que, intentando superar los debates doctrinales bajo un eclecticismo, realizan un discurso
lleno de contradicciones.
CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.
Tradicionalmente, se lo defina como: el conjunto de normas que rigen las relaciones
entre los Estados. Al ir apareciendo otros sujetos de Derecho Internacional, fue necesario
modificar esa definicin, y paso a significar: el conjunto de normas que rigen las
relaciones entre los Estados, y tambin de stos con ciertos entes o sujetos, que sin ser
Estados, poseen personalidad jurdica internacional. Tambin ha sido definido como el
conjunto de normas jurdicas, que regulan las relaciones entre los sujetos que componen
la comunidad internacional.
Sujeto de un ordenamiento jurdico, es todo ente que goza de algn derecho o debe
cumplir alguna obligacin en virtud de tal ordenamiento. La ONU, se considera sujeto de
Derecho Internacional. El Estado por su propia naturaleza es sujeto originario y necesario
del ordenamiento jurdico internacional. Los organismos internacionales tambin son
sujetos, pero su personalidad jurdica no es originaria, depende de la voluntad de los
Estados que concurren a su creacin. Tal voluntad se manifiesta en el acto constitutivo del
organismo y su capacidad jurdica resulta de las competencias adecuadas a sus fines
conferidos en los tratados constitutivos o desarrollados por la costumbre.
La evolucin de las relaciones jurdicas entre los Estados ha determinado la posibilidad de
considerar tambin al individuo, como sujeto del Derecho Internacional, pero esta
subjetividad no es originaria, sino que derivara de la voluntad de los Estados.
En cuanto al objeto del Derecho Internacional, este se ha visto ampliado. El Derecho
Internacional clsico, se limitaba a reglamentar las relaciones entre los Estados en
tiempos de paz y guerra. Pero la aparicin de nuevos sujetos y, el nacimiento de nuevos
Estados, han ampliado el mbito de aplicacin personal del Derecho Internacional,
extendiendo el contenido normativo del orden jurdico internacional.
CARACTERSTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.
1. Carencia de rgano legislador: los Estados, sujetos necesarios de este
ordenamiento, son al mismo tiempo, los generadores de la norma. Los Estados
asumen funciones legislativas cuando crean derecho. Su voluntad expresa o tcita es
el origen inmediato de la norma.
2. Carencia de un rgano juzgador obligatorio: cuando se suscita una controversia
entre los Estados, stos pueden solucionarla mediante la negociacin directa,
aplicando o no el ordenamiento positivo internacional. Tambin pueden optar por una
instancia jurisdiccional a la que se someten mediante el acuerdo de voluntades,
otorgando imperium a una instancia jurisdiccional.
Pero el imperium no est en la voluntad inmediata de los sujetos parte en la
controversia, sino en las voluntades que aceptaron concordantemente, en un tratado
constitutivo de una organizacin internacional, la existencia del rgano jurisdiccional.
3. Carencia de un vnculo de subordinacin de los sujetos (o ausencia de un
rgano ejecutivo centralizado): coexiste un rgano superior a los sujetos que pueda
controlar el respeto a la norma y obligarlo compulsivamente a su cumplimiento, son los
mismos sujetos los que tienen la competencia de tomar decisiones tendientes a la
ejecucin de la norma internacional.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
Sin embargo, en algunos supuestos, aparece un rgano sper estatal dotado de poder
de coercin (el Consejo de Seguridad de la ONU), aunque ello slo ocurra porque los
Estados que han creado las organizaciones les han transferido tal competencia,
autorizndolo a actuar en ciertos casos y aceptando, en el dictado constitutivo
conformarse a las disposiciones que este adopte.
El Derecho Internacional contiene diferentes tipos de normas:
1. Dispositivas: la gran mayora de las normas de Derecho Internacional son
dispositivas, las cuales admiten acuerdo en contrario. Los Estados pueden derogarla
por medio de sus voluntades concordantes. Protegen el inters individual (Ius
dispositivum)
2. Imperativas: segn el art. 53 de la Convencin de Viena de 1969, es una norma
aceptada y reconocida por la Comunidad Internacional de Estados en su conjunto,
como norma no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una
norma ulterior de Derecho Internacional general que tenga el misma carcter.
El Derecho Internacional Pblico, es un derecho de coordinacin y no de subordinacin,
ya que no es un mandato de un superior dirigido a un sujeto subalterno, sino una
formulacin jurdica de las relaciones entre Estados.
VNCULO ENTRE LAS RELACIONES
INTERNACIONAL PBLICO.
INTERNACIONALES
EL
DERECHO
Junto a los caracteres del derecho internacional derivado de esas estructuras, podemos
destacar tambin una serie de caracteres reflejo, de una parte, de la tensin entre
universalismo y particularismo y, de otra parte, de la heterogeneidad de la sociedad
internacional manifestada en la desigualdad de poder econmico y poltico de los
Estados, sujetos principales del ordenamiento jurdico.
1. Caracteres derivados de la estructura relacional
La estructura relacional u horizontal est formada por el ncleo histrico u originario de
las relaciones interestatales y regula la mera coexistencia de estos poderes. En la
estructura relacional o descentralizada, son los Estados los nicos sujetos que intervienen
en la creacin y aplicacin de las normas. El derecho internacional sigue siendo
interestatal, basado en el presupuesto de la soberana y en la distribucin individual del
poder poltico. Desde esta perspectiva, se debe insistir, con los matices lgicos, en la
pervivencia y predominio de la estructura relacional o de yuxtaposicin frente a los
avances de la estructura institucional o de organizacin, basada en la existencia de
organizaciones internacionales con la funcin de auspiciar la cooperacin entre los
Estados en reas diversas.
Al tratar los rasgos socio-histricos del mundo contemporneo, nos instalamos en la
tensin principal del ordenamiento jurdico internacional, que es la existente entre, por un
lado, la soberana e independencia de los Estados y, por otro lado, la cooperacin pacfica
de todos ellos.
La soberana del estado como principio constitucional del derecho internacional trae
consigo dos de los rasgos formales ms caracterstico de este ordenamiento, su
voluntarismo y relativismo, o lo que es lo mismo, la extraordinaria relevancia del
consentimiento del Estado soberano tanto en la creacin como en la aplicacin de las
normas internacionales, en el contexto de un ordenamiento descentralizado.
El voluntarismo y el relativismo son consecuencia de la distincin que existe en el
derecho internacional entre la existencia de una norma consuetudinaria general y su
oponibilidad, que no tiene por qu ser general en virtud de la llamada regla de la objecin
persistente, que permite salvaguardar la posicin del Estado que objeta una nueva norma
internacional antes de que cristalice formalmente.; y tiene tambin como causa la
posibilidad siempre abierta a los Estados de derogar las normas dispositivas generales,
que son la gran mayora de las normas internacionales, mediante acuerdos particulares.
En el plano de la aplicacin de normas, el protagonismo del estado se manifiesta en la
pervivencia de la auto tutela, a travs de la adopcin de medidas de retorsin y de
represalia o contramedidas, siendo cada Estado por s mismo el que decide en una
situacin concreta la valoracin jurdica que le merece, as como las medidas de auto
tutela a adoptar.
2. Caracteres derivados de la estructura institucional: la incidencia de las
Organizaciones internacionales
La estructura institucional o vertical est basada en la existencia de una pluralidad de
Organizaciones internacionales creadas por los Estados y en la que ellos participan como
miembros, que dan origen a normas de cooperacin.
En primer lugar, en el seno de las Organizaciones internacionales se han creado
procedimientos de codificacin y desarrollo del Derecho Internacional que sirven para
corregir la indeterminacin e imprecisin de las normas jurdicas internacionales, y por
otro constituyen instrumentos de transformacin y cambio del ordenamiento internacional.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
que las obligaciones que impone el ius cogens son, al menos, obligaciones erga omnes.
Ello entraa, en el, caso de incumplimiento, que todos los Estados, y no slo el
directamente afectado por la violacin de la obligacin, poseen facultad de reclamar
solidariamente su cumplimiento frente al Estado autor de la violacin (tutela colectiva).
General de la ONU, que son acuerdos entre los Estados miembros de dicha
organizacin expresados en un acto jurisdiccional d tratados o convenio pero de
indudable valor jurdico. A su vez, el Derecho Internacional dispone de procedimientos
centralizados de aplicacin de normas, cuyo establecimiento y funcionamiento se debe
a la accin de la organizacin internacional.
MODOS DE INTEGRACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO AL ORDEN
INTERNO.
El problema consiste en determinar, si el Derecho Internacional puede aplicarse
directamente en el mbito interno de los Estados, o si necesita para ello de una norma de
derecho nacional, que lo integra a este sistema jurdico.
Para ello se elaboran dos posturas antagnicas:
1. Monismo: bajo la idea de unidad del derecho, propone la existencia de dos
subsistemas jurdicos relacionados jerrquicamente. Las normas se hallan
subordinadas unas a otras formando un solo ordenamiento jurdico. Esto excluye el
primer problema: el Derecho Internacional integrara el orden jurdico interestadial.
Pero no se ponen de acuerdo en cuanto a la relacin de dependencia de ambos
ordenamientos:
A) Para algunos prima el derecho interno (Welzel), sobre el Derecho Internacional:
ste est subordinado al derecho interno de cada Estado y, en l fundamenta su
existencia.
B) Para otros, el Derecho Internacional prevalece sobre el interno: se considera el
derecho interno como derivado, subordinado y condicionado por aqul. Lo que
llevara a la nulidad de normas jurdicas inferiores contrarias a las normas
superiores y, dejara sin explicar la realidad de actos lcitos para el derecho interno,
que constituyen a la vez ilcitos internacionales.
C) Una posicin ms moderada, reconoce la coexistencia en ambos ordenamientos
de normas incompatibles, pero afirman el criterio unitario final de la responsabilidad
del Estado que con sus normas internas contraindique el Derecho Internacional.
2. Dualismo: propone la existencia de dos rdenes jurdicos independientes, tanto el
Derecho Internacional, como el derecho interno tienen su propio mbito de validez y
campo de accin. En cuanto a los sujetos, en el Derecho Internacional, es la voluntad
comn de los Estados y, en el derecho interno es la voluntad del Estado. Para esta
postura una norma internacional no puede ser directamente invocada y aplicada en el
ordenamiento interno, ya que para que sea aplicable debe ser transformada en norma
interna mediante un acto legislativo denominado acto de recepcin o incorporacin.
Adems adquiere igual jerarqua que las normas internas por lo que puede ser
modificada por una norma posterior. Si se viola una norma internacional se genera
responsabilidad del Estado pero la norma no sera prueba.
La crtica a esta teora es que ciertas normas jurdicas penetraran directamente en la
legislacin interna sin esta transformacin y adems no existe diversidad de sujetos ni
fuentes.
LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN.
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LA REFORMA CONSTITUCIONAL
INTERNACIONAL.
ARGENTINA
DE
1994
EL
DERECHO
Aprobacin: Poder Legislativo (no sera un acto de incorporacin, sino una etapa en
el proceso de conclusin);
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13
Corte Internacional de Justicia, que dice: la decisin no es obligatoria sino para las
partes en litigio respecto del caso que ha sido decidido.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex
aequo et bono (segn lo equitativo y bueno), si las partes as lo conviniesen.
Es decir, que el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, enumera fuentes
formales. Esta enumeracin no establece o impone un orden jerrquico, pero si el sentido
comn. Para la Corte, la enumeracin es taxativa, pero no para los Estados:
1. Convenciones internacionales;
2. Costumbre internacional;
3. Principios generales del derecho de las naciones civilizadas;
4. Decisiones judiciales;
5. La doctrina;
6. Equidad.
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6. Por su duracin:
A) Tratados de un plazo determinado: pasado el cual, se extinguen.
B) Tratados de duracin indeterminada: salvo denuncia.
C) Tratados prorrogables: tanto expresa como tcitamente.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
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A los Jefes de Misin diplomtica: para la adopcin del texto de los Tratados
con el Estado ante el que se encuentran acreditados.
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Expresa: cuando en nmero de Estados negociadores y del objeto y del fin del
Tratado se desprenda que la aplicacin del Tratado en su integridad entre
todas las partes es condicin esencial del consentimiento de cada una de
ellas en obligarse por el Tratado, una reserva exigir la aceptacin de todas las
partes. Cuando el Tratado sea un instrumento constitutivo de una Organizacin
Internacional. y a menos que en l se disponga otra cosa, una reserva exigir
la aceptacin del rgano competente de esa organizacin.
C) Retirada de las reservas: el Art. 22 de la Convencin de Viena, sienta algunas
reglas:
La Regla general es que tanto las reservas como las objeciones a las mismas,
pueden ser retiradas en cualquier momento (debe notificarse).
Reglas especficas:
No se aplica la regla general cuando el Tratado dispusiera lo contrario.
Para que la retirada de una reserva produzca efectos a otro estado
contratante, es preciso que ste reciba la notificacin de la retirada.
La retirada de una objecin a una reserva slo surtir efectos cuando su
notificacin fuere recibida por el estado autor de la reserva.
A) Excepciones:
Excepcin genrica, que refleja el principio de la buena fe, segn el cual los
Estados se comprometen a abstenerse de actos que puedan frustrar el objeto y
fin del Tratado durante el perodo que media entre la prestacin del
consentimiento y la entrada en vigor del Tratado.
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En las relaciones entre los Estados que sean parte en ambos Tratados (dem
punto anterior).
Las relaciones entre un Estado parte en ambos Tratados y otro que solo sea
parte en uno de ellos, se regirn por el Tratado en el que los dos Estados sean
parte. En este ltimo supuesto en que un Estado se aparte en dos Tratados
que sean incompatibles entre s con distintos Estados, el Estado en cuestin
puede incurrir en responsabilidad frente a la otra parte en el Tratado anterior.
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C) Que el o los Estados terceros asienten el beneficio concedido, que no debe ser
expreso ya que se presume mientras que no haya indicacin en contrario o el
Tratado disponga otra cosa.
D) Que el Estado tercero cumpla las condiciones que para el ejercicio del derecho
se estipule en el Tratado o que posteriormente se establezcan sobre la base
del mismo. Para revocar los derechos originados en un Tratado respecto de
Estados terceros, se requiere el consentimiento del Estado tercero si consta
que tal derecho se crea con la intencin de que no sea revocable o
modificable, si ello no ocurre, no es necesario el consentimiento de dicho
Estado.
3. Tratados como origen de una costumbre: lo dispuesto anteriormente no impedir
que una norma enunciada en un Tratado llegue a ser obligatoria para un Estado
tercero como norma consuetudinaria de Derecho Internacional. Reconocido como
tal.
4. Referencia a la clusula de Nacin ms favorecida: dicha clusula es una
institucin mediante la cual el Estado que la otorga se obliga a extender al Estado
beneficiario de la misma, todas las ventajas que concedi o conceder en el futuro
a un Estado tercero, llamado el ms favorecido, en los mismos trminos que a
este ltimo y sin que sea preciso ningn nuevo acuerdo para ello.
Puede ser concedido unilateralmente o en base a la reciprocidad y se ampla en
una serie de materias, principalmente comerciales, aduaneras y fiscales; tambin
en lo referente a trato de extranjeros, propiedad industrial y literaria o cuestiones
de derecho procesal internacional (asistencia judicial y reconocimiento de
sentencias extranjeras).
INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS
La interpretacin es necesaria si los trminos y las clusulas empleadas en un negocio
jurdico o en una norma, no son claros y tiene por objeto delimitar el verdadero sentido y
alcance de tales trminos.
Clases de interpretacin:
1. Por el rgano o personas que la realizan:
A) Interpretacin autntica: realizados por las partes en el Tratado o en un acto
posterior.
B) Interpretacin doctrinal: realizada por los juristas por medio de dictmenes,
resoluciones y acuerdos de instituciones cientficas.
C) Interpretacin judicial: realizada por rganos judiciales internacionales y por los
tribunales internos para aplicar el Derecho Internacional.
D) Interpretacin diplomtica: realizada por los Ministerios de Asuntos Exteriores de
los Estados interesados, y que manifiesta en notas diplomticas, circulares
dirigidas a los misiones diplomticas.
2. Por el mtodo empleado:
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3. Reglas especficas de los Tratados en diversas lenguas: en caso que los Tratados
estn redactados y autenticados en varias lenguas, el texto har igualmente fe en
cada idioma a menos que el Tratado o las partes convengan que en caso de
discrepancia, prevalecer uno de los textos, aunque es muy extrao.
Los Estados que sean parte en el acuerdo no enmendado, pero que no den su
consentimiento para obligarse por el nuevo acuerdo, seguirn rigindose por el
1.
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Causas
de Nulidad
Absoluta: no confirmable
Relativa (o anulabilidad): si confirmable
1. Nulidad Absoluta:
A) Cuando el consentimiento en obligarse ha sido conseguido mediante coaccin
sobre el representante del estado mediante actos o amenazas (Art. 51).
B) Cuando la celebracin del Tratado se ha conseguido por amenaza o uso de la
fuerza, en este caso la amenaza est dirigida al estado mismo (Art. 52).
C) Cuando el Tratado en el momento de su celebracin est en oposicin a una
norma imperativa de derecho Internacional (ius cogens), es decir una norma
aceptada y reconocida por la comunidad internacional en su conjunto como norma
que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una
norma posterior de derecho Internacional general que tenga el mismo carcter.
2. Nulidad Relativa o Anulabilidad: supone la existencia de una causa de nulidad del
tratado que puede ser convalidado por un acuerdo expreso entre las partes o por un
comportamiento que equivalga a aceptacin.
A) La manifestacin del consentimiento en violacin manifiesta de una norma de
derecho interno, relativa a la competencia para celebrar Tratados (Art. 46: la
violacin debe ser manifiesta y afectar una norma fundamental del derecho
interno).
B) Cuando el representante del Estado tena una restriccin especfica y notificada a
los dems, en sus poderes para manifestar el consentimiento del Estado (Art. 47).
C) En caso de error sobre una situacin que sea base esencial del consentimiento
siempre que el Estado que lo alega no contribuya con su conducta al error, o las
circunstancias fueran tan evidentes que estuvieran advertido de l (art. 48).
D) En caso de dolo, es decir el que deriva de una conducta fraudulenta de otro estado
negociador (art.49).
E) En caso de corrupcin del representante de un Estado, efectuada directamente o
indirectamente por otro Estado negociador (art. 50).
3. Suspensin de los Tratados: la suspensin es de orden temporal, el Tratado deja de
producir efectos jurdicos, pero permanece en vigor. Es una suspensin temporal de
alguno o de todos sus efectos y entre todas o algunas de sus partes. La suspensin se
puede presentar sola o como alternativa a la terminacin.
Los supuestos en que se da la suspensin como alternativa a la terminacin son:
A) Cuando hubiere una violacin grave por laguna de las partes, caso en el cual se
puede pedir la suspensin total o parcial (Art. 60).
B) Por imposibilidad temporal de cumplimiento (Art. 61).
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C) Por cambio fundamental de circunstancias (Art. 62, inc. 3) (Argentina hizo reserva
sobre este Art.).
Los casos de suspensin simple son:
A) Cuando un Tratado as lo prev.
B) Cuando todas las partes lo consienten, previa consulta con los dems Estados
contratantes.
C) Por medio de un acuerdo entre dos o ms partes, siempre que est previsto entre
las partes o no est prohibido en l, en ste ltimo caso, siempre que no afecte los
derechos o el cumplimiento de las obligaciones por las dems partes y no sea
incompatible con el objeto y fin del Tratado cuyos efectos se suspenden.
D) Como consecuencia de un acuerdo posterior sobre la misma materia. Para que
ocurra la suspensin, es necesario que se desprenda del Tratad, por darse un
cambio fundamental en las circunstancias o imposibilidad temporal de
incumplimiento.
E) El estado de necesidad, en condiciones de imposibilidad temporal de cumplimiento.
4. Terminacin de los Tratados: el origen de la extincin de los Tratados est en
situaciones sobrevenidas cuando el Tratado conserva an su validez o en decisiones
de las partes, posteriores a su entrada en vigor.
A) Causas de terminacin de los tratados, contempladas en la Convencin de Viena:
Por anulacin tcita cuando las partes celebran posteriormente otro Tratado
sobre la misma materia y conste o se deduzca la intencin de las partes de
regirse por el tratado posterior. Tambin en los casos en que los tratados sean
incompatibles o no aplicables simultneamente (Art. 59).
Como consecuencia de una violacin grave del Tratado, se faculta a la otra
parte en los Tratados bilaterales y a las otras partes unnimemente en los
multilaterales para darlo por terminado. Se considera violacin grave el rechazo
del Tratado no admitido, por la Convencin de Viena, como as la violacin de
una disposicin esencial para el objeto y fin del Tratado en concreto (Art. 60).
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La llegada al trmino final cuando el Tratado haya sido estipulado por una
duracin determinada.
30
Procedimiento
Viena
Art. 65 a 69 Consecuencias
Art. 70 a 72 Convencin de
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de
El principio de identidad;
El principio de libertad de mares.
El Tribunal Internacional Justicia se refiere a los principios reconocidos por las naciones
civilizadas, obligatorios para todos los Estados, incluso fuera del vnculo convencional.
Tambin se ha referido expresamente al principio general del derecho que considera la
violacin de un acuerdo como causa de extincin del mismo, el principio general a un
mandato o a cualquier convencin, como consecuencia de una violacin al mismo, existe
de una manera inherente, incluso cuando no ha sido expresado.
La validez de los principios generales del derecho puede estar en el Derecho
Consuetudinario como en el derecho convencional.
Los principios generales previstos en los Convenios de Arbitraje y Arreglo Judicial
encuentran en stos, la razn de validez para los casos concretos de aplicacin de los
referidos convenios.
Por otro lado, la repeticin de los principios en distintos acuerdos, junto con la opinio
iuris a ella inherente, forman la base consuetudinaria de positivizacin de los mismos.
Los principios generales del derecho aplicados en el ordenamiento internacional, tienen
dos procedencias:
1. En 1 trmino: los que han sido regidos de los ordenamientos internos, es decir, los
principios considerados como tales in foro domstico, por ejemplo: el de prohibicin
de abuso del derecho, el de responsabilidad internacional nacida de actos ilcitos y la
restitucin de lo adquirido por medio de un enriquecimiento injusto.
2. En 2 trmino: existen otros principios propiamente internacionales, como la primaca
del tratado Internacional sobre la ley interna; el principio de continuidad del Estado; la
regla del agotamiento previo de los recursos internos antes de acudir a la va
El principio pacta sunt servanda;
internacional; etc.
El principio de orden pblico;
Principios generales de derecho interno reconocidos por los Estados civilizados: el Art.
38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia expresaPrincipios
que deben
aplicarse:
Generales
reconocidos
El principio de respeto de los derechos adquiridos;
por los Estados civilizados
(de derecho interno).
El principio de enriquecimiento sin causa;
El principio ley posterior deroga ley anterior;
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El principio de respeto a la cosa juzgada;
El principio non bis in dem.
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34
UNIDAD 3:
PBLICO.
LOS
PRINCIPIOS
DEL
DERECHO
INTERNACIONAL
1) Los principios del derecho internacional pblico: recepcin en la Carta de las Naciones
Unidas y de la Organizacin de los Estados Americanos.
2) La evolucin: resolucin 2625 de la Asamblea General de las Naciones Unidas.
3) Concepto y desarrollo de los principios del derecho internacional pblico: buena fe,
prohibicin del uso o amenaza de la fuerza, solucin pacfica de las controversias, no
intervencin. Otros principios.
4) La libre determinacin de los pueblos: antecedentes.
5) Resolucin 1514 (1960) de la Asamblea General de las Naciones Unidas; desarrollo
posterior.
6) Algunas derivaciones del principio de no uso de la fuerza: sistemas de seguridad
colectiva (OTAN - TIAR). Desarme: el tratado de no Proliferacin de las Armas
Nucleares y el Tratado para la Proscripcin de Armas Nucleares en Amrica Latina.
7) Los principios del derecho internacional pblico y las fuentes del derecho internacional;
su aplicacin jurisprudencial por la Corte Permanente de Justicia Internacional y la
Corte Internacional de Justicia.
LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO: RECEPCIN EN LA
CARTA DE LAS NACIONES UNIDAS Y DE LA ORGANIZACIN DE LOS ESTADOS
AMERICANOS.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
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El art. 1 de la Carta de las Naciones Unidas establece que sus propsitos son:
1) Mantener la paz y la seguridad internacionales, para lo cual la Carta enuncia una serie
de medios para su cumplimiento:
A) Arreglo pacfico de la controversia, entendida sta como un desacuerdo sobre una
cuestin de derecho o de hecho, una contradiccin, una oposicin de tesis jurdicas
o de intereses entre dos sujetos.
El calificativo de internacionales, hace suponer que las Naciones Unidas no
pretende inmiscuirse en los conflictos armados, excepto en la medida en que
puedan poner en peligro la paz internacional y que la ambicin no es slo mantener
la paz entre los Estados miembros, sino en el conjunto de la comunidad
internacional.
B) Accin en caso de amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o actos de
agresin. El sistema de seguridad colectiva diseado en la Carta atribuye todos los
poderes al Consejo de Seguridad, y se distinguen 3 etapas o fases:
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1. Principio de la no intervencin;
2. Principio de la cooperacin pacfica entre los Estados;
3. Principio de igualdad de derechos y libre determinacin de los pueblos.
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Principios privativos de la
Carta de Naciones Unidas
Principios privativos de la
Resolucin 2625/70
No intervencin;
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Las demandas de los pueblos de los territorios para lograr la libre determinacin y la
percepcin de la comunidad internacional de que los principios de las Carta de Naciones
Unidas se estaban aplicando lentamente, dio lugar a que la Asamblea General,
proclamara el 14 de Diciembre de 1960 la Declaracin sobre la concesin de la
independencia de los pases y pueblos coloniales (Resolucin N 1514). En esta
Resolucin se declara que la sujecin de pueblos a una opresin, dominacin y
explotacin extranjera
constituye una denegacin de los derechos humanos
fundamentales en contrario a la Carta de las Naciones Unidas y compromete la causa de
la paz y la cooperacin mundiales; agrega que todos los pueblos tienen derecho a la libre
determinacin y en virtud de ella, determinan libremente su condicin poltica y persiguen
su desarrollo econmico, social y cultural.
En los territorios en fideicomiso y no autnomos y en todos los dems territorios que no
han logrado an su independencia debern tomarse inmediatamente medidas para
traspasar todos los poderes a los pueblos de esos territorios, sin condiciones ni reservas,
en conformidad con su voluntad y sus deseos libremente expresados.
ALGUNAS DERIVACIONES DEL PRINCIPIO DE NO USO DE LA FUERZA: SISTEMAS
DE SEGURIDAD COLECTIVA (OTAN - TIAR).
OTAN (Organizacin del Tratado del Atlntico Norte).
Constituye el pacto bsico en el marco de la estrategia global de los EE.UU., que lo
vincula orgnicamente en el territorio defensivo con sus aliados europeos.
En los aos posteriores a la Segunda Guerra Mundial, muchos lderes occidentales vieron
la poltica de la U.R.S.S., como una amenaza a la estabilidad y la paz en Europa. El
establecimiento por la fuerza de gobiernos comunistas en Europa Oriental, las demandas
territoriales de la U.R.S.S, y su apoyo a la guerra de guerrillas en Grecia y el conflicto
regional en Irn se interpretaron como los primeros pasos hacia la Tercera Guerra
Mundial. Todo ello determina la decisin norteamericana de lanzarse a una cooperacin
militar permanente y multilateral con los pases de Europa Occidental. De esta manera
comienzan las negociaciones entre Europa Occidental, Canad, y EE.UU., cuyo resultado
fue la firma del Tratado del Atlntico Norte, en Washington en Abril de 1949, creando la
OTAN y entrando en vigor en Agosto del mismo ao.
Como propsitos generales encontramos: la salvaguarda de la libertad, la herencia
comn y la civilizacin de sus pueblos, fundados en los principios de la Democracia,
libertades individuales e imperio de la ley.
Como fines especficos encontramos:
1. El compromiso de arreglar por medios pacficos las diferencias internacionales en que
los miembros de la Alianza puedan verse envueltos, as como abstenerse de recurrir a
la amenaza o al uso de la fuerza de mando incompatible con la Carta de la ONU;
La contribucin de los miembros al desarrollo de las relaciones internacionales pacficas y
amistosas, y eliminar cualquier conflicto en sus polticas econmicas internacionales y
estimular la colaboracin econmica entre s;
2. La cooperacin defensiva y la asistencia mutua, como objetivos centrales de la
alianza.
Las partes mantendrn y aumentarn su capacidad individual y colectiva de resistencia a
un ataque armado.
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DERIVADA
A PARTIR
DE
LA
DE LAS
En el Derecho Internacional Clsico, las cuestiones vinculadas con los DD.HH., estaban
en manos de los Estados como parte del ejercicio de su soberana, quedando por tanto el
Derecho Internacional excluido de su proteccin.
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Derecho a la educacin;
Que estos derechos pueden ser sujetos a limitaciones nicamente con el fin de
asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems
y de satisfacer exigencias morales, de orden pblico y de bienestar general en una
sociedad democrtica;
Que toda persona tiene obligaciones para con la comunidad en la que vive.
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General en 1986, donde se le define como un derecho humano inalienable en virtud del
cual todo ser humano y todos los pueblos estn facultados para participar en un desarrollo
econmico, social y cultural en que puedan realizarse plenamente todos los DD.HH. y
libertades fundamentales, a contribuir a ese desarrollo y a disfrutar de l. Dicha posicin
fue reforzada en al Conferencia Mundial de Viena, en la que tras proclamar que el
derecho al desarrollo es un derecho universal e inalienable, que forma parte integrante
de los DD.HH. fundamentales, concluye que el desarrollo propicia el disfrute de todos los
DD.HH., pero la falta de desarrollo no puede invocarse como justificacin para limitar los
DD.HH. internacionalmente reconocidos.
MECANISMOS PROTECTIVOS EN LAS NACIONES UNIDAS: INFORMES,
COMUNICACIONES INTERESTATALES E INDIVIDUALES. EL INDIVIDUO COMO
SUJETO PASIVO EN UN PLANTEO DE DERECHOS HUMANOS.
En forma paralela al desarrollo del proceso codificador, la ONU, ha ido definiendo una
estructura orgnica, encargada de desarrollar su Programa de DD.HH. Se trata de una
estructura compleja en la que han de diferenciarse 2 categoras de rganos:
1. Los rganos creados en virtud de la Carta de las Naciones Unidas o de resoluciones
que desarrollan;
2. Los rganos creados en virtud de los tratados internacionales sobre DD.HH.
auspiciados por la Organizacin.
59
A) La Comisin de DD.HH.
Junto a estos rganos principales la Carta de San Francisco prev en su art. 68, que el
ECOSOC establecer comisiones para la promocin de los DD.HH.. Dicho precepto
ha constituido la base para la creacin de la Comisin de DD.HH., rgano subsidiario del
ECOSOC.
Es un rgano intergubernamental integrado por miembros de las Naciones Unidas, de
acuerdo con el sistema que garantiza el principio de representacin geogrfica equitativa:
60
El Consejo de DD.HH.
La Asamblea General de Naciones Unidas aprob en el 2006, con 170 votos a favor y 4
en contra (EE.UU., Israel, Islas Marshall y Palau), la creacin de un Consejo de DD.HH.,
que viene a sustituir a la Comisin de DD.HH.
En el ao 2005, se haba tomado la decisin de desarticular la Comisin debido a las
fuertes crticas que pesaban sobre ella, bsicamente su falta de operatividad y la
consideracin poltica de los temas que haca a la Comisin, olvidando sus
responsabilidades en el campo de los DD.HH.
Se ha otorgado al Consejo de DD.HH. la responsabilidad de promover el respeto
universal por la proteccin de todos los DD.HH. y libertades fundamentales de todas las
personas, sin distingos de ningn tipo y de una manera justa y equitativa.
La Resolucin de creacin del nuevo rgano enumera los principios de debern guiar su
accionar, a fin de impulsar la promocin y proteccin de todos los DD.HH. incluido el
derechos de desarrollo:
Universalidad;
Imparcialidad;
Objetividad;
No selectividad;
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
61
Cooperacin.
Comisin de DD.HH.
que
elige
2. Mtodo de eleccin.
3. Mayora
requerida
para
adoptar decisiones.
4. Tamao.
5. N de reuniones al ao.
6. Duracin de sesiones.
Consejo de DD.HH.
ECOSOC.
Asamblea General.
Mayora simple.
Mayora absoluta.
53 miembros.
1
47 miembros.
No menos de 3
No menos de 10 semanas en
total.
6 semanas.
Mayora de miembros de
las Comisiones (a partir de
1990 fue autorizada a
celebraren sesiones
extraordinarias, y lo hizo en
5 ocasiones)
8. Suspensin de miembros.
Ninguna.
Ninguno.
62
se postulen a elecciones.
10. Compromisos
miembros.
de
los
11. Escrutinio de
miembros.
todos
los
Ninguno.
Ninguno.
Indefinida
63
Con estos mandatos, el Alto Comisionado podra superponerse a los restantes rganos de
las Naciones Unidas, con el consiguiente riesgo de duplicacin de actividades. Sin
embargo, el Alto Comisionado se configura como un rgano de representacin y
coordinacin, que no viene a sustituir a rganos y procedimientos ya consolidados, sino a
ofrecer coherencia y unidad al programa disperso en distintas instancias.
Esta funcin de coordinacin se pone de relieve en la competencia de supervisin del
Centro de DD.HH. y que le ha convertido en la actualidad en el Jefe de la Oficina de Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los DD.HH., que desde 1998 sustituye al
mencionado centro.
El Centro de DD.HH. fue histricamente la dependencia de la Secretara dedicada a los
DD.HH., y en su seno se desarrollaron todas las actividades de gestin administrativa y
tcnica del Programa de DD.HH. de la Organizacin. Su funcionamiento estuvo
condicionado por la presencia de serias dificultades organizativas y de dotacin que le
restaron efectividad y que, motivaron su reforma.
El resultado de dicha reforma se ha traducido en la sustitucin del Centro de DD.HH. por
la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para DD.HH. La nueva Oficina no
constituye una autntica innovacin desde el punto de vista administrativo ya que, se
integraron los antiguos servicios y personal del antiguo centro. Pero tambin permiti
realizar varios objetivos:
Reforz el papel del Alto Comisionado como gestor y director principal del
Programa dentro de la Secretara, al identificar al rgano unipersonal (Alto
Comisionado) y a las dependencias administrativas encargadas del mismo
mandato (Oficina);
Libertad y prensa;
64
Impunidad;
Prcticas tradicionales que afecten ala salud de las mujeres y las nias;
2. rganos Convencionales.
ntimamente vinculado con el proceso de codificacin, ha aparecido un Programa de
DD.HH., de las Naciones Unidas, una segunda categora de rganos caracterizados por
su conexin con los tratados ad hoc sobre DD.HH. auspiciados por la ONU Se trata de
rganos de base convencional, cuya principal manifestacin es el Comit de DD.HH.
creado por el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, que puede considerarse como
modelo de los mismos. Junto a ese Comit, hasta la fecha se han constituido:
A) El Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales;
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
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67
68
El nico acuerdo que contempla este sistema como obligatorio para los Estados
que la ratifican es la Convencin sobre la Eliminacin de la Discriminacin Racial.
Tambin lo contemplan, aunque como mtodo facultativo para los Estados, el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, su Protocolo sobre la Abolicin
de la Pena de Muerte y la Convencin contra la Tortura y los tratos crueles,
inhumanos o degradantes.
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El examen del asunto finaliza con una decisin del Comit en la que se pronuncia
sobre la violacin denunciada, pudiendo igualmente formular sus observaciones al
Estado interesado y al particular (art. 5). A pesar del carcter confidencial del
procedimiento, el Comit ha de incluir en su informe anual, a la Asambleas General un
resumen de sus decisiones sobre casos individuales (art. 6). Igualmente, a pesar de
no estar previsto en el Protocolo, el Comit hace pblicas todas sus decisiones en las
que se pronuncian sobre el fondo, aumentando as la eficacia del sistema de control.
En la misma lnea, el Comit ha decidido a partir de 1990, que los Estados que hayan
ratificado el Protocolo Facultativo, debern incluir en los informes peridicos una
seccin sobre la forma en que han dado cumplimiento a las decisiones del Comit que
les afecten. De esta manera, se define un mecanismo de seguimiento, similar al
existente en otros sistemas, que no estaba inicialmente previsto en el Protocolo
Facultativo.
Los Convenios que, mediante Protocolos Facultativos, adoptan este sistema son el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo sobre Abolicin de
la Pena de Muerte, para las partes que hayan ratificado el primer Protocolo
(precisamente sobre comunicaciones individuales); La Convencin para la Eliminacin
de Todas las Formas de Discriminacin Racial; La Convencin contra la Tortura; y la
Convencin internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los
trabajadores migrantes y de los miembros de sus familias.
Los Tratados en materia de DD.HH. que crean Comits encargados de vigilar su
cumplimiento son:
Pacto de Derechos Civiles y Polticos: crea el Comit de DD.HH. (integrado por 18
miembros nombrados por la Asamblea de estados Partes, y al igual que los
Estados presentan un informe inicial, y luego peridicos cada 5 aos, segn
decisin del propio Comit);
El Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales: contempla la
presentacin de informes del ECOSOC, que cre en 1985 un Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales para que conozca sobre estos informes
(integrado por 18 miembros expertos designados por el ECOSOC);
La Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial:
crea un Comit con el mismo nombre (integrado por 18 miembros, nombrados por
los Estados Partes, y al que los Estados presentan informes iniciales y peridicos
cada 4 aos, si bien la Convencin hablaba de 2 aos.);
La Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra
la mujer: crea el Comit del mismo nombre 8integrado por 23 expertos nombrados
por los Estados Partes, y al que se presentan informes iniciales y peridicos cada 4
aos.);
La Convencin para la Represin y Castigo del Crimen de Apartheid: crea un
Comit de igual nombre (integrado por 3 miembros de la Comisin de DD.HH.,
nombrados por sta y los Estados Partes, y al que se deben presentar informes
cada 4 aos.);
La Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes: crea el Comit contra la Tortura (integrado por 10 miembros
nombrados por la Asamblea de los estrados Partes, y al que se presenta un
informe inicial y luego cada 4 aos.);
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
70
La Convencin sobre los Derechos del Nio: crea el Comit de los derechos del
Nio 8integrado por 10 expertos independientes elegidos por la Asamblea de
Estados Partes, al que se presenta un informe inicial a los 2 aos desde la
ratificacin o adhesin y luego cada 5 aos.);
La Convencin sobre la Proteccin de los Derechos de todos los Trabajadores
Migrantes y de los miembros de sus familias: crea el Comit del mismo nombre
(inicialmente de 10 expertos, pero que luego de ser ratificada por 41 Estados ser
de 14, elegidos por los Estados Partes y al que se presentar un informe inicial y
ms tarde cada 5 aos.).
Salvo en el caso del El Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en la
Resolucin del ECOSOC que cre el Comit lo alienta a recibir informes de ONGs, en
los dems la participacin de la sociedad civil no est contemplada, pero el Comit de
los Derechos del Nio, en su Reglamento alent a que los Estados preparan sus
informes con participacin de la sociedad civil, e incluso, abri la puerta para conocer
de informes alternativos que las ONGs le hicieran llegar, y en el art. 74 de la
Convencin sobre los derechos de los trabajadores migratorios, autoriza al Comit a
escuchar alas ONGs.
Esta prctica ha sido seguida por los otros Comits, y hoy los llamados informes
paralelos han adquirido reconocimiento.
Adems, los Comits han establecido una prctica muy til, que es la de hacer
Observaciones Generales sobre cada uno de los artculos o sobre cada obligacin
que los Estados han asumido al ser parte en las respectiva Convencin.
B) El Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales no crea ningn
rgano ad hoc de control, asignando al ECOSOC las funciones de supervisin
previstas en el mismo (art. 16. 2). El ECOSOC empleo distintas frmulas par
cumplir tales funciones, hasta que mediante la Resolucin 1985/17, crea el Comit
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, a fin de establecer un rgano
paralelo al Comit de DD.HH. Dicho paralelismo se extiende al nmero de
miembros y a la duracin del mandato, pero entre ambos existe una diferencia
sustancial al ser el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales un
rgano subsidiario del ECOSOC y no un rgano convencional.
Sin embargo el paralelismo estructural que existe entre ambos Comits no se
extiende a las competencias de control asignadas a cada uno de ellos. As el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, tan slo contempla
en control basado en informes peridicos presentados por los Estados (art. 16),
que se desarrolla de acuerdo con un procedimiento similar al utilizado en Comit
de DD.HH. No obstante, en la actualidad se encuentra en trmite un proyecto, para
permitir la elaboracin de denuncias individuales por violacin de DD.HH.
71
Sociales y Culturales.
3. El Comit para la
Eliminacin de todas
las formas de
Discriminacin
contra la Mujer.
4. El Comit para la
Eliminacin de todas
las formas de
Discriminacin
Racial.
5. El Comit contra la
Tortura.
6. El Comit de los
Derechos del Nio.
7. El Comit de los
Derechos de todos
los Trabajadores
Migratorios y de sus
familiares.
SI
SI
SI
SI
SI
SI
SI
SI
NO
NO
SI
SI
SI
SI
SI
2. Mecanismos Extraconvencionales.
Frente a los procedimientos convencionales, basados en un tratado ad hoc y en el
consentimiento expreso de los Estados, los procedimientos extraconvencionales se basan
en los poderes que la Carta de las Naciones Unidas atribuye a la Organizacin en materia
de DD.HH.
Son el resultado directo de la evolucin de la prctica de la ONU en esta materia, en
particular de su Comisin de DD.HH., ya que es en este rgano donde se desarrollan
bsicamente los mecanismos de control extraconvencionales. La vinculacin de estos
procedimientos con la Comisin de DD.HH. introduce un cambio sustantivo respecto de
los mecanismos convencionales, ya que la Comisin es un rgano intergubernamental,
poltico, y no un rgano tcnico como lo son los dems Comits.
Estaos mecanismos tienen su origen en las comunicaciones sobre violaciones de DD.HH.
recibidas en la ONU, desde su creacin, y respecto de las cuales no existan reglas para
su tratamiento. A pesar de que la Comisin de DD.HH. rechaz originalmente, en 1947, su
competencia para ocuparse de tales comunicaciones, con posterioridad puso enmarca
una frmula d tratamiento de las mismas que, a partir del sistema de listas definido en las
Resolucin 728 del ECOSOC de 1959, finaliz con la adopcin por la Comisin de su
Resolucin 8 de 1967, en la que solicita al ECOSOC que se le autorice a estudiar
anualmente la cuestin de las violaciones de DD.HH.
Dicha resolucin fue refrendada por la Resolucin 1235 del ECOSOC de 1967, que junto
con la Resolucin 1503 de 1970, tambin del ECOSOC, constituyen la base normativa de
los procedimientos extraconvencionales. Estos procedimientos pueden ser agrupados en
2 grandes categoras:
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
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73
Dar por terminado el procedimiento por no ser posible identificar una situacin o
por haber desaparecido la misma;
Mantener el asunto pendiente durante varios perodos de sesiones a la espera
de informacin complementaria, lo que se ha convertido en una prctica
frecuente;
Designar a un experto encargadote investigar la situacin;
Decidir en atencin a la gravedad de la situacin, dar por terminado el
procedimiento 1503 y sustituirlo por uno de los procedimientos pblicos
especiales por pases.
B) El Procedimiento 1235
Encuentra su origen en el esfuerzo para terminar con el Apartheid, en 1967 y, al igual
que el procedimiento 1503, se estructura sobre el concepto d situaciones y no en casos
individuales que revelan un cuadro persistente de violaciones manifiestas y
fehacientemente probadas de los DD.HH. y libertades fundamentales.
Los procedimientos pblicos especiales constituyen la primera manifestacin de los
procedimientos extraconvencionales, establecindose el primero de ellos en 1968
respecto de los DD.HH., en frica Meridional. A partir de este momento, sobre la base de
las previsiones de la Resolucin 1235, la Comisin de DD.HH., ha iniciado cerca de 50
procedimientos sobre diversa situaciones de violacin de los DD.HH., dando lugar a una
nueva categora de mecanismos de control.
A pesar de que los procedimientos pblicos especiales presentan, por su propia
naturaleza y origen, diferencias entre todos ellos, tambin presentan rasgos comunes:
74
Supone la cooperacin del Gobierno involucrado, la que slo exige para la realizacin
de visitas in loco;
El primer pas considerado como una situacin persistente de violaciones a los DD.HH.
de carcter nacional, fue Chile, a raz de los sucesos del 11 de Septiembre de 1973
(Golpe de Estado contra Allende). En 1975, y acogiendo una peticin de la Asamblea
General, la Comisin de DD.HH. resolvi establecer un grupo de Trabajo, compuesto por
5 expertos destinado a investigar esa situacin y presentar informes anuales. El
mandato fue renovado todos los aos, si bien desde 1979 se sustituy al Grupo por un
Relator Especial. Desde ese ao, unos 22 pases y territorios han estado afectos a estos
procedimientos.
El concepto de situaciones excedi a los procedimientos por pas en 1980, cuando se
cre un Grupo de trabajo sobre la cuestin de las desapariciones forzadas o involuntarias,
dando origen a los procedimientos llamados temticos.
Si bien este procedimiento no apuntaba a conocer denuncias individuales, dos
circunstancias parecen abrir posibilidades es ese sentido:
La mayor parte de los mandatos pide al Relator, recibir informaciones, entre otros, de
organizaciones no gubernamentales, las que a veces toman a forma de quejas
individuales;
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
75
Diplomtica convocada por la ONU, en cuyo seno se adopt el Estatuto de la Corte Penal
Internacional, que si bien n s e configura como un rgano de la ONU, si estar vinculada
al sistema de Naciones Unidas.
La Nueva Corte, tiene competencia automtica para enjuiciar los siguientes crmenes:
A) Genocidio;
B) Crmenes de Lesa Humanidad y crmenes de Guerra (tanto en conflictos armados
internacionales como internos);
C) Crmenes de agresin.
La Corte puede enjuiciar a cualquier individuo mayor de 18 aos, sin exclusin alguna por
la posicin o cargo que ste pueda ocupar en el sistema jurdico poltico del estado o en
algunos de sus rganos. La investigacin y ulterior procesamiento de situaciones o casos
concretos se puede producir a instancia de un Estado, del Consejote Seguridad de la
ONU, o del propio Fiscal creado por el Estatuto.
La jurisdiccin de la Corte es general y automtica respecto de todos los tipos apuntados
y podr ejercerse respecto de hechos cometidos en el territorio o por nacionales de
cualquier Estado que haya ratificado el Estatuto. As como en aquellos casos en que el
Consejo de Seguridad, remita un asunto a la Corte, en cuyo caso sta ser competente
incluso a falta de ratificacin del Estado interesado.
La Corte podr imponer penas privativas de la libertad, as como penas de multa y otras
de contenido econmico. Para el cumplimiento de las mismas, en particular las penas
privativas de la libertad, es preciso el establecimiento de los mecanismos de cooperacin
de los Estados, para que se lleven a cabo.
UNIDAD 6:
HUMANOS.
LA PROTECCIN
REGIONAL
DE
LOS
DERECHOS
78
79
prctica visitas a centros militares, crceles o lugares de detencin irregulares de los que
tenga conocimiento y todas las acciones que considera pertinentes para cumplir con el
cometido de la visita.
Los resultados de la investigacin in loco (significa, en el lugar), y de la publicacin de
un informe derivado de ella, es de gran importancia protectiva y preventiva. El tratamiento
de casos individuales tiene como caracterstica la facilidad de acceso al mecanismo de
proteccin de la OEA.
MECANISMOS DE CONTROL CONVENCIONALES.
El sistema de control previsto en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, se
encuentra en torno a 2 rganos:
1. La Comisin;
2. La Corte Interamericana de Derechos Humanos.
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Mecanismos de proteccin.
La principal competencia de la Comisin Africana, es la de proteccin a travs de 3
tcnicas diferentes:
1. Estudio de lo informes: que los Estados deben presentar cada 2 aos sobre las
medidas legislativas de otro tipo que han adoptado para dar cumplimiento a los
derechos y libertades reconocidos en la carta.
87
88
Estos derechos son ampliados por el Protocolo Adicional nmero 5, de 1988, en donde se
reconoce proteccin social en la vejez y en la esfera laboral, como igualdad de
oportunidades, no discriminacin por razones de sexo, religin, etc.
Estos derechos reconocidos en ambos instrumentos se han sintetizado y ampliado en la
Carta Social Europea.
Con posterioridad se adopt, en 1987, la Convencin Europea para la Prevencin de la
Tortura y penas o tratos inhumanos o degradantes, que crea un comit cuya funcin
bsica consiste en la realizacin de visitas a los centros de detencin y encarcelamiento
de los Estados partes.
En 1995, se realiza el Convenio Marco para la Proteccin de Minoras Nacionales.
Mecanismos de proteccin.
A travs del Protocolo Adicional nmero 11, de 1994, el mecanismo ha cambiado en torno
a 2 ejes:
1. La potenciacin del modelo judicial y del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
2. El progresivo acceso directo del particular al rgano judicial.
En este mecanismo, todas las funciones de instruccin y enjuiciamiento le corresponden
al nuevo Tribunal Europeo de Derechos Humanos. El Comit de Ministros slo tiene
funcin general de supervisin de la forma en que el estado afectado ejecuta la
sentencia de Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos, tiene competencia jurisdiccional automtica.
Se reconoce al partir legitimacin activa para presentar una demanda ante el tribunal. Es
un rgano jurisdiccional de carcter permanente, integrado por jueces que desempean
sus funciones, a tiempo completo y de forma exclusiva. Su nmero es variable, siendo en
todo momento igual al de los Estados partes. Los jueces son elegidos por la Asamblea
Parlamentaria del Convenio de Europa, de una terna presentada por cada Estado parte.
89
El Derecho Internacional durante siglos admiti la guerra como medio de solucin de los
conflictos entre Estados y desarrollo un conjunto de normas especficas al respecto. El
Derecho internacional pudo dividirse en 2 grandes partes: las normas aplicables en
tiempos de paz (Derecho de la paz) y las normas aplicables en tiempo de guerra (Derecho
de guerra).
Los autores del siglo XVI al siglo XVIII, principalmente telogos-juristas, se ocuparon de
las condiciones que deben reunirse para que los prncipes puedan legtimamente iniciar
una guerra y desarrollaron lo que se ha llamado la doctrina del ius ad bellum. Dicha
doctrina sigue la pauta de Santo Toms de Aquino, segn la cual la guerra justa (bellum
iustum) deba reunir las siguientes condiciones:
1. Debe ser decidida por la autoridad de un prncipe (actualmente por una autoridad
soberana);
2. Debe existir una causa justa, es decir, ha de ser debida a una injuria o violacin del
derecho;
3. Tiene que darse una recta intencin de los beligerantes, o sea, que el soberano que
declara la guerra debe buscar el bien comn y no debe iniciarla por odio, venganza o
codicia.
El fino juicio moral de Francisco de Victoria le lleva a condenar la guerra tambin por lo
daos que produce al conjunto de la comunidad internacional y a la humanidad: como
cada Estado es una parte de todo el orbe, y con mayor motivo, colocada provincia es
parte de la comunidad de las naciones cristianas, una guerra es injusta por la sola razn
de que, a pesar de la utilidad para dicha provincia, cause un dao al orbe y a la
Cristiandad.
Durante el siglo XIX, se abandonan las consideraciones tico-jurdicas de la doctrina del
ius ad bellum y la guerra se concibe como un atributo del Estado al que puede recurrir, en
una sociedad carente de mecanismos centralizados que tengan la exclusiva de imponer el
respeto del derecho mediante la coercin, como medio de autotutela o como medio de
asegurar su conservacin. La guerra se concibe como una relacin entre naciones
civilizadas, lo que hace que entre los beligerantes se apliquen reglas que tratan de evitar
daos innecesarios (ius in bello), y por esto dichas reglas no se aplican en los conflictos
originados por la expansin colonial o los conflictos internos.
Durante el siglo XX, se ha registrado una evolucin en las relaciones internacionales en
virtud de la cual se ha logrado una progresiva limitacin de las posibilidades que tiene los
Estados de recurrir a la fuerza armada (se produce la abolicin de la competencia de
guerra).
Desarrollo del principio de prohibicin del uso de la fuerza.
La segunda convencin adoptada por la Conferencia de la Paz celebrada en la Haya en
1907 relativa a la prohibicin del uso de la fuerza para el cobro de deudas contractuales,
conocida con el nombre de Convencin Drago-Porter, constituye el primer hito
significativo en el desarrollo de la prohibicin del uso de la fuerza en las relaciones
internacionales. La idea de esta prohibicin se deba al argentino Luis Maria Drago como
consecuencia de las represalias, bloqueos martimos y bombardeos de puertos, ejercidos
n 1902 por Italia, Alemania y el Reino Unido contra Venezuela, por su demora en el pago
de deudas. El Convenio, que tambin lleva asociado el nombre del delegado
norteamericano Horacio Porter, establece el compromiso de no recurrir a la fuerza contra
un pas deudor, salvo que ste no acepte la solucin del conflicto mediante el arbitraje.
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fuerza que se han extendido. La Declaracin incluye en la prohibicin del uso de la fuerza
la organizacin de bandas armadas: Todo Estado tiene el deber de abstenerse de
organizar o fomentar la organizacin de fuerzas irregulares o de bandas armadas,
includos los mercenarios, para hacer incursiones en el territorio de otro Estado. En el
asunto sobre las actividades militares y paramilitares en Nicaragua y en contra de
Nicaragua, la Corte Internacional de Justicia consider que el hecho de suministrar
armas y entrenar a grupos armados de resistencia constitua un uso de la fuerza
prohibido, pero no ocurre necesariamente los mismo respecto a todas las formas de
ayuda que pueda prestar otro Estado; concretamente el simple envo de fondos, aunque
constituye sin duda una intervencin en los asuntos internos (), no supone en s mismo
recurrir al uso de la fuerza.
En la Declaracin sobre los principios de Derecho Internacional tambin se condena el
apoyo a la guerra civil o al terrorismo: Todo Estado tiene el deber de abstenerse de
organizar, instigar, ayudar o participar en actos de guerra civil o en actos de terrorismo en
otro estado o de consentir actividades organizadas dentro de su territorio encaminadas a
la comisin de dichos actos, cuando los actos a que se hace referencia en el presente
prrafo impliquen el recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza. Como el principio prohbe
a los Estados la amenaza o el uso de la fuerza en sus relaciones internacionales no
comprende los supuestos de uso de la fuerza en las guerras civiles y conflictos internos.
El Derecho Internacional no impide en los casos de guerra civil que los Estados
reconozcan a uno de los bandos, lo cual tiene consecuencias respecto a sus relaciones
diplomticas, econmicas, etc.; la prohibicin consiste en que u Estado se enfrenta con la
fuerza armada a movimientos que tratan de ejercer el derecho de libre determinacin de
los pueblos y aspiren a liberarse de una situacin colonial tienen un rgimen jurdico
propio en virtud del cual no pueden, actualmente, asimilarse desde el punto de vista
jurdico-internacional a las guerras civiles.
En la actualidad la norma que prohbe la amenaza o el uso de la fuerza constituye como
ha dicho la Corte Internacional de Justicia en la sentencia de 1986 en el asunto
Nicaragua un principio de derecho internacional consuetudinario, as se deduce de
consagracin en el art. 2 de la Carta de las Naciones Unidas y de la opinio iuris
expresada mediante la aprobacin de la Declaracin aneja a la Resolucin 2625. La Corte
destaca que, en cuanto principio de derecho internacional consuetudinario, la prohibicin
del uso de la fuerza no est sometida a las normas de carcter institucional que estn
convencionalmente establecidas en la Carta y, en particular a las disposiciones relativas
a la seguridad colectiva o a los medios y contingentes que debern ponerse a disposicin
en virtud del art. 43 de la Carta.
La importancia del principio de la prohibicin de la amenaza o el uso de la fuerza en el
Derecho Internacional contemporneo hacen que se considere una norma imperativa de
Derecho Internacional general o norma de ius cogens.
Excepciones a la prohibicin del uso de la fuerza.
La Carta en otras disposiciones admite que se puede recurrir a la fuerza armada en
determinadas ocasiones. En estos casos en que expresamente se prev el uso de la
fuerza son:
1. Legtima defensa (art. 51);
2. La accin mediante fuerzas armadas necesaria para mantener o restablecer la paz y
la seguridad internacionales decidida por el Consejo de Seguridad (art. 42);
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96
A) En primer lugar, el deber de informar: Las medidas tomadas por los Miembros en
ejercicio del derecho de legtima defensa sern comunicadas inmediatamente al
Consejo de Seguridad. En la prctica de las Naciones Unidas, sin embargo, los
Estados que adoptan medidas de fuerza que alegan estar amparadas en el derecho
de legtima defensa no son los que informan al Consejo de Seguridad, sino los
Estados que han sido vctimas de dichas acciones son los que denuncian la situacin
ante el Consejo de Seguridad.
B) En segundo lugar la legtima defensa tiene un carcter provisional y subsidiario
respecto a la accin del Consejo de Seguridad. El art. 51 aade que las medidas de
legtima defensa no afectarn en manera alguna la autoridad y responsabilidad del
Consejo conforme a la presente Carta para ejercer en cualquier momento la accin
necesaria con el fin de mantener o reestablecer la paz y seguridad internacionales. La
subsidiariedad no excluye que el Consejo de Seguridad adopten medidas que se
desarrollen simultneamente con la legtima defensa. As, en la crisis del Golfo, a raz
de la invasin de Kuwait por Irak en 1990, el Consejo de Seguridad afirm: el derecho
inmanente de legtima defensa, individual o colectiva, frente al ataque armado dirigido
por Irak contra Kuwait, al mismo tiempo que adoptaba sanciones econmicas contra
el agresor. Adems, le pidi a los Estados que adoptaran las medidas necesarias para
el bloqueo naval de las comunicaciones. En otra resolucin, el Consejo de Seguridad
autoriza a todos los Estados que cooperan con el gobierno de Kuwait a utilizar todos
los medios necesarios para la retirada de todas las tropas invasoras.
La legtima defensa puede ser individual o colectiva. La legitima defensa colectiva,
puede entenderse como la respuesta colectiva ante un ataque armado de un Estado
dirigido contra "varios Estados o bien la defensa por uno o varios Estados de otro
Estado vctima de un ataque armado, no porque los primeros hayan sido tambin
agredidos, sino basada en el inters general de que se mantengan la paz y la seguridad
internacionales. Los trabajos preparatorios de la Carta indican que la referencia a la
seguridad colectiva fue incluida en la Conferencia de San Francisco para salvar la crisis
latinoamericana. Los pases latinoamericanos haban firmado en 1945, el Acta de
Chapultepec, segn el cual cualquier ataque contra un Estado americano sera
considerado como un acto de agresin contra todos los Estados americanos. En aquellos
momentos los Estado latinoamericanos estaban negociando los compromisos de defensa
mtua que ms tarde se concretaron en el Tratado interamericano de asistencia recproca
de 1947, conocido como Pacto de Ro. Los estados americanos quisieron que quedara
clara la compatibilidad de dichos compromisos defensivos con el sistema de la Carta y la
frmula que se negoci fue en el incluir el art. 51 la referencia a la legtima defensa
colectiva. Con posterioridad se celebraron muchos tratados de este tipo: el Pacto de la
Unin Europea Occidental de 1948, y el Pacto del Atlntico Norte de 1949. La legtima
defensa colectiva no precisa que exista un tratado que previamente contemple esta
eventualidad, ni tampoco que exista un grupo constituido de Estados que acten
solidariamente. La Corte Internacional de Justicia, en el asunto sobre las actividades
militares y paramilitares en Nicaragua y en contra de Nicaragua, consider que en la
legtima defensa colectiva deban darse 2 condiciones:
A) Que el estado en cuyo beneficio va a ejercerse el derecho de legtima defensa
declare que ha sido vctima de un ataque armado;
B) Que el estado que se considere vctima de un ataque armado solicite la ayuda de los
dems.
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En funcin de estas y otras resoluciones adoptadas durante los ltimos aos, el Consejo
de Seguridad ha pasado a desarrollar funciones que han sido calificadas de funciones
casigubernamentales, que en todo caso exceden del marco previsto en los artculo de la
Carta dedicados a la potestad coercitiva del Consejo de Seguridad.
Es evidente que, en ausencia de convenios especiales se suministro de tropas previstos
en el art. 43, no se trata de medidas coercitivas del Consejo de Seguridad basadas en los
art. 42 y siguientes de la Carta. Algunos autores han apuntado la posibilidad de que el art.
48, que dice que la accin requerida para llevar a cabo las decisiones del Consejo de
Seguridad podr ser ejercida por todos los miembros o slo por algunos segn lo
determine el propio Consejo, podra proporcionar una base jurdica a esta resoluciones.
Pero, aparte de que en estos casos no hay requerimientos sino autorizacin para hacer el
uso de la fuerza, es dudoso que el art. 48 pueda aplicarse con independencia del resto de
las disposiciones del captulo VII. Tampoco son acciones basadas en el art. 51 porque el
ejercicio del derecho de legtima defensas no precisa de autorizacin alguna. Quizs una
explicacin ms ajustada se encuentre fuera del captulo VII en una interpretacin
dinmica de la Carta. El art. 106 dispone que mientras no entren en vigor los convenios
especiales previstos en el art. 43, los Estados Unidos, La Unin Sovitica, el Reino Unido,
China Y Francia, tal como prevea la Declaracin de Mosc de 1943, celebrarn
consultas entre s, y cuando a ello hubiera lugar, con otros miembros de la Organizacin,
a fin de acordar en nombre de esta accin conjunta que fuera necesaria para mantener la
paz y la seguridad internacionales. Mayor peso tiene, sin embargo, el argumento de que
la Carta ms que un conjunto de rgido de normas puede considerarse como un marco
normativo evolutivo que deja al Consejo de Seguridad un cierto margen de discrecin
para aplicar el captulo VII en funcin de las situaciones a que deba hacer frente. Al igual
que las operaciones de mantenimiento de la paz, las autorizaciones de uso de la fuerza
de cedidas por el Consejo de Seguridad no se fundan en disposiciones concretas de la
Carta, pero se ajustan a la idea expresada en el prembulo de que no se usar de la
fuerza armada sino en servicio del inters comn. Ante la imposibilidad de situar las
autorizaciones dadas durante el conflicto del Golfo, el Consejo de Seguridad haba
creado un mecanismo nuevo. De acuerdo a esta valoracin, el sistema ha desarrollado
una alternativa viable, en el marco de los trminos de la Carta, que permite que el
Consejo autorice a los Estados que se unan en una accin de polica ad hoc, caso por
caso.
Supuestos discutidos.
El carcter general del principio de prohibicin de la fuerza contrasta con la realidad de la
vida internacional posterior a la redaccin de la Carta de las Naciones Unidas. Han sido
numerosos los conflictos armados y las acciones estatales en las que se ha hecho uso de
la fuerza armada. La doctrina trat de armonizar el principio con estos usos de a fuerza
basndose en diversos argumentos. Uno de ellos consiste en la concepcin amplia de la
legtima defensa que se considera justificada no slo en caso de ataque armado, sino en
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labor realizada por H. Dunant, ya que, qued impresionado con los heridos de la batalla
de Solferino (1859), que libraron los ejrcitos de Francia y el reino de Cerdea, por un
lado, y las tropas del Imperio Austro-hngaro, por el otro, y organiz los auxilios
necesarios para socorrer a las personas que no podan ser atendidos por los servicios
sanitarios de los ejrcitos contendientes. Dunant en una de sus obras, propuso la idea de
la Cruz Roja: instituir sociedades encargadas de formar un personal voluntario que
colaborara con los servicios militares sobre la base de los principios adoptados en
tratados internacionales multilaterales que obligaran a todos los beligerantes. El primero
de dichos convenios se celebr en Ginebra en 1864, siendo posteriormente revisado en
1906 y 1929.
Entre finales del siglo XIX y principios del siglo XX se realiza el mayor esfuerzo de
codificacin del derecho de la guerra en las Conferencias de la Paz, celebradas en la
Haya en 1899 y 1907. Fruto de estas Conferencias de la Paz fueron 14 Convenios, que
en su mayora regulaban la conducta de los Estados durante las hostilidades. El de mayor
importancia fue el Convenio IV que contiene las Leyes y costumbres de la guerra
terrestre.
La Segunda Guerra Mundial supuso una ruptura de los esquemas en que se basaba el
Derecho de guerra tradicional: nuevas armas, nuevos mtodos (bombardeos areos)
y el fenmeno de los grupos civiles de resistencia. En razn de esto, en 1949 se
adoptaron en Ginebra 4 importantes convenios que actualizan las normas humanitarias en
los conflictos armados:
1. Convenio para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de las fuerza armadas en
campaa (1952).
2. Convenio para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas
armadas en el mar (1952).
3. Convenio relativo al trato de los prisioneros de guerra (1952).
4. Convenio para la proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra (1952).
Adems, en 1954 se adopt en la Haya el Convenio para la proteccin de bienes
culturales en caso de conflicto armado, acompaado de un Protocolo relativo a la
restitucin de los bienes culturales.
Los Convenios de Ginebra de 1949, al consagrar la distincin entre conflicto armado
internacional, y conflicto armado sin carcter internacional, introducan como novedades
el abandono de los criterios formalistas de la nocin de estado de guerra y declaracin
de guerra, por un lado, y la aplicacin de una reglamentacin internacional a las guerras
civiles. El art. 2, comn a los 4 Convenios de Ginebra de 1949, prescinde de la nocin de
estado de guerra, e introduce el concepto de conflicto armado internacional,
comprende tanto el caso de guerra declarada o de cualquier otro conflicto armado que
surja entre dos o varias de las Altas partes contratantes, aunque el estado de guerra no
haya sido reconocido por una de ellas, como todos los casos de ocupacin de la
totalidad o parte del territorio de una Alta Parte contratante, aunque esta ocupacin no
encuentre resistencia alguna militar.
El art. 3, tambin comn a los 4 Convenios, contempla el supuesto, hasta entonces
carente de regulacin internacional, del conflicto armado sin carcter internacional,
caracterizado como el que surge en el territorio de una de las Altas Partes contratantes
en el que se debern observarse las disposiciones humanitarias esenciales contenidas
en dicho artculo.
Con el fin de actualizar las normas internacionales aplicables a los conflictos armados se
celebr en Ginebra entre 1974 y 1977, la Conferencia diplomtica sobre la reafirmacin y
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1. Armas convencionales.
La Declaracin de San Petersburgo de 1868, afirma en su prembulo que durante la
guerra basta colocar fuera de combate al mayor nmero posible de hombres, y dicha
finalidad sera excedida por el empleo de armas que agraven intilmente los sufrimientos
de los hombres que estn fuera de combate. En consecuencia las Partes contratantes se
comprometieron a renunciar al empleo de proyectiles explosivos, o cargados de materias
fulminantes o inflamables, de un peso inferior a 400 gramos. La Conferencia de La Haya
de 1899, adems de los principios generales contenidos en los art. 22 y 23 del
Reglamento anejo a al IV Convenio, incluy en el acta final una Declaracin que prohbe
las llamadas balas dum-dum. Esta prohibicin afecta el empleo de balas que se
ensanchan o se aplastan fcilmente en el cuerpo humano, tales como las balas de
envoltura dura, la cual no cubriese enteramente el ncleo o estuviera provista de
incisiones. En otra Declaracin se prohibi el empleo de proyectiles que tengan por nico
objetivo esparcir gases asfixiantes o deletreos. El VIII Convenio de La Haya de 1907
prohbe la colocacin de minas submarinas de contacto no fondeadas y autoriza, con
ciertas precauciones, el empleo de minas de contacto fondeadas.
En la actualidad existen medios de combate que causan graves sufrimientos y un elevado
porcentaje de fallecimientos entre sus vctimas. En esta categora habra que incluir al
napalm y otras armas incendiarias, las llamadas bombas de fragmentacin, que se
desintegran en partculas no localizables por rayos X, los nuevos tipos de armas y
proyectiles de pequeo calibre que puedan causar daos graves, etc. Estos medios de
combate modernos plantean serias dudas respecto a la licitud d su empleo a la luz de los
Principios generales.
La Conferencia diplomtica de 1974-77 no pudo llegar a resultados concretos respecto a
estas nuevas armas, que fueron objeto de una Conferencia especfica celebrada tambin
en Ginebra en 1979 y 1980. Como resultado de sus trabajos, dicha Conferencia aprob
en 1980 una Convencin sobre Prohibiciones o Restricciones del Empleo de ciertas
Armas Convencionales que puedan considerarse nocivas o de efectos indiscriminados
seguida de 3 Protocolos:
A) Protocolo sobre fragmentos no localizables (Protocolo I).
B) Protocolo sobre prohibiciones o restricciones del empleo de minas, armas trampa y
otros artefactos (Protocolo II).
C) Protocolo sobre prohibiciones o restricciones del empleo de armas incendiarias
(Protocolo III).
En 1995 celebr su primera sesin la Conferencia de exmen de la Convencin de 1980,
la cual aprob un nuevo Protocolo IV sobre armas lser cegadoras, y en su tercer perodo
de sesiones dicha Conferencia aprob en 1996, un Protocolo enmendado sobre
prohibiciones o restricciones del empleo de minas, armas trampa y otros artefactos.
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los convenios de carcter general elaborado con dicho fin tena por objeto mejorar la
condicin de los heridos y enfermos de las fuerzas armadas en campo de batalla, y se
celebr en Ginebra en 1864, siendo revisado en 1906 y 1929. La aplicacin de los
principios del Convenio de Ginebra a la guerra martima fue objeto de una Convencin
elaborada por las Conferencias de la Paz de La Haya (1899 y 1907). El Reglamento sobre
las leyes y costumbres de la guerra terrestre anejo al IV Convenio de La Haya contiene
disposiciones relativas la trato de los prisioneros de guerra (art. 4 a 20), que fueron
ampliados en un Convenio dedicado a esta cuestin celebrado en Ginebra en 1929.
Todas estas disposiciones convencionales fueron revisadas y ampliadas en los 4
Convenios de Ginebra de 1949:
1. Convenio para mejorar la suerte de los heridos y los enfermos de las fuerzas armadas
en campaa.
2. Convenio para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas
armadas en el mar.
3. Convenio relativo al trato de los prisioneros de guerra.
4. Convenio relativo a la proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra.
La Conferencia diplomtica sobre la reafirmacin y el desarrollo del Derecho internacional
humanitario aplicable en los conflictos armados, celebrada en Ginebra (1974-1977),
adopt el Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relativo a la proteccin
de las vctimas de los conflictos armados internacionales, dedicada a los heridos,
nufragos, enfermos, el estatuto del combatiente y el prisionero de guerra, etc. El
Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relativo a la proteccin de las
vctimas de los conflictos sin carcter internacional, dedica en sus ttulos una regulacin
ms sintticas, a los heridos, enfermos y nufragos.
La proteccin de los combatientes.
Las normas internacionales que protegen a quienes luchan en un conflicto armado parten
de la discusin entre los combatientes y la poblacin civil.
1. La nocin de combatiente
El Reglamento sobre las leyes y costumbres de la guerra terrestre anejo al IV Convenio
de La Haya de 1907 otorgaba la cualidad de beligerante no slo a los ejrcitos
regulares, sino tambin a las milicias y cuerpos de voluntarios, siempre que reunieran las
condiciones siguientes (art. 1):
A) Tener al frente una persona responsable de sus subordinados;
B) Tener algn distintivo fijo y perceptible a la distancia;
C) Llevar armas abiertamente;
D) Sujetarse en sus operaciones a la las leyes y costumbres de la guerra.
Tambin se reconoca dicha cualidad a la poblacin de un territorio no ocupado que al
acercarse el enemigo tomara espontneamente las armas para combatir a las tropas
invasoras, en el caso de que respetara las leyes y costumbres de la guerra (art.2). El
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Reglamento prohiba herir o dar muerte a quienes, habiendo depuesto las armas o
careciendo de medios para defenderse, se rindieran a discrecin; pero la proteccin
fundamental que conceda a las categoras de personas mencionadas era que, en caso
de captura por el enemigo, les garantizaba el trato de prisioneros de guerra.
El Convenio de Ginebra de 1949 relativo al estatuto de los prisioneros de guerra trato de
ampliar la proteccin de los combatientes. El trmino beligerante, en su uso actual,
designa a las partes en los conflictos armados y, en un sentido ms tcnico, a los grupos
armados que poseen el estatuto de beligerantes en virtud de su reconocimiento como
tales por otros Estados. El mencionado convenio recoge las nuevas modalidades de lucha
armada que se desarrollaron durante la Segunda Guerra Mundial y, en especial, la que
representaron los partisanos o miembros de los movimientos de resistencia en el
territorio ocupado por el enemigo. El art. 4.2 de dicho Convenio extiende la proteccin a
los miembros de movimientos de resistencia organizados, pertenecientes a una Parte
contendiente y que acten fuera o dentro de sus territorio, aunque este territorio se halle
ocupado. Sin embargo, esta ampliacin se vea limitada por la exigencia en este caso de
las 4 condiciones establecidas en el reglamento de 1907. Otra innovacin importante del
Convenio fue la concesin del trato de prisioneros a los miembros de las fuerzas
regulares pertenecientes a un gobierno o una autoridad no reconocidos por la Potencia en
cuyo poder hubieran cado (art. 4.3).
Las condiciones en que se han desarrollado las luchas de liberacin nacional exigan un
exmen, por parte de la Conferencia diplomtica de Ginebra de 1974-1977, de la cuestin
de los guerrilleros. No era suficiente la ampliacin del mbito de aplicacin del Protocolo
I a travs del nuevo concepto de conflicto armado internacional que inclua las guerras
de liberacin nacional, si los miembros de los movimientos de liberacin nacional hubieran
tenido que ajustarse las condiciones exigidas por el Convenio de 1949 a los movimientos
de resistencia. Era necesario flexibilizar al mximo dichas exigencias para que la
proteccin pudiera extenderse a los miembros de los movimientos de liberacin nacional
cuya lucha, frecuentemente, se aparta de los moldes tradicionales y adopta la forma de
guerrilla. La enorme dificultad co que se enfrenta la Conferencia radicaba en que el
guerrillero participa en el conflicto armado sin distinguirse de la poblacin civil y de todo el
sistema del Derecho humanitario blico descansa en la distincin a travs de signos
exteriores entre los combatientes y la poblacin civil. Algunas delegaciones (como la
espaola) sealaron que la guerrilla es un fenmeno incompatible con cualquier
reglamentacin, mientras que otras delegaciones, principalmente de los pases del Tercer
Mundo, insistieron con la posibilidad de considerar a los guerrilleros como combatientes y
a raz de esto, poder beneficiarse del trato de prisionero de guerra.
La solucin adoptada por la Conferencia consisti en una regulacin estructurada en
cadena de dispositivos cuyo primer eslabn es una definicin amplia de las fuerzas
armadas, en las que se abandonaban las exigencias que el Convenio de 1949 mantena
respecto a los movimientos de resistencia. El Protocolo I dice que: Las fuerzas armadas
de una parte en conflicto se componen de todas las fuerzas, grupos y unidades armados y
organizados, colocados bajo un mando responsable de la conducta de sus subordinados
ante esa Parte, an cuando sta est representada por un gobierno o una autoridad no
reconocidos por la Parte adversa. Tales fuerzas armadas debern estar sometidas a un
rgimen de disciplina interna que haga cumplir, inter alia, las normas de derecho
internacional aplicables a los conflictos armados (art. 43). El segundo eslabn consista
en una disposicin en la que se consideraban equivalentes las nociones de miembros de
las fuerzas armadas (exceptuando el personal sanitario y religiosa) y de combatiente. El
tercero era una disposicin en virtud de la cual todo combatiente tendr derecho al
estatuto de prisionero de guerra si cae en poder del enemigo. El ltimo eslabn est
formado por una disposicin que, tratando de mantener la difcil distincin de combatiente
y poblacin civil, menciona las exigencias mnimas que debern reunir los guerrilleros
para que puedan considerarse combatientes. Esta norma, contenida en el art. 44, dice
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as: Con objeto de promover la proteccin de la poblacin civil contra los efectos de las
hostilidades, los combatientes estn obligados a distinguirse de la poblacin civil en el
curso de un ataque o de una operacin militar preparatorio de un ataque. Sin embargo,
dado que en los conflictos armados hay situaciones en las que, debido a la ndole de las
hostilidades, un combatiente armado no puede distinguirse de la poblacin civil, dicho
combatiente conservar su estatuto de tal siempre que, en esas circunstancias, lleve sus
armas abiertamente:
1. Durante todo el enfrentamiento militar; y
2. Durante todo el tiempo en que sea visible para el enemigo mientras que est tomando
parte en un despliegue militar previo al lanzamiento de un ataque en el que va a
participar. No se considerarn actos prfidos en los que concurran las condiciones
enunciadas en el presente prrafo.
La referencia final a la perfidia alude a la prohibicin que establece la disposicin citada
de simular el estatuto de persona civil, no combatiente. Las condiciones mnimas exigidas
a los guerrilleros para que puedan ser considerados combatientes no consisten
nicamente en que lleven abiertamente sus armas en los momentos en los que se refiere
el texto, sino que deben considerarse tambin incluida la exigencia de la observancia de
las normas de derecho internacional aplicables a los conflictos armados.
Al proteccin a los guerrilleros se ha querido llevar tan lejos en el Protocolo I que, sin
temor a caer en la incongruencia, afirma que el guerrillero que caiga en poder del
enemigo, y no rena las condiciones enunciadas respecto del hecho de llevar armas
abiertamente, perder el derecho a s ser considerados prisionero de guerra, pero, no
obstante, recibir las protecciones equivalente en todos los sentidos. Por el contrario, la
proteccin del estatuto de combatiente, o de prisionero de guerra, no alcanza a los espas
(art. 46), ni a los mercenarios (art. 47).
2. El estatuto de prisionero de guerra.
La proteccin fundamental a que tienen los combatientes que caen en poder del enemigo
es el estatuto de prisionero de guerra. En otros tiempos los prisioneros de guerra no
tenan reconocido ningn derecho y podan ser convertidos en esclavos o pasados por las
armas. En la actualidad est admitido que la captura de prisioneros de guerra no es un
acto de venganza o de castigo, sino una medida de precaucin que trata de impedirles
que continen participando en la guerra. El Convenio de Ginebra de 1949, relativo a los
prisioneros de guerra, consagra los principios bsicos en esta materia. Los prisioneros de
guerra se hallan en poder de la potencia enemiga, pero no de los individuos o de los
cuerpos de tropas que los hayan aprehendido (art. 12); debern ser tratados en todas las
circunstancias humanamente, sin que pueda atentarse contra su vida o integridad fsica
(art. 13); tiene derecho al respeto de su persona y su dignidad (art. 14); la Potencia en
cuyo poder se encuentren est obligada a atender gratuitamente a su manutencin y a
procurarles los cuidados mdicos que necesiten (art. 15); sin prejuicio de las distinciones
que el propio Convenio establece en determinados casos, debern ser tratados sin
distingo alguno de carcter desfavorable de raza, de nacionalidad, de religin, de
opiniones polticas, o de cualquier otro criterio anlogo (art. 16). El Convenio reglamenta
lasa condiciones del cautiverio de los prisioneros de guerra: su alojamiento, alimentacin,
y vestuario; las condiciones de higiene y de asistencia mdica de que debern disponer;
la disciplina que debern observar; los trabajos que podrn realizar, el fin del cautiverio,
que, deber tener lugar, sin demora despus del fin de las hostilidades. En el conflicto
Irak-Kuwait, se evidenci una clara violacin de las Convenciones de Ginebra, por parte
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posible el orden y la vida pblicos, respetando, salvo imposibilidad absoluta, las leyes
vigentes en e pas (art. 43). La importancia del Convenio de Ginebra de 1949 relativo a la
proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra radica en ser el primero que
contempla con carcter general dicha proteccin. Aunque dbil para la proteccin del
conjunto de la poblacin de los peligros de la guerra, es amplio y concreto en la
proteccin de los individuos. El principio bsico, recogido en el art. 27, proclama el
respeto ala persona humana y el carcter inalienable de sus derechos fundamentales. El
Convenio regula con detalle el establecimiento de zonas de seguridad, en las que
puedan estar al abrigo de los efectos de la guerra los heridos, enfermos, nios, ancianos,
etc.; prev la posibilidad de transmisin de noticias familiares; reconoce el derecho de los
extranjeros a abandonar el territorio al comienzo o en el transcurso de las hostilidades;
limita los derechos del ocupante; contempla la posibilidad de internamiento de la apersona
civiles como medida de seguridad, etc.
El Protocolo I de 1977 ampla la proteccin de la poblacin civil al enfocar la cuestin
desde l ngulo de la proteccin de la poblacin civil en su conjunto contra los peligros
de la guerra. La necesidad de dicha proteccin es evidente si se tiene en cuenta que en
los conflictos armados actuales, a diferencia de lo que ocurra hasta hace poco, la
mayora de las vctimas pertenece ala poblacin civil.
El art. 13 de la Convencin de Ginebra de 1949, relativo a la proteccin de las personas
civiles, se refiere al conjunto de las poblaciones de los pases contendientes, sin aportar
definicin alguna de qu deba entenderse por poblacin civil. La cuestin es difcil y se ha
adoptado un enfoque negativo, definiendo a la poblacin civil como quienes no forman
parte de las fuerzas armadas. La solucin no es satisfactoria, pero no caba otra. Sin
embargo, es til la precisin que aporta el Protocolo I de que en caso de duda acerca de
una persona, se la considerar como civil.
La poblacin civil no se contempla en el Protocolo I como un conjunto homogneo al que
se le otorga una proteccin uniforme. Adems de un estatuto de proteccin mnima, que
tiene carcter general, se reconocen unos estatutos protectores particularizados a
favor de determinados sectores de la poblacin que necesitan una proteccin especial.
El estatuto de proteccin mnima se encuentra recogido en el art. 75, que reconoce y
protege los derechos fundamentales bsicos de las personas que estn en poder de una
parte en conflicto y, en especial, los referentes a lasa garantas judiciales ms esenciales.
Esta proteccin alcanza a la totalidad de la poblacin civil, ampliando el crculo de los
beneficiarios de la proteccin en relacin con el Convenio de 1949 que, en el art. 4, la
limitaba a los nacionales de los Estados parte. El Protocolo I establece estatutos de
proteccin especiales en las disposiciones que se refieren a los refugiados y aptridas, las
mujeres, los nios y los periodistas.
La proteccin en los conflictos armados sin carcter internacional.
Una de las conquistas ms importantes de los 4 Convenios de Ginebra de 1949 fue el art.
3, comn a todos ellos, en el que se establecan las reglas mnimas de proteccin en los
conflictos armados sin carcter internacional. Dicho artculo establece las obligaciones
bsicas de respetar la vida de las personas que hayan quedado fuera de combate, no
atentar contra la dignidad ni la integridad corporal de las personas, respetar las garantas
judiciales indispensables, recoger y cuidar a ,os enfermos y heridos, etc.
La Conferencia diplomtica celebrada en Ginebra en 1974-1977 ampli la proteccin en
los conflictos armados sin carcter internacional en el Protocolo adicional a los Convenios
de Ginebra de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin
carcter internacional. El Protocolo II de 1977 ofrece una definicin de conflicto armado
sin carcter internacional. Esta nocin se limita a los conflictos armados que no caigan
dentro del concepto de conflicto internacional que realiza el protocolo I y que se
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desarrollen en el territorio de una Alta Parte contratante entre sus fuerzas armadas y
fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la direccin de un
mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les
permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente
Protocolo. El mbito de aplicacin del Protocolo II se limita, por tanto, a las guerras civiles
en su forma ms conocida y excluye las situaciones de tensiones internas y de disturbios
interiores, tal como los motines, los actos espordicos y aislados de violencia y otros
actos anlogos, adems de actos de terrorismo (art. 1).
La proteccin que se establece para las vctimas de los conflictos armados sin carcter
internacional es menos completa que la concebida en el caso de los conflictos armados
internacionales. El Protocolo II es ms breve que el Protocolo I y carece de normas sobre
los mtodos y medios de combate. El art. 4 establece las garantas fundamentales de
trato humano que debern gozar todas las personas, las cuales se complementan con las
reglas del art. 5, referentes a los derechos de las personas privadas de libertad. Estas
disposiciones mnimas otorgan un tratamiento uniforme sin distincin entre combatientes y
personas civiles.
La aplicacin de las normas internacionales relativas a los conflictos armados.
1. Modalidades de ejecucin.
Tanto en el art. 1 comn a los 4 Convenio de Ginebra de 1949, como en el art. 1 del
Protocolo adicional I de 1977, se dice que las Altas Partes contratantes se comprometen
a respetar y a hacer respetar sus respectivas disposiciones en todas circunstancias.
A) Normas internas de aplicacin: Segn el Protocolo I de 1977 la aplicacin de las
normas internacional humanitarias en los conflictos armados corresponde
esencialmente a las partes en conflicto, las cuales debern adoptar sin demora las
medidas necesarias para cumplir las obligaciones que les incumben (art. 80.1) y
debern comunicarse las leyes y reglamentos que adopten para garantizar su
aplicacin (art. 84).
B) Difusin de las normas de Derecho internacional humanitario: Una modalidad
especfica de la ejecucin del Derecho humanitario blico es la obligacin de
contribuir a su difusin que asumen las partes contratantes de los convenios
internacionales, incorporndolos a sus programas de instruccin militar y
fomentando su estudio por la poblacin civil. Los Estados procurarn, en tiempos
de paz, con las silencia de las sociedades nacionales de la Cruz Roja, formar
personal calificado para facilitar la aplicacin de dichas normas, y el Comit
Internacional de la Cruz Roja tendr a disposicin de los Estados listas de
personas as formadas.
C) Accin de la Cruz Roja: El Comit internacional de la Cruz Roja es una
asociacin privada, con sede en Ginebra, compuesta nicamente por ciudadanos
suizos. Su estatuto jurdico internacional se ha afianzado recientemente como
sujeto de Derecho internacional reconocido por la prctica de los Estados. Los
Convenios de Ginebra de 1949 y el Protocolo I lo mencionan en relacin con el
desempeo de las actividades humanitarias que realiza y le reconocen un derecho
de iniciativa a prestar su colaboracin desinteresada, con el consentimiento de las
partes en conflicto, que ha sido la clave de su dinamismo en este terreno. Durante
los conflictos armados acta como un centro internacional de informacin sobre los
prisioneros de guerra y, cuando en necesario, sobre las personas civiles y presta
su asistencia a las vctimas de la guerra mediante el envi de auxilios y otras
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2. Modalidades de sancin
La violacin de las normas internacionales que regulan los conflictos armados entraa
consecuencias jurdicas que afectan a los Estados y a los individuos.
A) Responsabilidad internacional individual y responsabilidad internacional
estatal: El Derecho internacional de los conflictos armados es un sector del
derecho internacional que, a diferencia de otros, se ha caracterizado por imputar a
los individuos la violacin de las normas internacionales (crmenes de guerra).
Tradicionalmente la jurisdiccin competente para juzgar los crmenes de guerra ha
sido, y sigue siendo, los tribunales militares de los Estados beligerantes. La
experiencia excepcional de los Tribunales militares internacionales de Nremberg y
Tokio, instituidos al trmino de la Segunda Guerra Mundial para juzgar a los
principales criminales de guerra, tuvo importancia por el hecho de constituir una
manifestacin evidente de la responsabilidad de los individuos y porque ampli
esta responsabilidad a los crmenes contra la humanidad y a los crmenes
contra la paz. El Tribunal militar internacional de Nremberg funcion de
conformidad con las disposiciones de un Estatuto adjunto al acuerdo adoptado en
Londres en 1945 entre Estados Unidos, la Unin Sovitica, el Reino Unido y
Francia para juzgar a los criminales de guerra cuyos crmenes no tengan una
localizacin geogrfica precisa, ya sean acusados individualmente o en calidad de
miembros de organizaciones o de grupos, o ambas condiciones. La sentencia
dictada en 1946 rechaz la justificacin, como exigente o atenuante, del
cumplimiento de rdenes superiores. La sentencia del Tribunal de Nremberg
afirma: Una idea fundamental del estatuto es que las obligaciones internacionales
que se imponen a los individuos sobre un deber de obediencia al estado al que
pertenecen. Quin viola las leyes de la guerra no puede alegar, para justificarse, la
orden que ha recibido del estado, desde el momento en que el estado, al dar dicha
orden, ha excedido los poderes que le reconoce el derecho internacional. En su
Resolucin 95 de 1946, la Asamblea General de las Naciones Unidas afirm que
los principios contenidos en el estatuto y las sentencias del Tribunal de Nremberg
constituan principios de Derecho internacional. La Asamblea General encarg a la
Comisin de Derecho internacional que formulara dichos principios y que elaborara
un proyecto de cdigo de delitos contra la paz y la seguridad internacionales, pero
esto no logro traducirse en ningn tratado internacional. Ms tarde la Comisin se
ocup de la cuestin y en1996 aprob un Proyecto de Cdigo de crmenes contra
la paz y la seguridad de la humanidad. Por otra parte, la Asamblea General
mediante una resolucin aprob en 1968, una Convencin sobre la
imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y los crmenes de lesa humanidad.
Los Convenios de Ginebra de 1949 y los protocolos Adicionales de 1977
establecen obligaciones que incumben a os individuos, pero la Conferencia
diplomtica no quiso avanzar en el terreno de la represin de las infracciones. El
Protocolo I parece acentuar el carcter interestatal de las obligaciones. La
represin de las infracciones del Derecho internacional humanitario corresponde a
los tribunales internos de cada Estado. Los Estados Partes en los Convenios de
1949 y de los Protocolos de 1977 tienen la obligacin de perseguir y juzgar a las
personas acusadas de haber cometido, o de haber dado la orden de cometer,
crmenes de guerra. Los Estados Partes ejercern con relacin a dichas
infracciones graves del derecho internacional humanitario una jurisdiccin
universal; segn el principio aut dedere aut judicare, dichas personas debern
ser juzgadas por sus propios tribunales, con independencia de la nacionalidad de
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El asilo territorial.
1. El asilo territorial es aquella proteccin que un Estado presta en su territorio al acoger
en el mismo a determinadas personas que llegan a l perseguidas por motivos
polticos y que se encuentran en peligro su vida o libertad en el Estado de
procedencia. Normalmente son nacionales de este ltimo o eventualmente pueden
ser nacionales de un tercer Estado.
Este asilo es concedido a los perseguidos polticos y ha sido una prctica constante
por muchos Estados, que lo han hecho figurar en sus constituciones. Por desgracia
para el mundo la figura del asilado o refugiado resulta habitual en estos das. Esta
institucin tiene su fundamento en el momento actual de la evolucin del Derecho
Internacional en la competencia que ejerce el Estado sobre su territorio, y en virtud de
ella puede conocer no slo la entrada en el mismo, sino tambin otorgar proteccin
mientras se habite dentro de su esfera territorial. Ello trae como consecuencia que, as
como para el Estado la concesin de asilo es un derecho derivado de su soberana
territorial, para el particular asilado no aparece como un derecho, concesin graciosa
del estado asilante. Por lo que al Estado se refiere, as se reconoce en la Declaracin
sobre el Asilo Territorial aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en
1967, que habla de que el asilo lo concede el estado en ejercicio de su soberana.
Para el individuo, aunque no est configurado como un derecho personal la tendencia
es a encuadrarlo en la categora de un derecho humano. Ello se advierte en el
Prembulo de la Declaracin de las Naciones Unidas, en la que se recuerdan los
artculos de la Declaracin Universal de DD.HH. que dice: En caso de persecucin,
toda persona tiene derecho a buscar asilo y a disfrutar de l en cualquier pas (art.
14), y toda persona tiene derecho a salir de cualquier pas, incluso del propio, y a
regresar a su pas (art. 13).El asilo territorial figura desde 1949 en la Agenda de la
Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, sin que la misma haya
llegado a un estudio profundo y a un proyecto. Por el contrario, la Asamblea general,
adelantndose a la Codificacin, ha preparado y aprobado la Declaracin 2312 la cual
enuncia sobre el asilo territorial lo siguiente:
A) El asilo es un derecho del estado derivado de su soberana.
B) Pueden beneficiarse de l las personas perseguidas y las que luchan en contra
del colonialismo.
C) El asilo debe ser respetado por todos los dems Estados.
D) La situacin de las personas que se beneficien del asilo interesa a toda la
Comunidad Internacional.
E) Quedan excluidos del asilo los que hayan cometido delitos contra la paz,
crmenes de guerra o delitos contra la humanidad.
F) La calificacin de las causas del asilo corresponden al Estado territorial.
G) Las personas comprendidas entre las citas en el art .14 de la Declaracin
Universal de DD.HH. y las que luchen contra el colonialismo tienen derecho a
que no se les niegue la entrada en el territorio de los estados y a no ser
expulsados o devueltas a cualquier otro Estado en que puedan ser objetos de
persecucin.
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Convencin de 1951 sin que de tal reconocimiento se deduzca para el estado que lo
otorga obligacin de conceder al particular un permiso de residencia y de trabajo en su
propio territorio. En realidad, el reconocimiento del estatuto de refugiado tan slo
confiere al particular un derecho de garanta bsico que se identifica con el principio de
no devolucin, de acuerdo con el cual el solicitante de refugio y el refugiado no pueden
ser devueltos en ningn caso al territorio del Estado en que sufren o temen sufrir
persecucin. Lo que no impide su expulsin o devolucin hacia otro estado
considerado como seguro.
En cualquier caso, ambas categoras presentan un elemento comn que se vincula
con 2 caracteres bsicos. En primer lugar, son categoras que se justifican
exclusivamente por la existencia de unas condiciones de persecucin previa basadas
en razones de conciencia, ideolgicas o polticas; excluyndose toda forma de asilo o
refugio que se pretenda basar en la bsqueda de proteccin frente a circunstancias
adversa de carcter econmico, social o de otro tipo que se dan en el pas de origen
(pobreza generalizada, crisis social, etc.). En segundo lugar, se trata igualmente de
categoras que estn vinculadas con una persecucin individualizada, por lo que el
sistema en ambos casos se establece para proteger a un solicitante individual de
asilo o refugio. Quedan afuera del rgimen protector de ambas categoras las
modernas formas de refugiados econmicos (inmigracin enmascarada) y refugiados
o desplazados en masa (por motivos econmicos o de crisis socio-poltica en los
pases de origen) a los que la Comunidad Internacional intenta hacer frente mediante
acuerdos y programas de socorro humanitario ad hoc.
La categora de refugiado contemplada en la Convencin de 1951 no ha sido
suficiente para llenar el vaco normativo existente en el Derecho Internacional
contemporneo en relacin con el asilo territorial, ya que, carece del componente de
proteccin territorial que es inherente al asilo.
3. Donde si se ha producido una regulacin del asilo territorial ha sido en los
ordenamientos internos de los estados, para establecer los procedimientos de
concesin del mismo, sus efectos y las garantas jurdicas que se otorgan al solicitante
de asilo durante el perodo de tramitacin de su peticin. Las frmulas acogidas por
las legislaciones nacionales son muy diversas, dependiendo de las respectivas
concepciones constitucionales del asilo. Un buen ejemplo de esta diversidad de
soluciones los constituye el caso europeo, donde las legislaciones nacionales pasan
desde la configuracin del mismo como un derecho fundamental (Francia, Alemania,
Blgica, Holanda, etc.), a su concepcin como una facultad discrecional del estado
territorial (Espaa).
4. No obstante, esta pluralidad de concepciones del asilo en las legislaciones de los
Estados ha experimentado en el mbito europeo un importante proceso de
aproximacin y homogeneizacin, motivado por el movimiento estatal de respuesta a
lo que se ha dado en denominar la crisis y el fraude del asilo, que encuentra 2 de sus
manifestaciones en los refugiados de facto y los refugiados en rbita.
Para resolver esta problemtica, los Estados de la Europa occidental han iniciado
diversas frmulas de cooperacin intergubernamental que se desarrollan en primer
lugar en el marco del Consejo de Europa y que han tenido sus manifestaciones de
ms xito en el seno de la cooperacin intergubernamental desarrollada entre los
Estados miembros de las Comunidades europeas. Es en este mbito donde se han
adoptado el Convenio de Dubln relativo a la determinacin del Estado responsable
del examen de las solicitudes de asilo presentadas en los Estados miembros de las
Comunidades europeas de 1990, y el Convenio de Aplicacin del Acuerdo Schengen
del mismo ao. El primero de ellos no entr en vigor y el segundo entr en vigor en
1994.
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Ambos instrumentos tienen como nico objeto que se pueda determinar qu Estado ha
de examinar y responder obligatoriamente a una determinada solicitud de asilo,
eliminndose de esta forma entre los Estados partes el fenmeno de los refugiados
en rbita, denominacin bajo la que se est haciendo referencia a los solicitantes de
asilo que son remitidos de forma continuada de un pas a otro al no ponerse de
acuerdo los Estados implicados sobre su competencia y responsabilidad para resolver
sobre dicha solicitud. Su alcance es meramente procesal y, principio, no habra de
afectar ni al concepto de asilo ni a las legislaciones internas de los Estados partes en
sus aspectos sustantivos y protectores.
Sin embargo, la puesta en marcha de este mecanismo procedimental ha
desencadenado en la prctica un proceso de aproximacin de las legislaciones
nacionales, que parte del concepto comn del asilo que recoge en las Convenciones
de Dubln y de Aplicacin del Acuerdo de Schengen. En virtud de ambos tratados el
asilo se define como la proteccin territorial brindada a las personas que de
conformidad con la Convencin de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados, podran
solicitar dichos estatuto. As pues, se produce una reduccin en el concepto de asilo,
que slo puede concederse por las causas estipuladas en la Convencin de Ginebra,
lo que se ha traducido en la prctica en la desaparicin del asilo por razones
humanitarias. Como contrapartida a este efecto restrictivo, los Convenios de Dubln y
de Aplicacin del Acuerdo Schengen otorgan al particular un derecho subjetivo a que
su solicitud sea examinada por uno de los Estados partes, lo que se traduce en el
derecho de obtener el asilo si el Estado en cuestin concluye que el particular rene
las condiciones contempladas en la Convencin de Ginebra de 1951.
El derecho de asilo diplomtico.
1. Cuestiones generales.
Es una institucin tpica de los pases latinoamericanos donde ha tenido un cierto
desarrollo en la prctica y en el Derecho Convencional. En este ltimo encontramos el
Tratado de Derecho Penal de Montevideo de 1889, la Convencin sobre asilo de La
Habana de 1928, la Convencin sobre Asilo Poltico de Montevideo de 1993, el Tratado
sobre Asilo y Refugio poltico de Montevideo de 1939 y la Convencin de Caracas de
1954 sobre el Asilo Diplomtico.
El derecho de asilo diplomtico ha sido objeto de preocupacin de los Institutos
cientficos. El Instituto de Derecho Internacional lo incluy en su Agenda para estudiar en
la Reunin de 1939, pero la Segunda Guerra Mundial hizo que se aplazara la discusin
hasta las Reuniones de Bruselas de 1948 y de Bath de 1950.
Otro hecho haba puesto tambin de manifiesto la necesidad de una revisin de las
Convenciones Panamericanas sobre el Asilo. En 1949, el Jefe del Partido Aprista
peruano, Ral Haya de la Torre, se vio obligado a presentarse en la Embajada de
Colombia, en Lima, a solicitar el asilo diplomtico. El embajador Echeverra Corts se lo
concedi, sin que obtuviera por parte del Gobierno del General Odra, que haba
derrocado al del presidente constitucional Rivero, el oportuno salvoconducto para la
evacuacin, y recibiendo, por el contrario, la solicitud del Gobierno peruano para que le
fuera entregado Hay de la Torre, por tratarse de un criminal de delito comn, y no de un
refugiado poltico capacitado, para acogerse al asilo. A ello contest Colombia que slo a
ella le corresponda calificar el asilo y se neg a entregar al poltico asilado.
Quedaba as planteado el conflicto entre Per y Colombia que haba de ser llevado a
conocimiento del Tribunal Internacional o Interamericano de Justicia, quin, a propsito de
este asunto, dict su sentencias en 1950. Las decisiones tomadas no consiguieron nada
prctico, ya que fue necesario un Acuerdo directo entre los Gobiernos de Colombia y Per
(llamado Acuerdo de Bogot de 1954) para que pudiera salir de la Embajada colombiana
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en Lima, Ral Haya de la Torre. El acuerdo entre ambos Estados tiene un eminente
carcter poltico e iba dirigido a reanudar la cordialidad y la cooperacin entre los dos
pases; pero de l, por la forma en que se llev a efecto la terminacin del asilo de Haya
de la Torre, no sala reforzada la institucin misma.
Todos lo antecedentes anteriores han puesta de manifiesto la necesidad de superar los
criterios establecidos por el Tribunal Interamericano o Internacional de Justicia por la va
convencional. A superarlas y a recoger las conclusiones de la doctrina va dirigida la
Convencin de Caracas de 1954, que representa un paso ms en la estructuracin del
asilo diplomtico.
El proyecto de Convencin fe preparado por el Comit jurdico y examinado
posteriormente por el Consejo Interamericano de Jurisconsultos en su Reunin de Buenos
Aires de 1953. A dicho proyecto se presentaron enmiendas por numerosos pases. La
Convencin fue firmada en 1954 por los pases presentes, a excepcin de Estados
Unidos y de Per.
2. Lugares en que se puede conceder asilo.
Comparado el art. 13 de la Convencin de Caracas de 1954 con los de las Convenciones
de 1928 y 1933, se advierte un cambio favorable y en el que se han recogido las
experiencias de la guerra civil espaola. En efecto, de los arts. 1 y 2 de la Convencin de
La Habana, se deduce, a sensu contrario, que los lugares designados para acoger a los
asilados son las Legaciones, los navos de guerra y los campamentos y aeronaves
militares. Los mismos conceptos se encuentran literalmente en el art. 1 de la Convencin
de Montevideo de 1933. En la Convencin de Caracas, por el contrario, adems de
recogerse los mismos lugares anteriores, se adopta una nueva prescripcin de
importancia. Al definir las Legaciones se entiende por tales: Toda sede de misin
diplomtica ordinaria, la residencia de los Jefes de la Misin, y los locales habilitados por
ellos para habitacin de los asilados, cuando el nmero de stos exceda a la capacidad
normal de los edificios.
Supone, por tanto, esta prescripcin una ampliacin de los locales que pueden servir para
acoger a los asilados. Se recogen en este artculo las sugerencias contenidas en el art. 4
de la resolucin del instituto de Derecho Internacional. Como se ve, ha prevalecido en la
Convencin de Caracas un criterio extensivo que es beneficioso. Por el contrario,
encontramos 2 supuestos restrictivos: el primero est contenido en el art. 1, que dice:
Las naves de guerra o aeronaves militares que estuviesen provisionalmente en astilleros,
arsenales o talleres para su reparacin no pueden constituir recinto de asilo; y la segunda
restriccin ha sido el no haber recogido la sugerencia hecha por la doctrina de que se
admita el asilo en los Consulados.
3. La calificacin unilateral del delito por parte del Estado asilante.
En materia de calificacin unilateral del delito la Convencin de Caracas ha llegado a una
perfeccin prctica. Es verdad que tena para ello en su favor el art. 2 de la Convencin
de Montevideo y la necesidad de resolver el problema planteado por la Sentencia de 1950
del Tribunal Interamericano o Internacional de Justicia al no admitir la calificacin
unilateral rechazando la primera de las peticiones contenidas en la demanda de
Colombia. La argumentacin dada por el Tribunal para rechazar la peticin colombiana
estaba basada en que este pas probado la existencia de una costumbre por la cual
pudiera fundamentar el derechote calificar unilateralmente la naturaleza del delito que se
imputaba a Haya de la torre por medio de una declaracin unilateral, definitiva y
obligatoria para el Per. La Sentencia del tribunal en este aspecto no resiste la menor
crtica, pues es fcilmente comprensible que si la calificacin hubiera que dejarla en
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manos del estado territorial, la institucin del asilo diplomtico desaparecera por falta de
supuestos realizables, dad la conocida `pasin que suscitan las cuestiones polticas.
Estos antecedentes movieron, sin duda, a los redactores de la Convencin de Caracas a
dar criterios claros y definitivos y pusieron especial cuidado en dejar bien sentado en el
art. 4 que corresponde al Estado asilante la calificacin de la naturaleza del delito o de
los motivos de la persecucin
Pudiera ponerse que la competencia del Estado asilante para calificar los delitos es
enteramente discrecional, pero no lo es tanto, si se tiene en cuanta que el art. 9 de la
misma Convencin dice: El funcionario asilante tomar en cuenta las informaciones que
el gobierno territorial le ofrezca par formar su criterio respecto a la naturaleza del delito o
de la existencia de delitos comunes conexo; pero ser respetada su determinacin de
continuar el asilo o exigir el salvoconducto para el perseguido.
4. La calificacin del requisito de la urgencia.
Tradicionalmente, para concederse el asilo diplomtico se ha requerido que el peticionario
fuera un perseguido poltico y que la solicitarlo se d una situacin de urgencia. Esta
ltima circunstancia se recoga ya en el art. 2 de la Convencin de La Habana de 1928;
pero en el Caso del Derecho de Asilo, el Tribunal Interamericano o Internacional de
Justicia interpret restrictivamente el requisito de urgencia.
Que era necesario puntualizar la nocin de la urgencia en vista de la Sentencia del
Tribunal Interamericano o Internacional de Justicia de 1950, les pareci evidente a los
redactores de la Convencin de Caracas, y a ello han dedicado 3 artculos. Por el primero
(art. 5) se requiere la urgencia para que pueda otorgarse el asilo, al igual que se exiga en
la Convencin de La Habana de 1928. El art. 6 define los casos concretos diciendo: Se
entiende por casos de urgencia, entre otros, aquellos en que el individuo sea perseguido
por personas o multitudes que hayan escapado del control de las Autoridades, o por las
Autoridades mismas, as como cuando se encuentren peligro de ser privado de su vida o
de su libertad por razones de persecucin poltica o no pueda, sin riesgo, ponerse de otra
manera su seguridad.
La formula empleada es amplia y el hecho de incluirse la expresin entre otros
demuestra bien que no se encuentran recogidos dentro de este artculo todos los casos
posibles. Por otro lado, se admite la urgencia no slo en los casos de patologa social, en
que se haya iniciado una crisis revolucionaria y quebrado el principio de autoridad, lo que
lleva aparejado que personas, grupos o multitudes intentes perseguir a los individuos; sino
tambin en los supuestos en que las persecuciones sean llevadas a efecto por las
Autoridades mismas; casos estos ltimos imaginables, especialmente en los Gobiernos
de facto que, despus de un golpe de Estado, intentan mantenerse por cualquier medio
al poder. Como es sabido, el medio ms rpido para acabar con la oposicin es
recocindolas a prisin.
Por ltimo, es de hacer notar que en el art. 7 de la Convencin se dice que corresponde
al estado asilante apreciar si se trata de un caso de urgencia Ello significa que nos
encontramos ante la concesin de la facultad de calificar unilateralmente la urgencia al
estado que concede el asilo, asegurndose con ello, junto con la calificacin unilateral de
los delitos, la efectiva aplicacin de este derecho en toda su amplitud.
5. La terminacin del asilo diplomtico.
El Tribunal Interamericano o Internacional de Justicia, con sus sentencias, no hizo
prcticamente nada para que fuera viable el fin del asilo de Haya de la Torre y que fue
necesario el Acuerdo de Bogot de 1954, entre Per y Colombia, para que ste pudiera
tener fin. El Tribunal Interamericano o Internacional de Justicia se limit en su Sentencia
de 1951 a afirmar que el asilo de Haya de la Torre debi de cesar despus de dictada la
Sentencia de 1951, y que haba de ponerse fin al mismo.
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Otra de las prcticas odiosas contra la que encontramos una regulacin internacional es
la llamada actualmente trata de seres humanos, y que anteriormente se denominaba
trata de blancas, de mujeres y de nios. Ciertamente la trata de seres humanos con
la finalidad de dedicarlos a la prostitucin sigue siendo un problema, agravado por la
diversidad de regmenes legislativos internos, en que las Convenciones sobre la materia
no cubren todo el mbito mundial, la extensin creciente de la prostitucin masculina
homosexual y la explotacin sexual de menores, incluida la prostitucin.
La lucha contra la trata de seres humanos en el plano internacional se inicia con el
Acuerdo de Pars de 1904 para la represin de las blancas, enmendado por el Protocolo
de 1948, y se contina en la Convencin de 1950 (que obliga a los blancos a castigar la
trata de blancas y castigar a los culpables) y las Convenciones de Ginebra de 1921 y de
1933. Dichas Convenciones todava ligan a algunos Estados, si bien la bsica en la
materia es la aprobada por la Asamblea general de las Naciones Unidas de 1949.
La Convencin de 1949 nos dice en su Prembulo que: La prostitucin y el mal que ella
acompaa, es decir, la trata de seres humanos con el fin de prostituirlos, son
incompatibles con la dignidad y el valor de la persona humana y ponen en peligro el
bienestar del individuo, de la familia y de la comunidad.
La Convencin incrimina el hecho de contratar, atraer o dirigir hacia la prostitucin a otra
persona, aunque ella consienta; explotar para la prostitucin a otra persona, aunque ella
consienta, tener, dirigir, financiar o contribuir a financiar una casa de prostitucin, y el
hecho de dar o tomar en arriendo en todo o en parte un inmueble o cualquier otro, lugar a
los fines de dedicarlo a la prostitucin de otros. La tentativa u los actos preparatorios
deben ser tambin incriminados.
Se prescriben tambin medidas de colaboracin judicial, como es tener en cuanta las
condenas impuestas en un Estado extranjero a los efectos de la reincidencia, el conceder
la extradicin aunque no haya Tratado al respecto, o juzgar a los culpables por hechos
cometidos en el extranjero cuando se trate de nacionales o refugiados a los que el Estado
no accede a la extradicin y, finalmente, prev una serie de facilidades para la
comunicacin entre autoridades judiciales relativas las Comisiones rogatorias.
Se prevn tambin ciertas medidas de colaboracin policial y medidas legislativas
internas dirigidas a derogar las leyes y reglamentos o abolir las prcticas administrativas
dirigidas a inscribir en registros especiales o someter a condiciones especiales de
vigilancia o declaracin a las personas que se dediquen o sean sospechosas de
dedicarse a la prostitucin. Tambin los Estados partes de obligan a tomar las medidas
para prevenir la prostitucin y asegurar la reeducacin de las vctimas de ella, as como
prestar una especial atencin a las operaciones de emigracin e inmigracin para
combatir la trata, socorrer a las vctimas y vigilar las oficinas o agencias de colocacin
para evitar que las personas que busquen un empleo sean expuestas al peligro de la
prostitucin. La Convencin no ha tenido una gran acogida por parte de muchos pases.
Por lo que a Europa se refiere se han adherido todos los pases del Este, y entre los
occidentales, Noruega, Espaa y Francia.
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Autonoma jurdica.
Clasificacin.
1. Por sus fines:
2. Por su composicin:
Dificultades financieras;
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Miembro originario;
Miembro adherente.
2. Restringida:
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Temporal (suspensin);
Permanente.
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Unanimidad;
Mayora;
Consenso.
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4. 1925: Turqua reclama la soberana de la provincia de Mosul, que formulaba parte del
mandato britnico de Irak. La Sociedad resuelve a favor del Reino Unido.
5. 1932: Arbitraje en la Guerra del Chaco entre Bolivia y Paraguay.
6. 1938: Arbitraje fronterizo entre Per y Colombia por la zona de Leticia.
Sin embargo, stos fueron de menor importancia frente a conflictos en los cuales las
grandes potencias o grupos de pases tenan intereses ya declarados:
1. 1922: Reclamaciones por la ocasin de Vilna, entre Polonia y Lituania. La Conferencia
de Embajadores en Pars resolvi el conflicto, instalndose como instancia para
resolver problemas que involucrasen o tuviesen su origen en el Tratado de Versalles.
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Desde su sede en Nueva York, los Estados miembros de las Naciones Unidas y otros
organismos vinculados proporcionan al Consejo y deciden acerca de temas significativos
y administrativos en reuniones peridicas celebradas durante el ao. La ONU est
estructurada en diversos organismos administrativos: Asamblea General, Consejo de
Seguridad, Consejo Econmico y Social, Secretara General, Consejo de Administracin
Fiduciaria y la Corte Internacional de Justicia. Adems, otros organismos se encargan del
resto de las tareas, como la UNESCO o la OMS.
La figura ms pblica de la ONU, es el Secretario General. El actual es Ban Ki-Moon de
Corea del Sur, que asumi el puesto en 2007, reemplazando a Kofi Annan.
En el ao 2007, la ONU posee Estados miembros, prcticamente todos los pases
soberanos reconocidos internacionalmente. Hay excepciones como la Santa Sede, que
tiene calidad de observador, y Taiwn (un caso especial).
La sede europea (y segunda sede europea) de la ONU se sita en Ginebra, Suiza.
Objetivos.
En el Prembulo de la Carta de las Naciones Unidas se pone de manifiesto que las
razones de existencia de esta organizacin son:
1. Preservar a la humanidad de la guerra.
2. Reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre.
3. Crear condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el derecho
internacional.
4. Promover el progreso social.
Los propsitos especficos son:
1. Mantener la paz y la seguridad internacionales.
2. Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto de los
principios de igualdad de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos.
3. Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales.
4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar tales
propsitos comunes.
Historia.
La ONU reemplaz a la Sociedad de Naciones (SDN), fundada en 1919, ya que dicha
organizacin haba fallado en su propsito de evitar otro conflicto internacional.
El trmino Naciones Unidas se pronunci por primera vez en plena Segunda Guerra
Mundial por el entonces presidente de los Estados Unidos, F. Roosevelt, en la Declaracin
de las Naciones Unidas, en 1942, como una alianza de 26 pases en la que sus
representantes se comprometieron a defender la Carta del Atlntico y para emplear sus
recursos en la guerra contra el Eje Roma-Berln-Tokio (Potencias del Eje).
La idea de la ONU fue elaborada en la Declaracin emitida en la Conferencia de los
aliaos, celebrada en 1943, en Tehern. El entonces Presidente de los estados Unidos,
sugiri el nombre de Naciones Unidas. En 1944, representantes de Francia, la Repblica
de China, el Reino Unido, los Estados Unidos y la Unin Sovitica celebraron la
conferencia de Dumbarton Oaks para esbozar los propsitos de la organizacin, sus
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Cuidad del Vaticano: es el nico estado reconocido a nivel mundial como soberano
que no es miembro de la ONU. Sin embargo, la Santa Sede tiene calidad de
observador. En 2004, la Santa Sede recibi todos los derechos de una membresa
plena a excepcin del derecho a voto.
Palestina (ANP): representada por la Autoridad Nacional palestina, sta fue invitada
por la Asamblea General a participar en calidad de observador, mientras se resuelva la
discusin y controversia con respecto a su status jurdico y poltico.
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Niue y las Islas Cook: ambos territorios estn actualmente en libre asociacin con
Nueva Zelanda. Sin embargo, cada uno podra declarar su independencia solicitando
su ingreso a la ONU. Esto sucedi, por ejemplo, con las Islas Marshall y Palau, ambos
Estados en libre asociacin con Estados Unidos.
Unin Europea;
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Examinar y aprobar el presupuesto de las Naciones Unidas y fijar las cuotas de los
Miembros;
Elegir a los miembros no permanentes del Consejo de Seguridad, los miembros del
Consejo Econmico y Social y los del Consejo de Administracin Fiduciaria que
sean de eleccin; elegir, con el Consejo de Seguridad, a los magistrados de la
Corte Internacional de Justicia y, por recomendacin del Consejo de seguridad,
nombra al Secretario General.
151
2. Consejo de Seguridad.
Es el organismo de las Naciones Unidas encargado de mantener la paz y seguridad entre
las naciones. A diferencia de otras reparticiones de la ONU que nicamente pueden
realizar recomendaciones a los gobiernos, el Consejo de Seguridad puede tomar
decisiones (conocidas como resoluciones) y obligar a los miembros a cumplirlas, de
acuerdo a lo estipulado por la Carta de las Naciones Unidas.
Miembros.
Los 15 miembros del Consejo estn compuestos por 2 categoras: los llamados
miembros permanentes y los miembros no permanentes o miembros electos.
Los 5 miembros permanentes corresponden a las cinco potencias vencedoras de la
Segunda Guerra Mundial (Estados Unidos, Francia, Gran Bretaa, el Reino Unido, la
Repblica Popular China y Rusia). Son irremplazables y tiene derecho a vetar cualquier
decisin del Consejo.
Por otro lado, existen 10 miembros no permanentes, elegidos por al menos 2/3 de los
votos de la asamblea General para un perodo de 2 aos consecutivos. Cada 2 aos, 5
miembros son renovados. Los cupos se reparten de acuerdo a criterios regionales:
Alternadamente, un miembro debe ser del mundo rabe, ya sea africano o asitico. La
presidencia del Consejo se rota mensualmente de manera alfabtica.
Cada miembro del Consejo tiene un voto. Las decisiones en general requieren del voto
afirmativo de, al menos, 9 miembros. Sin embargo, los 5 miembros permanentes cuentan
con derecho a veto.
3. Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas (ECOSOC).
Este organismo asiste a la Asamblea General en promocionar la cooperacin y desarrollo
econmico y social internacional.
En virtud de la Carta de las Naciones Unidas, el Consejo Econmico y Social, se ocupa
de promover niveles de vida ms elevados, de pleno empleo y el progreso econmico y
social; de identificar soluciones para los problemas de salud, econmicos y sociales en el
plano internacional; de facilitar la cooperacin en el orden cultural y educativo; y de
fomentar el respeto universal de los DD.HH. y las libertades fundamentales.
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Composicin.
Su composicin consista en un nmero igual de estados miembros administradores y no
administradores de fideicomisos; de esta forma, el Consejo de Administracin Fiduciaria,
consista en los Estaos miembros administradores de fideicomisos, los restantes Estados
del Consejo de Seguridad no administradores, y un nmero de Estados miembros de la
ONU no administrados hasta igualar el nmero con los Estados administradores de tales
territorios, y elegidos por la Asamblea General por un perodo de 3 aos.
Al ir reducindose los fideicomisos, la composicin de este Consejo de Administracin
Fiduciaria ha quedado limitada a los 5 miembros permanentes del Consejo de Seguridad.
5. Corte Internacional de Justicia.
Es el principal rgano judicial de las Naciones Unidas. Fue establecida en 1945, en La
Haya (Pases Bajos) siendo continuadora, a partir de 1946, de la Corte Permanente de
Justicia Internacional. Sus funciones principales sonde resolver por medio de sentencias
las disputas que le sometan los estados (procedimiento contencioso) y emitir dictmenes
u opiniones consultivas para dar respuesta a cualquier cuestin jurdica que le sea
planteada por la Asamblea General o el Consejo de Seguridad, o por las agencias
especializadas que hayan sido autorizadas por la Asamblea General (procedimiento
consultivo).
Legitimacin de las partes.
Pueden recurrir a la Corte, en materia contenciosa, todos los Estados que sean parte en
su Estatuto, lo que incluye automticamente a todos los Miembros de las naciones
Unidas. Un estado que no sea Miembro de las naciones Unidas puede llegar a ser parte
en el Estatuto de la corte en las condiciones que en cada caso determine la Asamblea
General, por recomendacin del Consejo de Seguridad. Nauru es el nico estado no
Miembro que es parte en el Estatuto. Otros estados, no miembros de las Naciones Unidas
y no partes en el Estatuto, pueden encomendarle en las condiciones que establezca el
Consejo de Seguridad.
Tanto la Asamblea general como el Consejo de Seguridad pueden solicitar una opinin
consultiva de la Corte sobre cualquier cuestin jurdica. Otros rganos de las Naciones
Unidas y los organismos especializados, con autorizacin de la Asamblea General,
pueden solicitar opiniones consultivas sobre cuestiones jurdicas que correspondan al
mbito de sus actividades. Ninguna persona individual, fsica o jurdica, podr recurrir a la
Corte, ni en la va contenciosa ni en la consultiva.
154
Solamente los Estados pueden ser parte en los asuntos contenciosos planteados a la
Corte Internacional de Justicia. La jurisdiccin de la Corte est limitada a los asuntos en
los que ambas partes han sometido su disputa a la Corte.
En la prctica, los poderes de la Corte se han visto limitados por las desgana de las
partes condenadas en respetar las sentencias de la Corte, o por la imposibilidad del
Consejo de Seguridad para imponer las consecuencias del juicio, muy especialmente si el
fallo va en contra de los interese de uno de los cinco pases miembros del Consejo se
seguridad que tiene poder de veto sobre cualquier decisin.
Si embargo, en lo que concierne a las partes, un juicio de la Corte es vinculante, final y sin
posibilidad de apelacin y, como consecuencia de la firma de la Carta de las Naciones
unidas, cada Estado Miembro de las Naciones Unidas se compromete automticamente a
obedecer cualquier sentencia de la corte Internacional de Justicia en un asunto en el cual
sea parte.
Por ejemplo, los Estados Unidos haban aceptado previamente la jurisdiccin obligatoria
de la Corte desde su creacin en 1946, pero retir su aceptacin tras el juicio de 1984 que
compeli a los Estados Unidos a cesar y abstenerse del uso ilegal de la fuerza contra
el gobierno de Nicaragua. La Corte afirm que los Estados Unidos se encontraban
incursos en una infraccin de su obligacin bajo el Derecho Internacional consuetudinario
de abstencin del uso de la fuerza contra otro Estado y le fue ordenado pagar
compensaciones, aunque nunca cumpli su obligacin.
Algunos ejemplos de asuntos puestos en consideracin de la Corte Internacional de
Justicia:
Una queja de los Estados Unidos en 1980 en la que Irn tena detenidos a
diplomticos americanos en Tehern en violacin de las normas del Derecho
Internacional;
Una disputa acerca del curso de la frontera martima que divide los Estados Unidos y
Canad en el rea del Golfo de Maine;
Una queja realizada por la Repblica Federal de Yugoslavia contra los Estados
miembros de la Organizacin del Tratado del Atlntico Norte, acerca de sus acciones
en la Guerra de Kosovo.
155
Jurisprudencia.
La jurisprudencia internacional no es una fuente del Derecho, es decir, no crea derecho,
sino que es slo un medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho. Los
dictmenes, junto con las decisiones en asuntos contenciosos, forman parte de esta
jurisprudencia internacional, que tiene como principal funcin la de servir como elemento
de interpretacin del Derecho Internacional.
6. Secretara General.
Es el rgano administrativo cuyo titular es la mxima representacin diplomtica de las
Naciones Unidas. Entre sus competencia se encuentra la de convocar el Consejo de
Seguridad, la Asamblea General, el Consejo Econmico y Social y otros organismos de la
ONU.
El Secretario General es nombrado por la Asamblea General de las Naciones Unidas a
recomendacin del Consejo de Seguridad. Este es uno de los aspectos criticados de la
organizacin, que no realiza una eleccin directa por los ciudadanos del mundo. Quienes
trabajen como Secretario General debe asegurar el ms alto grado de eficiencia,
competencia e integridad, tratando de que exista la ms amplia representacin
geogrfica.
Su mandato tiene una duracin de 5 aos, pudiendo ser reelegido al finalizar ste. Est
asistido por mltiples colaboradores en todo el mundo y entre sus obligaciones se
encuentran la ayuda a la resolucin de conflictos internacionales, administrar operaciones
en pro del mantenimiento de la paz, organizar conferencias internacionales y reunir
informacin en la implementacin de medidas tomadas por el Consejo de Seguridad.
Actividades desarrolladas por ONU.
Eventos internacionales.
Cuando un tema es considerado particularmente importante, la Asamblea General puede
convocar una conferencia internacional para centrar atencin global y construir un
consenso para una accin unificada. Un ejemplo sera la Conferencia de Naciones Unidas
sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo.
156
La ONU ha establecido varios focos para dirigir los temas del desarme. El principal es el
primer Comit de la Asamblea General de Naciones Unidas sobre Desarme y Seguridad
Internacional, en cuya agenda se ha tomado en cuenta la prohibicin completa de los
ensayos nucleares, la prohibicin de armas qumicas, la no proliferacin de armas
nucleares, el establecimiento de zonas libres de armas nucleares, el prevenir, combatir y
erradicar el trfico ilcito de armas pequeas y ligeras en todos sus aspectos, la
exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre con fines pacficos, el mantenimiento de
la seguridad internacional.
Mantenimiento de la paz.
Las fuerzas de la paz de la ONU (los cascos azules) son enviadas a varias regiones
donde han cesado recientemente conflictos armados, para de este modo, hacer cumplir
los acuerdos paz y disuadir a los combatientes de reanudar las hostilidades. Debido a que
la ONU no mantiene un ejrcito independiente, los efectivos son suministrados por
Estados miembros, y su participacin es opcional. La autoridad para enviar o retirar a los
contingentes de mantenimiento de la paz est en manos del gobierno que los aporta, al
igual que la responsabilidad en relacin con la paga y cuestiones disciplinarias y de
personal.
El Consejo de Seguridad normalmente establece y define las operaciones de
mantenimiento de la paz, par ello asigna un mandato a la misin, es decir, una descripcin
de sus tareas. Para establecer una nueva misin de mantenimiento de la paz o modificar
el mandato de una misin existente, 9 de los 15 Estados miembros del Consejo tienen
que votar a favor; sin embargo, la propuesta fracasa si alguno de los 5 miembros
permanentes del Consejo de Seguridad vota en contra.
Todos los Estados miembros tienen la obligacin legal de pagar la parte que les
corresponde del costo de las actividades de mantenimiento de la paz en el marco de un
frmula compleja que ellos mismos establecieron, que incluye una sobre carga para los 5
miembros permanentes del Consejo de Seguridad. Los pases que aportan
voluntariamente personal uniformado a las operaciones de mantenimiento de la paz son
reembolsados por las Naciones Unidas a una tasa fija de un poco ms de 1000 dlares
por soldado por mes.
Derechos Humanos.
La preocupacin por los DD.HH., fue una de las razones principales para la creacin de
las Naciones Unidas. Las atrocidades y el genocidio de la Segunda Guerra Mundial
contribuyeron a un consenso para que la nueva organizacin debiera trabajar para
prevenir tragedias similares en el futuro. En este sentido se cre un arco jurdico para
considerar y actuaba sobre quejas referidas a violaciones de los DD.HH.
La Cata de la ONU obliga a todos sus miembros a promover el respeto universal a los
DD.HH. y a las libertades fundamentales de todos y para tomar medidas conjunta o
separadamente, en cooperacin con la Organizacin para tal fin. La Declaracin
Universal de los DD.HH., aunque no legalmente vinculante, fue adoptada por la Asamblea
General en 1948 como un patrn de realizacin para todos; y consecuentemente, la
Asamblea se ocupa regularmente de las cuestiones referidas a los DD.HH.
En 2006, la Asamblea general de la ONU, vot de forma abrumadora para sustituir la
Comisin de DD.HH. de las Naciones Unidas por el Consejo de DD.HH. de la ONU. Su
propsito es tratar violaciones de los DD.HH.
Actualmente hay 7 organismos en la Carta de DD.HH., que incluye al Comit de DD.HH.
y al Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer.
Las Naciones Unidas y sus agencias son fundamentales en mantener y aplicar los
principios emanados de la Declaracin Universal de los DD.HH.; por ejemplo, el apoyo de
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
157
OMS;
UNICEF;
ACNUR;
UNESCO, etc.
158
159
160
Consejo de Europa
El Consejo de Europa (CE), es un organismo europeo constituido en 1949. Actualmente
pertenecen a l 47 pases. Adems, 5 pases estn presentes en la institucin como
observadores: el vaticano, los Estados Unidos, Canad, Japn y Mxico. Pertenecen a
esta institucin todos los pases de Europa menos Bielorrusia (no admitida por
incumplimiento de los requisitos democrticos exigidos).
Existen 2 idiomas oficiales: el ingls y el francs. Adems, se utilizan otros 3 idiomas en
las sesiones: el alemn, el italiano y el ruso. Espaa y Grecia utilizan sus respectivas
lenguas.
Segn el estatuto del Consejo de Europa, ste tiene por finalidad la defensa de los
derechos humanos y de la democracia parlamentaria garante del estado de derecho
donde prima la ley, as como potenciar la identidad europea entre todos los ciudadanos de
este continente.
Organizacin para la Unidad Africana
La Organizacin para la Unidad Africana (OUA), fue una organizacin regional que
agrupaba a los pases del continente africano. Fue fundada en 1963 y reemplazada por la
Unidad Africana (UA), en 2002.
Su fundacin se debi al impulso de 2 grandes lderes del tercer Mundo. Sus fines fueron
promover la unidad y solidaridad de los Estados Africanos y servir como vocera colectiva
del continente. Tambin estaba dedicada a erradicar al colonialismo y promover la
cooperacin internacional. Su sed est en Adis Adeba, Etiopa.
Contaba al 2002 con 53 Estados miembros, ms la Repblica rabe Saharaui
Democrtica (Sahara Occidental). Con motivo de Esta ltima incorporacin Marruecos se
retir en 1985 de la OUA. La OUA fue una de las principales promotoras del boicot y
protestas diplomticas y polticas contra Sudfrica debido a la aplicacin del Apartheid,
como poltica oficial de su gobierno. Siendo recin admitida a la OUA en 1994, debido al
fin del sistema del Apartheid.
161
Org. Int.
Generales
Regionales
Tratado
constitutivo
Fines
ONU
Miembros
Organizacin de la Unidad
Africana (1963)
Consolidar la paz.
Afianzar la justicia.
Cooperacin en diferentes mbitos.
Respecto a los DD.HH. y libertades
fundamentales.
Imperio del derecho.
Favorecer la toma de conciencia y el
desarrollo de una identidad cultural de
Europa.
Desarrollar la estabilidad democrtica en
Europa acompaando las reformas polticas,
legislativas y constitucionales.
Mantener la independencia o
conseguirla.
Eliminar el colonialismo y
favorecer la cooperacin inter.
teniendo en cuenta a la ONU y
la DUDD.HH.
Coordinar e intensificar su
colaboracin y esfuerzo para
mejorar la suerte de los pueblos
de frica.
Reforzar
la
unidad
y
solidaridad.
162
miembro).
163
Comit
Jurdico.
Comisin
Interamericana
de DD.HH.
Secretara
General.
Conferencias
especializadas.
Organismos
especializados.
Organismos
subsidiarios.
164
165
Comit de
Ministros
Asamblea
Consultiva
Secretara
General
Organismos
subsidiarios
Tribunal
Europeo de
DD.HH.
Congreso de
los poderes
locales y
regionales
166
Conferencia
de Jefes de
Estado o de
Gobierno
Consejo de
Ministros
Secretara
General
Comisin de
mediacin,
conciliacin
y arbitraje
Comisiones
especializad
as
Corte
Africana de
DD.HH. y de
los pueblos
(1998)
167
OTRAS ORGANIZACIONES.
168
169
170
171
Organizacion
es
Organizacin
Liga de Estados rabes
Conferencia Islmica
Internacionale
Liga
de
Estados
rabes
Conferencia
Islmica
Commonwealth
Internacionales
s Polticas
no
Polticas no
geogrficas
geogrficas
Reyes,
Actualmente
denomina
Estructura
1. Consejo: rgano principal compuestoCarta
por de la organizacin
1. Conferencia
de
Jefes se
delaestado
y Jefes de
Tratado
de la
Pacto derepresentantes
la Liga rabe (1945,
ElEstado.
Cairo) Sus funciones son
Comunidad
Britnica
y funciona
de
cada
Gobierno:
se
rene
al
menos
cada
3
aos
para tratar
constitutivo
Conferencia Islmica (1972)
mediante
Conferencias
de
realizar los objetivos de la Liga y velar por el
asuntos del inters del pueblo musulmn. Jefes
de Gobierno
se renenExteriores:
cada
Liberacin.
cumplimiento de las Convenciones.SeConsolidar
renen 2 la solidaridad
2. Conferencia de los
Ministrosque
de Asuntos
5 aos
encomn.
Londres.
al aorabe
en sesiones ordinarias y islmica.
pueden
toma decisiones de
inters
Unidadveces
del mundo
Es una
entidad
sui generis
sin
reunirseestrecha
en sesiones
extraordinarias,
los de pueblos
3. Secretara
Tiene
naturaleza
administrativa
y
cuando
Proteccin
palestinosGeneral:
Cooperacin
en distintos
miembros
lo
pidan.
Las
decisiones
aprobadas
no
tiene
responsabilidad
de
las
finanzas
de
las
organizacin.
personalidad
jurdica.
para recobrar sus derechos y
mbitos (econmica, financiera, en
son necesariamente
mandatode
deEstados
4 aos y est
elegido
Es una por
Comunidad
liberar sus territorios. El Organismo es
comunicaciones,
cuestionesvinculantes.
2. Secretara
General
Permanente:
de
auxiliado
por 4 adjuntos
Su sede
en Arabia
que le falta
baseest
jurdica
rgidaSaudita.
Consolidar
la lucha de
los
intelectuales,
sociales,
sanitarias,
etc.). rgano
ejecucin
de Comisiones
del Consejo pueblos
y de la musulmanes
4. Tribunal
IslmicodeInternacional
de Justicia
asociacin pero
que se (TIIJ): Su
Seguridad
colectiva
para casos de
para
Comisin poltica, con sede en El Cairo.
fuente es el derecho
islmicocompensado
y existe posibilidad
encuentra
por los de que
salvaguardar su dignidad,
agresin.
Fines
3.
Comisiones:
Econmica,
Financiera,
Cultural,
acuda
a
otras
fuentes
del
derecho
derivadas
del art. 38
vnculos
de
origen
comn.
independencia y derechos.
Prohibicin de recurrir a la fuerza para
Jurdica,
Social,
Sanitaria,
Informacin,
Petrleo
y
de
del
TIJ.
Eliminar la discriminacin racial y Libre asociacin de naciones
el arreglo de conflictos entre los
DD.HH.
rganos
Como lasque
Comisiones
independientes
tienen
el colonialismo en5.todas
sus Subsidiarios:
Estados miembros.
4.
Consejo
de
Defensa
Comn:
Compuesto
por
Especializadas,
como
El
Banco
Islmico
de Desarrollo
o
subjetividad
internacional,
para la
formas.
Cada Estado tiene derecho a escoger
Ministros de RR.EE. y de Defensa de
cada
Estado.
el
Centro
de
Investigacin
Formacin
Estadstica,
cooperacin
econmica,
poltica
Consolidar la paz y seguridad
su forma de gobierno.
Las decisiones tomadas, si superan los
2/3, son
y social.
fundada
en la justicia.Econmica y Social.
obligatorias para los Estados. Est asistido
por
un econmica, social y Composicin: Reino unido de
Cooperacin
Comit Militar Permanente y un Consejo Econmico
Gran Bretaa e Irlanda de Norte
cultural.
y Social.
y antiguos dominios britnicos,
Originarios: Siria, Jordania, Irak, Arabia
Es un organismo
5. Organismos creados por la Cumbre de Jefes de
como Canad, Australia, India,
Saudita, Lbano, Egipto y Yemen.
intergubernamental con rganos
Estados rabes: Comit de Control, Organizacin
Jamaica, Pakistn, entre otros.
Admitidos: Sudn, Libia, Tnez,
permanentes.
de aguas del Jordn y un Mando Unificado para la
172
UNIDAD
TEMTICA
INTERNACIONALES.
11:
TERRITORIOS
NACIONALES
173
La libertad de navegacin,
De pesca;
Que se realice por buque de guerra, aeronaves militares o barcos afectos a algn
servicio pblico y especialmente autorizados para ello;
2. El derecho a la libertad de pesca est enunciado en el art. 2 del Convenio sobre Alta
Mar y en el Convenio de Ginebra, sobre pesca y conservacin de los recursos vivos de
la Alta Mar de 1958. En este ltimo se dice que todos los Estados tienen derecho de
que sus nacionales se dediquen a la pesca en alta mar, a reserva de:
A) Sus obligaciones convencionales;
B) Los interese y derechos del Estado ribereo que se estipulan en la presente
Convencin (arts. 6 y 7);
C) Las disposiciones sobre la conservacin de los recursos vivos de la alta mar que
figuren en los artculos siguientes del Convenio de Ginebra.
3. La libertad de utilizacin del lecho del mar para tender cables o tuberas submarinas
no slo se enuncia sino que se reglamenta en el convenio, en el sentido siguiente:
A) No se puede impedir que se tiendan cables o tuberas y que se proceda a su
conservacin;
B) Cuando se tiendan nuevos cables o tuberas se tendrn debidamente en cuanta
los ya existentes y la necesidad de repararlos;
C) Los Estados dictarn la legislacin oportuna para perseguir a los culpables de
deterioros o rupturas causadas voluntariamente o por negligencia culpable; y
para que las personas sometidas a su jurisdiccin respondan del costo de la
reparacin;
D) Se indemnizarn las prdidas, como el sacrificio de una red, para prevenir daos
a cables y tuberas submarinas.
4. Finalmente se enuncia tambin en el Convenio de 1958, el derecho a sobrevolar el
alta mar por parte de las aeronaves de todos los Estados. El convenio no desarrolla
esta libertad, salvo en lo relativo al derecho de captura, en caso de piratera area.
Garantas del derecho de navegacin y obligaciones de los Estados.
A las competencias exclusivas del estado del pabelln en alta mar sobre sus barcos lleva
como contrapartida algunas obligaciones:
1. Sobre seguridad de los buques: se exige en el art. 94 de la convencin de 1982,
que el estado del pabelln adopte las medidas necesarias para garantizar la
seguridad, especialmente respecto a:
A) La construccin, el equipo y las condiciones de navegabilidad;
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
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4.
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180
181
LA ANTRTIDA.
Distintos pases han buscado presuntos ttulos sobre ella como el descubrimiento (Gran
Bretaa), ocupacin simblica, por medio de la teora del control o de los sectores (que
consiste en ejercitar el poder administrativo sobre zonas desrticas, desde una posicin
alejada de dichas zonas).
La situacin de las reivindicaciones sobre la Antrtida era confusa porque haba Estados
que reclamaban soberana (Argentina, Chile, Gran Bretaa, Australia, Francia, Noruega,
Nueva Zelanda) y otros que no reconocan esas reivindicaciones. Las pretensiones de
Argentina y Chile chocan con las inglesas en algunas reas.
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185
1893-En caso de duda sobre el terreno, las partes designaran peritos demarcadores,
pero stos no lograron ponerse de acuerdo y por ello se firm en 1893, un Protocolo por
el cual se deca que ni Chile puede pretender punto alguno hacia el Atlntico ni Argentina
hacia el Pacfico.
1896-Se firm un Acuerdo por el cual se resolvi que las divergencias entre los peritos,
seran sometidas a arbitraje de Gran Bretaa. El Rey Eduardo VII mand una Comisin
que le inform que las pretensiones de las partes eran inconciliables porque el criterio
orogrfico (Argentina) no coincida con el hidrogrfico (Chile) y que el tratado de Lmites,
era inaplicable por las condiciones geogrficas.
Por eso, el laudo fij una lnea divisoria y adjudic 48.000Km 2 a Argentina y las partes lo
cumplieron.
1902-Luego de que Chile y Argentina acudieron al arbitraje del Rey de Inglaterra para
determinar un rea limtrofe el arbitrio emiti un laudo para una zona de 530 Km. desde el
Hito 62 al monte Fitz Roy.
1903-Se elaboraron a partir de entonces dos mapas distintos, uno del rbitro y otro del
demarcador. La situacin era confusa y Chile y Argentina alegaron soberana.
1953-Carta preliminar del Instituto Geogrfico Militar de Chile deja a toda la Laguna del
Desierto como parte del territorio argentino.
1955-Se descubri que haba un error en el laudo de 1902 y luego de varias discusiones,
se someti nuevamente al arbitraje de Gran Bretaa. El laudo de 1966 adjudic el 71%
del rea discutida a Argentina y el 29% a Chile.
1. Hielo Continental: Monte Fitz Roy, Glaciar Viedma, Glaciar Uspala, Pennsula
Avellaneda, Lago Fras y Glaciar Perito Moreno en Santa Cruz (superficie mayor de
2.000 Km2).
2. Laguna del Desierto: en Santa Cruz, superficie de 530 Km 2. ambos sitios estn al
oriente de la Cordillera de los Andes, por lo tanto, pertenecen a Argentina por el
tratado de Lmites de1881, Protocolo de 1893 y el Laudo de 1902.
1985-Argentina crea en la zona la localidad de El Chaltn. Parlamentarios chilenos
protestan por ejecucin de obras en una zona considerada de litigio.
1991-Los Gobiernos de Chile y Argentina deciden someterse al arbitraje de juristas
internacionales en el caso Laguna del Desierto. Luego se constituye el tribunal arbitral,
quedando integrado por un colombiano, un salvadoreo, un venezolano, un argentino y un
chileno.
1994-Comienzan los alegatos de los representantes del las partes. Ese mismo ao, los
juristas iniciaron la etapa de deliberacin para tomar una decisin definitiva. El Tribunal
Arbitral fallo sobre el diferendo limtrofe entre Argentina y Chile por Laguna del Desierto,
favoreciendo casi totalmente la posicin argentina.
1995-Chile perdi definitivamente la totalidad de la zona de Laguna del Desierto luego de
que el Tribunal Arbitral rechazara los recursos presentados en los que se peda a los
juristas reconsiderar la sentencia que entreg ese territorio a Argentina.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
186
1998-Se firma un Acuerdo entre Argentina y Chile para precisar el recorrido del lmite
desde el Monte Fitz Roy hasta el Cerro Daudet que al ao 2000 an no entraba en vigor,
pero Argentina ya lo haba aprobado en 1999. Se prev el lmite desde el Cerro Muralln
hasta el Cerro Daudet y despus desde la cumbre del Fitz Roy hasta el Cerro Muralln.
2003-Cuando Argentina y Chile firmaron el acuerdo por lo hielos continentales en 1898
aprobados por ambos congresos, la cuestin limtrofe no qued resuelta, porque faltaba
precisar la Seccin B, desde el Monte Fitz Roy hasta el Cerro Muralln. El arreglo para
precisar la Seccin A (ms al sur) signific trasladar ms al este el lmite fijado en 1881,
perdiendo Argentina 400 Km2 en Santa Cruz.
LA CUESTIN DE MALVINAS.
Existen en esa zona tres controversias autnomas: Malvinas; Georgias y Sndwich
del Sur y Sectores Antrticos.
Malvinas: en 1833 la corbeta inglesa Clio desaloj en forma violenta a las autoridades
argentinas en las islas Malvinas y procedi a ocupar el territorio en nombre de la Corono
Britnica.
El Gobierno de Buenos Aires haba tenido posesin efectiva de las Islas en 1820 y
design en 1829 un gobernador poltico y militar en dichas Islas: Luis Vernet. Esta
decisin se fund en que las Provincias Unidas del Ro de La Plata son sucesoras, desde
su emancipacin de Espaa, de los derechos de la antigua metrpoli y sta los ejerca por
derecho del primer ocupante y por la adyacencia de estas Islas al continente que formaba
en el virreinato de Buenos Aires.
El representante de Inglaterra formul una reclamacin en 1829, diciendo que el
gobierno argentino haba asumido una autoridad incompatible con los derechos de
soberana de Gran Bretaa. Haba pasado ms de medio siglo (1770) desde que
Inglaterra haba tomado las Islas.
A fines de 1831 la corbeta norteamericana Lexington se present en Puerto Soledad,
desembarc y destruy las instalaciones argentinas ya que el gobierno nacional no haba
admitido el reclamo del cnsul de EE.UU. que quera la devolucin de tres goletas
detenidas en las Islas dado que haban infringido las resoluciones sobre caza de anfibios
y la pesca en costas australes.
El comandante de la corbeta norteamericana declar las Islas libres de todo gobierno y
Gran Bretaa envi dos buques de guerra, y en 1833 izan la bandera britnica.
Desde entonces, Gran Bretaa ocupa las Islas con la protesta de Argentina en forma
constante; en el primer tiempo, las gestiones diplomticas fueron realizadas por Manuel
Moreno, en Londres.
Los derechos de Espaa sobre las Islas surgen en 1767, porque los franceses ceden
Puerto Louis (Soledad) a Espaa.
En 1770, Espaa oblig a Gran Bretaa a abandonar el puerto Soledad, pero luego les
permite quedarse en 1771, aunque ese hecho no alteraba la soberana de Espaa sobre
las Islas.
En 1774, Gran Bretaa abandona las Islas ya que eran una carga financiera y dejan una
placa reclamando el territorio.
En 1843, las Islas Malvinas se convierten en una colonia de la Corona Britnica con
Gobernador, Consejo Legislativo y Ejecutivo.
Argentina basa su soberana sobre las Islas, en:
A) Descubrimiento por Espaa;
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Introduccin;
Mar Territorial y Zona contigua;
Estrechos utilizados para la navegacin internacional;
Estados archipilagos;
Zona Econmica Exclusiva;
Plataforma Continental;
Alta Mar;
Rgimen de las Islas;
Mares cerrados o semicerrados;
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Mar territorial.
La soberana del Estado ribereo se extiende ms all de su territorio y aguas interiores a
una franja de mar adyacente denominada mar territorial, que en otras pocas se
denomin aguas jurisdiccionales. En la poca del derecho del mar clsico su extensin
era de 3 millas. En 1982, se fij la extensin martima en 12 millas (19,3 Km. aprox.).
Existen algunas excepciones, ya que, por ej., los Estados con costas enfrentadas no
pueden extender su mar territorial ms all de una lnea media que fije la misma distancia
de mar territorial para cada Estado.
Se hace necesario saber desde donde se miden esas 12 millas, cual es el lmite interior
del mar territorial, las lneas de base y el lmite exterior.
La lnea de base normal es la lnea de bajamar a lo largo de la costa. Tambin se prev
como rgimen excepcional el de la lnea de base recta para unir los puntos de referencia
de la costa, cuando esta tenga profundas aberturas y escotaduras o haya una franja de
islas a los largo de ellas situada en su proximidad inmediata.
No deben aportarse en forma apreciable de la direccin general de la costa. La zona del
mar encerrada por esas lneas, situada entre estas y la tierra firme deben, estar
suficientemente vinculadas al dominio terrestre para someterla al rgimen de las aguas
interiores.
La delimitacin debe darse a conocer por publicidad y por medio del Secretario General
de la ONU.
Una isla es una extensin natural de tierra rodeada de agua que se encuentra sobre el
nivel de sta en pleamar (fin de la creciente del mar y tiempo que dura). Su mar territorial
se mide igual que para un Estado continental. Pero la Convencin no considera islas a las
rocas no aptas para mantener habitacin humana y vida econmica propia.
Rgimen jurdico del mar territorial.
El espacio areo suprayacente al mar territorial est sometido a la soberana sin
restricciones del Estado ribereo. Este ejerce su soberana plena sobre aguas ms all de
ciertas restricciones:
1. Derecho de paso inocente: comprende la navegacin rpida e ininterrumpida
abarcando el derecho de detenerse y fondear cuando sea necesario por fuerza o
incidentes normales. El Estado ribereo puede reglamentar la navegacin y hasta
suspender temporalmente en reas determinadas, el derecho de paso inocente. Este
derecho de paso inocente se le reconoce a buques mercantes, barcos de pesca,
submarinos y buques de guerra que cumplan requisitos del Estado ribereo.
2. Ejercicio de jurisdiccin civil y penal: respecto de la jurisdiccin civil, la regla es que
el Estado ribereo no deber detener ni desviar de su ruta a un buque extranjero que
pase por su mar territorial, para ejercer su jurisdiccin civil sobre una persona que se
encuentra a bordo.
Existen algunas excepciones a esta regla:
A) Cuando el delito tenga consecuencias en el Estado ribereo;
B) Cuando el delito sea de tal naturaleza que pueda perturbar la paz del pas o el
buen orden en el mar territorial;
194
Zona Contigua.
Es la zona de alta mar contigua al mar territorial donde el Estado ribereo ejerce la
vigilancia necesaria para prevenir o perseguir las violaciones de sus reglamentos
aduaneros, fiscales, de inmigracin y sanitario, que puedan cometerse o se hayan
cometido en su territorio o mar territorial. Su extensin es de 24 millas martimas desde la
lnea de base, pero sin poder aplicar en dicha zona su legislacin penal y administrativa.
Ya no se considera como parte de alta mar y su rgimen residual es el de la Zona
Econmica Exclusiva con la que se superpone. El Estado ribereo tiene poder de polica
en este espacio, puede controlarlo, pero ya no es parte de su territorio.
Zona Econmica Exclusiva.
Es un rea situada fuera del mar territorial y adyacente a ste. Para mediarla se parte de
la lnea de base desde la cual se mide la anchura del mar territorial. Las 200 millas
marinas, anchura mxima admitida, comprenden el mar territorial y la zona econmica
exclusiva.
En la zona econmica exclusiva los derechos del ribereo estn en conexin con la
explotacin, exploracin, conservacin y administracin de los recursos naturales de esa
zona. Los derechos de terceros Estados estn relacionados con la libertad de
comunicacin area y martima, asimilables a los de alta mar.
Difiere del alta mar en:
1. Exploracin y explotacin de los recursos en la zona econmica exclusiva;
2. Regulacin por medio de leyes internas del Estado ribereo en cuanto a la
preservacin del medio marino en esa zona;
3. Posibilidad de adoptar medidas para hacer cumplir normas internas (por ej.: derecho
de visita, inspeccin, apresamiento e inicio de procesos judiciales, etc.).
Con respecto a la plataforma continental, la zona econmica exclusiva presenta
similitudes ambas recaen sobre igual espacio fsico, 200 millas marinas. Pero lo derechos
del Estado ribereo sobre la plataforma continental y sobre los recursos estn
reconocidos como derechos de soberana y exclusivos.
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En lo que hace a la Zona I de los fondos marinos, se los considera como beneficiarios de
su explotacin.
Los Estados sin litoral tienen los siguientes derechos:
1. Derecho de acceso al mar y libertad de trnsito;
2. El trfico en trnsito no est sujeto a derechos de aduana, impuestos u otros
gravmenes, salvo tasas;
3. Para favorecer ese trnsito se pueden establecer zonas francas en los puertos de
entrada o salida;
4. Igualdad de trato de los buques en puertos.
Estrechos utilizados para la navegacin internacional.
Es todo paso que pone en contacto 2 partes del alta mar y es utilizado a los fines de la
navegacin internacional. Incluso en el Convenio de 1958, se prev que el derecho de
paso inocente, no puede suspenderse en estos estrechos (por ej.: Estrecho de Gibraltar).
Debe tratarse de estrechos naturales que separen 2 reas terrenales prximas. Tambin
se requiere que las aguas del estrecho formen parte del mar territorial de uno o ms
Estados. Si fuera un canal en alta mar no habra problema de libre navegacin.
La Convencin de 1982 adopta la postura de las grandes potencias marinas al establecer
una dualidad de regmenes, para el mar territorial y para los estrechos internacionales.
Se establece excepcionalmente el rgimen de paso inocente cuando:
1. En los estrechos que unan alta mar o Zonas Econmicas Exclusivas con el Mar
territorial de un Estado extranjero;
2. En los estrechos formados por una isla del propio ribereo y el continente si existe rute
alternativa en iguales condiciones por el lado del alta mar o Zonas Econmicas
Exclusivas.
Para el resto de los estrechos utilizados para la navegacin entre parte del alta mar o de
una Zona Econmica Exclusiva y otra parte de alta mar o Zona Econmica Exclusiva, se
aplica el rgimen de paso en trnsito para todos los buques y aeronaves, definindose
dicho rpido e ininterrumpido por el estrecho. El ribereo no puede obstaculizar o
suspender este paso en trnsito.
El Estado ribereo mantiene su soberana sobre los recursos naturales, control de
actividades, preservacin del medio, pero no afectando la libertad de comunicacin de su
espacio.
El Estrecho de Magallanes tiene un rgimen jurdico especial por el tratado de 1881,
entre Argentina y Chile, que ha sido confirmado por el Acuerdo de Paz y Amistad de 1984.
En l, rigen la libertad de navegacin, la neutralizacin y prohibicin de levantar
fortificaciones o defensas militares en l.
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Estados Archipelgicos.
Son aquellos Estados constitudos totalmente por uno o varios archipilagos y que puede
incluir otras islas (por ej.: Cuba, Filipinas, Indonesia, etc.).
Archipilago, es un conjunto de islas, includos partes de islas, las aguas que conectan y
otros elementos naturales que estn tan estrechamente relacionados entre s, que formen
una entidad econmica, geogrfica y poltica intrnseca o que histricamente hayan sido
considerado como tal.
Es necesaria la estrecha relacin entre tierra y agua. En esta definicin slo se
comprende a Estados archipelgicos, pero no a los Estados que tiene archipilagos.
El estado archipelgico podr trazar sus lneas de base archipelgicas rectas que unan
los puntos extremos de las islas y los arrecifes emergentes ms alejados del archipilago,
a condicin de que dentro de tales lneas de base queden comprendidas las principales
islas y un rea en la que la relacin entre la superficie martima y la superficie terrestre,
sea entre 1 a 1 y 9 a 1.
Los segmentos o lneas de base recta no pueden exceder de 100 millas de longitud. El
trazado de las lneas rectas debe seguir la configuracin general del archipilago y
comprender las islas principales.
La anchura del Mar territorial, de la Zona Econmica Exclusiva, de la Zona Contigua y de
la Plataforma Continental del estado archipelgico, se mide desde las lneas de base
rectas.
Las aguas encerradas por las lneas de base rectas no son aguas interiores, pero
tampoco territoriales, porque el mar territorial se mide desde esas lneas. Estn en el
medio pero no tienen un rgimen jurdico propio. Esta agua archipelgicas deberan estar
sometidas a la soberana del estado pero no tan estrictamente como en el caso d las
aguas interiores, y con ms restricciones al derecho de paso inocente.
La Convencin denomina a esas aguas como archipelgicas y se afirma la soberana
Estado, pero las sujeta a 3 restricciones:
1. Obligacin del Estado de respetar acuerdos existentes con otros Estados, derechos de
pesca tradicional y otras actividades legtimas de los Estados vecinos, y el tendido de
cables submarinos de otros Estados;
2. Derecho de paso inocente;
3. Libre paso en trnsito por los estrechos internacionales.
Proteccin y preservacin del medio marino.
La Convencin de 1982 obliga a los Estados parte a fortalecer sus leyes as como a
cooperar con los esfuerzos internacionales para limitar la contaminacin del mar. Tambin
se obliga a los Estados a presentar informes para informar sobre la salud de los ocanos.
Los Estados ribereos tienen el derecho de retener en sus puertos a los buques que
violen la ley en sus aguas. Los Estados portuarios tienen el deber de retener en sus
puertos a los buques acusados de contaminar los mares en cualquier lugar.
Los Estados ribereos deben determinar el total de capturas permitidas para cada especie
dentro de su Zona Econmica Exclusiva. Tambin deben otorgar a Estados vecinos y sin
litoral el acceso al supervit de sus capturas permitidas.
La Convencin obliga a los Estados para cooperar para la conservacin y administracin
de los recursos vivos d la alta mar y conservar las poblaciones en Zonas Adyacentes.
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Solucin de controversias.
La Convencin prev que en caso de que fracasen las negociaciones, los Estados tienen
4 opciones con intervencin de 3, que las partes se comprometen a respetar por
anticipado:
1. Decisin de la Corte Internacional de Justicia;
2. Arbitraje internacional vinculante;
3. Tribunales de arbitraje especiales;
4. Decisiones del Tribunal Internacional del Derecho del Mar.
Existen algunos tipos de controversias en las que los Estados pueden declarar que no se
sienten vinculados por esos procedimientos.
DOMINIO FLUVIAL: REGULACIN DE LOS ROS INTERNACIONALES; LOS
TRATADOS CELEBRADOS POR LA REPBLICA ARGENTINA: EL RO PARAN Y EL
RO DE LA PLATA.
El concepto tradicional de Ro internacional es aquel que en su parte navegable
constituyen la frontera entre dos Estados o traviesan el territorio de varios Estados. En
virtud de este concepto, cabe distinguir entre ros contiguos (aquellos que dividen dos
estados, por ej.: Argentina y Uruguay) y ros sucesivos (los que atraviesan el territorio de
varios Estados, como el Danubio o el Paran).
El Convenio de Barcelona y el estatuto de 1921, adopt un concepto mixto entre los
acuerdos de Viena de 1815 y Barcelona de 1921, por el cual de define al ro
internacional como aquel que separa o atraviesa el territorio de uno o ms Estados, con
el complemento de su funcin econmica, como la navegacin.
En consecuencia, tenemos 2 criterios para definir a un ro como internacional, o sometido
a un rgimen de internacionalizacin:
1. Uno el de la divisin de la frontera entre 2 o ms Estados o que atraviese el territorio
de stos.
2. El otro es el de su aprovechamiento para otros usos como el de la navegacin
internacional.
El aprovechamiento del ro internacional plantea una comunidad de intereses que fue fruto
de serios intentos de regulacin. El primero de stos fue la Convencin de Viena de 1815,
que consagrando el primer criterio junto a la navegabilidad, sent el principio de la libre
navegacin de estos ros internacionales abierta, a todos los Estados ribereos o no,
debiendo cada Estado ribereo celebrar convenios a los fines de regular esta libertad.
Luego, en la Convencin de Barcelona se acentu el inters internacional de los ros
navegables por la comunicacin de stos hacia el mar o la interconexin que ofrecen a
otros ros, en 1921.
Sin embargo, al presente no existe un rgimen internacional comn para los ros
internacionales, estando sometidos a los convenios que los Estados interesados es esto
celebren. Se destacan entre stos la Comisin Central del Rhin y la Comisin de
navegacin del Danubio, y el tratado de la Cuenca del Plata.
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Por ltimo, establece un rgimen de la hidrova de los ros Paran y Uruguay, bajo los
principios de igualdad de trato, libertad de trnsito, estableciendo rganos especficos
para la misma, como el Comit Intergubernamental de la Hidrova, coordinador poltico
y una Comisin de Acuerdo, de carcter tcnico.
EL ESPACIO AREO: LA CONVENCIN DE CHICAGO (1944); LAS LIBERTADES DEL
AIRE; EL TRABAJO DE LA ORGANIZACIN PARA LA AVIACIN CIVIL
INTERNACIONAL (OACI).
El territorio de todo Estado se extiende por lgica consecuencia de su proyeccin hacia el
subsuelo y su espacio areo. Al principio la cuestin del alcance de la soberana de un
Estado sobre su espacio areo no tena importancia, dada la nula actividad que sobre
este se desarrollaba, pero con la aparicin de la navegacin area y sus usos militares y
comerciales importa poner en peligro la seguridad e integridad territorial de las Naciones y
de forma especial se afectaba la soberana territorial de los estados. Esto se contrapone
con la libertad de navegacin area preconizada en sus comienzos.
El primer punto a resolver era si la soberana sobre el espacio areo era plena del Estado
o si deba regir la libertad del aire de forma ilimitada.
Una postura es la de Fauchille, que consagra el principio de Libertad del Aire, sin
prejuicio de que los Estados tuvieran sobre dicho espacio, los derechos necesarios
para su conservacin.
B. Libertades comerciales:
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1. Asamblea: rgano deliberante supremo formado por los delegados de los Estados
miembros y tienen un voto. Tienen poderes de informacin, de recomendacin, de
preparacin de convenciones internacionales y de sancin. Tiene su sede en Montreal
(Canad).
2. Consejo: es el rgano de ejecucin de las resoluciones de la Asamblea General.
Tiene competencias de recomendacin y de arbitraje. Est integrado por algunos de
los Estados contratantes elegidos por la Asamblea. Tiene su sede en Montreal
(Canad).
3. Secretaria: tiene una organizacin compleja.
4. Organismos auxiliares:
A) Comisin de aeronavegacin;
B) Comit jurdico;
C) Comit de finanzas;
D) Comit de ayuda colectiva en los servicios de navegacin area.
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Favorecer la
permanente.
Poner a disposicin de los Estados recursos del fondo para corregir los desequilibrios
en la balanza de pagos.
cooperacin
monetaria
internacional
mediante
una
institucin
Miembros.
Los miembros de este rgano son los fundadores u originarios, y posteriormente se
agregaron otros. Al ingresar al rgano, cada Estado debe aportar cuotas que consisten en
sumas de dinero.
Estructura Orgnica.
1. Junta de Gobernadores: formado por gobernadores que representan a cada Estado
miembro (uno por Estado). El Presidente es nombrado por la Junta. Est investido de
todos los poderes del FMI aunque puede delegarlos salvo lo elativo a admisin y
suspensin de miembros, aprobacin de la revisin de cuotas, distribucin de los
ingresos netos del fondo y disolucin.
2. Consejo de Administracin o Directores Ejecutivos: est formado por Directores
Ejecutivos que tienen a u cargo la gestin de las operaciones del fondo y lo que
delegue la Junta. Cinco de los Directores son designados por los Estados que tengan
suscriptas las mayores cuotas.
3. Director Gerente: es elegido por el Consejo, pero o puede ser un Gobernador o
Director Ejecutivo. Preside las reuniones del Consejo, pero no tiene el derecho de
voto, salvo que haya empate.
4. rganos subsidiarios: Comit Interino y Comit de Desarrollo.
5. Estructura Financiera: est estructurada en base a una cuenta general donde se
reflejan las cuotas-parte de cada uno de los Estados y los prstamos con otros
Estados miembros o sus Bancos Centrales. Existe adems una cuota especial
formada por los derechos especiales de giro.
Los Estados miembros que han aceptado participar en la cuota especial en proporcin a
su cuota-parte obligatoria, tienen derecho a que se les facilite por el Estado miembro
designado por el fondo, la moneda convertible a cambio de los derechos especiales de
giro para financiar los desequilibrios de su balanza de pagos.
Asistencia financiera.
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Medios.
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Miembros.
Fundadores: los miembros del FMI que se adhirieron al Banco Mundial antes de
1945.
Estructura Orgnica.
La UNCETAD y el PNUD.
Los organismos ms significativos creados en el marco de la ONU en relacin con el
desarrollo econmico y social de los pases subdesarrollados son el Programa de
Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), la Conferencia de Comercio y Desarrollo
(UNCETAD) y la Organizacin de Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial
(ONUDI).
La estrategia de las naciones Unidas para el desarrollo se caracteriza por canalizar la
ayuda hacia actividades de preinversin, corregir efectos perjudiciales del comercio
internacional en las economas de pases en desarrollo y promocin de industrias y
sustitucin de importaciones.
UNCETAD (Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Comercio y el Desarrollo).
En 1962, se elaboran 2 declaraciones sobre el comercio internacional por parte de los
pases en desarrollo. El primero fue la Carta de El Cairo, despus de denunciar los
efectos perjudiciales de las relaciones comerciales internacionales sobre los pases en
desarrollo. Solicitaban tambin a Naciones Unidas que se adoptaran medidas necesarias
y se convocara a una conferencia relacionada con el comercio internacional. El segundo
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documento, fue una declaracin conjunta presentada por la Asamblea General, donde se
vuelve a resaltar la importancia del comercio internacional.
Ambos documentos fueron tenidos en cuenta para Convocar a la Conferencia sobre
Comercio y Desarrollo. Esta Conferencia se convoc como medida necesaria para
conseguir los objetivos del primer decenio de las Naciones Unidas para el desarrollo.
Luego la Asamblea General decidi establecerla como rgano permanente de las
Naciones Unidas. Desde entonces est integrada por todos los Estados miembros de las
Naciones Unidas y no miembros que pertenezcan a organismos especializados.
Su permanencia se ha garantizado por medio de la Junta de Comercio y Desarrollo y la
Secretara y sus reuniones plenarias no deben distanciarse ms de 4 aos.
En la sesin de Cartagena de Indias de 1992, se plante como objetivo la lucha contra la
pobreza en el llamado Compromiso de Cartagena.
La Junta est compuesta por 138 miembros y suple a Conferencia en los tiempos en que
no est reunida, y tambin funcionan Comisiones Permanentes.
Funcin.
Sirve de cauce para el suministro de asistencia tcnica para el desarrollo de pases
subdesarrollados. Slo presta ayuda a los gobiernos que la soliciten. Es un elemento
central en las Naciones Unidas para el tratamiento integrado de cuestiones del desarrollo
y otros asuntos conexos en los sectores del comercio, las finanzas, la tecnologa, la
inversin y el desarrollo sostenible
Creacin.
En 1964 como entidad intergubernamental permanente, la UNCETAD es el principal
rgano de la Asamblea General de las Naciones Unidas en la esfera del comercio y el
desarrollo.
Objetivos principales.
Aumentar al mximo las oportunidades de comercio, inversin y progreso de loa pases
en desarrollo y ayudarles a hacer frente a los retos derivados de la mundializacin y a
integrarse en la economa mundial en condiciones equitativas.
Esferas de accin.
La UNCETAD persigue sus objetivos mediante la investigacin y el anlisis de polticas
econmicas y de desarrollo, las deliberaciones intergubernamentales, la cooperacin
tcnica y la interaccin con la sociedad civil y el mundo de la economa
Composicin.
Actualmente tiene 188 Estados miembros. Muchas organizaciones intergubernamentales
y no gubernamentales estn reconocidas como entidades consultivas y participan en sus
trabajos.
PNUD (Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo).
Este programa fue creado a travs de la Resolucin 2029 de la Asamblea General. Su
misin es servir de cauce para el suministro de asistencia tcnica para el desarrollo de
pases subdesarrollados. Es un programa de ayuda multilateral par proyectos de
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Acuerdos Multilaterales sobre comercio de mercancas (en total 13, entre ellos
el nuevo GATT de 1994, Acuerdo de Agricultura, etc.).
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El programa cumpli con sus objetivos a corto y largo plazo: cuando se acab en 1952, el
peligro de control comunista sobre Europa Occidental, la produccin industrial era un 35
% superior a la de antes de la guerra. Alemania Occidental era independiente y su
economa se estaba recuperando con gran rigidez.
En 1961, la OECE fue reemplazada por la Organizacin para la Cooperacin y el
Desarrollo Econmico (OCDE), que ampli el alcance de la cooperacin entre los pases
miembros.
Tratado de Maastricht.
Nombre por el que es ms conocido el Tratado de la Unin Europea, aprobado en
Maastricht (Pases bajos) en 1991, por el Consejo Europeo, esto es, por la Cumbre de los
12 Jefes de Estados y del gobierno de la Comunidad Europea, que fue firmado
definitivamente en 1992 en la misma ciudad.
El Tratado estableci una poltica exterior y otra monetaria comunes, y proyect la
creacin de un banco central para el ao 1999. En general, reflej la intencin de la Unin
europea de ampliar la escala de la Unin Econmica y Monetaria (UEM) y de iniciar una
seria consideracin sobre unas polticas comunes de defensas, de ciudadana y de
proteccin del medio ambiente. En cualquier caso, antes de que fuera plenamente
efectivo, el tratado hubo de ser ratificado por todos los Estados miembros.
El Tratado de Maastricht representa un gran desarrollo, y a la vez, una modificacin del
Tratado de Roma, en lo que se refiere a la estructura organizativa de la Unin Europea, su
aprobacin origin numerosos conflictos econmicos y polticos dentro de cada uno de los
Estados de la Unin Europea as como en su relacin entre ellos. Algunos pases se
mostraron muy poco dispuestos a renunciar al control nacional de sus respectivas
polticas monetarias, en especial Dinamarca y el Reino Unido, en 1992. Como
consecuencia, se reconsideraron los objetivos ms ambiciosos del Tratado y se ampli la
fecha lmite para la unin monetaria.
Por el Tratado de msterdam, aprobado por el Consejo Europeo en 1997 y ratificado por
cada Estado miembro, se modific el de Maastricht en el sentido de alteracin de la
estructura poltica de la Unin Europea, debido a la futura ampliacin prevista para otros
pases. En 1999, el Tratado de Maastricht fue sustituido por el de msterdam, que entr
en vigor en ese ao.
La integracin europea.
En 1948, con el propsito primordial de administrar la ayuda econmica americana (el
Plan Marshall), del Congreso de La Haya sale el impulso decisivo para crear el Consejo
de Europa (1949) como un rgano intergubernamental permanente pero sin afectar la
soberana de los Estados. En 1951, se firma el Tratado de Pars y se crea la Comunidad
Econmica del Carbn y el Acero (CECA); los Estados firmantes fueron: Blgica, Francia,
Alemania, Italia, Luxemburgo y los pases Bajos.
En 1957, se firmaron en Roma los tratados constitutivos de la Comunidad Econmica
Europea (CEE) y de la Comunidad Europea de la Energa Atmica (ECUATOM). Las 3
modificaciones ms importantes a estos tratados constitutivos fueron:
1. Acta nica Europea (1987);
2. Tratado de Maastricht (1992) o Tratado de la Unin Europea: constituye un paso
crucial en el proceso de integracin Europeo, pues, al modificar y complet5ar al tratado
de Pars (1951), a los Tratados de Roma de 1957 y al Acta nica Europea de 1986, se
sobrepasa por primera vez el objetivo econmico inicial de la Comunidad y se le daba
una vocacin de Unidad poltica.
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Cronologa
1950: R. Schuman pronuncia la declaracin que lleva su nombre y que es considerada
como la primera propuesta oficial para la construccin de una Europa integrada.
1951: se firma el Tratado de Pars, por el que se constituye la Comunidad Europea del
Carbn y el Acero (CECA), entre 6 Estados: Blgica, Francia, Alemania, Italia,
Luxemburgo y los Pases Bajos.
1957: se firman los Tratados de Roma, entre los mismos 6 Estados.
1967: Entra en vigor el Tratado de Bruselas.
1973: Dinamarca, Irlanda, y el Reino Unido, se incorporan a la unin.
1979: primeras elecciones al Parlamento Europeo por sufragio universal directo.
1981: Gracia, se incorpora a la unin.
1986: Espaa y Portugal, se incorporan a la unin.
1990: La repblica Democrtica Alemana (RDA) se reunifica con la Repblica Federal
Alemana (RFA), por lo que es incluida a su vez en la unin.
1992: se firma el Tratado de la Unin Europea (TUE).
1995: Austria, Finlandia y Suecia, se incorporan a la unin. Adems, entra en vigor el
Acuerdo de Schengen.
1999: se firma el Tratado de msterdam.
2001: se firma el Tratado de Niza
2002: Entra en vigor el Euro, en doce pases de la Unin Europea.
2004: Estonia, Letonia, Lituania, Polonia, Repblica Checa, Hungra. Eslovaquia,
Eslovenia, Malta y Chipre, se incorporan a la unin. Adems, los miembros del Consejo
de la Unin Europea, firmaron en Roma, el Tratado por el que se establece una
Constitucin para Europa, cuyo proyecto ya haba sido aprobado en 2003.
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designados de comn acuerdo por los gobiernos de los Estados miembros. Hay un
juez por nacionalidad. Los Abogados generales elaboran conclusiones objetivas sobre
asuntos sometidos al Tribunal.
Este Tribunal entiende sobre causas que versen sobre tratados de la Comunidad
Europea, la Comisin Europea del Carbn y el Acero, la Comisin Europea de Energa
Atmica y derecho comunitario no derivado.
Estn legitimados activamente los Estados, instituciones comunitarias y en ciertos
casos los particulares.
Tambin los jueces de los Estados le sometern a su interpretacin las normas
comunitarias para que haya una aplicacin uniforme.
El tribunal de primera instancia tiene tambin 15 miembros, ante sus decisiones cabe
un recurso de casacin ante el Tribunal de justicia de la Comunidad Europea. Es un
Tribunal internacional con jurisprudencia obligatoria.
La adopcin de decisiones tiene 3 fases:
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Es un Tratado abierto a la adhesin de cualquier Estado, porque cada uno de los ellos
puede negociar acuerdos bilaterales de las zonas de libre comercio con otros Estados.
Estructura Orgnica.
1. Comisin de Libre Comercio: formada por representantes de cada Estado.
2. Secretariado.
3. Comit o grupos de trabajo de consulta permanente.
Tiene articulado un sistema de solucin de controversias, aunque tambin se puede
recurrir al sistema del GATT.
APEC (Cooperacin Econmica del Asia- Pacfico).
Es un foro multilateral que trata temas relacionados con el intercambio comercial,
coordinacin econmica y cooperacin entre sus integrantes, siendo creado en Canberra
(Australia) en 1989.
Como mecanismo de cooperacin y concertacin econmica est orientado a la
promocin y facilitacin del comercio, las inversiones, la cooperacin econmica y tcnica
y al desarrollo econmico regional de los pases y territorios de la cuenca del Ocano
Pacfico.
La suma del Producto Bruto Interno de las 21 economas que conforman el APEC
equivale al 56% de la produccin mundial, en tanto que en su conjunto representan el
46% del comercio global.
La APEC no tiene un tratado formal, sus decisiones se toman por consenso y funciona
con bases en declaraciones no vinculantes. Tiene una Secretara General, con sede en
Singapur, que es la encargada de coordinar el apoyo tcnico y de consultara. Cada ao
uno de los pases miembros es husped de la reunin anual de la APEC. La cumbre del
ao 2005 se realiz en Corea del Sur.
Miembros.
Est formado por 5 miembros ribereos del pacfico (Estados Unidos, Canad, Australia,
Japn y Nueva Zelanda) y otros estados: Brunei, Filipinas, Indonesia, Malasia, Singapur,
Tailandia, Corea del sur, Taiwn, China, Hong Kong, Chile, Papa-Nueva Guinea y
Mxico.
Objetivos.
El objetivo primordial es dar impulso al crecimiento y el desarrollo para el intercambio en
los flujos de bienes, servicios, capital y tecnologa en la bsqueda de un rgimen
comercial abierto en la regin, as como la reduccin de las barreras al intercambio de
bienes, tecnologa, servicios e inversin y la apertura comercial a travs de la accin
colectiva.
Caractersticas.
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Reuniones Ministeriales.
Comit Econmico.
Subcomits y Subforos.
La APEC cuenta con un pequeo Secretario ubicado en Singapur, que ofrece apoyo
administrativo.
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2. Zona de Libre Comercio: se eliminan las barreras arancelarias entre los Estados que
forman parte, pero con respeto a terceros pases, cada uno mantiene su propia poltica
aduanera. Por ejemplo: NAFTA.
3. Unin Aduanera: la base sustantiva es idntica a la Zona de Libre Comercio. No slo
se eliminan las restricciones internas, sino que se establece un territorio aduanero por
medio del establecimiento de un arancel (o tarifa) externo comn frente a terceros
Estados. Por ejemplo: El Grupo Andino.
4. Mercado Comn: la base sustantiva es idntica a la Unin Aduanera, pero se le
suma, la libre circulacin de factores de produccin, como el trabajo y el capital. Por
ejemplo: MERCOSUR.
5. Unidad Econmica: al mercado comn se le suma la unificacin de polticas
monetaria, fiscal, etc. Lo rganos comunitarios tienen poder de decisin. Adems, se
legisla polticas de aplicacin obligatoria para los pases miembros. Por ejemplo: Unin
Europea.
6. Integracin total: la soberana de los Estados se desvanece ya que, los rganos del
bloque tienen supranacionalidad y las polticas en todas las materias son comunes (no
existe en la actualidad).
Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC).
La Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC), fue un organismo
intergubernamental latinoamericano, que responda a la idea de cooperacin con un
estricto respeto por la soberana de los Estados integrantes, existente entre 1960-1980.
Fue creado en 1960 por el Tratado de Montevideo y reemplazado posteriormente por la
ALADI. Los pases firmantes del Tratado fueron Argentina, Brasil, Chile, Mxico,
Paraguay, Per, Uruguay, Colombia (1961), Ecuador (1961), Venezuela (1966) y Bolivia
(1967).
Segn el Tratado de Montevideo, los pases firmantes se comprometan a crear una zona
de libre comercio que debera estar funcionando en un plazo de 12 aos (meta en
diciembre de 1972). Por el Protocolo de Caracas (1969), dicho plazo fue modificado a 20
aos (meta en diciembre de 1980). Dicho proceso se efectuara de una forma gradual por
medio de la eliminacin de todas las restricciones, cupos y gravmenes al comercio entre
los pases. Para lograrlo se crea un sistema de 2 listas negociadas peridicamente:
1. Listas Nacionales de cada pas: son las reducciones de gravmenes y restricciones
anuales que cada pas otorga a las restantes segn el principio de reciprocidad y la
clusula de nacin ms favorecida.
2. Listas Comn: negociada multilateralmente cada 3 aos se refiere a los productos no
incluidas en las listas nacionales y sobre los cuales no hay restricciones ni cupos en el
comercio de la zona.
Organismos de la ALALC.
1. Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores: creado en 1975, organismo
superior de la ALALC, que adopta las decisiones de conduccin poltica superior.
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que emitan un dictamen y si hace lugar al reclamo, otro estado parte debe requerirle al
estado la correccin de las medidas.
Protocolo de Olivos sobre solucin de controversias.
Este Protocolo de 2002, deroga al de Brasilia, pero no es tampoco un sistema
permanente de solucin de controversias.
El procedimiento es igual que el de Brasilia pero se prev la creacin de un Tribunal
Permanente de Revisin ante el cual se puede impugnar el laudo del Tribunal Arbitral por
medio de u recurso de revisin, slo para cuestiones de derecho.
Tambin se permite que luego de fracasada la intervencin del Grupo de Mercado
Comn, los Estados parte sometan la controversia al tribunal de Revisin, quin tendr
las mismas atribuciones que el Tribunal ad hoc, pero luego no tiene recurso contra e
laudo.
Fuentes del Mercosur.
1. Tratado de Asuncin, protocolos e instrumentos adicionales.
2. Acuerdos celebrados en el marco del tratado de Asuncin.
3. las decisiones del Centro de Mercado Comn, las resoluciones del Grupo de Mercado
Comn y las directivas de la Comisin del Comercio del Mercosur son obligatorias y
los Estados deben incorporarlos a sus ordenamientos jurdicos.
El Tratado de Asuncin tiene 5 anexos:
1. Programa de liberacin comercial.
2. Rgimen general de origen.
3. Solucin de Controversias.
4. Clusulas de Salvaguarda.
5. Subgrupos de trabajo del Grupo de Mercado Comn.
Estados Asociados al Mercosur.
Tiene como Estados Asociados, a Bolivia (1996), Chile (1996), Per (2003), Colombia
(2004) y Ecuador (2004).
El estatus de Estado asociado se establece por acuerdos bilaterales denominados
Acuerdos de Complementacin Econmica, firmados entre el Mercosur y cada pas
asociado. En dichos acuerdos se establece un cronograma para la creacin de una Zona
de Libre Comercio con los pases de Mercosur y la gradual reduccin de las tarifas
arancelarias entre el Mercosur y los pases firmantes
1. Chile formaliza su asociacin al Mercosur en 1996, durante la X Reunin de Cumbre
del Mercosur, en San Luis, Argentina, a travs de la suscripcin del Acuerdo de
Complementacin Econmica Mercosur-Chile.
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231
232
La lesin puede ser directa a los derechos de otro estado o a un particular extranjero,
pero que por medio de la proteccin diplomtica igual deviene en una relacin de estado a
estado.
La responsabilidad internacional generalmente se traduce en la obligacin de reparar
acciones a cargo del estado al cual el hecho le es atribuible. De todos modos por la
dinmica actual del derecho internacional, se perfila la responsabilidad de las O.I. la
subjetividad pasiva del individuo, la responsabilidad objetiva o por el riesgo derivado de
las actividades no prohibidas pero potencialmente daosas, la aceptacin de la existencia
de obligaciones para con la comunidad internacional en su conjunto cuyo cumplimiento
podra ser exigido por cualquier estado.
El hecho ilcito internacional es un hecho atribuible a un sujeto jurdico internacional que,
constituyendo una violacin o infraccin del D.I. lesiona derechos de otro u otros sujetos
de dicho ordenamiento, dando lugar entre otras consecuencias a la responsabilidad del
sujeto autor del hecho.
Ya la relacin de responsabilidad deja de ser estrictamente bilateral (puede ser erga
omnes) y entre estados (O.I. e individuos).
Un hecho de un estado solo puede ser considerado ilcito internacional de acuerdo al
derecho internacional sin importar la calificacin del hecho en el derecho interno.
Las consecuencias de este hecho ilcito internacional son la responsabilidad internacional
del sujeto a quien le es atribuible, la nulidad del acto o su inoponibilidad.
Elementos del ilcito internacional:
o Objetivo: conducta activa o pasiva que viola una obligacin de D.I. cualquiera sea
su origen.
o Subjetivo: posibilidad de atribuirlo a un sujeto de D.I.
o Material: que cause dao.
Codificacin:
Esta parte del derecho internacional se encuentra regida por normas consuetudinarias.
Existe un proyecto de artculos sobre responsabilidad internacional de estados de 1980
adoptado por la comisin de derecho internacional de la O.N.U. cuyo articulo 1 establece
que todo ilcito internacional de un estado da lugar a la responsabilidad internacional de
este.
Hechos cometidos por:
1. rganos y/o Agentes: ms all del poder al que pertenezcan tambin deben
responder por la conducta de entidades territoriales facultadas para el ejercicio del
poder publico, por los rganos puestos a disposicin del estado por otro estado u
O.I.
2. Individuos: en principio el estado no responde por los comportamientos de los
particulares porque no se consideran hechos suyos, sin perjuicio de que pueda ser
responsable por su pasividad o falta de diligencia en la prevencin o sancin de
esos comportamientos. ltimamente se intenta basar la responsabilidad del estado
por el incumplimiento de un deber internacional de vigilancia por parte del estado,
aunque eso deriva en una responsabilidad automtica.
3. Movimientos Insurreccionales: tampoco es responsable el estado por los hechos de
estos movimientos, de grupos insurgentes, rebeldes con estatus de beligerancia,
movimientos de liberacin nacional o frentes revolucionarios ya que ellos mismos
pueden ser responsables internacionalmente por contar con un aparato
institucional propio, distinto al del estado, amen de que acten en su territorio. De
todos modos el estado debe cumplir sus obligaciones de prevencin, vigilancia y
represin ya que podra generarse responsabilidad por omisin.
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233
234
Puede ser: mediante negociacin, arbitraje o arreglo judicial. Sigue siendo una relacin de
estado a estado y por lo tanto discrecional. Por esto mismo es que se intenta superar esta
institucin en planos como el de los Derechos Humanos.
Requisitos para la Proteccin Diplomtica:
1. Nacionalidad de la reclamacin.
2. Agotamiento por el particular de los recursos internos del estado infractor.
3. Conducta correcta de la persona.
4. No tener inmunidad diplomtica.
Responsabilidad de la Organizaciones Internacionales
La mayora de los autores reconocen la posibilidad de que sujetos de D.I. distintos del
estado incurran en responsabilidad internacional, aunque hay discrepancias en cuanto al
alcance de esa responsabilidad. Presunta la personalidad jurdica internacional de una
O.I. puede quebrantar deberes a su cargo y devenir su comportamiento en un hecho ilcito
cuyas consecuencias sean la nulidad del acto y la responsabilidad.
Esta responsabilidad puede ser de derecho interno (por actos contractuales o
extracontractuales en base a la legislacin de un pas) o de derecho internacional. Los
supuestos en los que incurre en responsabilidad internacional una O.I. son:
1. Quebrantamiento por la O.I. de un tratado concluido con un estado u otra O.I. el
articulo 27 de la Convencin de Viena (1986) dice que una O.I. no puede invocar
las reglas de su organizacin para justificar el incumplimiento de un tratado.
2. En ocasin de actividades operacionales pueden sus rganos u agentes incurrir en
hechos daosos (una operacin de N.U. en el Congo genero daos a sbditos
belgas y esta tubo que indemnizarlos.
3. Puede ser por riesgo cuando O.I. especializadas realicen actividades peligrosas
(O.I.E.A.)
4. En el marco de las relaciones con sus agentes como un derecho interno de las O.I.
que es internacional y por eso algunas cuentan con tribunales administrativos.
5. En los acuerdos de Sede se rigen las actividades de una O.I. en el territorio de un
estado se suelen incluir clausulas por las cuales se excluye la responsabilidad del
estado por los actos que realice en su territorio la O.I. distinto a cuando los rganos
de la O.I. son puestos a disposicin del Estado.
6. Una O.I. como la O.N.U. puede ser responsable por actos de administracin
internacional de territorios puestos por distintas circunstancias bajo su directa
gestin.
Las O.I. pueden ser tanto sujetos activos como pasivos de la relacin jurdica de
responsabilidad internacional.
Responsabilidad Internacional de los Individuos
Generalmente las reglas de D.I. solo pueden por medio del estado afectar al individuo ya
que no es el sujeto normal de las relaciones regidas por el D.I. aunque si puede serlo
cuando este le impone derechos u obligaciones. En principio no existe obstculo para que
el acto de un particular sea un hecho ilcito internacional, pero rara vez ser responsable
de ello en el plano internacional.
Se dice que el D.I. establece obligaciones internacionales a cada uno de los individuos,
pero en la mayora de los supuestos de delitos iuris gentium (piratera, trata de esclavos)
las sanciones se aplican por reglas internas de los estados por medio de la jurisdiccin
nacional, mas all de que se apoye en reglas internacionales convencionales que
estipulan cooperacin entre estados. Sin embargo existen una serie de crmenes cuyo
autor ser responsable y pasible de una sancin.
Los crmenes contra la paz y seguridad de la humanidad son de 3 clases
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Los Delitos
Cuatro fueron los delitos imputados a los acusados:
1. Crmenes de guerra, la existencia de asesinatos,
torturas y violaciones, hechos contrarios a las Leyes de
la Guerra.
2. Crmenes contra la humanidad, cuando se
enfrentaba el exterminio y la muerte en masa.
3. Genocidio, cuando se daba muerte a todo un grupo
tnico determinado.
4. Guerra de agresin, sobre la base de una
premeditacin para alterar la paz y entendida como el
proceso para atentar contra la seguridad interior de un
Estado soberano.
Los Acusados
De 4.850 peticiones de procesamientos individuales, fueron acusadas 611 personas. A los
grupos se les catalog entre organizaciones no criminales, donde se encontraba la
estructura del Estado (Gobierno y Ejrcito) y las criminales, que fueron todas aquellas
estructuras paralelas del poder nazi como la Gestapo, la SS y el Partido Nazi. Los ms
destacados fueron: Karl Dnitz, gran almirante de la Flota Alemana y sucesor de Adolf
Hitler tras su suicidio; Rudolf Hess, general de las SS y lugarteniente de Hitler, huido a
Gran Bretaa y capturado en 1941; Hermann Goering, Comandante de la Luftwaffe y
presidente del Reichstag; Alfred Jodl, jefe del Estado Mayor de la Wehrmacht; Wilhelm
Keitel, jefe del Alto Mando de Wehrmacht; Alfred Rosenberg, idelogo del Partido Nazi;
Joachim von Ribbentrop, ministro de Asuntos Exteriores; Albert Speer, arquitecto y
ministro de Armamentos; Franz von Papen, embajador nazi en Austria y Turqua.
Entre quienes haban muerto y huido antes de ser juzgados se encontraban: Adolf Hitler,
Joseph Goebbels, Ministro de Propaganda que se suicid al igual que Heinrich Himmler,
jefe de la Gestapo e idelogo del exterminio judo, y los huidos Adolf Eichmann, alto
dirigente del Partido Nazi encargado de la logstica del exterminio, y Martin Bormann,
secretario personal de Hitler desde 1942.
Los juicios
Propiamente existe un juicio llevado a cabo por el Tribunal Penal Militar Internacional,
instituido por medio de la Carta de Londres, en 1945. Existieron adems una serie de
juicios llevados a cabo con posterioridad al principal, donde se juzgaron a los funcionarios
menores del Estado, Ejrcito, doctores e industriales alemanes.
La lista de los juicios es la siguiente:
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El juicio principal
El juicio principal contra las principales figuras del Estado y Ejrcito Nazi se llev a cabo
en el Palacio de Justicia de Nremberg.
Jueces y Fiscal
El Tribunal estuvo compuesto por un juez titular de cada uno de los pases y su
respectivo suplente. Estos fueron:
Geoffrey Lawrence (Titular
Reino Unido)
Cargo
Sentencia
Martin Bormann
Muerte
ausencia)
(en
240
Hans Frank
Gobernador
ocupada
Wilhelm Frick
Muerte
Hermann Gring
Muerte
Alfred Jodl
Muerte
Ernst
Kaltenbrunner
Muerte
Wilhelm Keitel
Comandante de la Wehrmacht
Muerte
Muerte
Alfred Rosenberg
Muerte
Fritz Sauckel
Muerte
Arthur
Inquart
Muerte
Julius Streicher
Muerte
Walter Funk
Ministro de Economa
Cadena perpetua
Rudolf Hess
Ayudante de Hitler
Cadena perpetua
Erich Raeder
Cadena perpetua
Albert Speer
20 aos
Joachim
Ribbentrop
von
Seyss-
General
de
la
Polonia
Muerte
241
Baldur
Schirach
von
Konstantin
Neurath
von
Ministro de R.R.E.E.,
Bohemia y Moravia
20 aos
"Protector"
de
Karl Dnitz
Sucesor
designado
de
Hitler
comandante de la Kriegsmarine
Hans Fritzsche
Absuelto
Ministro y vicecanciller
Absuelto
Hjalmar Schacht
Absuelto
Gustav Krupp
Industrial
esclavo
Robert Ley
que
usufructu
del
trabajo
15 aos
10 aos
Sin condena
Sin condena
242
1977.
El Tribunal Penal Militar Internacional para el Lejano Oriente
Fue el rgano jurisdiccional ante el que se desarrollaron los Juicios o Procesos de Tokio,
organizados contra los criminales de guerra japoneses una vez terminada la Segunda
Guerra Mundial.
Origen
Durante el transcurso de la guerra, los lderes aliados Roosevelt, Churchill y Stalin,
emitieron en 1942 una proclama en la cual anunciaban que terminado el conflicto, todos
aquellos jefes o lderes del militarismo de las naciones que conformaban el Eje, seran
juzgados por sus delitos. Esto fue ratificado durante las conferencias de Tehern (1943),
Yalta (1945) y Potsdam (1946).
Una vez terminada la guerra en Asia, el 15 de agosto de 1945, el ejrcito de los Estados
Unidos ocup la totalidad de Japn y gran parte de las antiguas colonias asiticas de este
pas. Desde ese momento se inici la persecucin y detencin de los altos miembros del
Estado y Ejrcito nipn. En paralelo con el Juicio de Nremberg, se constituy un
Tribunal Penal Militar Internacional para el Lejano Oriente, con el fin de juzgar a los
imputados de los crmenes recogidos en el Estatuto o Carta de Londres del 8 de agosto
de 1945.
El Tribunal estuvo compuesto por un panel de jueces elegidos entre los pases victoriosos
de la guerra. Estos pases fueron: los Estados Unidos, la URSS, Gran Bretaa, Francia,
los Pases Bajos, China, Australia, Canad, Nueva Zelanda, India y las Filipinas. El
Tribunal se constituy por primera vez el 3 de agosto de 1946 en Tokio, y fue disuelto
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243
Cargo
Sentencia
Tojo Hideki
Primer Ministro
Muerte
Doihara Kenji
Muerte
244
Hirota Koki
Muerte
Itagaki Seishiro
Ministro de Guerra
Muerte
Kimura Heitaro
Muerte
Matsui Iwane
Muerte
Muto Akira
Muerte
Araki Sadao
Ministro de Guerra
Prisin perpetua
Hashimoto
Kingoro
Prisin perpetua
Hata Shunroku
Ministro de Guerra
Prisin perpetua
Hiranuma Kiichiro
Primer Ministro
Prisin perpetua
Hoshino Naoki
Prisin perpetua
Kaya Okinori
Prisin perpetua
Kido Koichi
Prisin perpetua
Koiso Kuniaki
Prisin perpetua
Minami Jiro
Prisin perpetua
Oka Takasumi
Ministro de la Marina
Prisin perpetua
Oshima Hiroshi
Prisin perpetua
Sato Kenryo
Prisin perpetua
245
Shimada
Shigetaro
Ministro de la Marina
Prisin perpetua
Shiratori Toshio
Embajador en Italia
Prisin perpetua
Suzuki Teiichi
Prisin perpetua
Umezu Yoshijiro
Ministro de Guerra
Prisin perpetua
Togo Shigenori
Ministro de Colonizacin
20 aos
Shigemitsu
Mamoru
7 aos
Unilateralismo:
Slo
fueron
juzgados
los
crmenes
246
247
Estructura
El Tribunal creado por la Resolucin N 955 del 8 de noviembre de 1994 del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas, tiene como base una estructura similar al del Tribunal
Penal Internacional para la ex Yugoslavia. Tiene su sede en la ciudad de Arusha, en
Tanzania, y su presidente es Erik Mse, de Noruega.
Se compone por tres salas o cmaras de primera instancia, conformadas por 3 jueces. El
14 de agosto de 2002, el Consejo de Seguridad por resolucin, agreg a la lista
permanente de 16 jueces, una de 8 jueces ad Litem para completar e integrar las salas
del Tribunal. Fuera de estas tres salas de primera instancia, el TPIR comparte una cmara
o sala de apelaciones con el TPI para la ex Yugoslavia.
Adems el Tribunal cuenta con una Fiscala, dirigida por Hassan Bubacar Jallow de
Gambia. Esta se encarga de buscar evidencias de las autoras individuales de los
crmenes investigados por la Corte, en conjunto con una Unidad de Evidencia, y al mismo
tiempo de acusar ante el Tribunal a las personas investigadas.
Funcionamiento
El funcionamiento de la Corte se rige por los siguientes principios en cuanto a la materia:
genocidio;
248
Ginebra.
En cuanto al tiempo, son los delitos cometidos entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de
1994. Y en cuanto a los intervinientes, pueden ser tanto ruandeses como extranjeros que
se encontraban en Ruanda al momento de cometerse los crmenes.
A fines de octubre de 2005, el Tribunal haba ordenado la detencin de ms de 500
personas, de las cuales 71 haban sido puestas a su disposicin. De todas ellas 6 estaban
cumpliendo sentencia firme en Mal, mientras que el resto (salvo 6 que fueron liberados)
se encontraba pendiente de juicio o sentencia.
Caso Akayesu
Constituye un hito mundial al ser considerada la primera condena internacional por
Genocidio y la primera en reconocer la violencia sexual como actos constitutivos de
genocidio. El Tribunal Penal Internacional para Ruanda, creado el 8 de noviembre de
1994, en el caso Akayesu, declar a un acusado culpable de violacin por no haber
impedido ni detenido una violacin en su calidad de oficial, y no por haberla cometido
personalmente. El tribunal consider que la violacin constitua tortura y que, dadas las
circunstancias, la violacin generalizada, como parte de unas "medidas dirigidas a impedir
nacimientos dentro del grupo", constitua un acto de genocidio. Por ejemplo, en las
sociedades donde la pertenencia a una etnia est determinada por la identidad del padre,
violar a una mujer para dejarla embarazada puede impedirle dar a luz a su hijo en el seno
de su propio grupo.
Jean Paul Akayesu, antiguo alcalde de la ciudad ruandesa de Taba, fue arrestado en
Zambia el 10 de octubre de 1995 y fue transferido a la Unidad de Detencin del Tribunal
en Arusha el 26 de mayo de 1996. El juicio comenz en junio de 1997 y el 02 de
septiembre de 1998 la Cmara Procesal I lo encontr culpable de genocidio, incitacin
directa y pblica a cometer genocidio y crmenes de lesa humanidad. El 02 de octubre de
1998 fue sentenciado a prisin de por vida. Akayasu cumple condena a cadena perpetua
en una prisin de Mal
El Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia
Fue establecido en cumplimiento de la resolucin 827 del Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas de 25 de mayo de 1993.
El Consejo de Seguridad consider que desde 1991 se venan produciendo en territorio
de la antigua Yugoslavia graves violaciones de los derechos humanos, as como una
amenaza real y seria para la paz y seguridad de la zona balcnica en particular y europea
en general.
Jurisdiccin y tipologa
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
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250
zona oriental bosnia entre 1992 y 1993.No obstante, Oric fue puesto en libertad, ya que
llevaba ms de dos aos en prisin preventiva y viaj a Sarajevo donde fue recibido por
varios centenares de ciudadanos con vtores y aplausos. A pesar de sus crmenes.
Duko Tadi (1 de octubre de 1955 en Bosnia-Herzegovina)
Fue una autoridad Serbio Bosnia a quien se le formularon cargos por crmenes contra la
humanidad (12), graves violaciones a los convenios de Ginebra (12), y a las practicas
convencionales de la guerra (10), por sus acciones in la region de Prijedor, incluido
Omarsaka, Trnopolje y los campos de detencin de Keraterm durante la guerra de
Yugoslavia. Tadic fue arrestado por la polica alemana en Munich en 1994.
El Tribunal Penal Internacional para la antigua Yugoslavia encontr a Tadic culpable de 12
de los 34 cargos formulados, a los que previamente se haba declarado inocente de todos
ellos. Dusko Tadic fue condenado a 20 aos de prisin tras no mostrar ninguna seal de
arrepentimiento por sus actos y "no haber cooperado de ninguna manera relevante con el
Fiscal del Tribunal", aunque en la apelacin de la sentencia fue encontrado culpable de
mas cargos. La pena es cumplida actualmente en Alemania.
Responsabilidad individual penal internacional
El reproche de responsabilidad penal entre pases por infracciones a las leyes y
costumbres de la guerra cometidos por sus ciudadanos tiene origen en el llamado
Derecho de la Haya, el cual fue producto de las Convenciones sostenidas en 1899 y 1907
en dicha ciudad. Sin embargo, tal reproche de responsabilidad no fue reclamado de los
individuos sino de los Estados debido a ciertas reservas de la soberana, razn por la cual
se afirma que la responsabilidad individual penal internacional tiene su verdadero origen
en el Tratado de Versalles (Art. (s) 227 a 230), aunque la prctica demostrara la
imposibilidad real de proveer castigos a aquellos considerados culpables por medio de
tribunales nacionales. Lo significativo del Tratado de Versalles, es el hecho que por
primera vez se identificaron 32 tipos diferentes de crmenes internacionales, ejercicio ste
que fue realizado por la Comisin creada para determinar las responsabilidades de los
autores de la guerra y la aplicacin de castigos por violacin de las leyes y costumbres de
la guerra (1919).
Durante los juicios de Nremberg y Tokio despus de la Segunda Guerra Mundial, se dej
claro que cualquier individuo, independientemente de su rango o autoridad, podra ser
responsable por crmenes de guerra, contra la paz y crmenes contra la humanidad, y que
la responsabilidad individual poda se exigida a nivel internacional, en sus propias
palabras este tribunal ha dicho que..."son los hombres, y no las entidades abstractas,
quienes cometen los crmenes cuya represin se impone, como sancin del Derecho
Internacional". En el tribunal de Nremberg se tiene como antecedentes en apoyo a que
los crmenes contra la paz ya eran considerados como conductas que conllevaban la
responsabilidad penal internacional los siguientes: (1) Convencin de la Haya 1907, de
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
251
donde se prohbe el uso de ciertos medios para hacer la guerra; (2) Proyecto de Tratado
de Asistencia Mutua, desarrollado bajo el auspicio de la Liga de las Naciones de 1923, por
el cual estableca que la agresin es un crimen internacional, aunque no lo definiera; (3)
Protocolo de la Resolucin Pacfica de Disputas Internacionales de 1924, por el cual se
establece que la agresin es un crimen internacional, aunque nunca fue ratificado; (4)
Reunin de la Asamblea de la Liga de las Naciones del 24 de septiembre de 1927, en
donde se declar que la agresin es un crimen internacional; (5) Resolucin unnime del
18 de febrero de 1928 de las 21 Repblicas Americanas de la Sexta Conferencia
Panamericana de la Habana, por el cual se afirm que la agresin es un crimen
internacional, y (6) Pacto de Paris de 1928, donde se renuncia a la guerra como
instrumento de poltica nacional, es decir declarando su ilegalidad.
El desarrollo de los juicios de Nremberg tambin viene a confirmar los esfuerzos dados
para sancionar el delito de genocidio bajo la Convencin para la Prevencin y la Sancin
del Delito de Genocidio de 1948, que pese al rechazo universal de esta conducta y su
repetida presencia en distintos escenarios, solo hubo de castigarse concretamente y por
primera vez de manera internacional en 1994 con el famoso caso Akayesu juzgado por el
tribunal penal internacional para Ruanda. As mismo tenemos en relacin a los crmenes
de guerra y de lesa humanidad que el tribunal penal internacional para la antigua exYugoslavia, declar que los juicios recaeran sobre individuos y no sobre organizaciones o
gobiernos, y que la pena mxima podra ser crcel de por vida, en este sentido el tribunal
dej claro, en instancia de apelaciones en el caso Tadi, que los actos cometidos por
motivos meramente personales pueden considerarse crmenes de lesa humanidad si se
cometen en el contexto de crmenes generalizados y sistemticos, lo cual es consecuente
con los elementos esenciales del delito de crmenes de lesa humanidad, es decir: que (1)
los actos de los acusados estn relacionados geogrfica y temporalmente con el conflicto
armado, (2) que dichos actos "formen parte de una serie de crmenes generalizados o
sistemticos contra una poblacin civil y que (3) los acusados supieran necesariamente
que sus actos podan clasificarse as". En el caso Tadi, el Tribunal ha sugerido que los
crmenes de lesa humanidad deben abarcar una lnea de conducta y no slo actos
concretos, un acto aislado puede tipificarse como crimen si est relacionado con la
agresin generalizada o sistemtica contra una poblacin civil.
En el ao 2002 fue establecida la Corte Penal Internacional en la que queda clara la
responsabilidad individual por crmenes de guerra, genocidio, crmenes de lesa
humanidad y agresin, este ltimo sin definirse, y en donde adems se advierte que no
sern objeto de pretensin punitiva las personas jurdicas, salvo como hecho agravante
por asociacin ilcita (Ver. Principios de la Corte Penal Internacional Art. (s) 22 a 32 del
Estatuto de Roma. Para saber sobre autores directos y mediatos, coautores y aparatos de
poder, responsabilidad por rdenes, responsabilidad de los jefes y superiores por omisin,
eximente por obediencia legal, error de prohibicin, obediencia debida, minora de edad y
enfermedad mental. Actualmente, son miembros parte del Estatuto de Roma de la Corte
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
252
Penal internacional 105 estados (Octubre de 2007), 41 estados han firmado pero an no
han ratificado el convenio, y otros tantos pases han declarado su intencin de firmar y
convertirse en miembros. El caso particular lo presenta Estados unidos, cuyo congreso
aprob (02/12/2002) la ley para la proteccin del personal de los servicios exteriores
norteamericanos (ASPA) con el propsito de debilitar la Corte. Adicionalmente han
existido otros tribunales "Ad hoc" creados para juzgar crmenes de guerra han sido, la
Corte Especial para Sierra Leona, juzgados Especializados para Timor Oriental, Kosovo y
Camboya.
253
como tal si est relacionado con la agresin generalizada o sistemtica contra una
poblacin civil.
El tribunal examin la cuestin de las condiciones en las que se podra considerar
responsable a un Estado por los hechos de las entidades no estatales. El Tribunal Penal
Internacional para la ex Yugoslavia ha observado que el derecho internacional
consuetudinario ha evolucionado y ahora tiene en cuenta "aquellas fuerzas que, aunque
no constituyan el gobierno legtimo, ejercen un control de facto en un territorio definido o
pueden desplazarse libremente dentro de l", lo que abarca los grupos u organizaciones
terroristas.
Tipificacin de los crmenes de guerra
En relacin a los crmenes de guerra en el caso Tadi, la Sala de primera instancia del
Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia examin la necesidad de que exista
una relacin entre el delito y un conflicto armado y afirm que "la existencia de un
conflicto armado u ocupacin y la aplicabilidad del derecho internacional humanitario en el
territorio no son suficientes para establecer la competencia internacional sobre cada
crimen grave cometido en el territorio de la ex Yugoslavia. Para que un crimen caiga
dentro del alcance de la jurisdiccin del Tribunal Internacional debe establecerse un
vnculo suficiente entre el presunto delito y el conflicto armado que d lugar a la
aplicabilidad del derecho internacional humanitario".
254
255
Miembros.
1. De pleno derecho: los Estados miembros de la ONU que manifiesten su
consentimiento por simple ratificacin. Pueden ser miembros los Estados que no lo
son de la ONU por medio de la admisin, a recomendacin y aprobacin de las 2/3
partes de los miembros de la Conferencia General.
2. Asociados: los que provengan de territorios que no dirijan por si mismos su
Relaciones Exteriores, que sern admitidos por el voto favorable de las 2/3 partes de
los miembros de la Conferencia General y siempre que su candidatura haya sido
presentada por el Estado encargado de dirigir las Relaciones Exteriores del territorio.
La exclusin de un miembro de la ONU significa ipso facto su exclusin de la
UNESCO.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
256
Estructura.
1. Conferencia General: rgano deliberante supremo compuesto por delegaciones de
los Estados miembros.
2. Consejo Ejecutivo: son miembros (elegidos por la Conferencia General) que
representan a los gobiernos, aunque antes no era as. Ejecuta resoluciones de la
Conferencia General.
3. Secretara: formada por el Directos General, estando dividida en oficinas,
departamentos y servicios.
Crticas a la UNESCO.
La UNESCO ha sido criticada a loa largo de la historia. Los crticos la acusan de tomar
posiciones contrarias a la libertad de prensa y de mercados, en particular por la iniciativa
NOMIC que reconoca el derecho de los Estados a censurar a la prensa. En 1984 los
Estados Unidos abandonaron la organizacin en protesta, sin embargo Estados Unidos
volvi a unirse tras 19 aos de ausencia en 2003.
Es necesario aclarar, sin embargo, que desde otras posturas la separacin de los estados
Unidos de la UNESCO fue leda como una crtica al Informe MacBride, en el que se
planteaban ciertas medidas para la democratizacin de la comunicacin que no
convenan a los grandes intereses de las grandes potencias.
257
Miembros.
1. Miembros de pleno derecho (los que ya eran miembros de la OIT en 1945).
2. Nuevos miembros:
258
259
260
Miembros.
1. De pleno derecho: La OMS tiene 193 Estados Miembros, incluyendo todos los
Estados Miembros de la ONU, excepto Liechtenstein, y 2 territorios no miembros de la
ONU: Niue y las Islas Cook, los cuales funcionan bajo el estatuto de asociados (con la
informacin completa pero la participacin y el derecho a voto limitado)
2. Asociados: actualmente, si son aprobados por mayora de la Asamblea, Puerto Rico y
Tokelau se convertirn en miembros asociados. Las entidades pueden tambin tener
estado de observador, como lo es el Vaticano. Taiwn se propone como miembro
observador, contando con la oposicin de China que lo considera como parte de su
territorio.
rganos.
1. Gobiernos nacionales: los Estados miembros de la OMS designan sus delegaciones
a la Asamblea Mundial de la Salud, la cual se rene generalmente en mayo de cada
ao, y tiene la capacidad de designar un Director General (para un perodo de 5 aos),
supervisa las polticas financieras de la organizacin, y revisa y aprueba el
presupuesto por programas. Los pases son los miembros con derecho a voto de la
OMS y proveen fondos para su presupuesto bsico.
2. Consejo Ejecutivo: La Asamblea elige a 34 miembros que se califican como tcnicos
en el campo de la salud para un mandato de 3 aos y los cuales forman el Consejo
Ejecutivo. Las funciones principales del Consejo son dar efecto a las decisiones y a las
polticas de la Asamblea, aconsejarla y facilitar generalmente su trabajo. Es el rgano
que se encarga de ejecutar los acuerdos.
3. Secretara.
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Contribuir a crear en todos los pueblos una opinin pblica bien formada en asuntos
de salud.
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5.
Todos los Estados y todas las personas debern cooperar en la tarea esencial de
erradicar la pobreza como requisito indispensable para el desarrollo sostenible.
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C) A partir de los aos 70, la nocin de desarrollo econmico y social; esto es, implica
a un tiempo la idea de crecimiento de la produccin en el conjunto de cada estado,
y la de distribucin de las rentas producidas entre las distintas capas de la
poblacin. Se trata, en suma de que los beneficios derivados del crecimiento
econmico, sirvan para la elevacin del nivel de vida de la poblacin del Estado.
D) Un paso ms en esta evolucin es considerar que el desarrollo econmico y social
ha de ser coordinado y equilibrado; asegurando as que el crecimiento econmico
de un pas no ser en beneficio de un slo sector de la poblacin, ni su orientacin
se vincular de forma preferente a favorecer los intereses de los inversores
extranjeros, o a satisfacer la demanda externa.
En conclusin, la internacionalizacin de la nocin de desarrollo ha hecho confluir en un
mismo concepto el desarrollo econmico y el desarrollo social, as como su realizacin
coordinada e integrada. En Derecho Internacional Pblico, la nocin de desarrollo de los
pases subdesarrollados, va ms all del mero crecimiento econmico, y compromete
diversos sectores de la vida social (educacin, sanidad, vivienda, planificacin, etc.). Idea
que en los ltimos informes del PNUD viene expresa con trmino Desarrollo Humano.
2. La estrategia internacional del desarrollo.
En el mbito de las Naciones Unidas, es la Asamblea General el rgano que ha marcado
la estrategia a seguir para afrontar los problemas del subdesarrollo. Tarea que ha llevado
a cabo a travs de la proclamacin desde 1961 de sucesivos decenios de las Naciones
Unidas para el desarrollo.
El antecedente inmediato de esta forma de proceder fue la Resolucin 1515, adoptada en
1960, en la que, bajo el ttulo accin concertada en pro del Desarrollo, la Asamblea
General se plante por primera vez la necesidad de elaborar un plan global donde se
identificaran los problemas del subdesarrollo, y se elaborasen las medidas adecuadas
para su superacin.
Las principales resoluciones de la Asamblea General que marcan la estrategia de las
Naciones Unidas para el desarrollo son: la Resolucin 1710 (establece el primer decenio
de las Naciones Unidas para el desarrollo); la Resolucin 2626 (establece le segundo
decenio de las Naciones Unidas para el desarrollo); La resolucin 3201 (contiene la
Declaracin sobre el establecimiento de un Nuevo orden Econmico Internacional); las
resoluciones 35/56 y 45/199 (contienen, respectivamente, la estrategia internacional de
desarrollo para el tercer decenio y para el cuarto),etc.
A) Los decenios de las Naciones Unidas para el desarrollo: Inicialmente, la
estrategia de las Naciones Unidas para el desarrollo parti del implcito de que el
subdesarrollo es una situacin de atraso en la que se encuentran los pases
subdesarrollados, y que para salir de esta situacin los pases en vas de desarrollo
deben incrementar su crecimiento econmico contando con la ayuda de los pases
desarrollados.
Coherente con esta concepcin, las distintas actuaciones de las Naciones Unidas
para promocionar el desarrollo de los pases subdesarrollados giran en torno a 2
objetivos: uno, conseguir que los pases en vas de desarrollo al acabar cada
decenio hayan alcanzado una determinada tasa de crecimiento econmico; otro,
consisten en la transferencia de recursos (pblicos y privados) de los pases
desarrollados a los pases en vas de desarrollo.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO UNLPAM 2008
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Con posteridad se fueron abriendo paso en el seno de las Naciones Unidas otras
concepciones sobre las causas internas y externas del subdesarrollo, lo que
explica que, junto a los objetivos antes indicados, los sucesivos decenios de las
Naciones Unidas incorporen tambin otras medidas que responden a una
orientacin diferente sobre la promocin del desarrollo. As, en el segundo decenio
se hace referencia a la Declaracin sobre el progreso y el desarrollo social; y en la
estrategia para el tercer decenio se presta atencin a los problemas especficos de
los pases en desarrollo menos adelantados. Una medida importante de promocin
del desarrollo, es la previsin a partir del segundo decenio de un sistema de
evaluacin peridica de la aplicacin de la estrategia de desarrollo.
En el marco de esta evolucin, la Asamblea General reconoci en 1990 que En la
mayora de los casos no se alcanzaran las metas y objetivos de la estrategia
Internacional del Desarrollo para el Tercer Decenio de las Naciones Unidas para el
Desarrollo, pues acontecimientos diversos e impredecibles de la economa mundial
destruyeron las premisas sobre las cuales se esperaba que se basara el
crecimiento. Ante esta experiencia, la estrategia de las Naciones Unidas para la
dcada de los 90 no cuantifica los objetivos de crecimiento a alcanzar, ni tampoco
prev un sistema especfico de evaluacin de la estrategia.
Las medidas de promocin del desarrollo parten en este perodo de una premisa
necesaria: cada pas ha de asumir la responsabilidad de su propio desarrollo; y
establecen lo que en la actualidad deben considerarse los Aspectos prioritarios del
desarrollo, como la erradicacin de la pobreza y el hambre.
La nueva orientacin de las medidas de promocin del desarrollo viene expresada
en la estrategia para el cuarto decenio en los siguientes trminos: El objetivo de
erradicar la pobreza exige adoptar polticas y medidas en dos frentes amplios. En
primer lugar, exige un estilo de desarrollo en el que el progreso econmico se
distribuya lo ms ampliamente posible y no se concentre demasiado en unas
cuantas localidades y sectores, ni en grupos limitados de la poblacin. As mismo,
en la medida en que le progreso llega a los sectores pobres y vulnerables de la
poblacin, exige programas y medidas especiales y suplementarias cuyo objetivo
directo sea beneficiar a esos grupos.
En cuanto a las responsabilidades, la Asamblea General declara de forma expresa
que la lucha contra la pobreza es responsabilidad de todos los pases, y
establece como objetivos deseables a alcanzar en el decenio:
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pases se comprometieron a intentar resolver los graves problemas sociales del mundo
abordando 3 cuestiones fundamentales:
1. La erradicacin de la pobreza;
2. La promocin del pleno empleo;
3. El fomento de la integracin social, especialmente de los grupos ms desfavorecidos
(apoyo a comunidades indgenas, reconocimiento de la familia como unidad bsica de
la sociedad, distribucin equitativa de ingresos, participacin de la poblacin en
distintas reas, etc.).
La Cumbre marc el surgimiento de una voluntad colectiva de asignar al desarrollo social,
una de las principales prioridades en las polticas a nivel nacional e internacional y situar a
la persona humana en el centro de las actividades de desarrollo.
Cumbre Mundial sobre Desarrollo Social (2000): Se celebr en Ginebra, en un perodo
extraordinario de sesiones de la Asamblea General, donde se reafirmo la importancia de
crear sociedades ms equitativas, justas desde el punto de vista social y centradas en el
ser humano. Se acordaron nuevas iniciativas entre las que se desatacan:
1. La elaboracin de una estrategia internacional coordinada sobre el empleo;
2. La creacin de fuentes innovadoras de financiacin pblica y privada para los
programas de desarrollo social y erradicacin de la pobreza;
3. La fijacin (por primera vez) de un objetivo mundial de reduccin de la pobreza,
consistente en reducir a la mitad, antes de fines de 2015, la proporcin de la poblacin
que vive en condiciones de extrema pobreza.
Esta Cumbre ha dado como resultado que las Naciones Unidas den una nueva
orientacin a sus actividades, ponindose en marcha diversos programas y polticas que
dan prioridad al Desarrollo Social.
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