potestad. Tiene como requisitos de validez, primero que nada los padres para el momento de la
designacin, deben estar en ejercicio de la patria potestad, que le confiere esta institucin segn el
Artculo 305 Cdigo Civil. Asimismo, se requiere adems que al tiempo de la muerte, los padres
estuviesen en ejercicio de la patria potestad, sin embargo, si la causa de privacin o suspensin de la
patria potestad sobrevenida es por locura o por ausencia, el nombramiento efectuado por los padres
tendr efecto, estando estipulado en el Artculo 306 del Cdigo Civil. Adems, debe constar tal
designacin en testamento o escritura pblica. No se admite una designacin verbal o una que conste
en documento privado, como lo estipula el Artculo 307, del Cdigo Civil
Para que tal designacin tenga efecto es necesario e indispensable el cumplimiento de todos
estos requisitos: el tiempo de la designacin como al tiempo de la apertura de la tutela los padres
estuviesen en ejercicio de la patria potestad y la constancia de la designacin en testamento o escritura
pblica, pudiendo tambin designar a las personas que integraran el Consejo de Tutela, segn el
Artculo 326 del Cdigo Civil.
La Tutela Legitima, es aquella conferida por la ley y recae en los abuelos del menor, cuando no
existiese la tutela testamentaria o que existiendo sea ineficaz. Esta se apoya en el afecto que tienen los
abuelos por los nietos, debindose escoger entre todos los abuelos que existan, el ms idneo, como lo
establece el Artculo 308 Cdigo Civil.
Si llegare a existir una diferencia fundamental entre este artculo y el Artculo 395 de la LOPNNA,
al ordenar que el nio debe ser odo y su consentimiento ser necesario si tiene ms de doce aos.
Siendo esta tutela nicamente til para la designacin del cargo del tutor, siendo inaplicable para el
caso de protutor y miembros del consejo de la tutela:
Finalmente, la Tutela Judicial o dativa, es la que se establece por disposicin del Juez, a falta
de las dos anteriores, por tanto presupone que no existe tutor testamentario ni abuelos que
desempeen la tutela legtima. El tutor dativo es designado por el Juez de la tutela, quien lo escoge
segn lo estipulado en el Artculo 309 Cdigo Civil. Para dichos cargos sern preferidos, en igualdad de
circunstancias, los parientes del menor dentro del cuarto grado.
Para que tenga validez dicha designacin se debe haber odo al Consejo de Tutela y haber
tomado en cuenta las preferencias establecidas por la Ley: no es el familiar o persona ms allegada
sino la ms idnea e integra para ejercer el cargo, tomando en cuenta el inters superior del nio
o del adolescente que ser sometido a la tutela.
Existe una limitacin establecida en el Artculo 310, relacionada al nombramiento del tutor: "El
Juez no puede nombrar ms de un tutor para todos los menores que sean hermanos y hermanas.
Cuando haya oposicin de intereses entre varios menores sujetos a la misma tutela, se proceder con
arreglo al Artculo 270". Esta se realiza no slo para el cargo de tutor sino tambin para el cargo de
tutor interino, de protutor y suplente de este y miembros del Consejo de Tutela.
El Tutor interino: es un funcionario temporal, que solo ser nombrado mientras dure el
procedimiento de tutela y si el Juez lo considera conveniente, por lo tanto su designacin la realiza el
Juez, segn lo estipula el Artculo 314 del Cdigo Civil
El Protutor y su suplente: el Juez tambin puede proceder a su nombramiento, cuando falte la
delacin paterna, segn lo establece el Artculo 335: "Cuando el padre y la madre no hubieren hecho
uso de la facultad que les confiere el Artculo 307 o si hubiere caducado el nombramiento, el Juez
nombrar protutor segn el procedimiento establecido en el Artculo 309. tambin designar en cada
caso, la persona que haya de llenar las faltas accidentales del protutor".
Los Miembros del Consejo de Tutela: tambin puede operar por va de la tutela dativa, en cuyo
caso el Juez nombrar cuatro de los parientes ms cercanos del menor que se encuentren en el lugar,
pero si hubieren parientes en ambas lneas se escogern los miembros de una y de la otra, siempre
que fueran del mismo grado de parentesco, y si faltaren escogern personas mayores de edad, que
gocen de buen concepto pblico, segn lo establecido en el Artculo 325 del citado Cdigo Civil.