculo 804 de la Ley de
Procedimiento Civil, Administrativo y Laboral (LPCALE), cuando en relacin al aseguramiento de las obligaciones de pago,
establece que deber presentarse, adems, prueba documental de la que pueda inferirse la existencia cierta y actual de
la deuda. En materia ambiental slo cabra su aplicacin para asegurar la obligacin de pago cuando se solicitase una
indemnizacin compensatoria, en cuyo caso, a pesar de no poder presentar el mentado documento, puede el tribunal
valorar los eventuales perjuicios que ello pueda suponer para el demandado, o terceros, as como la conducta previa de
las partes.
El otro requisito es conocido como periculum in mora, y su significacin se comprende pues con dichas medidas se trata de
evitar el peligro que significa el transcurso del tiempo para el inters que se pretende tutelar. Debe demostrarse una
32

GRILLO LONGORIA, Rafael, op. cit., p. 66.

MONTERO AROCA, Juan, Naturaleza del Proceso en, MONTERO AROCA, Juan, ORTELLS RAMOS, Manuel, GMEZ COLOMER, Juan Luis y
Alberto MONTN REDONDO, op. cit., pp. 302-306.
34
RAMOS MNDEZ, Francisco, Derecho Procesal Civil, tomo II, 3ra edicin, Librera Bosch, Barcelona, 1986, p. 949.
35
MENDOZA DAZ, Juan, op. cit., p. 6.
36
La expresin romana hace referencia al humo de buen derecho, o sea, a que exista para el rgano jurisdiccional al menos un principio de
credibilidad en la pretensin del actor.
37
por regla general cada medida cautelar en concreto exige la aportacin de un principio de prueba documental por escrito, suficiente,
tanto desde el punto de vista subjetivo como objetivo. RAMOS MNDEZ, op. cit., p. 952.
33

verdadera necesidad de adoptar las medidas y peligro de que en el momento que se dicte sentencia, no pueda satisfacerse
el inters del actor. La ley ritual vigente se refiere al presupuesto en comentario al establecer que slo se proceder a dictar
las medidas asegurativas cuando concurran circunstancias, debidamente acreditadas, que evidencien el riesgo cierto de
dao irreparable para la parte actora de no adoptarse la misma (artculo 804). Por ltimo hay que referirse a la denominada
contracautela, la necesidad de que el solicitante de la medida cautelar satisfaga determinada prestacin con el fin de
asegurarle a la persona gravada con la medida, que tendr medios con que satisfacerse por los daos y perjuicios causados
cuando la pretensin sea infundada. El otorgamiento de una medida cautelar va subordinado en la mayor parte de los
38
casos a la prestacin de una fianza por parte del solicitante de la misma. La Ley de Procedimiento Civil, Administrativo,
Laboral y Econmico, en su artculo 802 establece que el rgano jurisdiccional podr condicionar su otorgamiento a la
prestacin de fianza o caucin, cuyo monto se fijar en relacin con el efecto de la medida solicitada. Considero un acierto
de la Ley dicha redaccin, pues deja a consideracin del tribunal la exigencia de la fianza, sin que sea requisito sine qua non
para su adopcin. Por ello, en los litigios donde la parte demandante est en clara situacin de desventaja desde el punto de
vista de asesoramiento, conocimientos tcnicos, etc., como pasa en litigio de carcter medio ambiental, puede tambin
solicitarse este tipo de medidas.
Pero hay que sealar que el Derecho Ambiental requiere de una participacin activa del tribunal, que se traduce en un obrar
preventivo acorde con la naturaleza de los derechos afectados y en la medida en que se requiera. Esta participacin activa
se revela, entre otros supuestos, en la adopcin de las medidas cautelares, que segn la letra del artculo 801 de la ley
rituaria, ... podr solicitarse antes de, o al interponer la demanda principal, o en cualquier momento posterior durante el
proceso. Entre las medidas cautelares reguladas por la ley, el artculo 803, inciso f), contempla una de especial incidencia
en la proteccin del Medio Ambiente, pues se refiere a la suspensin o abstencin de actividad o conducta determinada,
entre las cuales puede encuadrarse perfectamente alguna actividad contaminante o de cualquier modo lesiva al Medio
Ambiente. Esta medida se clasifica como conservativa, en tanto tiende a mantener el estado de hecho existente, impidiendo
que se contine con la actividad lesiva, por lo que tambin se le ha conocido como prohibicin de innovar.
Los grandes problemas que ha planteado internacionalmente este tipo de medidas se refieren a la dificultad para su
ejecucin. Puede imaginarse de qu envergadura es sta, cuando la misma dificultad tienen las sentencias de condena en
nuestro pas. Es aconsejable la adopcin en nuestra legislacin de los astreintes, por los cuales se obliga al demandado a
pagar determinada cantidad de dinero en perodos de tiempo fijados, que pueden ser das o meses, hasta tanto no detenga
la actividad que ha dado origen al proceso, la actividad objeto de la pretensin del demandante. En Argentina, se cita como
ejemplo la causa Maceroni y otros vs. Fabricantes militares, donde en sentencia dictada por la Cmara 1ra Federal de La
Plata, de 6 de septiembre de 1996, se ordena que la entidad Prosul S.A., titular actual de Fabricantes militares, que en el
plazo de 30 das coloque por s o por un tercero todo el equipo necesario para cesar de contaminar de una vez y para
siempre, bajo el control del Centro de Investigaciones del Medio Ambiente, de la Universidad Nacional de La Plata, bajo
apercibimiento de astreintes.39
No habra nada ms que objetar al Captulo X de la Cuarta Parte de la LPCALE, si el artculo 799 estableciese que la
iniciativa le corresponde a todo actor principal o reconvencional. Ese carcter exclusivo atenta contra el precitado papel
activo del juez. Si el Medio Ambiente es un bien jurdicamente protegido, hasta el punto de ser constitucionalmente tutelado,
debera tener el tribunal la facultad de, cuando considere que existe un riesgo serio de afectacin al Medio Ambiente por
parte del demandado, pueda tomar ex officio, sin necesidad de previa iniciativa de parte, las medidas cautelares que estime
pertinentes. De mantenerse la situacin actual, el tribunal estara atado a la previa iniciativa del demandante, aunque
40
conociese del riesgo que sufre el ambiente. Quedara as reducido el compromiso del tribunal en la proteccin del medio,
y el desarrollo de lo que se ha dado a llamar el derecho preventivo de daos, dando cabida dentro del proceso ambiental al
tradicional principio dispositivo del proceso civil.
An ms, el reconocimiento de las medidas cautelares acordadas de oficio por el tribunal, es la consecuencia del principio
precautorio, de amplio reconocimiento internacional. La propia Ley de Medio Ambiente, establece en su artculo 4 que en
caso de peligro de dao grave o irreversible al medio ambiente, la falta de una certeza cientfica absoluta no podr alegarse
como razn para dejar de adoptarse las medidas preventivas. Dejar dicha facultad a instancia de parte interesada, siendo
as que todos tenemos un inters legtimo en sede ambiental, es una deficiencia que pone en entredicho la declaracin
general que hace el artculo 4 de la Ley de Medio Ambiente (LMA), con respecto al derecho de todos a un medio ambiente
saludable.
4.3 Unidad de jurisdiccin.
El artculo 741 establece que corresponde a las salas de lo econmico de los tribunales populares los procesos sobre ...el
cumplimiento de las regulaciones sobre la proteccin del medio ambiente y los recursos naturales, o relacionados con los

38

RAMOS MNDEZ, op. cit., p. 953.

GOLDENBERG, Isidoro H., y Nstor A. CAFFERATTA, op. cit. p. 116.
40
CNOVAS GONZLEZ, Daimar, El acceso a la justicia ambiental en Cuba. Algunas consideraciones en materia ambiental sobre el Decreto
Ley 241/2006 en, 6to Encuentro Internacional de Derecho Ambiental. Memorias, 1ra edicin, Foro Consultivo Cientfico y Tecnolgico,
Mxico D.F., 2008, p. 115.
39

10

daos ambientales, resultantes de actividades econmicas desarrolladas por personas jurdicas o naturales, cubanas o
extranjeras.... A ello aade un segundo prrafo referente a ...las acciones resarcitorias o de cumplimiento para la
preservacin del medio ambiente y la proteccin de los recursos naturales, que se promuevan..., relacionando
seguidamente las personas legitimadas para iniciar dicho proceso.
La lectura de dicho precepto hace preguntarse por si el artculo 741 establece una nica jurisdiccin ambiental en el pas,
atribuible a las salas de lo econmico. Como es conocido, el establecimiento de una jurisdiccin ambiental nica, ha sido
una propuesta que se ha elevado desde distintos sectores doctrinales. El ideal es que sea una jurisdiccin especializada,
en ella se deber aplicar slo el derecho positivo propio, ello implica tanto el derecho nacional como internacional ambiental,
as como los principios generales y fuentes, exclusivos de este derecho humano de tercera generacin.41Se concibe as a
la jurisdiccin ambiental como una consecuencia de la autonoma del Derecho Ambiental como rama jurdica, con principios
y legislacin de carcter propio.
El carcter autnomo del Derecho Ambiental como rama, siempre de relativa independencia, le viene dada por la
especializacin de su propio objeto, que requiere por ello de un tratamiento diferenciado en el orden sustantivo, en el orden
procesal, como pretende hacerlo ahora el Decreto Ley 241/2006, y en el orden jurisdiccional. Los jueces con conocimiento
especializado en la materia son una necesidad para la eficacia de la normativa ambiental; salvando siempre las
posibilidades materiales de implementacin de la ley. Pasar de la voluntad poltica de proteger el Medio Ambiente a una
instrumentacin jurdica ms efectiva es el reto del Derecho Ambiental cubano, que debe tener como referentes
imprescindibles la propia realidad nacional, tanto en lo poltico, social y econmico; los compromisos asumidos por Cuba en
el mbito internacional, as como los avances ms significativos en el Derecho Comparado.
Es teniendo en cuenta esa aspiracin a la autonoma y coherencia de la normativa ambiental, que sostengo que no existe
en Cuba, an teniendo en cuenta las recientes modificaciones a la Ley de Procediendo Civil, Administrativo y Laboral, una
jurisdiccin ambiental nica. Quizs esa fue la prstina intencin del legislador, pero de hecho, creo que no lo haya logrado,
pues su competencia se reduce a aquellos supuestos de incumplimiento de la regulacin ambiental o de dao ...resultantes
de la actividad econmica.... En efecto, si bien las actividades econmicas son la fuente principal del dao ambiental, no
slo numricamente, tambin en importancia cualitativa; no son la nica fuente. El dao ambiental o la infraccin, siguiendo
la terminologa de la ley, puede provenir tambin de la actividad de los particulares, producidos por una actividad domstica,
como las aguas residuales o los desechos slidos, la contaminacin snica, por humos, la realizacin de quemas en
espacios urbanos o rsticos, que afectan al ambiente y a la salud humana, entre otras.
Luego, se puede concluir que podrn conocer las salas de lo Civil y de lo Administrativo de los litigios derivados de la
produccin de un dao ambiental de la naturaleza de los sealados anteriormente. Estos asuntos sern competencia del
Tribunal Municipal o Provincial, en dependencia de la cuanta de la indemnizacin que se reclame, o del Tribunal Provincial
Popular, si se considera inestimable o indeterminable (artculos 5 y 6 LPCALE). En ese sentido, MUOZ ALFONSO y TOLEDANO
CORDERO realizaron una distincin tomando como base las regulaciones del Decreto Ley 233/2001, de la jurisdiccin y
competencia de las salas de lo econmico, precedente inmediato del Decreto Ley 241/2006. Afirman las autoras que si se
trata de conflictos de relaciones de vecindad por inmisiones, en que la relacin jurdica procesal se entabla entre
vecinos siendo el derecho subjetivo tutelable un derecho patrimonial o de su persona, an cuando se evalen los
daos o molestias que trascienden al medio ambiente como parte de los intereses a proteger,42ser competente la Sala
de lo Civil y de lo Administrativo. En su opinin, cuando por el contrario la pretensin se sustente principalmente en el
derecho a un medio ambiente sano, le corresponder a las Salas de lo Econmico.
La distincin era correcta tomando como base el Decreto Ley 233/2001, pero si se tienen en cuenta las modificaciones
producidas en el proceso econmico, que antes han sido reseadas, en tanto que las pretensiones deducibles ante las salas
de lo econmico slo pueden provenir de daos ambientales que hayan sido producidos por la actividad econmica, se
introduce un elemento divisorio dentro de la jurisdiccin en materia ambiental, lo que puede redundar en una menor tutela
del ambiente: dispersin del personal especializado, procedimientos diferentes, entre otros aspectos desfavorables.
4.4 Valoracin libre de la prueba.
Otro de los aspectos esenciales a tener en cuenta en el proceso ambiental es el de la valoracin de la prueba. Los sistemas
procesales modernos han abandonado desde hace mucho tiempo, los antiguos sistemas de la prueba ordlica, la prueba
apriorstica, as como en el otro extremo, la ntima conviccin. Antes de pasar al sistema de valoracin de la prueba que
trae la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Econmico, se analizan estos conceptos y se precisa en que
consiste la valoracin de la prueba.
La doctrina procesalista distingue entre valoracin, apreciacin e interpretacin de la prueba. La apreciacin es la categora
ms general, que incluye tanto la operacin de interpretar como la de valorar. Interpretar es una operacin que se refiere a
cada medio de prueba en particular, y consiste en la determinacin del resultado de la prctica de la misma. O sea,
41

PEA CHACN, Mario, La jurisdiccin ambiental en el Nuevo Cdigo Procesal General en, Revista Jurdica Lex, Difusin y Anlisis, ao
VII, nmero 91, Mxico, 2003.
42
MUOZ ALFONSO, Yisel y Dagniselys TOLEDANO CORDERO, op. cit., p. 460.

11

tratndose de la prueba testifical, la interpretacin busca determinar qu exactamente ha declarado el testigo, qu sentido
tiene su declaracin. La valoracin, por su parte, es la determinacin del valor que ha de darse a la prueba, de la certeza
que se puede obtener a partir de la misma. En el mismo ejemplo de la prueba testifical, la valoracin se refiere a la
43
credibilidad de la declaracin.
Comnmente se relaciona la prueba legal o prueba tasada con la prueba ordlica o con la apriorstica, pero la misma no tiene el
mismo fundamento, ni los mismos efectos, por supuesto. La prueba ordlica tena su origen en los juicios de Dios, fundados en
la creencia en la intervencin divina en todos los acontecimientos humanos. Se crea que Dios dejaba vencer en el combate o en
los sufrimientos a aquel a quien asista el derecho, y no al ms diestro o al ms fuerte. Estas reglas repugnan no slo por su
irracionalidad, sino por la crueldad que implicaban. Consecuencia es esta concepcin es la extensin en la Edad Media de la
tortura como medio para obtener alguna declaracin. La prueba apriorstica tiene otros fundamentos: su aparicin est enlazada
con el ms rancio absolutismo en Europa occidental, que tiende a concentrar las facultades en el rey, limitando con ello las
facultades del propio juez para valorar las pruebas. En el plano filosfico es el resultado del pensamiento de la ltima escolstica,
que prefiri las abstracciones preconcebidas antes que el razonamiento individual de los jueces.
Precisamente como reaccin a estos dos sistemas se estableci en Francia, a partir de la Ley de Instruccin Criminal de 1808, la
llamada prueba discrecional o de ntima conviccin. La ley estableca la necesidad de colocar en las salas de audiencia con
caracteres visibles que la ley no pide cuentas a los jurados de los medios por los cuales llegan a convencerse; no les impone
regla alguna de la que deban hacer depender particularmente la plenitud y la suficiencia de una prueba () la ley no les hace
ms que una sola pregunta: tenis una ntima conviccin?.44
Una vez superados estos extremos la mayora de los ordenamientos procesales acogen un sistema mixto, en que se combinan
medios de prueba con valor legal y otros de libre apreciacin por el tribunal.45 Lo que no quiere decir que exista la prueba
arbitraria, pues la denominada libre apreciacin del juez es de acuerdo a las reglas de la sana crtica. As, nuestra ley de
procedimiento, establece en su artculo 43 que Los Tribunales al fallar apreciarn las pruebas de acuerdo con el valor que la ley
atribuya a cada una y ajustndose en todo caso a los principios de la razn y de la ciencia. Vase como nuestra Ley rituaria
reconoce la existencia de la prueba tasada o prueba legal para determinados medio de prueba, como son el caso de la confesin
(artculo 280) y los documentos pblicos (artculo 294). Se cita tambin el supuesto de las presunciones legales, al definir el
artculo 350 que las presunciones que la ley establece dispensan de toda prueba a los favorecidos por ella. Por el contrario, en la
prueba testifical la ley se pronuncia por apreciarlas conforme a los principios y reglas de la lgica y en la pericial, los
tribunales debern apreciarla con criterio racional, sin estar necesariamente obligados a sujetarse al dictamen de ellos (de los
peritos, artculos 348 y 315 del mismo cuerpo legal).
46
El ya mentado Decreto Ley 241/2006 introduce el artculo 778, que se refiere directamente a la valoracin de la prueba. Se
puede notar cmo la reforma procesal sigue la misma lnea precedente, al indicar un criterio racional en la valoracin de la
prueba. Pero se aparta del proceso civil modelo al establecer que ningn medio de prueba tiene valor preestablecido. La
ratio de la norma es de forma evidente la proteccin de la economa, que puede verse afectada por la confesin de alguna
de las partes, si se tiene en cuenta que en un proceso econmico hay otros intereses en juego que no son los intereses
privados de las partes. En materia ambiental esta declaracin tiene repercusiones particulares. La tutela de un inters
pblico, como en el caso del medio ambiente, debe dejar en las manos del juez la valoracin de la prueba, pues en caso
contrario estara de cierta manera sujeto a la actuacin procesal de las partes, y slo en ese sentido, el sistema adoptado
por el varias veces citado Decreto Ley 241 de 2006 es el acertado.

Slo me detendr en un punto que llama la atencin: la declaracin contenida en el segundo prrafo del artculo 778 Los
hechos que el tribunal considere que han sido admitidos por las partes no necesitan de ulterior prueba en el proceso. La
diferencia con la regulacin que trae el proceso civil en cuento a la prueba tasada de confesin resulta evidente. No se trata
de una prueba plena en tanto perjudique al declarante, sino que queda a juicio del tribunal determinar si los hechos han sido
admitidos y, en ltima instancia, si le concede tal valor a la declaracin. Quiz debi contemplarse por el legislador la
posibilidad de que la confesin del demandado en el proceso ambiental se estableciese explcitamente como prueba tasada
y concluyente que conduzca a una sentencia condenatoria, sin necesidad de practicar prueba adicional alguna; aunque
ciertamente ello ira cuando la igualdad de las partes en el debate, ello en beneficio de un inters social superior.
4.5 Inversin de la carga de la prueba.
La actividad probatoria de las partes ha sido considerada dentro del proceso civil como carga. En torno a esta nocin de ha
desarrollado un intenso debate, ntimamente relacionado con la naturaleza del proceso. GOLDSCHMIDT elabora su concepto
de carga como necesidad de realizar un acto cuyo fin es prevenir un perjuicio procesal, que de otro modo sobrevendra. Por
43

MONTERO AROCA, Juan, La prueba en el proceso civil, 2da edicin, Editorial Civitas, Madrid, 1998, pp. 307-310.
MONTERO AROCA, Juan, op. ult. cit., p. 314.
No obstante lo cual, existe reciente jurisprudencia del Tribunal Supremo espaol que intenta establecer la no prevalencia de prueba
alguna, sobre todo referida a los documentos pblicos y a la confesin, desconociendo el espritu y la letra de la propia Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola (Vid. Sentencias de 12 de febrero de 1991 y 3 de abril de 1991, respectivamente).
46
El tribunal analiza conjunta y separadamente las pruebas y las valora con objetividad y criterio racional, teniendo en cuenta las
circunstancias del caso sometido a su consideracin. Los hechos que el tribunal considere que han sido admitidos por las partes no
necesitan de ulterior prueba en el proceso. Ninguna prueba tiene valor preestablecido.
44
45

12

su parte, CARNELUTTI diferencia la carga de la obligacin en que si aquella se incumple no hay sancin alguna, sino que se
47
pierden los efectos tiles del acto mismo, pues con la carga se tutela un inters propio, no ajeno. La carga procesal puede
ser definida como la actividad procesal que tiene que ser desarrollada por las partes, a cuya realizacin la ley vincula
efectos beneficiosos para quien las hace y consecuencias perjudiciales para quien las omite. Es en ese sentido que se
afirma que la prueba es una carga para las partes, pues quien no logre probar el derecho alegado, ver desestimada su
pretensin.
La doctrina y la prctica judicial han intentado diversos medios para establecer reglas fijas que guen la actuacin del tribunal en
la determinacin de a quin corresponde probar. En primera instancia se ech mano a las mximas romanas: actore non
probante, reus est absolvendus; semper necesitas probando illi qui agit; ei incumbit probatio qui dicit, non qui negat, etc. Estas se
mostraron insuficientes para resolver el problema, pues podan aplicarse en algunos supuestos, pero no de modo uniforme. En
muchas ocasiones, por ejemplo, exigir la prueba al actor, haca sumamente difcil, sino imposible, el xito de la pretensin.
Seguidamente se sigui el criterio de la clasificacin de los hechos, debiendo probar el actor los hechos constitutivos, y el
demandado los hechos impeditivos, extintivos y excluyentes. La misma revel sus falencias al poder ser valorado un mismo
hecho como impeditivo o constitutivo. En un ejemplo clsico, el acto realizado por un menor incapaz jurdicamente puede ser
constitutivo si se trata de una pretensin de nulidad del acto, pero ser impeditivo si lo que pretende la contraparte es adquirir la
propiedad del bien a partir de ste acto.
La doctrina ms reciente ha formulado una regla general segn la cual a cada parte le corresponde probar los hechos que le
sirven de presupuesto a la norma jurdica aplicable, y cuyo efecto jurdico es perseguido por el sujeto, sea demandante o
demandado. La regla legal en nuestro caso viene establecida por el artculo 244 de la LPCALE, segn el cual a cada parte
incumbe probar los hechos que afirme y los que oponga a los alegados por las otras. Pero en cada proceso concreto, y sobre
todo en el proceso ambiental, este principio ha de acomodarse a las situaciones particulares, para evitar la denominada probattio
diabolica.48
Este criterio general de la ley ha de aplicarse de modo flexible, atendiendo a otras circunstancias como puede ser la facilidad
para la prueba. Con independencia del hecho afirmado, si una parte tiene mayor facilidad para probar el hecho que su
contraparte, debe ser la primera quien tenga la carga de la prueba. En materia de liquidacin de sociedad de gananciales, la
sentencia de 13 de febrero de 1992 del Tribunal Supremo espaol estableci que el marido deba probar el importe de una
operacin econmica realizada por l, por la facilidad que para el mismo representa probar un acto propio. En sentencia de 15 de
noviembre de 1991 se determin que una compaa de seguros deba probar un hecho que se desprenda de documentacin en
su poder, por lo que se le aplic una regla de proximidad o accesibilidad. Deba probar la parte que dispone con ms facilidad de
la prueba, que est ms prxima a su fuente. As, la prueba del dao ambiental muchas veces es escabrosa y excesivamente
onerosa para el demandante, lo que justifica que corra a cargo del demandado.
Esta aplicacin flexible es posible en el proceso econmico cubano, teniendo en cuenta las normas vigentes, pero debe ser
reforzada por normas especiales. La tutela del medio ambiente merece que la ley de forma expresa invierta la carga de la
prueba, imponindola a la parte que segn la regla general del artculo 244 no sera titular de la carga. En materia de
responsabilidad extracontractual por hechos ajenos, el Cdigo Civil contiene normas precisas que eximen a los padres o tutores
si demuestran que los daos realizados por sus menores hijos o pupilos se produjeron a pesar de haber ellos actuado con las
debida diligencia, pasando, por tanto, la carga de la prueba al demandado (artculo 92). Otro mecanismo a emplear en el proceso
ambiental en beneficio del demandante sera el establecimiento de presunciones. As, la principal ley sustantiva en materia civil
presume la buena fe (artculo 6) y, en materia de posesin, establece que toda posesin se presume lcita (artculo 197), por lo
que nada obsta al establecimiento de principios semejantes en materia ambiental.
4.6 Inmediacin.
De forma comn se relacionan los principios de oralidad y escritura con el modo en que se realizan los actos procesales, y
es desde esa perspectiva que se analizan. Aqu hago otra opcin, y tomo en cuenta la relacin del rgano jurisdiccional con
el objeto del proceso. Si esa relacin es directa se habla entonces de inmediacin en el proceso, y la oralidad es un instrumento
que contribuye a ello.
Es clsica entre nosotros la definicin de inmediacin que realiza GRILLO LONGORIA: El principio de inmediacin exige que el
tribunal que presidi el debate e intervino en la prctica de la prueba, sea el mismo que pronuncie la sentencia. El tribunal que ha
escuchado las alegaciones de las partes, que ha examinado a los testigos, que ha recibido el informe de los peritos, en fin, que
ha tenido una relacin directa (inmediata) con las partes y el objeto del proceso, es el que debe resolver el asunto, fundndose
en la impresin inmediata recibida y no en referencias ajenas.49
El propio autor pone de relieve la estrecha relacin entre la inmediacin y la oralidad al sealar como es en el proceso oral donde
mejor se puede manifestar la inmediacin. En un proceso predominantemente escrito la inmediacin se ver debilitada, pues no
existir ese contacto directo entre el juez y las partes, que le permita tomar aquel conocimiento del objeto del proceso con una
47

Cit. pos. MONTERO AROCA, Juan, op. ult. cit., p. 56.

Se le denomina probattio diabolica a la regla que obliga a una de las partes a una prueba de hecho imposible.
49
GRILLO LONGORIA, Rafael, op. cit., p. 90.
48

13

mayor plenitud. Por ello en los marcos del proceso civil que regula la LPCALE, es difcil la sustanciacin de un litigio en materia
50
ambiental, debido a su carcter eminentemente escrito. La oralidad tiene como ventajas, entre otras, la menor formalidad y
mayor sencillez en la tramitacin, la mayor rapidez y, no por ltima menos importante, le ofrece la posibilidad al tribunal de
enfrentar directamente a las partes y apreciar la veracidad de sus alegaciones. La audiencia oral y pblica permite al tribunal
apreciar de viva voz las declaraciones de las partes y de los testigos, lo que coadyuva a formarse una conviccin objetiva y un
resultado ms rpido del litigio.51La inmediacin, por tanto, se extiende ms all de la identidad de juez que practica las pruebas
y el que dicta sentencia para abarcar todo el procedimiento, y propiciar la relacin directa con el objeto de la litis.
El Decreto Ley 241, modificativo de la LPCAL, consagra la inmediacin y la oralidad como uno de sus ejes caractersticos. Cabe
sealar en cuanto a ello la conveniencia de facultar al tribunal para ordenar la celebracin de una audiencia preliminar para,
entre otros aspectos, precisar cuestiones que a su juicio requieran esclarecimiento o precisin, para fijar el objeto del litigio
(artculo 771 LPCALE). Asimismo el artculo 780, faculta al tribunal para convocar la celebracin de una comparecencia a
las partes procesales, comparecencia de la que puede prescindir cuando considere que puede fallar a partir de los
elementos que le aporte el expediente.
4.7 Cosa juzgada erga omnes.
Uno de los pocos preceptos dedicados en especfico al proceso en materia ambiental es el artculo 829 de la ley de trmites,
que se limita a establecer que la sentencia no causa estado de cosa juzgada, quedando el perjudicado legitimado para el
ejercicio de nuevas acciones derivadas de la continuidad de los efectos del mismo acto daoso. No merece siquiera
comentar el hecho de que no se concibe una sentencia que carezca en lo absoluto de efecto de cosa juzgada. Tal situacin
es hasta tal punto inimaginable, que un rgimen jurdico semejante echara en tierra la seguridad jurdica, tan preciada para
que todo derecho pueda llamarse como tal, y no ser una mera facultad sujeta a la condicin de que un fallo posterior pueda
limitarlo o suprimirlo del todo.
La doctrina ambientalista distingue entre los efectos de la sentencia en cuanto a la reparacin del dao ambiental en s
mismo, y los efectos de la sentencia, en cuanto se pronuncia sobre afectaciones personales o patrimoniales a sujetos
determinados, que tienen como fuente un dao ambiental. Con respecto al primer caso, la sentencia tiene que contar con
los efectos de la cosa juzgada, e incluso con efectos erga omnes; ha de tener ... efectos erga omnes si no quiere erigirse
en un supuesto de sentencia inutiliter datur que llevara un desprestigio maysculo a la magistratura: el juez que ante la
evidencia de un dao a la salubridad de la poblacin o un sector de ella, limite su pronunciamiento a la supuesta e
indisoluble tutela de los intereses individuales que demandaran, sin amparar el inters supraindividual de la comunidad que
aquellos integran y sin lo cual aquellos intereses y el orden pblico quedaran lastimados.52
Esta sentencia ciertamente estara vulnerando el conocido principio res inter allios judicata allius nec nocere prodesse
53
potest , o de congruencia subjetiva. A este principio se refiere GRILLO LONGORIA cuando explica la identidad subjetiva dentro
54
de los lmites de la cosa juzgada material. Pero el propio autor se refiere a la posibilidad de una eficacia erga omnes de la
sentencia, en los supuestos de procesos relativos al estado civil de las personas, o sobre la ineficacia de disposiciones
testamentarias, circunstancia que parece haber sido olvidada por el legislador del Decreto Ley 241/2006. Y es que la propia
naturaleza del proceso ambiental es la que reclama un tratamiento distinto. Los intereses tutelados no son de ninguna
manera privados, sino que pertenecen a la categora de los intereses difusos. Ello hace que la pretensin muchas veces no
sea una pretensin individual, sino una pretensin colectiva, que tiene como fin un pronunciamiento judicial que restablezca
55
el derecho plurindividual vulnerado.
La eficacia no sera general o extendida cuando se produzca una sentencia absolutoria por falta de materia probatoria, tal
como se recoge en numerosas legislaciones. Pueden verse el artculo 33 de la Ley General del Ambiente de Argentina y el
artculo 16 de la Ley 7343, referente no solo al dao ambiental, tambin de proteccin al consumidor, o de dao a los
valores estticos, histricos, artsticos y paisajsticos.56La doctrina argentina aade a ste supuesto de exclusin del efecto
extendido de la cosa juzgada, los casos de hechos nuevos acaecidos una vez recada sentencia firme y la deficiente
actuacin procesal, cuando afecten a terceros ajenos al proceso original. 57

50

Idem., p. 88.
VELAZCO MUGARRA, Miriam, Teora del proceso agrario. Tendencias actuales en, MCCORMACK BQUER, Maritza de la Caridad
(coordinadora), Temas de Derecho Agrario cubano, 1ra edicin, Editorial Flix Varela, La Habana, 2007, p. 523.
52
Ibdem, p. 5.
53
Lo que haya sido juzgado entre las partes no aprovecha ni perjudica a terceros.
54
GRILLO LONGORIA, Rafael, op. cit., pp. 75-76.
55
FERRER, Sergio E., La cosa juzgada en el proceso colectivo en, Revista Jurdica La Ley de Crdoba, nmero 1059, noviembre de 2008,
p. 1 y ss. El trmino de pretensin colectiva no debe confundirse con los llamados derechos colectivos, que no coinciden con los derechos
o intereses difusos. Los derechos colectivos vinculan a una pluralidad de sujetos en funcin de una relacin jurdica que los une; en el caso
de los intereses difusos, el vnculo procede de una circunstancia de hecho. Ejemplo de estas ltimas es la residencia en determinado lugar,
afectado por un dao ambiental concreto.
56
GONZLEZ MRQUEZ, Jos Juan, La responsabilidad por el dao Ambiental en Amrica Latina, primera edicin, Programa de Naciones
Unidas para el Medio Ambiente PNUMA, Mxico, 2003, p. 65.
57
FERRER, Sergio E., op. cit.
51

14

De tratarse de una pretensin indemnizatoria por daos individuales la sentencia no tendr efectos de cosa juzgada con
respecto a terceros, pero si los tendr inter partes, en cuanto a las consecuencias producidas y ya conocidas del dao, pues
con respecto consecuencias sobrevenidas o antecedentes pero no conocidas no tendr tal efecto y, como establece la ley
cubana, es posible el establecimiento de ... nuevas acciones reclamatorias por la continuidad de los efectos del mismo
evento daoso...(artculo 829 LPCALE). No contiene el precepto distinciones en este sentido, aunque creo sera oportuna
su inclusin en el mismo. En su redaccin actual dicha norma resulta parca, al no establecer las necesarias distinciones en
cuanto a los efectos de la sentencia, y ambigua, si se tiene en cuenta que conduce a una comprensin falsa e insuficiente
en torno a los efectos de la sentencia.
En mi opinin, para permitir al perjudicado el ejercicio de la accin por la continuidad de los efectos daosos derivados de
determinado acto, no era necesario privar a la sentencia en materia de medio ambiente de cosa juzgada. La propia
institucin procesal exige la identidad subjetiva, en el objeto del proceso y en la causa de pedir o pretensin, por lo que a la
nueva accin no se le podra oponer la excepcin de cosa juzgada, al faltar la identidad objetiva, pues se tratara de nuevos
efectos derivados del mismo acto lesivo.
CONCLUSIONES

Los principios que caracterizan el proceso civil en la vigente Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y
Econmico, y sus distintos procedimientos, son los de dualidad de posiciones, contradiccin o audiencia e igualdad
de las partes, y dispositivo. Asimismo se citan el predominio de la escritura, trminos estrictos de preclusin y
publicidad de las actuaciones, algunos de los cuales no son compatibles con un proceso de carcter ambiental.

El Derecho Ambiental presenta dificultades para su actuacin procesal debido a su carcter transversal,
transdisciplinario, innovador, integrador y de sustrato cientfico tcnico. Serios obstculos representa tambin el
dao ambiental para el proceso civil tradicional: es muchas veces irreversible y extendido o difuso, tanto en el
orden temporal como espacial.

El proceso ambiental debe definirse por su acogida a los principios de celeridad, cautela, unidad en la jurisdiccin,
valoracin libre de la prueba, inversin de la carga de la prueba, inmediacin en la actuacin del rgano
jurisdiccional y efectos de cosa juzgada erga omnes, en cuanto al restablecimiento del dao ambiental producido.

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