Anda di halaman 1dari 28

PENYELESAIAN SENGKETA DALAM HUKUM BISNIS SERTA

PEMBUKTIAN

PENDAHULUAN
Semakin maraknya kegiatan bisnis, tidak mungkin di hindari adanya sengketa
diantara para pihak-pihak yang terlibat. Secara konvensional penyelesaian sengketa dilakukan
secara ligitasi (pengadilan), dimana posisi para pihak berlawanan satu sama lain. Proses ini
oleh kalangan bisnis dianggap tidak efektif dan tidak efesien, terlalu formalistic, berbelitbelit, penyelesaiannya membutuhkan waktu yang lama dan biayanya relative mahal. Apalagi
putusan

pengadilan

bersifat

win-lose

solution

(menang

kalah),

sehingga

dapat

merenggangkan hubungan kedua belah pihak di masa-masa yang akan datang. Sebagai
solusinya, kemudian berkembanglah model penyelesaian sengketa non litigasi, yang
dianggap lebih bisa mengakomodir kelemahan-kelemahan model litigasi dan memberikan
jalan keluar yang lebih baik. Proses diluar litigasi dipandang lebih menghasilkan kesepakatan
yang win-win solution, menjamin kerahasiaan sengketa para pihak, menghindari
keterlambatan yang diakibatkan karena hal prosedural dan administratif, menyelesaikan
masalah secara komprehensif dalam kebersamaan, dan tetap menjaga hubungan baik.

PENGERTIAN SENGKETA BISNIS


Dalam kamus bahasa Indonesia sengketa adalah pertentangan atau konflik. Konflik
berarti adanya oposisi, atau pertentangan antara kelompok atau organisasi terhadap satu objek
permasalahan.
Menurut Winardi, Pertentangan atau konflik yang terjadi antara individu individu atau
kelompok kelompok yang mempunyai hubungan atau kepentingan yang sama atas suatu
objek kepemilikan, yang menimbulkan akibat hukum antara satu dngan yang lain.
Menurut Ali Achmad, sengketa adalah pertentangan antara dua pihak atau lebih yang
berawal dari persepsi yang berbeda tentang suatu kepemilikan atau hak milik yang dapat
menimbulkan akibat hukum antara keduanya.
Dari pendapat diatas dapat di simpulkan bahwa Sengketa adalah perilaku pertentangan
antara kedua orang atua lembaga atau lebih yang menimbulkan suatu akibat hukum dan
karenanya dapat diberikan sanksi hukum bagi salah satu diantara keduanya.

Pertumbuhan ekonomi yang pesat dan kompleks melahirkan berbagai macam bentuk
kerja sama bisnis. mengingat kegiatan bisnis yang semakin meningkat, maka tidak mungkin
dihindari terjadinya sengketa diantara para pihak yang terlibat. Sengketa muncul dikarenakan
berbagai alasan dan masalah yang melatar belakanginya, terutama karena adanya conflict of
interest diantara para pihak. Sengketa yang timbul diantara para pihak yang terlibat dalam
berbagai macam kegiatan bisnis atau perdagangan dinamakan sengketa bisnis. Secara rinci
sengketa bisnis dapat berupa sengketa sebagai berikut :
1. Sengketa Perniagaan
2. Sengketa Perbankan
3. Sengketa Keuangan
4. Sengketa Penanaman Modal
5. Sengketa Perindustrian
6. Sengketa HKI
7. Sengketa Konsumen
8. Sengketa Kontrak
9. Sengketa Pekerjaan
10. Sengketa Perburuhan
11. Sengketa Perusahaan
12. Sengketa Hak
13. Sengketa Property
14. Sengketa Pembangunan Konstruksi

MACAM-MACAM CARA PENYELESAIAN


Pertumbuhan ekonomi yang pesat dan kompleks melahirkan berbagai macam bentuk
kerjasama bisnis, yang meningkat dari hari ke hari. Semakin meningkatnya kerjasama bisnis,
menyebabkan semakin tinggi pula tingkat sengketa diantara para pihak yang terlibat
didalamnya. Penyelesaian sengketa dapat berupa :
1. Litigasi
2. Non Litigasi

LITIGASI
Litigasi merupakan mekanisme penyelesaian sengketa melalui jalur pengadilan. Adapun sisi
positif menyelesaikan sengketa di jalur pengadilan adalah :

a. Hukum yang berlaku adalah sistem hukum Indonesia


b. Berlangsung di wilayah Republik Indonesia
Sedangkan sisi negatifnya adalah :
1

Partner asing belum memberikan kepercayaan kepada efektivitas hukum di Indonesia

Proses peradilan memakan waktu yang lama. Karena terbukanya kesempatan untuk
mengajukan upaya hukum atas putusan hakim, melalui banding, kasasi dan
peninjauan kembali.

Proses dilakukan terbuka untuk umum

Mekanisme penyelesaian sengketa dengan jalur pengadilan dilaksanakan di lembaga


penyelesaian sengketa bisnis. Di indonesia ada dua lembaga penyelesaian sengketa bisnis
yaitu
1. Pengadilan Umum
Pengadilan Negeri berwenang memeriksa sengketa bisnis, mempunyai karakteristik :
1. Prosesnya sangat formal
2. Keputusan dibuat oleh pihak ketiga yang ditunjuk oleh negara (hakim)
3. Para pihak tidak terlibat dalam pembuatan keputusan
4. Sifat keputusan memaksa dan mengikat (Coercive and binding)
5. Orientasi ke pada fakta hukum (mencari pihak yang bersalah)
6. Persidangan bersifat terbuka
2. Pengadilan Niaga
Pengadilan Niaga adalah pengadilan khusus yang berada di lingkungan pengadilan
umum yang mempunyai kompetensi untuk memeriksa dan memutuskan Permohonan
Pernyataan Pailit dan Penundaan Kewajiban Pembayaran Utang (PKPU) dan sengketa
HAKI. Pengadilan Niaga mempunyai karakteristik sebagai berikut :
1. Prosesnya sangat formal

2. Keputusan dibuat oleh pihak ketiga yang ditunjuk oleh negara (hakim)
3. Para pihak tidak terlibat dalam pembuatan keputusan
4. Sifat keputusan memaksa dan mengikat (coercive and binding
5. Orientasi pada fakta hukum (mencari pihak yang salah)
6. Proses persidangan bersifat terbuka
7. Waktu singkat.
NON-LITIGASI
Non litigasi merupakan mekanisme penyelesaian sengketa diluar pengadilan. Pada masa
sekarang ini masyarakat mulai beralih ke metode alternative penyelesaian sengketa diluar
pengadilan yang sering dikenal dengan istilah ADR (Alternative Dispute Resolution).
Menurut Yahya Harahap dkk, ada faktor-faktor yang menjadi alasan perlunya alternative
penyelesaian sengketa (ADR) sebagai berikut :
a.Adanya tuntutan dunia bisnis.
b.

Adanya berbagai kritik yang dilontarkan kepada lembaga peradilan.

c.Peradilan pada umumnya tidak responsif.


d.

Keputusan pengadilan tidak menyelesaikan masalah.

e.Kemampuan para hakim bersifat generalis.


f. Adanya berbagai ungkapan yang mengurangi citra pengadilan.
g.

Pencegahan terjadinya sengketa akan memperkecil sengketa.

Dasar hukum Alternativ Dispute Resolution/ADR sebagai berikut :


1.

Dasar filosofi yaitu pancasila.

2.

Reglement op de Burgerlijke Rechvordering (RV) atau pengaturan Arbitrase.

3.

Konvensi Washinton/dengan UU No 5/1968.

4.

Konvensi New York dan Keppres No : 34/1981.

5.

UU No : 14/1970 sekarang UU No : 4/2004.

6.

Tahun 1977 didirikan BANI.

7.

UU Nomor 30/1999 tentang Arbitrase.

Alternatif Penyelesaian Sengketa (termasuk arbitrase) dapat diberi batasan sebagai


sekumpulan prosedur atau mekanisme yang berfungsi memberi alternatif atau pilihan suatu
tata cara penyelesaian sengketa melalui bentuk arbitrase agar memperoleh putusan akhir dan
mengikat para pihak. Secara umum, tidak selalu dengan melibatkan intervensi dan bantuan
pihak ketiga yang independent yang diminta membantu memudahkan penyelesaian sengketa
tersebut (Abdulrasyid, 2002).
Dengan demikian, jelaslah yang dimaksud dengan ADR (Alternative Dispute Resolution) atau
Alternatif Penyelesaian Sengketa adalah suatu pranata penyelesaian sengketa di luar
pengadilan berdasarkan kesepakatan para pihak dengan menyampingkan penyelesaian
sengketa secara litigasi di pengadilan. Dalam UU No. 30 Tahun 1999, dapat kita temui
sekurangnya ada lima macam cara penyelesaian sengketa di luar pengadilan yaitu
1

Konsultasi

Negosiasi.

Mediasi.

Konsiliasi.

Arbitrase.

KONSULTASI
Dalam Blacks Law Dictionary yang dikutip oleh Gunawan Widjaja, pada prinsipnya
konsultasi merupakan suatu tindakan yang bersifat personal antara suatu pihak tertentu, yang
disebut dengan klien dengan pihak lain yang merupakan pihak konsultan, yang memberikan
pendapatnya kepada kliennya untuk memenuhi keperluan dan kebutuhan kliennya tersebut
(Widjaya, 2001). Peran konsultan dalam menyelesaikan perselisihan atau sengketa yang ada
tidaklah dominan sama sekali. Konsultan hanyalah memberikan pendapat (hukum),
sebagaimana diminta oleh kliennya, yang untuk selanjutnya keputusan mengenai
penyelesaian sengketa tersebut akan diambil sendiri oleh para pihak, meskipun adakalanya
pihak konsultan juga diberikan kesempatan untuk merumuskan bentuk-bentuk penyelesaian
sengketa yang dikehendaki oleh para pihak yang bersengketa tersebut.
NEGOSIASI
Istilah negosiasi berasal dari bahasa Inggris Negotiation yang berarti perundingan,
sedangkan orang yang mengadakan perundingan disebut dengan negosiator.

Pengertian negosiasia secara umum adalah : suatu upaya penyelesaian sengketa pihak tanpa
melalui proses peradilan dengan tujuan untuk mencapai kesepakatan bersama atas dasar kerja
sama yang lebih harmonis dan kreatif.
Menurut Alan Fowler menjelaskan bahwa negosiasi terdiri dari beberapa elemen yang
merupakan prinsip-prinsip umum, yaitu :
1) Negosiasi melibatkan dua pihak atau lebih.
2) Pihak-pihak itu harus membutuhkan keterlibatan satu sama lain dalam mencapai hasil
yang diinginkan bersama.
3) Pihak-pihak yang bersangkutan setidak-tidaknya pada awalnya menganggap negosiasi
sebagai cara yang lebih memuaskan untuk menyelesaikan perbedaan mereka
dibandingkan dengan metode lain.
4) Masing-masing pihak harus beranggapan bahwa ada kemungkinan untuk membujuk
pihak lain untuk memodifikasi posisi awal mereka.
5) Setiap pihak harus mempunyai harapan akan sebuah hasil akhir yang mereka terima
dan suatu konsep tentang seperti apakah hasil akhir itu.
6) Masing-masing pihak harus mempunyai suatu tingkat kuasa atas kemampuan pihak
lain untuk bertindak.
7) Proses negosiasi itu sendiri pada dasarnya merupakan salah satu interaksi diantara
orang-orang, terutama antar komunikasi lisan yang langsung, walaupun kadang
dengan elemen tertulis yang penting.

Ada 2 Model Negosiasi yaitu :


1. Positional
2. Interest Based
Positional, dalam model positional ada 2 hal yang penting yaitu
a. Hard Negosiator (kompetetitif); Masing-masing pihak berusaha untuk mendapatkan
bagian yang terbesar dan memenangkan negosiasi tersebut.
b. Soft Negosiator; Selalu memberikan konsesi atau mengikuti kemauan yang diminta
pihak lain, karena ia lebih mementingkan hubungan baik dan dinomorsatukan.
Model perundingan positional memiliki ciri-ciri berikut ini :

Dimulai dengan menawarkan sebuah solusi

Sikap dan perilaku negosiator seperti membagi kue

Tujuannya bagaimana memperoleh potongan kue yang terbesar

Mereka memposisikan pihak sebagai musuh yang harus dikalahkan bukan sebagai
teman untuk menyelesaikan masalah

Solusi hanya satu, yakni solusi saya

Memberikan konsesi adalah suatu kekalahan

Interest Based, Perundingan interest based ini didasarkan pada kepentingan bersama (joint
problem solving). Para pihak melihat permasalahan yang ada tidak hanya milik satu orang,
tetapi permasalahan bersama, sehingga dicari bagaimana cara menyelesaikan persoalan yang
ada.
Perundingan berdasar kepentingan dimulai dengan:
1. Mengembangkan dan menjaga hubungan
2. Para pihak berusaha mendidik satu dengan yang lain akan kebutuhan mereka
3. Mereka akan selalu mencoba menyelesaikan masalah berdasarkan pada kepentingan
atau kebutuhan belah pihak
Ciri-Ciri Perundingan Berdasarkan Kepentingan

Tujuannya adalah win-win

Kebutuhan para pihak harus dibahas dalam rangka mencapai tujuan

Para negosiator adalah adalah individu yang menyelesaikan masalah secara kooperatif

Menjaga pola hubungan positif selama perundingan

Mencoba mencari solusi, sehingga didapat penyelesaian yang memuaskan

Bagaimana mereka saling menjaga kepercayaan diri dan kepercayaan pihak lain.
Kunci negosiasi adalah trust.

Tahap-tahap dalam bernegosiasi, ada 3 tahapan antara lain :


1) Tahapan sebelum negosiasi dimulai
Dalam tahap sebelum negosiasi dimulai maka berlaku prinsip-prinsip dasar tahap pra
negosiasi, prinsip dasar tersebut sebagai berikut :
a. Pokok persoalan apa yang cenderung timbul dalam konteks kerja yang umum
yang memerlukan negosiasi.
b. Siapa yang terlibat dalam negosiasi ?
c. Apakah negosiasi itu perlu ?
d. Bagaimana kualitas hubungan diantara pihak-pihak itu?
2) Tahap berlangsungnya negosiasi
Pada tahap ini, beberapa hal yang perlu diperhatikan oleh negosiasi, yaitu :
a. Menetapkan persoalan.
b. Menetapkan posisi awal.
c. Argumentasi.
d. Menyelidiki kemungkinan.
e. Menetapkan proposal.
f. Menetapkan dann menanda tangani persetujuan.
3) Tahap setelah negosiasi disimpulkan
Pada tahap negosiasi disimpulkan ini, hasil persetujuan tersebut harus ditindak lanjuti,
maka para pihak perlu melakukan beberapa langkah sebagai berikut :
a. Memasukkan program pelaksanaan kedalam persetujuan itu.
b. Adakan tim bersama untuk meninjau pelaksanaan.
c. Pastikan informasi dan penjelasan yang memadai.

Faktor-Faktor Negosiasi, menurut garry Goodp aster terdapat beberapa hal yang sangat
mempengaruhi jalannya negosiasi, antara lain :
1

Kekuatan tawar menawar.

Pola tawar menawar.

Strategi dalam tawar menawar.

Dalam negosiasi akan selalu terdapat tawar menawar diantara para pihak, tawar menawar
tersebut bersifat relatif yang tergantung pada beberapa hal, yaitu :
1) Bagaimana kebutuhan anda terhadap pihak lain.
2) Bagaimana kebutuhan pihak lain terhadap anda.
3) Bagaimana alternatif kedua belah pihak.
4) Apa persepsi para pihak mengenai kebutuhann serta pilihan-pilihannya.

Strategi dan Taktik Bernegosiasi


a. Menurut Garry Goodparter. Agar suatu negosiasi dapat berhasil dengan baik setiap
negosiator harus menggunakan strategi atau taktik bernegosiasi, antara lain :
1) Bersaing (competing).
2) Berkompromi (compromising).
3) Pemecahan masalah (problem solving).
b. Menurut James G. Patterson, strategi bernegosiasi ada lima cara antara lain:
1) Withdrawal/Avoidance
Yaitu : strategi menghindar atau melarikan diri, strategi ini sangat baik
dipergunakan bila :
a) Permasalahan tersebut sederhana atau sepele.
b) Bila pihak-pihak dalam suatu konflik kurang mampu menawarkan solution.
c) Bila potensi kekalahan dalam konflik lebih berat berdasarkan analisis Cost
Benefit.
d) Bila tidak cukup waktu untuk menyelesaikan konflik.
2) Smoothing/Accommodation
Pengikut strategi ini merasa peduli terhadap orang dan mereka mencoba
menyelesaikan konflik dengan menjaga agar setiap orang senang. Strategi ini baik
digunakan bila :
a. Permasalahannya kecil.
b. Kerugian yang berhubungan akan diderita oleh semua pihak yang terlibat
dalam konflik.
c. Ada pengurangan tingkat konflik agar mendapatkan informasi yang lebih
banyak.

d. Sifat melembut juga berkembang.


3) Compromise, yaakni dimana para pihak mendapatkan hak yang sama untuk
mengekspresikan pendapat. Strategi ini sering digunakan untuk mendapatkan
solusi. Kompromi ini dapat dilakukan bila
a) Kedua belah pihak berkemungkinan mendapatkan keuntungan dalam
kompromi tersebut.
b) Bila solusi idela tidak diperlukan.
c) Bila anda perlu solusi sementara untuk masalah yang komplek.
d) Bila kedua belah pihak memiliki kekuatan yang sama.
4) Force/Competition. Para pihak hanya melihat konflik sebagai suatu keadaan
menang-kalah (win-lose), dimana pihak lawan mereka harus kalah.
Strategi ini dapat digunakan bila :
a) Anda atau group perlu tindakan atau keputusan segera.
b) Semua pihak dalam konflik mengharapkan dan senang dengan penggunaan
kekuasaan/kekuatan.
c) Semua pihak dalam konflik mengerti dan menerima hubungan kekuasaan
diantara mereka.
5) Problem Solving. Strategi ini memberikan dasar pertimbangan bahwa dengan
strategi akan dapat dihasilkan keuntungan jika diselesaikan dengan cara terbuka.
Strategi ini dapat efektif digunakan oleh para pihak yang tengah menyelesaikan
konflik bila :
a. Setiap orang dalam konflik terlatih menggunakan metode pemecahan masalah.
b. Para pihak memiliki tujuan yang sama.
c. Konflik menghasilkan masalah pahaman.
MEDIASI
Istilah mediasi berasal dari bahasa Inggris mediation artinya adalah penyelesaian sengketa
dengan menengahi. Mediator adalah orang yang menjadi penengah.
Pengertian Mediasi Adalah upaya penyelesaian sengketa para pihak dengan kesepakatan
bersama melalui mediator yang bersikap netral, dan tidak membuat keputusan atau
kesimpulan bagi para pihak tetapi menunjang fasilitator untuk terlaksananya dialog antar
pihak dengan suasana keterbukaan, kejujuran, dann tukar pendapat untuk tercapainya
mufakat.

Dengan kata lain proses negosiasi pemecahan masalah adalah : proses dimana pihak luar
yang tidak memihak (impartial) dan netral bekerja dengan pihak yang bersengketa untuk
membantu mereka memperoleh kesepakatan perjanjian secara memuaskan.
Beberapa elemen mediasi antara lain :
1. Penyelesaian sengketa sukarela.
2. Intervensi/bantuan.
3. Pihak ketiga yang tidak berpihak.
4. Pengambilan keputusan oleh para pihak secara konsesus.
5. Partisipasi aktif.
Keuntungan-keuntungan dari metode penyelesaian melalui mediasi sebagai berikut :
1. Keputusan yang hemat.
2. Penyelesaian secara cepat.
3. Hasil yang memuaskan bagi seluruh pihak.
4. Kesepakatan komprehensif dan customizea.
5. Praktek dan belajar prosedur penyelesaian masalah secara kreatif.
6. Tingkat pengendalian lebih besar dan hasil yang bisa didengar.
7. Pemberdayaan individu.
8. Keputusan-keputusan yang bisa dilaksanakan.
9. Melestarikan hubungan yang sudah berjalan.
10. Keputusan yang berlaku tanpa mengenal waktu.
Tujuan penyelesaian konflik melalui mediasi adalah sebagai berikut :
1. Untuk menghasilkan suatu rencana/kesepakatan kedepan yang dapat diterima dan
dijalankan oleh para pihak yang bersengketa.
2. Untuk mempersiapkan para pihak yang bersengketa untuk menerima konsekuensi dari
keputusan yang mereka buat.
3. Mengurangi kekhawatiran dan dampak negatif lainnya dari suatu konflik.

Mediator yang dipilih atau yang ditunjuk akan membantu penyelesaian konflik, seperti :
a. Sebagai katalisator (mendorong suasana yang kondusif).
b. Sebagai pendidik (memahami kehendak, aspirasi, prosedur kerja, dan kendala usaha
para pihak).

c. Sebagai penerjemah (harus berusaha menyampaikan dan merumuskan usulan pihak


yang satu kepada pihak yang lain).
d. Sebagai nara sumber (mendaya gunakan informasi).
e. Sebagai penyandang berita jelek (para pihak dapat emosional).
f. Sebagai agen realitas (terus terang dijelaskan bahwa sasarannya tidak mungkin
dicapai melalui suatu proses perundingan).
g. Sebagai kambing hitam (pihak yang dipersalahkan)
Selain hal diatas seorang mediator juga berperan sebagai :
1. Pembuka jalur komunikasi.
2. Legitimizer/orang yang berwenang untuk mengesahkan.
3. Fasilitator proses.
4. Nara sumber.
5. Pelatih.
6. Pembahas masalah.
7. Perantara untuk melihat kenyataan.
8. Pemimpin.
Dalam menjalankan tugasnya seorang mediator dapat melakukan 2 macam peran, yaitu :
1. Peran lemah/pasif.
2. Peran kuat/aktif.
Tipe-Tipe Mediator
1. Mediator hubungan sosial.
2. Mediator autoritatif.
3. Mediator mandiri.
Tahap-tahap mediasi, Garis besar pentahapan proses mediasi adalah sebagai berikut :
1. Tahap pertama, pembentukan forum.
Dalam tahap ini kegiatan-kegiatan yang dilakukan adalah sebagai berikut:

Rapat gabungan.

Pernyataan pembukaan oleh mediator, dalam hal ini yang dilakukan adalah:

mendidik para pihak;

menentukan pokok-pokok aturan main;

membina hubungan dan kepercayaan.

Pernyataan para pihak, dalam hal ini yang dilakukan adalah:

dengar pendapat (hearing);

menyampaikan dan klarifikasi informasi;

cara-cara interaksi.

2. Tahap kedua, saling mengumpulkan dan membagi informasi.


Dalam tahap ini kegiatan-kegiatan yang dilakukan dengan mengadakan rapat-rapat
terpisah yang bertujuan untuk:
a. Mengembangkan informasi selanjutnya;
b. Mengetahui lebih dalam keinginan para pihak ;
c. Membantu para pihak untuk dapat mengetahui kepentingannya ;
d. Mendidik para pihak tentang cara tawar menawar penyelesaian masalah.
3. Tahap ketiga, tawar menawar penyelesaian masalah.
Dalam tahap ketiga yang dilakukan mediator mengadakan rapat bersama atau lanjutan
rapat terpisah, dengan tujuan untuk:
a. Menetapkan agenda.
b. Kegiatan pemecahan masalah.
c. Menfasilitasi kerja sama.
d. Identifikasi dan klarifikasi isu dan masalah.
e. Mengembangkan alternatif dan pilihan-pilihan.
f. Memperkenalkan pilihan-pilihan tersebut.
g. Membantu para pihak untuk mengajukan, menilai dan memprioritaskan
kepentingan-kepentingannya.
4. Tahap keempat pengambilan keputusan.
Dalam tahap ini, kegiatan-kegiatan yang dilakukan sebagai berikut:
a. Rapat-rapat bersama.
b. Melokalisasikan pemecahan masalah dan mengevaluasi pemecahan masalah.
c. Membantu para pihak untuk memperkecil perbedaan-perbedaan.
d. Mengkonfirmasi dan klarifikasi kontrak.
e. Membantu para pihak untuk memperbandingkan proposal penyelesaian
masalah dengan alternatif di luar kontrak.

f. Mendorong para pihak untuk menghasilkan dan menerima pemecahan


masalah.
g. Mengusahakan formula pemecahan masalah berdasarkan win-win solution
dan tidak ada satu pihakpun yang merasa kehilangan muka.
h. Membantu para pihak untuk mendapatkan pilihannya.
i. Membantu para pihak untuk mengingat kembali kontraknya.
Taktik Mediator, Dalam memimpin penyelesaian sengketa, seorang mediator harus memiliki
taktik yang dapat membantu penyelesaian konflik, yaitu :
a. Taktik menyusun rangka/keputusan.
b. Taktik untuk mendapatkan wewenang dan kerja sama.
c. Taktik mengendalikan emosi dan menciptakan suasana yang tepat.
d. Taktik yang bersifat informatif.
e. Taktik pemecahan masalah.
f. Taktik menghindarkan rasa malu.
g. Taktik pemaksaan.
Teknik-Teknik Mediator, Untuk membantu proses penyelesaian sengketa, seorang mediator
dapat menggunakan beberapa teknik, yaitu :
1. Membangun kepercayaan.
2. Menganalisis konflik.
3. Mengumpulkan informasi.
4. Berbicara secara jelas.
5. Mendengarkan dengan penuh perhatian.
6. Meringkas/merumuskan ulang pembicaraan para pihak.
7. Menyusun aturan perundingan.
8. Mengorganisir pertemuan perundingan.
9. Mengatasi emosi para pihak.
10. Memanfaatkan Causus/bilik kecil.
11. Mengungkapkan kepentingan yang masih tersembunyi.
12. Membujuk salah satu pihak/para pihak BATNA.
13. Menyusun kesepakatan.
KONSILIASI

Jika mengacu kepada asal kata konsiliasi yaitu conciliation dalam bahasa Inggris yang
berarti perdamaian dalam bahasa Indonesia, maka dapat dikatakan bahwa pada prinsipnya
konsiliasi merupakan perdamaian. Konsiliasi sebagai proses penyelesaian sengketa yang
melibatkan pihak ketiga yang netral dan tidak memihak dengan tugas sebagai fasilitator untuk
menemukan para pihak agar dapat dilakukan penyelesaian sengketa. Konsiliator dalam
menjalankan tugasnya harus mengetahui hak dan kewajiban para pihak, kebiasaan bisnis,
sehingga dapat mengarahkan penyelesaian sengeta dengan berpegang kepada prinsip
keadilan, kepastian dan objektivitas dari setiap kasus tertentu.
Tugas dari konsiliator seperti juga mediator hanyalah sebagai pihak fasilitator untuk
melakukan komunikasi diantara pihak sehingga dapat ditemukan solusi oleh para pihak.
Pihak konsiliator hanya melakukan tindakan- tindakan seperti mengatur waktu dan tempat
pertemuan para pihak, mengarahkan subjek pembicaraan, membawa pesan dari satu pihak
kepada pihak lain jika pesan tersbut tidak mungkin disampaikan langsung, dan lain-lain.
Sementara pihak mediator melakukan lebih jauh dari itu. Namun, keputusan dan persetujuan
terhadap keputusan perkara tetap terletak penuh di tangan para pihak yang bersengketa.
ARBITRASE
Kata arbitrase berasal dari bahasa Latin arbitrare yang artinya kekuasaan untuk
menyelesaikan sesuatu menurut kebijaksanaan. Dikaitkannya istilah arbitrase dengan
kebijaksanaan seolah olah memberi petunjuk bahwa majelis arbitrase tidak perlu
memerhatikan hukum dalam menyelesaikan sengketa para pihak, tetapi cukup mendasarkan
pada kebijaksanaan. Pandangan tersebut keliru karena arbiter juga menerapkan hukum seperti
apa yang dilakukan oleh hakim di pengadilan.
Secara umum arbitrase adalah suatu proses di mana dua pihak atau lebih menyerahkan
sengketa mereka kepada satu orang atau lebih yang imparsial (disebut arbiter) untuk
memperoleh suatu putusan yang final dan mengikat. Dari pengertian itu terdapat tiga hal yang
harus dipenuhi, yaitu : adanya suatu sengketa; kesepakatan untuk menyerahkan ke pihak
ketiga; dan putusan final dan mengikat akan dijatuhkan.
Menurut Mertokusumo, arbitrase adalah suatu prosedur penyelesaian sengketa di luar
pengadilan berdasarkan persetujuan para pihak yang berkepentingan untuk menyerahkan
sengketa mereka kepada seorang wasit atau arbiter.
Dalam Pasal 1 butir 1 Undang Undang Nomor 30 Tahun 1999 disebutkan : Arbitrase
adalah cara penyelesaian suatu sengketa perdata di luar peradilan umum yang didasarkan
pada perjanjian arbitrase yang dibuat secara tertulis oleh para pihak yang bersengketa. Dari

pengertian Pasal 1 butir 1 tersebut diketahui pula bahwa dasar dari arbitrase adalah perjanjian
di antara para pihak sendiri, yang didasarkan pada asas kebebasan berkontrak. Hal ini sesuai
dengan ketentuan dalam Pasal 1338 KUHPerdata, yang menyatakan bahwa apa yang telah
diperjanjikan oleh para pihak mengikat mereka sebagai undang undang.
Pada tanggal 12 Agustus 1999, telah disahkan Undang Undang Nomor 30 Tahun 1999.
Undang Undang ini merupakan perubahan atas pengaturan mengenai arbitrase yang sudah
tidak memadai lagi
dengan tuntutan perdagangan Internasional.
JENIS ARBITRASE, Jenis jenis arbitrase menurut Rv yaitu :
a. Arbitrase Ad Hoc (Volunter Arbitrase)
b. Arbitrase Institusional (Lembaga Arbitrase)
Arbitrase Ad Hoc (Volunter Arbitrase); Disebut dengan arbitrase ad hoc atau volunteer
arbitrase karena sifat dari arbitrase ini yang tidak permanan atau insidentil. Arbitrase ini
keberadaannya hanya untuk memutuskan dan menyelesaikan suatu kasus sengketa tertentu
saja. Setelah sengketa selesai diputus, maka keberadaan arbitrase ad hoc inipun lenyap dan
berakhir dengan sendirinya. (para) arbiter yang menangani penyelesaian sengketa ini
ditentukan dan dipilih sendiri oleh para pihak yang bersengketa; demikian pula tata cara
pengangkatan (para) arbiter, pemeriksaan dan penyelesaian sengketa, tenggang waktu
penyelesaian sengketa tidak memiliki bentuk yang baku. Hanya saja dapat dijadikan patokan
bahwa pemilihan-pemilihan dan penentuan halhal tersebut terdahulu tidak boleh
menyimpang dari apa yang telah ditentukan oleh undang undang.
Arbitrase Institusional (Lembaga Arbitrase); Arbitrase Institusional ini merupakan suatu
lembaga arbitrase yang khusus didirikan untuk menyelesaikan sengketa yang terbit dari
kalangan dunia usaha. Hampir pada semua negara negara maju terdapat lembaga arbitrase
ini, yang pada umumnya pendiriannya diprakarsai oleh Kamar Dagang dan Industri Negara
tersebut. Lembaga arbitrase ini mempunyai

aturan main sendiri sendiri yang telah

dibakukan. Secara umum dapat dikatakan bahwa penunjukan lembaga ini berarti
menundukkan diri pada aturan aturan main dari dan dalam lembaga ini. Untuk jelasnya, hal
ini dapat dilihat dari peraturan peraturan yang berlaku untuk masingmasing lembaga
tersebut.
Arbitrase Institusional adalah arbitrase yang melembaga yang didirikan dan melekat pada
suatu badan (body) atau lembaga (Institution) tertentu. Sifatnya permanen dan sengaja
dibentuk guna menyelesaikan sengketa yang terjadi sebagai akibat pelaksanaan perjanjian.

Setelah selesai memutus sengketa, arbitrase institusional tidak berakhir. Pada umumnya,
arbitrase institusional memiliki prosedur dan tata cara pemeriksaan sengketa tersendiri.
Arbiternya ditentukan dan diangkat oleh lembaga arbitrase institusional sendiri.
SYARAT SYARAT ARBITRASE
Berdasarkan ketentuan Pasal 2 UndangUndang Nomor 30 Tahun 1999 yang dapat
diselesaikan melalui Arbitrase atau Alternatif penyelesaian Sengketa adalah sengketa atau
perbedaan pendapat yang timbul atau mungkin timbul antar para pihak dalam suatu hubungan
hukum tertentu yang telah diperjanjikan sebelumnya bahwa penyelesaiannya akan ditentukan
dengan cara arbitrase atau Alternatif Penyelesaian Sengketa. Selanjutnya dalam Pasal 9 ayat
(3) Undang Undang Nomor 30 Tahun 1999 dinyatakan perjanjian tertulis arbitrase harus
memuat :
a. Masalah yang dipersengketakan
b. Nama lengkap dan tempat tinggal para pihak;
c. Nama lengkap dan tempat tinggal arbiter atau majelis arbiter;
d. Tempat arbiter atau majelis arbiter akan mengambil keputusan;
e. Nama lengkap Sekretaris;
f. Jangka waktu penyelesaian sengketa;
g. Pernyataan kesediaan dari arbiter, dan
h. Pernyataan kesediaan dari para pihak yang bersengketa untuk menanggung segala
biaya yang diperlukan untuk penyelesaian sengketa melalui arbitrase.
Apabila perjanjian yang dibuat tidak memuat syarat syarat seperti yang disebutkan di atas,
maka perjanjian tersebut batal demi hukum, akan tetapi dalam Pasal 10 Undang Undang
Nomor 30 Tahun 1999 suatu perjanjian arbitrase tidak menjadi batal dengan alasan alasan
sebagai berikut :
a. Meninggalkan salah satu pihak;
b. Bangkrutnya salah satu pihak;
c. Novasi;
d. Insolvensi salah satu pihak;
e. Pewarisan;
f. Berlakunya syarat syarat hapusnya perikatan pokok
g. Bilamana pelaksanaan perjanjian tersebut dialih tugaskan pada pihak ketiga
dengan persetujuan pihak yang melakukan perjanjian arbitrase tersebut; atau
h. Berakhirnya atau batalnya perjanjian pokok.

Dalam hal para pihak sudah memperjanjikan bahwa sengketa yang terjadi atau yang akan
terjadi antara mereka akan diselesaikan melalui arbitrase, maka apabila timbul sengketa,
pemohon harus memberitahukan dengan surat tercatat, telegram, teleks, faksimili, email atau
dengan buku ekspedisi kepada termohon bahwa syarat arbitrase yang diadakan oleh pemohon
atau termohon berlaku. Surat pemberitahuan untuk mengadakan arbitrase tersebut harus
memuat dengan jelas;
1

Nama dan alamat

Penunjukan kepada klausula atau perjanjian arbitrase yang berlaku

Perjanjian atau masalah yang terjadi sengketa;

Dasar gugatan dan jumlah yang digugat, apabila ada;

cara penyelesaian yang dikehendaki; dan

Perjanjian yang diadakan oleh para pihak tentang jumlah arbitrase atau apabila tidak
pernah diadakan perjanjian semacam itu, pemohon dapat mengajukan usul tentang
jumlah arbiter yang dikehendaki dalam jumlah ganjil.

MEKANISME ARBITRASE
Pada prinsipnya para pihak yang bersengketa bebas untuk menentukan acara arbitrase yang
digunakan dalam pemeriksaan sengketa sepanjang tidak bertentangan dengan ketentuan
Undang- Undang Nomor 30 Tahun 1999, penentuan acara arbitrase ini harus diperjanjikan
secara tegas dan tertulis. Penyelesaian sengketa melalui arbitrase dapat dilakukan dengan
menggunakan lembaga arbitrase nasional atau internasional berdasarkan kesepakatan para
pihak. Apabila sudah ditentukan lembaga yang dipilih, maka penyelesaian sengketa dilakukan
menurut peraturan dan acara dari lembaga yang dipilih kecuali ditetapkan lain oleh para
pihak. Dalam perjanjian tersebut harus ada kesepakatan mengebnai ketentuan jangka waktu
dan tempat diselenggarakan arbitrase. Apabila jangka waktu dan tempat arbitrase tidak
ditentukan, maka arbiter atau majelis arbitrase berwenang untuk memperpanjang jangka
waktu tugasnya apabila.
1) Diajukan permohonan oleh salah satu pihak mengenai hal khusus tertentu,
misalnya karena adanya gugatan antara atau gugatan insidentil di luar pokok
sengketa, seperti permohonan jaminan;
2) Sebagai akibat ditetapkan putusan provisional atau putusan sela lainnya, atau
3) Dianggap perlu oleh arbiter atau majelis arbitrase untuk kepentingan pemeriksaan.
Sebaliknya apabila para pihak tidak menentukan sendiri ketentuan mengenai acara arbitrase
yang akan digunakan dalam pemeriksaan dan arbiter atau majelis arbitrase telah terbentuk

baik yang ditunjuk oleh para pihak, atau diperiksa dan diputus menurut ketentuan Undang
Undang Nomor 30 Tahun 1999. Pemeriksaan sengketa dalam arbitrase harus dilakukan secara
tertulis tetapi tidak menutup kemungkinan pemeriksaan sengketa dilakukan secara lisan
apabila hal ini disetujui oleh para pihak atau dianggap perlu oleh arbiter atau majelis
arbitrase.
Arbiter atau majelis arbitrase dapat memerintahkan agar setiap dokumen atau bukti disertai
dengan terjemahan dalam bahasa yang ditetapkan oleh arbiter atau majelis arbitrase . dalam
pemeriksaan sengketa, para pihak yang bersengketa diberi kesempatan yang sama dalam
mengemukakan pendapat masing masing dan para pihak dapat diwakili oleh kuasanya yang
dikuasakan dengan kuasa khusus.
Dalam jangka waktu yang ditentukan oleh arbiter atau majelis arbitrase, pemohon harus
menyampaikan surat gugatannya kepada arbiter atau majelis arbitrase. Surat gugatan tersebut
harus memuat sekurangkurangnya :
Nama lengkap dan tempat tinggal atau tempat kedudukan para pihak ;
Uraian singkat tentang sengketa disertai dengan lampiran bukti bukti ; dalam
hal ini salinan perjanjian arbitrase harus juga diajukan sebagai lampiran ;
Isi gugatan yang jelas. Apabila isi gugatan berupa uang, harus disebutkan
jumlahnya yang pasti.
Setelah menerima surat gugatan dari pemohon, arbiter atau majelis arbitrase menyampaikan
satu salinan gugatan tersebut kepada termohon dengan disertai perintah bahwa termohon
harus menanggapi dan memberikan jawabannya secara tertulis dalam waktu paling lama 14
(empat belas) hari sejak diterimanya salinan gugatan tersebut oleh termohon. Apabila setelah
14 (empat belas) hari, termohon tidak menyampaikan jawabannya, maka termohon akan
dipanggil untuk menghadap dimuka sidang arbitrase selambatlambatnya 14 (empat belas)
hari sejak dikeluarkannya perintah itu. Kepada termohon akan diperintahkan untuk
menyerahkan salinan jawaban kepada pemohon, arbiter atau majelis arbitrase memerintahkan
agar para pihak atau kuasa mereka menghadap dimuka sidang arbitrase selambat lambatnya
14 (empat belas) hari terhitung sejak dikeluarkannya perintah itu. Apabila selambat
lambatnya 10 (sepuluh) hari setelah pemanggilan dilakukan, termohon masih juga tidak
datang kemuka persidangan tanpa alasan yang sah, maka pemeriksaan akan diteruskan tanpa
kehadiran termohon dan gugatan pemohon dikabulkan seluruhnya kecuali apabila gugatan
tidak beralasan atau tidak berdasarkan hukum. Apabila para pihak datang menghadap pada
hari sidang yang

telah ditetapkan, arbiter atau majelis arbitrase akan mengusahakan perdamaian dan apabila
usaha perdamaian tercapai, maka arbiter atau majelis arbitrase akan membuat akta
perdamaian . akta perdamaian yang dikeluarkan oleh arbiter atau majelis arbitrase, bersifat
final dan mengikat para pihak. Sebaliknya apabilla usaha perdamaian yang dilakukan arbiter
atau majelis arbitrase tidak berhasil, maka pemeriksaan terhadap pokok sengketa akan
dilanjutkan.
Kepada para pihak akan diberi kesempatan terakhir untuk menjelaskan secara tertulis
pendirian masingmasing serta mengajukan bukti yang dianggap perlu untuk menguatkan
pendiriannya dalam jangka wakyu yang ditetapkan oleh arbiter atau majelis arbitrase. Arbiter
atau arbitrase juga berhak untuk meminta kepada para pihak guna mengajukan penjelasan
tambahan secara tertulis, dokumen atau bukti lainnya yang dianggap perlu dalam jangka
waktu yang ditentukan oleh arbiter atau majelis arbitrase.
Selama pemeriksaan sengketa, pihak ketiga di luar perjanjian arbitrase dapat turut serta dan
menggabungkan diri dalam proses penyelesaian sengketa melalui arbitrase, apabila terdapat
unsure kepentingan yang terkait dan keturutsertaanya disepakati oleh para pihak yang
bersengketa serta disetujui oleh arbiter atau majelis arbitrase yang memeriksa sengketa yang
bersangkutan. Selama pemeriksaan sengketa atas permohonan satu pihak, arbiter atau majelis
arbitrase dapat mengambil putusan provisional atau putusan sela lainnya untuk mengatur
ketertiban jalannya pemeriksaan sengketa tersebut :
- Penetapan sita jaminan;
- Memerintahkan penitipan barang kepada pihak ketiga;
- Menjual barang yang mudah rusak.
Pemeriksaan atau sengketa harus diselesaikan dalam waktu paling lama 180 ( seratus delapan
puluh ) hari sejak arbiter atau majelis arbitrase terbentuk, namun dengan persetujuan para
pihak dan apabila diperlukan, jangka waktu tersebut dapat diperpanjang,
BIAYA ARBITRASE
Pasal 76 dan Pasal 77 Undang Undang Nomor 30 Tahun 1999 telah mengatur ketentuan
biaya arbitrase yang ditentukan oleh arbiter dan pihak yang membayar biaya arbitrase
tersebut. Dikatakan bahwa arbiter bertugas menentukan biaya arbitrase yang meliputi biaya
biaya sebagai berikut :
a. honorarium arbiter;
b. biaya perjalanan dan biaya lainnya yang dikeluarkan oleh arbiter ;
c. biaya saksi dan / atau saksi ahli yang diperlukan dalam pemeriksaan sengketa;

d. biaya administrasi.
Beban biaya arbitrase dipikul pihak yang kalah, kecuali dalam hal tuntutan hanya dikabulkan
sebagian, maka beban biaya arbitrase dipikul kepada para pihak secara berimbang.
KELEBIHAN DAN KEKURANGAN ARBITRASE
KELEBIHAN ARBITRASE
Badan arbitrase komersial Internasional ini sekarang menjadi cara penyelesaian sengketa
bisnis yang paling disukai. Alasanalasan para pengusaha menyukai badan ini daripada
pengadilan nasional bermacam macam. Yakni :
umumnya pengadilan nasional kurang mendapat kepercayaan dari masyarakat
penguasa (bisnis), sedangkan arbitrase komersial internasional merupakan pengadilan
pengusaha yang eksis untuk menyelesaikan sengketasengketa di antara mereka
(kalangan bisnis) dan sesuai kebutuhan mereka.
Banyak pengadilan negara tidak mempunyai hakimhakim yang berkompeten atau
yang berspesialisasi hukum komersial internasional, sehingga karena keadaan ini pula
mengapa para pihak lebih suka cara arbitrase.
Berperkara melalui arbitrase lebih murah. Sebagai contoh, biaya administratif (untuk
pendaftaran) yang di dalam kerangka arbitrase ICSID adalah US$ 100. Biaya untuk
arbitrator adalah US$ 650 per hari plus biaya biaya perjalanan dan biaya hidup
lainnya.
Berperkara melalui badan arbitrase tidak begitu formal dan lebih fleksibel. Hakim,
dalam hal ini arbitratornya, tidak perlu terikat dengan aturan aturan proses
berperkara seperti halnya yang terjadi pada pengadilan nasional.
Karena sifat fleksibilitas dan tidak adanya acara formilformilan ini nantinya
berpengaruh pula pada para pihak yang bersengketa. Yakni, mereka menjadi tidak
terlalu bersitegang di dalam proses penyelesaian perkara.
Melalui badan arbitrase, para pihak yang bersengketa diberi kesempatan untuk
memilih hakim (arbitrator) yang mereka anggap dapat memenuhi harapan mereka
baik dari segi keahlian atau pengetahuannya pada sesuatu bidang tertentu.
Faktor kerahasiaan proses berperkara dan keputusan yang dikeluarkan merupakan
alasan utama mengapa badan arbitrase ini menjadi primadona para pengusaha.
Tidak adanya pilihan hukum yang kaku dan tidak ditentukan sebelumnya.

Penyelesaian sengketa melalui arbitrase ini tidak harus melulu diselesaikan menurut
proses hukum (tertentu saja), tetapi juga dimungkinkan suatu penyelesaian secara
kompromi di antara para pihak.
KEKURANGAN ARBITRASE
Meskipun arbitrase menyandang berbagai keuntungan seperti telah dikemukakan di atas,
namun di dalam prakteknya pun ternyata arbitrase memiliki kelemahankelemahan yakni :

Untuk mempertemukan kehendak para pihak yang bersengketa dan untuk


membawanya ke badan arbitrase tidaklah mudah. Kedua pihak harus sepakat.
Padahal untuk dapat mencapai kesepakatan atau persetujuan itu kadang-kadang
memang sulit.

Pengakuan dan pelaksanaan keputusan arbitrase asing. Dewasa ini, di banyak


negara masalah tentang pengakuan dan pelaksanaan keputusan arbitrase asing ini
masih menjadi soal yang sulit.

Dalam arbitrase tidak dikenal adanya preseden hukum atau keterikatan kepada
putusan putusan arbitrase sebelumnya. Jadi, setiap sengketa yang telah diputus
dibuang begitu saja, meski di dalam putusan tersebut mengandung argumentasiargumentasi hukum para ahli ahli hukum kenamaaan.

Arbitrase ternyata tidak mampu memberikan jawaban yang definitif terhadap


semua sengketa hukum. Hal ini berkaitan erat dengan adanya konsep yang
berbeda dengan yang ada di setiap negara. Bagaimanapun juga keputusan
arbitrase selalu bergantung kepada bagaimana arbitrator mengeluarkan keputusan
yang memuaskan keinginan para pihak.

Menurut Prof. Dr. Komar Kantaatmadja, SH.,LLM ternyata arbitrase pun dapat
berlangsung lama dan karenanya membawa akibat biaya yang tinggi, terutama
dalam hal arbitrase luar negeri.

PEMBUKTIAN SECARA PERDATA


Pembuktian
Masuk kedalam pembahasan pembuktian, sebelumnya

harus diketahui

bagaimana dan apa yang perlu dibuktikan atau objek dari pembuktian tersebut, didalam
pembahasan kali ini, pembuktian dikhususkan pada ranah Hukum Acara Perdata yang dimana

ada kaitannya dengan tugas hakim dalam mengkonstatirkan peristiwa atau fakta yang
diajukan para pihak.
Kebenaran yang diperoleh dari pembuktian berhubungan langsung dengan
keputusan yang adil oleh hakim. Ada hal atau peristiwa yang dikecualikan atau tidak perlu
diketahui oleh hakim, diantaranya :
a.

Peristiwanya memang dianggap tidak perlu diketahui oleh atau tidak mungkin diketahui
oleh hakim.

b.

Hakim secara ex officio dianggap mengenall peristiwanya, sehingga tidak perlu dibuktikan
lebih lanjut.

c.

Pengetahuan tentang pengalaman.


Seperti yang dijelaskan dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perdata bahwa
pembuktian pada umumnya diatur dalam Buku Empat tentang Pembuktian dan Daluarsa
pasal 1865 Setiap orang yang mengaku mempunyai suatu hak, atau menunjuk suatu
peristiwa untuk meneguhkan haknya itu atau untuk membantah suatu hak orang lain, wajib
membuktikan adanya hak itu atau kejadian yang dikemukakan itu.
Terdapat juga hal yang perlu dibuktikan diluar yang telah dikecualikan diatas,
Membuktikan dalam pembahasan hukum acara dikenal mempunyai arti yuridis. Seperti yang
diuraikan Sudikno Mertokusumo dalam bukunya Hukum Acara Perdata Indonesia,
membuktikan berarti memberi dasar yang cukup kepada hakim yang memeriksa perkara yang
bersangkutan guna memberi kepastian tentang kebenaran peristiwa yang diajukan.
Lebih lanjut Sudikno menjelaskan tujuan pembuktian. Bila dalam tujuan
pembuktian ilmiah adalah semata-mata untuk mengambil kesimpulan, tujuan pembuktian
yuridis adalah untuk mengambil keputusan yang bersifat definitive, yakni keputusan yang
pasti, dan tidak meragukan serta mempunyai keputusan hukum. Putusan pengadilan harus
objektif sehingga tidak ada pihak yang merasakan terlalu rendah kadar keadilannya dari pihak
lainnya.
Lebih dalam mengenai Hukum Pembuktian Positif, dalam acara perdata diatur
dalam HIR dan Rbg, serta dalam BW buku IV. Yang terantum dalam HIR dan Rbg adalah
hokum pembuktian yang materiil maupun formil.
Mengenai apa dan siapa yang dibuktikan dan membuktikan maka yang harus
dibuktikan adalah peristiwanya, hakim dalam proses perdata haruslah menemukan
peristiwanya atau hubungan hukumnya kemudian menerapkan hokum terhadap peristiwa
yang tersebut, kaitan antara peristiwa dan hukum yang ada tersebut.

Dari peristiwa tersebut yang harus dibuktikan adalah kebenarannya dimana


kebenaran itu haruslah kebenaran formil, yang artinya hakim tidak boleh melampaui batas
yang diajukan oleh yang berperkara, maka hakim tidak melihat kepada bobot atau isi, akan
tetapi kepada luas daripada pemeriksaan oleh hakim.
Pasal 178 ayat 3 HIR (Ps. 189 ayat 3 Rbg.50 ayat 3 Rv) melarang hakim untuk
menjatuhkan putusan atas perkara yang tidak dituntut, atau akan meluluskan lebih dari yang
dituntut.
Yang mencari kebenaran dan menetapkan peristiwa adalah hakim lalu yang wajib
membuktikan atau mengajukan alat alat bukti adalah yang berkepentingan didalam perkara
atau sengketa, berkepentingan bahwa gugatannya dikabulkan atau ditolak.
Sesuai pasal 283 HIR Barang siapa beranggapan mempunyai suatu hak atau
suatu keadaan untuk menguatkan haknya atau menyangkal hak orang lain, harus
membuktikan hak atau keadaan itu (KUH Perdata 1865 ; HIR. 163)[
Selanjutnya mengenai beban pembuktian, kedua belah pihak, baik penggugat
maupun tergugat dapat dibebani dengan pembuktian. Terutama penggugat yang wajib
membuktikan peristiwa yang diajukannya, sedang tergugat berkewajiban membuktikan
kebenaran bantahannya. Dalam hal ini ada beberapa teori tentang beban pembuktian yang
dapat merupakan pedoman bagi hakim.
1.

Teori Pembuktian yang bersifat menguatkan belaka (bloot affirmatief)


Teori ini mengemukakan sesuatu harus membuktikannya dan bukan yang
mengingkari atau menyangkalnya. Dasar hokum teori ini adalah pendapat bahwa hal hal yang
negative tidak mungkin dibuktikan (negativa opn sunt probanda).

2.

Teori Hukum Subjektif


Teori ini menggambarkan suatu proses perdata itu selalu merupakan pelaksanaan
hokum subjektif atau bertujuan memepertahankan hokum subjektif, dan siapa yang
mengemukakan atau mengaku mempunyai sesuatu hak harus membuktikannya.
Teori ini berdasarkan pada pasal 1865 BW Pasal 1865 Setiap orang yang mengaku
mempunyai suatu hak, atau menunjuk suatu peristiwa untuk meneguhkan haknya itu atau
untuk membantah suatu hak orang lain, wajib membuktikan adanya hak itu atau kejadian
yang dikemukakan itu.

3.

Teori Hukum Objektif


Teori ini mengajukan tuntutan hak atau gugatan berarti bahwa penggugat minta
kepada hakim agar hakim menerapkan ketentuan-ketentuan hokum objektif terhadap
peristiwa yang diajukan.

4.

Teori Hukum Publik

Menurut teori ini mencari kebenaran suatu peristiwa didalam peradilan merupakan
kepentingan publik.
5.

Teori Hukum Acara


Asas audi et alteram atau juga asas kedudukan proseusuil yang sama daripada para
pihak di muka hakim yang merupakan asas pembagian beban pembuktian menurut teori ini.
Selanjutnya mengenai alat pembuktian diatur dalam Kitab Undang-Undang
Hukum Perdata Pasal 1866, Alat pembuktian meliputi : bukti tertulis, bukti saksi,
persangkaan, pengakuan, sumpah. Pembahasan mengenai macam alat bukti akan dibahas di

2.

poin kedua ditambah pemeriksaan setempat dan saksi ahli.


Macam-macam Alat Bukti
Pada bagian ini akan dibicirakan mengenai alat bukti, yang meliputi pengertian jenis dan
perkembangannya.

2.1 Pengertian Alat Bukti dan Perkembangannya.


Alat bukti ( bewijsmiddel ) memiliki macam-macam bentuk dan juga jenisnya,
yang memiliki kemampuan untuk menjelaskan dan juga memberikan keterangan tentang
masalah yang diperkarakan di pengadilan. Berdasarkan keterangan dan penjelasan dari alat
bukti itulah hakim melakukan penilaian, pihak mana yang paling sempurna pembuktiannya.
Jadi, para pihak yang berperkara hanya dapat membuktikan kebenaran dalil
gugat dan dalil bantahan sesuai fakta-fakta yang mereka kemukakan dengan jenis atau alat
bukti tertentu. Hukum pembuktian yang berlaku di Indonesia saat ini adalah masih berpegang
pada jenis alat bukti tertentu saja.
Para pihak yang terkait dalam persidangan (hakim-tergugat-penggugat) tidak
bebas menerima-mengajukan alat bukti dalam proses penyelesaian perkara. Undang-undang
telah menentukannya secara enumerative apa saja yang sah dan bernilai sebagai alat bukti,
dengan kata lain hukum pembuktian yang berlaku disini masih bersifat tertutup dan terbatas.
Namun di beberapa Negara seperti Belanda, telah terjadi perpindahan pola
pembuktian yang sekarang telah berubah menjadi hukum pembuktian kea rah system terbuka.
Dalam hukum pembuktian di pengadilan tidak lagi ditentukan secara enumerative lagi.
Kebenaran tidak saja dapat diperoleh melalui bukti-bukti tertentu

saja

melainkan dapat pula diperoleh dari alat bukti apapun asal dapat diterima secara hukum
kebenarannya dan tidak mertentangan denga kepentingan umum. Artinya alat bukti yang sah
dan dibenarkan sebagai alat bukti tidak disebutkan satu persatu.
Namun demikian, oleh karena sampai sekarang hukum pembuktian di Indonesia
ini belum mengalami pembaharuan seperti yang terjadi di beberapa Negara lainnya, para

pihak yang berperkara maupun hakim masih berpegang pada system lama karena sampai
sekarang pengadilan belum berani melakukan terobosan menerima alat bukti baru, diluar
yang disebutkan Undang-Undang.
2.2 Macam-macam Alat Bukti
Menurut Sistem HIR, dalam hukum acara perdata hakim terikat pada alat-alat
bukti yang sah, yang artinya hakim hanya boleh memutuskan perkara melalui alat bukti yang
telah ditentukan sebelumnya oleh undang-undang. Alat-alat bukti yang disebutkan oleh
undang-undang adalah : alat bukti tertulis, pembuktian dengan saksi, persangkaanpersangkaan, pengakuan dan sumpah (ps. 164 HIR, ps. 1866 KUH Perdata).
a.

Alat bukti tertulis


Alat bukti tertulis yang berisi keterangan tentang suatu peristiwa, keadaan, atau
hal-hal tertentu. Dalam hukum acara perdata dikenal beberapa macam alat bukti tertulis
diantaranya sebagai berikut.
Pertama adalah surat ialah sesuatu yang memuat tanda-tanda bacaan yang
dimaksudkan untuk mencurahkan isi hati atau untuk menyampaikan buah pikiran seseorang
dan dipergunakan sebagai pembuktian.
Surat sebaagai alat bukti tertulis dibagi menjadi dua yaitu surat sebagai akta dan
bukan akta, sedangkan akta sendiri lebih lanjut dibagi menjadi akta otentik dan akta
dibawah tangan.
Kedua adalah akta ialah surat sebagai alat bukti yang diberi tanda tangan, yang
memuat peristiwa yang menjadi dasar suatu hak atau perikatan, yang dibuat sejak semula
dengan sengaja untuk pembuktian. Jadi untuk dapat dibuktikan menjadi akta sebuah surat
haruslah ditandatangani.
Akta otentik ialah akta yang dibuat dalam bentuk yang ditentukan undangundang oleh atau dihadapan pejabat yang berwenang untuk itu ditempat akta dibuat (ps.
1868 KUH Perdata).
Dari penjelasan pasal diatas dapat disimpulkan bahwa akta otentik dibuat oleh
atau dihadapan pejabat yang berwenang yang disebut pejabat umum. Apabila yang
membuatnya pejabat yang tidak cakap - tidak berwenang atau bentuknya cacat maka menurut
Pasal 1869 KUH Perdata : akta tersebut tidak sah atau tidak memenuhi syarat formil sebagai
akta otentik; namun akta yang demikian mempunyai nilai kekuatan sebagai akta dibawah
tangan.
Akta dibawah tangan ialah akta yang sengaja dibuat untuk pembuktian oleh para
pihak tanpa bantuan dari seorang pejabat. Jadi semata-mata dibuat antara para pihak yang
berkepentingan.

Akta dibawah tangan dirumuskan dalam Pasal 1874 KUH Perdata, yang mana
menurut pasal diatas, akata dibawah tangan ialah :
a.
Tulisan atau akta yang ditandatangani dibawah tangan,
b. Tidak dibuat atau ditandatangani pihak yang berwenang.
c. Secara khusus ada akta dibawah tangan yang bersifat partai yang dibuat oleh paling sedikit
dua pihak.
Akta pengakuan sepihak ialah akta yang bukan termasuk dalam akta dibawah
tangan yang bersifat partai , tetapi merupakan surat pengakuan sepihak dari tergugat. Oleh
karena bentuknya adalah akta pengakuan sepihak maka penilaian dan penerapannya tunduk
pada ketentuan Pasal 1878 KUH Perdata. Dengan demikian harus memenuhi syarat :
a.
b.

Seluruh isi akta harus ditulis dengan tulisan tangan si pembuat dan si penandatangan;
Atau paling tidak, pengakuan tentang jumlah atau objek barang yang disebut didalamnya,
ditulis tangan sendiri oleh pembuat dan penanda tangan.
Selanjutnya ada penambahan alat bukti tertulis yang sifatnya melengkapi namun
membutuhkan bukti otentik atau butuh alat bukti aslinya, diantaranya adalah alat bukti
salinan, alat bukti kutipan dan alat bukti fotokopi. Namun kembali ditegaskan kesemuanya
alat bukti pelengkap tersebut membutuhkan penunjukan barang aslinya.

c.

Alat bukti kesaksian


Alat bukti kesaksian diatur dalam pasal 139-152, 168-172 HIR dan 1902-1912
BW. Kesaksian adalah kepastian yang diberikan kepada hakim dipersidangan tentang
peristiwa yang dipersengketakan dengan jalan pemberitahuan secara lisan dan pribadi oleh
orang yang bukan salah satu pihak dalam perkara, yang dipanggil dalam persidangan.
Jadi keterangan yang diberikan oleh seorang saksi haruslah kejadian yang telah
ia alami sendiri, sedangkan pendapat atau dugaan yang diperoleh secara berfikir tidaklah

termasuk dalam suatu kesaksian.


d. Alat bukti persangkaan
Persangkaan adalah kesimpulan yang oleh undang-undang atau oleh hakim
ditarik dari satu peristiwa yang diketahui umum ke arah suatu peristiwa yang tidak diketahui
umum, pasal 1915 KUH Perdata.
Kata lain dari persangkaan adalah vermoedem yang berarti dugaan atau
e.

presumptive.
Alat bukti pengakuan
Pengakuan (bekentenis confession) diatur dalam HIR pasal 174-176 dan KUH
Perdata pasal 1923-1928.
Pengakuan merupakan sebuah keterangan sepihak, karenanya tidak diperlukan
persetujuan dari pihak lawan.
Pengakuan merupakan pernyataan yang tegas, karena pengakuan secara diamdiam tidaklah member kepastian kepada hakim tentang kebenaran suatu peristiwa, pada hal

alat bukti dimaksudkan untuk memberi kepastian kepada hakim tentang kebenaran suatu
peristiwa.
f.
Alat bukti sumpah
Sumpah sebagai alat bukti ialah suatu keterangan atau pernyataan yang
dikuatkan atas nama Tuhan, dengan tujuan agar orang yang memberi keterangan tersebut
takut akan murka Tuhan bilamana ia berbohong. Sumpah tersebut diikrarkan dengan lisan
diucapkan di muka hakim dalam persidangan dilaksanakan di hadapan pihak lawan
dikarenakan tidak adanya alat bukti lain.
g. Pemeriksaan setempat
Salah satu hal yang erat kaitannya dengan hukum pembuktian adalah
pemeriksaan setempat, namun secara formil ia tidak termasuk alat bukti dalam Pasal 1866
KUH Perdata. Sumber formil dari pemeriksaan setempat ini adalah ada pada pasal 153 HIR
a.

yang diantaranya memiliki maksud sebagai berikut :


Proses pemeriksaan persidangan yang semestinya dilakukan diruang sidang dapat

dipindahkan ke tempat objek yang diperkarakan.


b.
Persidangan ditempat seperti itu bertujuan untuk melihat keadaan objek tersebut ditempat
c.

barang itu terletak.


Dan yang melakukannya adalah dapat seorang atau dua orang anggota Majelis yang

bersangkutan dibantu oleh seorang panitera.


h. Saksi ahli/Pendapat ahli
Agar maksud pemeriksaan ahli tidak menyimpang dari yang semestinya, perlu
dipahami dengan tepat arti dari kata ahli tersebut yang dikaitkan dengan perkara yang
bersangkutan. Secara umum pengertian ahli adalah orang yang memiliki pengetahuan khusus
dibidang tertentu. Raymond Emson menyebut, specialized are as of knowledge.
Jadi menurut hukum seseorang baru ahli apabila dia :
a.
Memiliki pengetahuan khusus atau spesialisasi
b. Spesialisasi tersebut dapat berupa skill ataupun pengalaman
c.
Sedemikian rupa spesialisasinya menyebabkan ia mampu membantu menemukan fakta
melebihi kemampuan umum orang biasa (ordinary people).
Dari pengertian diaatas tidak semua orang dapat diangkat sebagai ahli. Apalagi jika
dikaitkan dengan perkara yang sedang diperiksa, spesialisasinya mesti sesuai dengan bidang
yang disengketakan.

Anda mungkin juga menyukai