Iustitia
ociedades
Boletn Sanmarquino de Derecho
MISIN: SOCIEDADES es un equipo de personas y un espacio de estudio, crtica, investigacin y realizacin de proyectos y eventos en materias jurdicas vinculadas a la
actividad empresarial, con un enfoque multidisciplinario. Est compuesto por un Boletn
fsico y virtual de difusin mensual de artculos, inquietudes acadmicas y de un Taller
Jurdico-Empresarial. Nuestro objeto es promover el inters por la investigacin jurdica
y contribuir con la formacin acadmico-universitaria, capacitacin y actualizacin de la
comunidad jurdica en general.
VISIN: SOCIEDADES aspira a su consolidacin e institucionalizacin a fin de asegurar la
sostenibilidad del espacio de investigacin, capacitacin y actualizacin al servicio de la
comunidad universitaria y jurdica en general.
Lima, Per.
Fuente: www.flickr.com
Escribe:
SANTA CRUZ CLAUDIO, Yesenia Lizet
Para la
para
ejecutar
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del principio
modelo de
de justicia
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requieren
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Un elemento del Estado de Derecho es la Seguridad
con
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Tribunal Constitucional.
aplicar a todos los mbitos de
nuestra vida.
LA CTEDRA ESCRIBE...
Curso general de
LA JUNTA UNIVERSAL EN LA
EXPERIENCIA REGISTRAL
Escribe:
PAITN MARTNEZ, Javier.
Hace algunas semanas la legislacin
laboral peruana sufri una impactante
modicacin exibilizacin- con la
publicacin de la Ley N 30288 por parte
del Poder Ejecutivo...
Escribe:
AQUINO GONZALES, Pool Franklyn
Para el desenvolvimiento de la sociedad es
necesario contar con rganos que
permitan formar la voluntad social de
esta, y as pueda relacionarse con otros
sujetos. De ah la importancia de la Junta
p. 16
General De Accionistas...
p. 7
DERECHO EMPRESARIAL
p. 20
Estamos en FACEBOOK:
b. sociedades.
SOCIEDADES, enero, 2015.
Fuente: gestin.pe
Una vez ms es importante reconocer la labor del jurista y la misin que deben cumplir en esta vida
profesional del Derecho. Como ya lo dijo Joaquin Garrigues: Su misin es hallar las normas que mejor se
adopten a una determinada realidad dentro de la suprema aspiracin hacia la Justicia, como ltima razn del
ser del derecho. Hago esta apreciacin debido a la reciente sentencia emitida por el Tribunal Constitucional
(en adelante, TC) donde reafirma la validez del artculo 2 de la Ley de Economa Familiar, Ley N 29947,
optimizando el derecho a la educacin superior y reconociendo la participacin estudiantil.
Con frecuencia, en poca de crisis, observamos casos en los cuales no se puede cumplir con el pago puntual
de la pensin correspondiente, situacin ante la cual los centros de educacin superior optaban por
suspender la prestacin de sus servicios impidiendo que el alumno siga estudiando, rinda sus evaluaciones e,
incluso, reclame cuando lo considere pertinente; es decir, se impeda que el alumno siga siendo considerado
como un usuario pleno de la actividad educativa superior. Situacin nada agradable que tuvo fin al
promulgarse la Ley N 29947. Esta ley fue emitida en el ao 2012 y es precisamente el artculo 2 el que
haba suscitado una discusin que se ha prolongado por ms de dos aos, teniendo el TC que pronunciarse y
emitir un fallo.
1
SOCIEDADES, enero, 2015.
Este artculo sealaba en que ningn instituto, escuela superior, universidad o escuela de postgrado,
pblicos y privados, podan interrumpir el servicio educativo que brinda como consecuencia de que el
alumno incumpla con el pago de sus pensiones en el ciclo lectivo en curso. Se entiende por ello, que el
alumno tena derecho a asistir a clases, rendir sus evaluaciones y tener la atencin debida para resolver sus
reclamos formulados. Permitindose, ante estos casos, a las instituciones educativas retener los certificados
que corresponden al periodo no pagado, claro est, siempre que se haya informado previamente a los
usuarios al momento de la matrcula. Es as que no se poda proceder a la matrcula del ciclo siguiente sin la
previa cancelacin de su deuda. Pero no solo contena esta disposicin, sino que adems pona un lmite
para la tasa de inters por las moras sobre pensiones no pagadas, las cuales no podan ser superior a la tasa
de inters interbancario dispuesta por el Banco Central de Reserva del Per (BCR).
Es as que, desde su entrada en vigencia, fue blanco de crticas por parte de un sector empresarial, lo que
llev al Colegio de Abogados de Lima Norte a plantear una demanda de inconstitucionalidad bajo el
argumento de que la norma violaba la libre iniciativa privada, restringa la libertad de empresa, trastocaba la
economa de los centros superiores, realizaba una interpretacin errada del derecho a la educacin y
sealando que la disposicin no tomaba en cuenta la desercin de estudiantes durante los primeros ciclos.
Entre otras de las reacciones sociales a la norma tenemos la defendida por el Congreso de la Repblica,
quien contest la demanda presentada contradicindola en todos sus extremos, justificndose
principalmente en que la condicin de servicio pblico de la educacin superior le reconoca un nivel
preponderante frente al derecho de los planteles educativos a obtener el pago por el servicio prestado2.
Asimismo, el Congreso neg en todo momento una vulneracin al derecho de libre iniciativa privada, toda
vez sta debe ejercerse en armona con la Economa Social de Mercado, teniendo el Estado el deber de
fomentar el desarrollo social y asegurar el bienestar de los usuarios. Manifest que la disposicin
contravenga la libertad de empresa, pues consider que la limitacin es razonable y temporal; siendo que la
medida persegua un fin constitucionalmente legtimo y cumpla con las caractersticas de idoneidad,
necesidad y proporcionalidad. Adems agreg que la norma impugnada tena algunos antecedentes
normativos y jurisprudenciales que comparten una misma lnea de pensamiento, como la Ley N 27665, Ley
de Proteccin a la Economa Familiar respecto al Pago de Pensiones en Centros y Programas Educativos
Privados.
Es en este contexto y bajo todas estas afirmaciones ya esbozadas que el TC consider que la Ley N 29947
era constitucional y, en consecuencia, los alumnos que tengan deudas con las entidades superiores podrn
asistir a clases y ser evaluados. Asimismo, precis que el objetivo ltimo de la norma es que no se suspenda
la participacin estudiantil, razn de ser de esta actividad privada y de la educacin como derecho
consagrado constitucionalmente.
Anlisis de la norma
Desde nuestro punto de vista es importante que analicemos si efectivamente la norma es eficiente y si
realmente protege a los consumidores. Por otro lado, es necesario constatar si es constitucional la
prohibicin a los institutos, centros superiores, universidades y escuelas de posgrado de condicionar o
impedir la asistencia a clases, la evaluacin de los alumnos o la atencin a los reclamos formulados, al pago
de pensiones en el ciclo lectivo al curso.
Como ya se dijo, para el TC la norma tiene plena validez, sosteniendo que la proteccin a la educacin es un
bien pblico que debe merecer especial atencin del Estado. Por consiguiente, el Colegiado rechaza que la
norma pueda afectar el derecho a la libre iniciativa y libre contratacin; por otro lado, acepta una injerencia
SOCIEDADES, enero, 2015.
sobre los derechos a la libertad de empresa, libertad de asociacin y autonoma universitaria, aunque tal
injerencia, segn su opinin, se encuentra plenamente justificada.
En opinin del TC, el derecho a la libre iniciativa privada consiste: en la facultad de toda persona natural o
jurdica, de emprender y desarrollar, con plena autonoma, cualquier actividad econmica de su preferencia,
debiendo estar vinculada al modelo de Constitucin Econmica que contiende la Noma Fundamental,
adems se debe ejercer en una Economa Social de Mercado; esto es, en una economa orientada al
desarrollo del pas, actuando en las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios
pblicos e infraestructura3.
Entonces, debemos entender con ello, que el Estado busca el pleno desarrollo de todos los mbitos de la
personalidad del ser humano y el ejercicio de una actividad econmica coherente con el bien comn y
desarrollo social. Sin embargo, el Tribunal concluy que al regular la actuacin de estos centros educativos,
solo se va a incidir sobre la libertad de auto organizarse de la entidad que fue libremente creada, no
afectando de ninguna manera su derecho a la libre iniciativa privada. Por consiguiente, este derecho queda
fuera de cualquier intervencin por parte de la disposicin cuestionada.
Del mismo modo hace el anlisis sobre si existe o no, alguna afectacin al derecho a la libre contratacin,
ello en virtud de que la norma citada crea un lmite para el cobro de los intereses moratorios sobre las
pensiones adeudadas, lmite que no puede ser mayor a la tasa fijada por el BCR; concluyendo el Colegiado:
que en lo concerniente a un servicio pblico donde no hay propiamente negociacin entre las partes, el
Estado tiene la obligacin de establecer ciertos parmetros mximos en los que la contratacin por adhesin
pueda desarrollarse en condiciones de equidad4; esto es, no determinando una tasa de inters, sino
estableciendo un monto mximo que no podr ser superado.
En base a todo ello, el TC determin que son tres los bienes constitucionales afectados, por artculo 2de la
Ley N 29947, dependiendo de si el centro de educacin superior es una sociedad o una asociacin, pues se
tendra una injerencia sobre el derecho a la libertad de empresa o el derecho a la libertad de asociacin. Por
ltimo, tenemos una afectacin al derecho a la autonoma universitaria.
En los dos primeros casos existe una intervencin normativa sobre la faceta de auto organizacin que no
es ms que la libertad de direccin de la empresa para planificar su actividad sobre la base de los recursos
con que dispone y las condiciones del mercado, la cual se ve obstaculizada con la prohibicin de suspender el
servicio educativo en el caso de que los alumnos no hayan cumplido con el pago oportuno de sus pensiones.
Y en el ltimo caso, existe una injerencia en el mbito administrativo y econmico, puesto que limita a estas
instituciones para poder determinar por s mismas sus acciones de gestin. Con todo ello, como ya se dijo, el
TC consider que s hubo una intervencin en el mbito de proteccin de los derechos ya citados; pero esta
afectacin no autoriza ni consiente que se declare la inconstitucionalidad de la norma. Resultado llegado en
base a la aplicacin del test de ponderacin o proporcionalidad que, como recordaremos, tiene como
finalidad corroborar que la medida tomada sea la ms idnea para el fin que se busca proteger; no
existiendo otra medida similar con efectos menos perjudiciales.
Por consiguiente la prohibicin que afecta la capacidad que tienen las empresas o asociaciones, de
educacin superior, para decidir sin interferencias sobre aspectos administrativos y econmicos se
encuentra plenamente justificada. Lo que se ha hecho, segn decisin del Tribunal, es lograr un grado
intenso de optimizacin del derecho a la educacin superior y por otro lado se ha afectado en un grado leve
a los derechos citados.
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SOCIEDADES, enero, 2015.
Por otro lado, existe la opinin contraria que rechaza totalmente la norma tildndola de inconstitucional y
de incentivar a una cultura de irresponsabilidad5. Para este sector social el tema es bastante sencillo y
claro; ya que frente a la contratacin de servicios educativos de nivel superior corresponde el pago de la
pensin correspondiente debido a los gastos que genera brindar el servicio. Por ejemplo, la contratacin de
profesores de un nivel especial, acorde con las caractersticas del servicio que se contrata.
Acorde con lo anterior, una norma de esta naturaleza y con los supuestos que tolera, se dice, va a permitir
que se siga prestando el servicio con normalidad y de modo eficiente para todos los estudiantes, aun en
contra del perjuicio econmico que va a ocasionar en las instituciones educativas. Esto podra conllevar a
estas instituciones a actuar de distintas maneras y surgir nuevos conflictos ante la urgente necesidad de
implementar soluciones para equilibrar el desajuste econmico que van a padecer y que se realice un
aumento de pensiones para prever que un nmero de alumnos no puedan cumplir con sus respectivos pagos
en el tiempo oportuno: las pensiones se elevarn de modo directamente proporcional a la morosidad de los
alumnos.
Por otro lado, podra suceder tambin que las universidades ante el desequilibrio financiero del que podran
ser objeto opten por no contratar profesores idneos y se decida contratar profesores cuyas pretensiones
econmicas sean menores, probablemente debido a que su preparacin es menor; siendo la consecuencia
en este segundo caso, que el servicio de educacin superior este disminuido en su calidad y esto no es bueno
ni para el centro educativo ni para los estudiantes: su prestigio vera afectado y los alumnos no recibiran una
adecuada educacin, por lo que su futuro profesional estara en desventaja en comparacin a otros
profesionales de otras universidades.
Por ltimo es importante indicar el perjuicio que va a traer esta medida a los centros educativos que recin
empiezan a brindar sus servicios en el mercado, los cuales en lugar de ser incentivados y protegidos por el
Estado para realizar su funcin educativa, se les estara anticipando al fracaso y al desequilibrio financiero.
Es por todo ello que se rechaza la norma, pues finalmente la solucin genera un problema mayor que
consiste en el aumento de pensiones o en un bajo nivel de educacin superior. Lo que se busca aqu es que
los derechos de los consumidores de servicios educativos s deben ser regulados y protegidos
adecuadamente, pero esto debe hacerse de modo eficiente y no generando una afectacin en la
congruencia de las relaciones contractuales.
En base a estas dos posiciones, podemos concluir que la norma no ha hecho ms que equiparar el rgimen
de proteccin de los estudiantes universitarios a lo ya previsto para los estudiantes de colegios privados. En
efecto, ya que el artculo 16 de la Ley de los Centros Educativos Privados, Ley N 26549, establece que: Los
Centros y Programas Educativos no podrn condicionar la atencin de los reclamos formulados por los
usuarios, ni la evaluacin de los alumnos, al pago de las pensiones. En este ltimo caso, la institucin
educativa puede retener los certificados correspondientes a perodos no pagados siempre que se haya
informado de esto a los usuarios al momento de la matrcula. De igual manera el Cdigo del Consumidor
recoge una frmula similar en su artculo 74.
En nuestra opinin, consideramos que la norma pudo ser ms intervencionista, pero no fue as, ya que este
rgimen no se extiende a la proteccin de estudiantes que debieran ms de un ciclo y tampoco aquellos
casos en que se debieran toda la carrera. En ese contexto, para poder analizar su constitucionalidad es
importante indicar que la intervencin a los derechos protegidos y limitados en algunos aspectos es de
carcter temporal, puesto que se haya limitada al periodo de un semestre acadmico y la medida si permite
que posterior a este ciclo se cobre lo que se adeuda a travs de los mecanismos que la ley ofrece; adems su
mbito de aplicacin ha sido justamente limitado a circunstancias excepcionales.
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SOCIEDADES, enero, 2015.
Es por ello que consideramos que las razones que fundamentan la restriccin estn ligadas a la finalidad
social que deben cumplir las instituciones de educacin superior. Siendo importante no olvidar que cuando
la educacin es brindada por particulares existe de por medio un contrato de prestaciones reciprocas; por lo
tanto, sin olvidarnos que la educacin universitaria es un servicio pblico y un derecho fundamental,
tambin es una actividad empresarial garantizada por la Constitucin.
En ese sentido al aplicar el test de proporcionalidad, estimamos que la decisin tomada por el TC es el justo
medio. Siendo que esta norma no deja en desproteccin a la universidad frente al cobro de lo adeudado,
pues s tendr derecho hacerlo en la prxima matrcula, como condicin indispensable para registrar al
alumno en el ciclo siguiente. Ahora con ello tampoco pretendemos negar que la norma pueda traer serias
dificultades para las instituciones educativas pequeas, ya que estas necesitan con mayor urgencia de los
fondos provenientes de sus estudiantes. De igual manera podra quiz generar un peligroso incentivo que
los alumnos se matriculen y no paguen las pensiones mensuales sino hasta el momento que deban
matricularse para el siguiente ciclo. Estas situaciones podran traer graves problemas econmicos que
debern ser previstos con anterioridad por estas instituciones.
Material web consultado:
www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2015/00011-2013-AI.pdf consultado el 11/01/2015 a las 09:00 horas.
gestion.pe/economia/tc-fallo-favor-continuidad-alumnos-morosos-universidades-institutos- 2120041
consultado el 10/01/2015 a las 09:00 horas.
www.itaiusesto.com consultado el 10/01/2015 a las 11:00 horas.
blog.pucp.edu.pe/item/109781/la-educacion-en-el-nuevo-codigo-del-consumidor (10/01/2015 5:00 pm)
SOCIEDADES, enero, 2015.
NEVEZ MUJICA, Javier. (2011). La Batalla de los intereses y la conquista de los objetivos en el Derecho Laboral peruano. En:
Cdigo de Derecho Laboral. Volumen I: Rgimen laboral de la actividad privada. Lima, agosto, p. 17.
7
El presente artculo se escribi antes de la derogatoria de la Ley N 30288.
8
ALEMN PAEZ, Francisco. (1996) Mercado de trabajo y polticas de creacin de empleo en el Sistema Espaol de Relaciones
Laborales. En: Revista del VI Congreso Peruano de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social UNMSM. Lima, septiembre, p. 170.
9
Vid. Informe elaborado en el marco de la 18 Reunin Regional de la OIT y previa a la Audiencia Pblica del Consejo de Asuntos
Laborales del TLC Per - EEUU. (2014). La agenda laboral pendiente del TLC Per Estados Unidos: Cuando la competitividad se basa
en la reduccin de los derechos laborales. Lima, octubre, p. 3.
SOCIEDADES, enero, 2015.
En el Per, diversas actividades econmicas y empresas son subsidiadas a travs de leyes promocionales
que rebajan el estndar de proteccin laboral previsto, en el entendido de que esta reduccin de costos
promover las exportaciones, la formalizacin o el desarrollo empresarial. Esta opcin de poltica,
profundizada en los ltimos aos e indita en la regin y en el mundo, implica diferencias de trato que crean
sub-categoras de trabajadoras y trabajadores con condiciones precarias10. La precarizacin de las
condiciones de trabajo se expresan a travs de diversas manifestaciones: El empleo clandestino el ms
extendido y grave, la sub contratacin, los contratos de trabajo a corto plazo, las prcticas de las agencias de
trabajo temporal y otros11.
Es as que, en la evolucin de la legislacin laboral en el Per se han promulgado diversos regmenes
laborales- especiales promocionales que contienen derechos labores reducidos, y en otros casos su
desconocimiento, tales como el Rgimen General (Decreto Legislativo N 728), el Rgimen de promocin de
las exportaciones no tradicionales (Decreto Ley N 22342), el Rgimen de promocin del sector agrario (Ley
N 27360), el Rgimen de promocin y formalizacin de la micro y pequea empresa (Ley N 28015), as
como, el reciente Rgimen Laboral Juvenil (Ley N 30288).
3. En qu consiste y cul es la finalidad de este rgimen promocional (juvenil)?
La Ley N 30288, Ley que promueve el acceso de jvenes al mercado laboral y a la proteccin social (en
adelante Ley Pulpn) se ha creado con la finalidad de que los jvenes desocupados y sin experiencia laboral
(entre 18 y 24 aos), inclusive, con educacin completa e incompleta de secundaria o superior tcnica o
universitaria, accedan al mercado laboral formal, con la posibilidad de ingresar a planilla de la empresa
privada que los contrate, con un salario no menor al sueldo mnimo vital, derecho a 15 das de vacaciones y
seguro de Essalud por un periodo mximo de tres aos.
Segn la Ley Pulpn, para promover la formalizacin laboral y la reduccin del desempleo juvenil slo se debe
reconocer aquellos beneficios que contempla, desconociendo los dems beneficios sociales con que cuentan
el rgimen general de los trabajadores de la actividad laboral privada, tales como, la Compensacin por
Tiempo de Servicios (CTS), gratificaciones, seguro de vida, asignacin familiar y utilidades.
Desde ya, se evidencia una rebaja de los estndares de proteccin laboral de los jvenes, a pesar de que este
nuevo rgimen promocional seala que su aplicacin generar una mayor empleabilidad y promover la
contratacin de jvenes desocupados para que cuenten con mayores oportunidades de acceso al mercado a
travs de un supuesto- empleo de calidad con proteccin social. La Ley Pulpn refleja un trabajo precario,
contrario al trabajo digno y decente12, que en trminos de la OIT, implica percibir ingresos adecuados, tener
una jornada laboral que concilie la vida familiar con el trabajo, el acceso a salud de calidad y a las pensiones
en un marco de promocin de la libertad sindical y la negociacin colectiva13, sin distincin alguna (edad,
sexo, entre otros) y en un rgimen de igualdad de oportunidades.
Entonces, surgen las siguientes interrogantes respecto a la Ley Pulpn, conjuntamente con los otros
regmenes promocionales: Son polticas de empleo que abordan la vigencia y proteccin de los principios de
igualdad de trato y de no discriminacin en el empleo?; as como, sirven para combatir con las altas tasas
10
Ibd. p. 17.
GALN, Pedro. El empleo precario en Amrica Latina, en la flexibilizacin laboral en Venezuela. ILDIS, Nueva Sociedad. 1991. p. 13.
12
El ndice de Trabajo Decente (ITD) permite medir la evolucin de la calidad del empleo que se genera en el pas. Para ello utiliza 5
indicadores sustantivo del Trabajo Decente: contrato/registro, salario mnimo, jornada laboral no mayor a 48 horas semanales,
afiliacin en algn seguro de salud y a un sistema de pensiones. Vid. http://2013.wddw.org/IMG/pdf/trabajo_decente_final.pdf.
(29/12/2014, 08:54 p.m.).
13
Vid. http://diariouno.pe/columna/la-agenda-laboral-entre-la-profundizacion-liberal-y-el-trabajo-decente/. (31/12/2014, 08:30
a.m.).
11
SOCIEDADES, enero, 2015.
de desempleo e informalidad laboral que afecta a los jvenes hoy en da?, los mismos que a continuacin
desarrollaremos brevemente.
4. La Ley Pulpn promueve una poltica en materia de igualdad y no discriminacin en el empleo juvenil?
Segn el cuadro que a continuacin se muestra, se puede observar que en la estructura de empleo urbano
en el Per, los jvenes de 18 a 24 aos son casi 1.5 millones y representan el 21% de la PEA ocupada mayor a
18 aos. Encontrndose un 43% en las micro empresas, un 30% en las medianas y 27% en las
grandes14. Recordemos que la Ley Pulpn es aplicable a todo el universo de jvenes en ese rango de edad,
sin distincin del tamao de las empresas.
Cuadro 1. Estructura del empleo de la PEA ocupada urbana por edad y tipo de empresa
Fuente:
ENAHO 2013,
usando
factores de
expansin,
INEI.
Asimismo, como en el siguiente cuadro se muestra, respecto a la experiencia y educacin de la PEA ocupada
urbana, de los jvenes entre 18 y 24 aos, un 54% no tiene educacin superior alguna, es decir, 813 mil
jvenes. De estos, 218 mil no termin la secundaria, y casi 600 mil tienen slo secundaria completa15. Este
sera el grupo principal al que el nuevo rgimen promocional buscara favorecer, que en comparacin con los
jvenes con educacin superior universitaria que son alrededor de 80 mil jvenes, representa una cantidad
considerable y preocupante.
Cuadro 2. Nivel de educacin de PEA ocupada urbana en el Per 2013
14
Se han clasificado a las empresas en tres tamaos por nmero de empleados, las micro de hasta 5, las medianas de entre 6 y 50; y
las grandes con ms de 50 empleados. Vid. http://eduardo-sinfronteras.blogspot.com.es/2015/01/ley-pulpin-rol-y-limitaciones-dela.html. (31/12/2014, 08:30 a.m.).
15
Vid. http://eduardo-sinfronteras.blogspot.com.es/2015/01/ley-pulpin-rol-y-limitaciones-de-la.html. (02/01/2015, 01:15 p.m.).
SOCIEDADES, enero, 2015.
Existen casi 830 mil jvenes sin educacin superior en la PEA ocupada urbana, que en la realidad ya se
encuentran en un empleo precario, por la falta de educacin (mnima especializacin), capacitacin y
experiencia laboral. Si bien, la Ley Pulpn es una poltica laboral y de empleo que tiene por objetivo la
promocin de la igualdad de oportunidades de este colectivo juvenil vulnerable, inclusive ampliando su
aplicacin a los jvenes que cuentan con educacin superior, ste no puede orientarse a la generacin de un
empleo precario, sin el reconocimiento de las libertades y derechos laborales fundamentales, que en vez de
mermar la problemtica de la discriminacin laboral en el acceso al empleo, la promueve supuestamente
con ciertos candados16 cuestionables.
La Ley N 30288 atenta contra el derecho de igualdad ante la ley, por la evidente discriminacin por razn de
edad, vulnerando los artculos 2 y 26 de la Constitucin Poltica del Per17. Adems, de slo beneficiar a las
grandes y medianas empresas (27% y 30% de la PEA ocupada, respectivamente), y no a las microempresas
(43% de la PEA ocupada), que ya tienen un rgimen promocional propio sin resultados positivos, y donde
sigue imperando la informalidad. La desigualdad y la discriminacin se agudizan y extienden a estas
empresas favorecidas, donde antes contaban slo con el rgimen laboral general para la contratacin de sus
trabajadores.
El acceso a un empleo se debe realizar en un rgimen de igualdad de oportunidades y sin discriminacin
alguna (ya sea por sexo, edad, condicin, entre otros), el mismo que se efectiviza con la promocin de un
empleo digno y decente, poltica laboral desatendida, por ste Gobierno y sus antecesores, para los
diferentes colectivos (jvenes desempleados) y aquellos que son vulnerables (mujeres y personas mayores o
con discapacidad).
En la legislacin laboral peruana tenemos normas que ya afectan la igualdad de trato, el mismo que se
presenta en los regmenes promocionales antes citados (sector de exportaciones no tradicionales, sector
agrario y Mype), inclusive en los regmenes laborales especial de la actividad privada, pues se establecen
diferencias de trato que no reportan ningn resultado positivo para la formalizacin o el desarrollo
empresarial18, as como para la productividad o competitividad laboral.
La Ley Pulpn no es ajena a la diferencia de trato de los beneficios econmicos y no econmicos
diferenciados y menores que se otorgan en el rgimen laboral general, adems de la evidente
discriminacin por razn de edad (18 y 24 aos) en el acceso a estos beneficios. Este rgimen laboral
juvenil tiene un efecto adverso para los jvenes en general (empleados o desempleados, con educacin o
sin educacin superior) en el acceso al mercado laboral, pues no fomenta y menos garantiza un empleo
digno y decente.
5. El rgimen promocional podr combatir con las altas tasas de desempleo e informalidad laboral que
afecta a los jvenes hoy en da?
Las polticas laborales y de empleo poco o nada se preocupan por orientarse en garantizar condiciones de
trabajo decente, inclusive en el sector formal de la economa. Si bien, la tasa de desempleo se redujo de
16
Segn el abogado laboralista Ricardo Herrera existen tres candados o limitantes para su aplicacin. El rgimen laboral juvenil es
solo para jvenes que nunca hayan sido contratados por planilla, que tengan ms de tres meses sin empleo y para posiciones en las
que no sean el reemplazo de un trabajador despedido o cesado. Vid. http://elcomercio.pe/economia/peru/ley-pulpin-que-planteaproyecto-jovenes-noticia-1778481. (03/01/2015, 08:00 p.m.).
17
Tambin vulnera el Convenio 111 de la OIT, sobre la discriminacin en el empleo y la ocupacin.
18
Ibd. La agenda laboral pendiente del TLC Per Estados Unidos: Cuando la competitividad se basa en la reduccin de los derechos
laborales. Lima, octubre, p. 27.
10
SOCIEDADES, enero, 2015.
4,5% a 4,0% del 2009 al 2013, as como la tasa de subempleo, que pas de 51,6% a 47% en el mismo
periodo, la calidad de empleo contina en niveles muy bajos19.
Por otra parte, segn el INEI la informalidad laboral se mantiene, en cifras absolutas, aunque la tasa de
informalidad decreci 4,5% del 2007 al 2012. En la actualidad involucra al 74% de los empleos de todas las
categoras y sectores. Por lo que la incidencia de esta informalidad es muy alta en los asalariados
(trabajadores dependientes de uno y otro sexo, sin contrato y sin derechos), especialmente en la micro
empresa, donde el 2013 alcanz el 89 % de los empleos20.
Grfico 1
Evolucin de la tasa de informalidad laboral de asalariados del sector privado segn el tamao de la empresa
Las altas tasas de desempleo e informalidad laboral21 que afecta a los jvenes hoy en da son problemas
estructurales que no se reduce a la reduccin an mayor- del costo laboral y la flexibilizacin laboral, por
ende, de la creacin de un nuevo rgimen promocional sin la garanta de un empleo digno y decente. En el
Per de hoy 48 de cada 100 jefes de hogar son trabajadores independientes (ENAHO, 2013), es decir, que se
inventan su empleo; 97% de las empresas son de menos de 11 trabajadores (Mypes), emplean al 76.1% de
los ocupados y tienen un corto tiempo de vida; y menos de la mitad de los trabajadores es asalariado. A ello
se suma que los sectores que ms ganan (minera, hidrocarburos, finanzas, electricidad y agua) son los que
menos emplean (2.5% de la PEA) y que aun donde el empleo es formal dada la flexibilidad laboral- existe
tambin precariedad laboral: poca estabilidad (72% de asalariados privados tienen contratos a plazo fijo) e
ingresos reales bajos (un obrero en Lima hoy tiene un salario real 203.8% menor al que tena en 1980), por
lo que, es mentira que se lograr formalidad con trabajadores (ms) baratos y sin derechos, y persistiendo
en un patrn de crecimiento como el que tenemos22.
La formalizacin de los trabajadores no se logra con reducir an ms los costos laborales y desconocer las
libertades y derechos laborales fundamentales, que reflejan un empleo precario e indecente, pese al
crecimiento de la economa peruana. Persisten lmites para la inversin de polticas laborales y de empleo23
19
Ibd. p. 27. Tambin se seala que, en un Informe sobre trabajo decente publicado por el Instituto de Estudios Sindicales (IESI) y el
Programa Laboral de Desarrollo (PLADES) el 2013, entre otros indicadores, solo el 12% de la poblacin ocupada tiene un empleo
que cumple con los estndares bsico de trabajo decente; el 51 % recibe ingresos menores al salario mnimo; el 66 % no cuenta con
contrato de trabajo o no est registrado; y el 46 % no cuenta con algn seguro de salud. (nfasis agregado).
20
Ibd. p. 9.
21
Segn el Panorama Laboral 2014 de la OIT, el Per cerr el ao 2014 con una tasa de desempleo juvenil urbano de 13,7% por
debajo del promedio regional en Amrica Latina (14%). Entonces, no es cierto que exista una elevada tasa de desempleo e
informalidad
laboral.
Vid.
http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---americas/---rolima/documents/publication/wcms_325664.pdf. (03/01/2015, 10:00 p.m.).
22
Vid. http://laescenalaboral.blogspot.com/2014/12/10-argumentos-para-rechazar-el-regimen.html. (04/01/2015, 09:15 a.m.).
23
El laboralista Alfredo Montoya indica que las tcnicas del derecho del trabajo al servicio de la poltica del empleo, instituidas por
las fuentes del derecho laboral del empleo y que constituyen instrumentos jurdico-laborales, consisten en la creacin de empleos,
11
SOCIEDADES, enero, 2015.
que fomenten y garanticen un trabajo decente, en condiciones de libertad, igualdad, seguridad y dignidad
humana, conforme los estndares laborales internacionales, reconocidos en los Convenios Fundamentales y
prioritarios de la OIT, as como en varios tratados internacionales, ambos, suscritos por el Per24.
La Ley Pulpn refleja lo contrario a los estndares laborales internacionales, pues atenta los derechos
humanos fundamentales de los jvenes que trabajan, base para el desarrollo econmico y social,
fomentando un empleo precario que, sin el menor de los reparos, atenta con el derecho al trabajo decente,
en condiciones de libertad, igualdad, seguridad y dignidad humana. Es una poltica de exclusin social de la
juventud en el empleo, pues el recortar libertades y derechos laborales no reducir la informalidad, la
experiencia ya nos ha demostrado ello (Ley Mype).
Lo que origina y caracteriza al sector informal de la economa es el exceso y la inadecuacin del aparato
normativo e institucional del Estado respecto de la organizacin empresarial de la actividad econmica25,
por lo que el problema fundamental y esencial de la informalidad persiste en la ausencia de una regulacin
estatal estructural. Las nuevas leyes y prcticas que promueven e incrementan la precariedad laboral, que
rebajan el estndar de proteccin laboral, no coadyuvan a la existencia de esta regulacin, e impiden, no
solo el crecimiento econmico en nuestro pas, tambin en la justicia y calidad de vida de los trabajadores.
En la lucha por erradicar la pobreza, donde impera la informalidad, y lograr mayor equidad social, el pago de
salarios justos y el reconocimiento de beneficios sociales son indispensables26.
Asimismo, existen limitaciones (legales, de infraestructura, de personal, entre otros) por parte las
autoridades pblicas (autoridades inspectoras) para ejercer un control adecuado en el respeto de los
derechos fundamentales en el trabajo y hacer frente a la informalidad laboral (fuerza laboral oculta), sector
en el que se recortan derechos laborales y perjudica an ms a los que menos tienen. La Ley Pulpn sin
supervisin en su aplicacin es una norma simblica.
6. Alternativa de solucin: Fijar un norte fijo de nuestra legislacin laboral peruana: empleo decente?
Como es sabido, nuestra legislacin laboral en su evolucin pareciera que nicamente persiguen la
competitividad empresarial y productividad, desde el rgimen laboral general -a pesar de reconocer todos
los derechos del trabajador que slo comprende a un reducido sector laboral, siendo la mayora de
trabajadores sujetos a contratos modales en los cuales dichos derechos se reducen o en muchos casos se
desconocen- hasta los regmenes laborales promocionales -que rebajan los estndares de proteccin laboral.
Este trabajo precario, fomentada en nuestra dispersa y desordenada legislacin laboral impide fijar un norte
fijo.
Solo se apunta al aumento de la productividad sin importar la libertad e igualdad de oportunidades del
trabajador. Estos intereses son contrapuestos entre los empleadores y los trabajadores, cuya conciliacin de
los mismos va desapareciendo de nuestra legislacin laboral, y ello se refleja en nuestra realidad con la
agudizacin de constantes conflictos socio-laborales.
reparto del trabajo y la proteccin de los desempleados. MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo y Crisis Econmica.
Bogot: Editorial TEMIS, 1990. pp. 9-15.
24
Entre algunos Convenios de la OIT tenemos: 1, 30, 47, 29, 87, 95, 98, 100, 111, 105, 131, 138, 153, 155, 182. As como, los tratados
internacionales suscritos por el Per: la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948; el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y el Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ambos de 1966; la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos de 1969; y el Protocolo Adicional en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(Protocolo de San Salvador) de 1988.
25
ARBAIZA FERMINI, Lydia. Economa informal y capital humano en el Per. Lima: ESAN EDICIONES, 2008, pp. 25-26.
26
GAMARRA VLCHEZ, Leopoldo. (2011). Elecciones Generales 2011: Consideraciones para una propuesta de poltica laboral. En
Actualidad Empresarial, N 228 Primera Quincena de Abril 2011, p. VI-6.
12
SOCIEDADES, enero, 2015.
Al respecto, el maestro Javier Neves, seala con nfasis que: Ningn inters, ni el de los trabajadores ni el
de los empresarios, es ms importante que el objetivo o fin trascendental que debe tener una legislacin
laboral: la libertad con igualdad de oportunidades27. Este objetivo o fin trascendental, inherente al empleo
decente, se ver reflejando en la dacin de una legislacin laboral donde prime la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad, como fin supremo de la sociedad y sobre todo del Estado. Pues todos y
cada uno de nosotros, antes de tener la condicin de trabajadores, somos personas.
Se requiere de una mayor atencin en las polticas laborales y de empleo que aseguren el respeto de los
derechos fundamentales en el trabajo, especialmente la libertad con igualdad de oportunidades, y
garanticen condiciones de trabajo decente28, tanto del asalariado como del independiente.
Y para su impacto positivo -de estas polticas laborales y de empleo- as como su efectividad real, en nuestro
pas, se deben efectuar en un escenario de dialogo social franco y con resultados entre el Estado y
organizaciones de trabajadores y empleadores, dirigidas a elevar o por lo menos mantener- la calidad de
vida de los trabajadores, as como a la sostenibilidad de las empresas, fuente de empleo y desarrollo. La
concertacin y la solucin dialogada de las diferencias favorece la paz social y genera un clima propicio para
el desarrollo empresarial y sindical29.
La Ley Pulpn evidencia un objetivo contrario al que debe seguir la legislacin laboral: la libertad con
igualdad de oportunidades, por lo que debe ser derogada, y ser el taln de Aquiles para la implementacin
de una reforma estructural de nuestra legislacin laboral en general, en el que se reafirme y reposicione el
concepto del trabajo decente, dictndose medidas reales y no simblicas para su implementacin, que no
solo se reduce en la capacitacin de los trabajadores sino que parte desde la formacin profesional y la
educacin para el trabajo continuo, en el caso del colectivo juvenil. Para la inclusin laboral juvenil se
requiere un salto cualitativo en materia de calidad de la educacin, especialmente aquella a la que acceden
o podran acceder los sectores de ms riesgo y vulnerabilidad. La educacin, junto con la infraestructura, es
una respuesta muy importante para las situaciones de baja productividad y exclusin existentes en Amrica
Latina y el Caribe.
Adems, es necesario incentivar programas de inclusin laboral juvenil desde el Estado, en concertacin
con el sector privado, que faciliten el acceso al primer empleo. Por ende, es esencial, finalmente, que estas
polticas estn basadas no solamente en un enfoque de igualdad de oportunidades (de acceso a los
programas y al empleo) sino tambin de igualdad de competencias, facilitando el acceso a las tecnologas de
la informacin y la comunicacin desde el comienzo de la formacin30.
Necesitamos una legislacin laboral con un norte fijo, acorde con nuestra realidad econmica y social, con
propuestas de polticas laborales que promuevan el trabajo decente conforme a los estndares laborales
internacionales (Convenios de la OIT ratificados por el Per y los tratados de derechos humanos),
contenidos en una Ley General del Trabajo. Todo ello, propiciado en un escenario del dialogo social
tripartito que afiance la democracia y consolide la paz social-laboral.
27
NEVES, Javier y ARCE, Elmer. (2011). La Batalla de los intereses y la conquista de los objetivos en el Derecho Laboral peruano. En:
Cdigo de Derecho Laboral. Volumen I: Rgimen laboral de la actividad privada. Lima, agosto, p. 41.
28
Y, en consonancia, con la diversificacin productiva se requieren programas de empleo de mayor cobertura, certificaciones
laborales para mejorar la productividad y la empleabilidad de la poblacin. Vid. http://diariouno.pe/columna/la-agenda-laboralentre-la-profundizacion-liberal-y-el-trabajo-decente/. (08/01/2015, 11:45 p.m.).
29
La Oficina Regional de la OIT para Amrica Latina y el Caribe resea en un nuevo informe las ideas debatidas en el Foro
Internacional sobre Empleo, Juventud y Gobernabilidad Democrtica, que congreg a personalidades de la regin para debatir
principalmente sobre el desafo de generar ms oportunidades laborales para la juventud. Vid.: http://www.oit.org.pe/5/wpcontent/uploads/2012/09/La-juventud-en-la-nueva-era-de-justicia-social.pdf, p. 30. (08/01/2015, 10:45 p.m.).
30
Ibid. p. 26.
13
SOCIEDADES, enero, 2015.
7. Conclusiones
a) La Ley N 30288 (Ley Pulpn), tiene por finalidad de que los jvenes desocupados y sin experiencia
laboral (entre 18 y 24 aos), inclusive, con educacin completa e incompleta de secundaria o superior
tcnica o universitaria, accedan al mercado laboral formal, con la posibilidad de ingresar a planilla de la
empresa privada que los contrate, con un salario no menor al sueldo mnimo vital, derecho a 15 das de
vacaciones y seguro de Essalud por un periodo mximo de tres aos, desconociendo los dems
beneficios sociales con que cuentan el rgimen general de los trabajadores de la actividad laboral
privada, tales como, la Compensacin por Tiempo de Servicios (CTS), gratificaciones, seguro de vida,
asignacin familiar y utilidades.
b) La Ley Pulpn, basada en la idea de que la rebaja de la proteccin laboral promueve el acceso al mercado
laboral formal y su mayor empleabilidad por parte de los jvenes comprendidos entre los 18 a 24 aos,
consolida y ampla la cobertura de los regmenes laborales promocionales existentes, agudizando su
dispersin y flexibilizacin en las relaciones laborales de nuestra pas.
c) La Ley Pulpn atenta contra el derecho de igualdad ante la ley, por la evidente discriminacin por razn
de edad, vulnerando los artculos 2 y 26 de la Constitucin Poltica del Per, por que evidencia una
diferencia de trato de los beneficios econmicos y no econmicos diferenciados y menores que se
otorgan en el rgimen laboral general, lo que genera un efecto adverso para los jvenes en general
(empleados o desempleados, con educacin o sin educacin superior) en el acceso al mercado laboral.
d) La Ley Pulpn refleja lo contrario a los estndares laborales internacionales suscritos y ratificados por el
Per, pues atenta los derechos humanos fundamentales de los jvenes que trabajan, base para el
desarrollo econmico y social, fomentando un empleo precario que, sin garantizar las condiciones de
libertad, igualdad, seguridad y dignidad humana. Es una poltica de exclusin social de la juventud en el
empleo, pues el recorte de libertades y derechos laborales no reduce la informalidad, y la experiencia
nos ha demostrado ello (Ley Mypes).
e) El problema fundamental y esencial de la informalidad persiste en la ausencia de una regulacin estatal
estructural. Las nuevas leyes y prcticas que promueven e incrementan la precariedad laboral, que
rebajan el estndar de proteccin laboral, no coadyuvan a la existencia de esta regulacin, e impiden no
solo el crecimiento econmico en nuestro pas, tambin en la justicia y calidad de vida de los
trabajadores. El pago de salarios justos y el pleno reconocimiento de beneficios sociales a los
trabajadores, son indispensables para erradicar la pobreza y eliminar la informalidad.
f)
g) La legislacin laboral peruana requiere de un norte fijo: la libertad con igualdad de oportunidades,
acorde con nuestra realidad econmica y social, adems de propuestas de polticas laborales que
promuevan el trabajo decente conforme a los estndares laborales internacionales (Convenios de la OIT
ratificados por el Per y los tratados de derechos humanos), contenidos en una Ley General del Trabajo.
Todo ello, propiciado en un escenario del dialogo social tripartito que afiance la democracia y consolide
la paz social-laboral.
14
SOCIEDADES, enero, 2015.
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15
SOCIEDADES, enero, 2015.
Para el desenvolvimiento de la sociedad es necesario contar con rganos que permitan formar la voluntad
social de esta, y as pueda relacionarse con otros sujetos. De ah la importancia de la Junta General De
Accionistas31 como rgano supremo32 de la sociedad, ya que en esta se forma la voluntad de la sociedad
pudiendo aprobar o desaprobar la gestin social, elegir a los integrantes del Directorio, acordar sobre el
destino que debe darse a las utilidades y resolver otros asuntos que son de especial trascendencia para
sta33. No obstante, la Ley General de Sociedades (en adelante LGS), en sus artculos 114 y 115, regula
otras atribuciones de este rgano.
Una de las formas de realizacin de la voluntad de la sociedad se desarrolla a travs de la junta universal
(que es la misma y nica junta general), la cual tiene caractersticas particulares que la califican como tal. Sin
embargo, en la experiencia registral y la doctrina nacional el tratamiento de las juntas universales es diverso
y hasta contradictorio. Por eso en este breve trabajo trataremos de esbozar algunas caractersticas que nos
permitan identificarla. Para ello empezaremos desarrollando algunos conceptos previos (de forma breve)
para luego analizar el debate suscitado tanto en la jurisprudencia registral como en la doctrina nacional.
Junta General de accionistas
Si bien es cierto que la Junta General de Accionistas es la reunin de los socios para tomar acuerdos relativos
a la sociedad, no toda reunin de los socios puede considerarse como tal. Para que una reunin de los socios
pueda considerarse Junta General de Accionistas necesita del cumplimiento de ciertas formalidades que la
LGS exige, a excepcin de la prescindencia de estas que la propia ley permite.
As es necesario que previamente se haya convocado a junta y se cuente con el qurum exigido por ley o
estatuto. Si se cumplen con estos requisitos se puede afirmar que existe junta general, sin embargo, para la
instalacin de una Junta Universal se puede prescindir de estos requisitos.
Convocatoria y qurum
Uno de los requisitos importantes para la realizacin de la junta General es la convocatoria. Esta debe reunir
ciertas formalidades34 que la ley exige y puede ser realizada por el Directorio o la administracin de la
sociedad, a solicitud de los accionistas o por orden del juez.
31
Si bien la Junta General de Accionistas es el rgano de gran importancia para el desarrollo de la Sociedad, esta no es la nica,
puesto que el Directorio as como la Gerencia- es otro de los rganos que contemporneamente est tomando mayor relevancia
para las decisiones dentro de la vida societaria.
32
Vid. Artculo 111 de la LGS.
33
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. 2da ed., actualizada, revisada y aumentada. Lima: Gaceta Jurdica,
201, p.135.
34
Artculo 116.- Requisitos de la convocatoria
El aviso de convocatoria de la junta general obligatoria anual y de las dems juntas previstas en el estatuto debe ser publicado con
16
SOCIEDADES, enero, 2015.
El otro requisito es contar con el qurum requerido por ley o estatuto. En la LGS se fija que en qurum
simple se necesita la concurrencia de cuanto menos el 50% de las acciones suscritas con derecho a voto para
la primera convocatoria; y, para la segunda, ser suficiente la concurrencia de cualquier nmero de acciones
suscritas con derecho a voto. En cuanto al qurum calificado, se requiere de cuanto menos las dos terceras
partes de acciones suscritas con derecho a voto en primera convocatoria y para la segunda convocatoria la
concurrencia de cuando menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto. No
obstante, la ley permite establecer qurum superiores a los sealados anteriormente.
Junta Universal
Como se mencion anteriormente, para la instalacin de una Junta General es necesario el cumplimiento de
ciertas formalidades. Empero, la LGS permite que pueda prescindirse de la convocatoria u obviarse sus
requisitos cuando se trate de Junta Universal, tal como la contempla el artculo 120:
Artculo 120.- Junta Universal
Sin perjuicio de lo prescrito por los artculos precedentes, la junta general se entiende convocada y
vlidamente constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes
siempre que se encuentren presentes accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas
con derecho a voto y acepten por unanimidad la celebracin de la junta y los asuntos que en ella se
proponga tratar. (El resaltado es nuestro).
Permitir la realizacin de la junta general prescindiendo del requisito de convocatoria es un acierto que el
legislador ha previsto debido a la realidad empresarial contempornea, puesto que actualmente las
decisiones que se tomen en una organizacin son ms giles y dinmicas.
Por tanto, debemos mencionar que para la calificacin de una junta de socios como junta universal se debe
presentar tres requisitos copulativos: que asistan todos los accionistas titulares de acciones con derecho a
voto (la concurrencia), que todos los accionistas estn de acuerdo con celebrar la junta (la voluntad de
celebracin) y que todos los accionistas estn de acuerdo con los asuntos a tratar en dicha junta (la
agenda)35.
Precisamente la concurrencia de estos tres requisitos hace que una junta de socios califique como junta
universal. Primero, para la celebracin es necesaria la concurrencia de todos los accionistas titulares de
acciones con derecho a voto, por tanto, si no se cumple este requisito y falte algn accionista titular de
acciones con derecho a voto no podra calificar como junta universal. Segundo, que todos los accionistas
estn de acuerdo con celebrar la junta, es decir debe existir acuerdo unnime para realizarla, por tanto basta
con alguna oposicin para que no califique como junta universal. Y tercero, que todos los accionistas estn
de acuerdo con los asuntos a tratar en dicha junta, de igual manera debe existir acuerdo unnime sobre los
temas a tratar, bastando alguna oposicin para la no calificacin como tal.
una anticipacin no menor de diez das a l de la fecha fijada para su celebracin. En los dems casos, salvo aquellos en que la ley o el
estatuto fijen plazos mayores, la anticipacin de la publicacin ser no menor de tres das. El aviso de convocatoria especifica el lugar,
da y hora de celebracin de la junta general, as como los asuntos a tratar. Puede constar asimismo en el aviso el lugar, da y hora en
que, si as procediera, se reunir la junta general en segunda convocatoria. Dicha segunda reunin debe celebrarse no menos de tres
das ni ms de diez das despus de la primera. La junta general no puede tratar asuntos distintos a los sealados en el aviso de
convocatoria, salvo en los casos permitidos por la Ley..
35
ECHAZ MORENO, Daniel. Derecho Societario, un nuevo enfoque jurdico de los temas societarios. Lima: Gaceta Jurdica, 2009, p.
111.
17
SOCIEDADES, enero, 2015.
Cumplido estos requisitos se lleva a cabo la junta universal y la adopcin de acuerdos que en ella se lleguen
se rigen por las mayoras que la ley o el estatuto regulan. Y finalmente, el acta debe ser suscrita por todos los
accionistas concurrentes.
Jurisprudencia registral y doctrina nacional
La calificacin de una junta de socios como junta universal es un tema controvertido en nuestra
jurisprudencia registral y doctrina nacional.
Para la calificacin como junta universal no basta con la asistencia de todos los socios titulares de acciones
con derecho a voto, puesto que en una junta general que previamente fue convocada vlidamente pueden
estar presentes la totalidad de socios, sino que se prescinde y se obvie la convocatoria o sus requisitos.
Aunque en sede registral se confunde a la junta universal y se incluye como una de sus caractersticas a la
convocatoria. As en la Resolucin N 038-2008-SUNARP/PT se menciona:
6. Entonces, la caracterstica conformadora de la junta universal regulada por el citado artculo120 no es la
presencia de los accionistas representativos de todo el capital votante, pues ello bien puede suceder (y
sucede) en juntas convocadas con arreglo a ley y los estatutos: la nota conformadora de esta modalidad de
junta universal es que carece de convocatoria, carencia que, sin embargo, no impide que estn reunidos
todos los accionistas que detenten el 100% de las acciones con derecho a voto. Son, entonces, dos tipos de
juntas universales las que pueden realizarse, y en ambas participan los accionistas titulares de todas las
acciones con derecho a voto:
(i) La convocada observando el estatuto y la ley; y
36
Agregando que:
Para las dems juntas universales, es decir, cuando hayan sido convocadas regularmente, es suficiente
segn el acta se aprueba o no en la misma sesin- que la suscriban cuando menos el presidente, el secretario
y un accionista designado al efecto; o no menos de dos accionistas, conjuntamente con el presidente y el
secretario. (El resaltado es nuestro).
Entonces, existen juntas universales con convocatoria? Creemos que la respuesta debe ser negativa. Pues
no sera acertado hablar de junta universal con convocatoria. La caracterstica de las juntas universales es
poder prescindir y dejar de lado la convocatoria y sus requisitos. As, como bien afirma el profesor Echaz
Moreno, se puede apreciar en la LGS que la junta universal se entiende convocada al observar la trada de
requisitos expuestos; esto supone una asimilacin (tcita) a la convocatoria formal cuando no exista
convocatoria o cuando la convocatoria sea defectuosa. Sin embargo, debemos agregar un supuesto en el
que se realiz una convocatoria y al momento de la celebracin de la junta estaban presentes todos los
36
18
SOCIEDADES, enero, 2015.
socios titulares de acciones con derecho a voto que deseaban debatir y acordar sobre un tema adicional a los
mencionados en el aviso de convocatoria. Creemos que este caso los socios pueden obviar la convocatoria
(como si no hubiese existido) para regirse por las reglas de la junta universal, es decir, que todos los socios
firmen el acta. No es una junta universal con convocatoria, puesto que se obvia la convocatoria para que los
socios acuerden llevar a cabo la reunin y los temas a tratar en esta (los dos presupuestos adicionales para la
calificacin como junta universal).
Un similar supuesto tambin ha sido planteado por la doctrina nacional. Imaginemos que se convoca
vlidamente a una junta general para modificar el objeto de una sociedad, as a esta junta acuden todos los
accionistas titulares de las acciones con derecho a voto, quienes antes de instalada sta consideran
necesario que se deba tratar tambin el asunto sobre el cambio de la denominacin de la sociedad37. Por
tanto, debe exigirse una nueva convocatoria para que se celebre la junta, o al estar todos los socios
presentes pueden decidir sobre lo no previsto en la convocatoria que los reuni?
En opinin del autor, los socios pueden acordar celebrar la junta con el nuevo tema a tratar, para ello
propone que respecto de las decisiones que se adopten sobre los nuevos asuntos no previstos en la
convocatoria se deben regir por las reglas de la junta universal; es decir, para el acuerdo que se adopte sobre
la modificacin del objeto social no es necesario que el acta sea suscrita por los todos los accionistas
concurrentes, pero respecto al acuerdo sobre la modificacin de la denominacin de la sociedad que no
fue materia de la convocatoria- s debera ser suscrita por los todos los socios concurrentes.
Sin embargo, discrepamos de su planteamiento. Creemos que los socios pueden acordar realizar la junta
general con el nuevo tema a tratar, para ello se debe dejar de lado la convocatoria para que esta califique
como junta universal y se regule por sus propias reglas; es decir, que el acta con los dos temas tratados- sea
suscrita por todos los accionistas. No sera adecuado que una junta se regule con reglas de la junta general
con convocatoria y a la vez con reglas de la junta universal, lo cual sera una dualidad innecesaria.
Conclusiones
A. Podemos mencionar que no existen juntas universales con convocatoria como errneamente la ha
llamado la jurisprudencia registral.
B. Para la calificacin de una junta de socios como junta universal se deben presentar conjuntamente
tres requisitos: a) que asistan todos los accionistas titulares de acciones con derecho a voto, b) que
todos los accionistas estn de acuerdo con celebrar la junta y c) que todos los accionistas estn de
acuerdo con los asuntos a tratar en dicha junta.
C. Para la realizacin de una junta general se puede prescindir u obviar la convocatoria siempre y
cuando se cumplan con los tres requisitos copulativos antes mencionados. Esto supone una
asimilacin (tcita) a la convocatoria formal cuando no exista convocatoria o cuando la convocatoria
sea defectuosa. Sin embargo, debemos agregar un supuesto en el que se realiz una convocatoria y
al momento de la celebracin de la junta los socios desean debatir y acordar sobre un tema adicional
a los mencionados en el aviso de convocatoria. Esta junta puede calificar como junta universal si se
obvia la convocatoria y se cumplen con los tres requisitos copulativos.
37
MARTNEZ LVAREZ, Carlos Alfredo. (2013) Desaciertos del Tribunal registral (y parte de la doctrina societaria nacional) en
materia de juntas universales. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Lima, p. 218.
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SOCIEDADES entrevist al Dr. Narghis Torres, referente y voz autorizada del Derecho del Mercado de
Valores que, desde su ctedra en la Facultad de Derecho en la UNMSM, ha contribuido con la generacin
de profesionales en esta importante rama jurdica. Su vasta experiencia en el mundo corporativo se
sustenta en el asesoramiento en estructuraciones y colocaciones de financiamiento e inversiones por ms
de US$ 20,000 millones a nivel local e internacional as como su experiencia como gerente general de
importantes entidades financieras internacionales.
En una amena entrevista, nos comparti sus inicios en el Derecho cuando estudiaba en la Decana de
Amrica y su valioso aprendizaje de su vida profesional que sin duda nos demuestran que el esfuerzo
constante y la predisposicin hacia los grandes retos nos llevan lejos, los cuales les compartimos en las
siguientes lneas.
Dr. Narghis, por qu decidi estudiar Derecho en San Marcos? Nos podra contar su experiencia en pre
grado?
Estudiar Derecho fue una decisin que tuvo mltiples factores, inicialmente me gustaba mucho argumentar,
pero no como lo ejercen los abogados litigantes que se desempean en materia civil o penal. Por el
contrario, yo quera iniciarme investigando temas relacionados al Derecho Internacional para formarme
como diplomtico.
Posteriormente, me di cuenta que la imagen que uno tiene no necesariamente es un espejo de la realidad;
porque conclu que dedicarme como diplomtico, con el respeto que se merecen ellos y los militares, era
como si fuera un militar vestido de civil, lo cual no es algo que me convenca del todo dada mi naturaleza y
carcter: a m me tienes que convencer con argumentos y no con rdenes, as sea por un tema de
antigedad o jerarqua.
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BOLETN SOCIEDADES
Boletn Sanmarquino de Derecho es una publicacin mensual para la comunidad jurdica
elaborada alumnos, ex alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM e
invitados especiales.
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ASESORA: Dra. Mara Elena Guerra Cerrn.
COORDINADOR GENERAL: Manuel de Jess Acosta Delgado.
PER - 2015
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