Micaela

Valderrey

Derecho Administrativo
Bolilla 13
Bolilla XIII

Tema 1: La seleccin del Cocontratante de la administracin; principio

general; la tesis de la libre eleccin (Marienhoff). Principios de la
Convencin Interamericana contra la Corrupcin.
La administracin, al seleccionar a sus contratistas, lo hace segn un
procedimiento preestablecido en las leyes y reglamentos administrativos.
Existe la libre contratacin? En nuestro pas, la CSJN, en el conocido caso
Meridiano, siguiendo a Marienhoff, se inclin por la postura que restringe la
aplicacin de aquel principio a los casos en que el ordenamiento positivo lo
prescriba en forma taxativa.
Los sistemas de contratacin o los sistemas de seleccin del cocontratante
estatal pueden clasificarse, segn los lmites que impongan a la discrecionalidad
administrativa, en:
a) Sistema de libre eleccin (o de libertad de actuacin)
b) Sistemas de restriccin, dentro de estos encontramos
1) Sistema de Procedimiento flexible.
2) Sistema de procedimiento rgido.
En los primeros (sistema de libre eleccin), la administracin est sujeta a
normas procedimentales vinculantes, por lo que su actuacin es libre y, en principio,
no hay posibilidad de impugnar o recurrir, en sede administrativa o jurisdiccional, la
contratacin efectuada; por excepcin podra admitirse en casos de notoria
arbitrariedad o de desvo de poder.
En los segundos (sistemas de restriccin) existen normas que regulan o
determinan, en mayor o menor medida, la actuacin de la administracin en la
seleccin de co-contratantes. Es decir, existen normas que establecen los
procedimientos que la administracin ha de seguir para elegir a su cocontratante,
con posibilidades ms o menos limitadas para su impugnacin.
Del nivel de regulacin que dichas normas procedimientales impongan, se
derivar la existencia de un procedimiento rgido o de un procedimiento flexible.
En el derecho comparado, los procedimientos de seleccin del cocontratante
estatal, y no obstante las diferencias de denominacin, pueden sintetizarse en dos
grandes grupos:
1) Los sistemas de libre eleccin y
2) Los sistemas de restriccin (rgidos o flexibles) dentro de stos ltimos
encontramos
A) La licitacin, en cualquiera de sus dos especies Pblica o Privada
B) La contratacin directa
3) El concurso
A) El remate o subasta pblica.
En nuestro pas, la tendencia legislativa general fue la de fijar como procedimiento
de seleccin del cocontratante estatal a la Licitacin (pblica o privada). Muchos
ordenamientos administrativos, e incluso en algunos casos las mismas
constituciones provinciales, establecen expresamente este sistema de contratacin.

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De all que el Principio general o la regla pareca ser la Licitacin (y especialmente la

licitacin pblica).
Frente a esta elaboracin legislativa aparecan varios autores (Marienhoff,
Cassagne, Escola; Diez) afirmando que el principio general en cuanto al sistema de
seleccin del cocontratante era el de la Libre eleccin o contratacin directa, es
decir, que en caso de ausencia de norma expresa que estableciese el procedimiento
a seguir, rega el mentado principio. En este sentido la CSJN en el fallo
MERIDIANO (1979) y lo reiter en el fallo ALMACENAJE DEL PLATA dijo que
podr discutirse en doctrina si el principio que debe regir las contrataciones del
Estado es la Licitacin Pblica o la Libre Contratacin, pero en funcin jurisdiccional,
ante la tacha de nulidad del acto administrativo por vicio de forma, a falta de una
norma expresa que exija la licitacin pblica, para elegir al cocontratante, o sea,
ante la ausencia de fundamento legal, debe estarse por la validez del acto.
En la actualidad y en base a nuestro derecho positivo, puede decirse que el
principio general o la regla en lo que respecta al sistema de contratacin es la
licitacin Pblica, no solo porque as lo establece expresamente el artculo 24 del
Decreto 1023/01 (que es el decreto que prev el rgimen general de las
contrataciones pblicas) que dice, la seleccin del cocontratante para la ejecucin
de los contratos... se har por regla general, mediante licitacin pblica o concurso
pblico..., sino tambin en virtud de la Convencin Interamericana contra la
Corrupcin, que si bien no impone la licitacin pblica como sistema de
contratacin, exige tres principios a satisfacer por toda contratacin pblica (sea
cual fuere el procedimiento de seleccin empleado): 1) se refiere al procedimiento
formal que debe ser pblico, y transparente y 2) se refieren al resultado material
obtenido que debe ser Equitativo y eficiente y justamente la licitacin pblica es el
sistema ms adecuando a ellos.
La tesis de la libre eleccin (Marienhoff): Existen dos sistemas: el de la libre
eleccin y el de la licitacin. Cul de stos constituye la regla y cual la excepcin?
Esto es fundamental, por cuanto la solucin equivocada, recurriendo a la libre
eleccin cuando debi haberse recurrido a la licitacin, dara lugar a una nulidad
absoluta del respectivo contrato.
El principio lo constituye el sistema de la libre eleccin del co-contratante por
parte de la AP; la excepcin la constituye el procedimiento de licitacin, al cual slo
debe recurrirse obligatoriamente cuando un texto expreso as lo disponga.
Desde luego, la libre eleccin no significa posibilidad de arbitraria eleccin, pues
tambin la actividad de la AP debe ajustarse y respetar los criterios generales que
delimitan la validez de su actuacin, de ah que la AP debe darle amplia publicidad a
dicha libre eleccin, debiendo adems, motivar su decisin.
Debe tenerse presente, que los textos legales que prescriban el llamado a licitacin
en tales o cuales casos, deben interpretarse en forma estricta, es decir, que no
podr limitarse la facultad de libre contratacin de la AP por simples analogas. Si la
disposicin no es clara, la duda debe resolverse en favor de la no exigencia de aquel
requisito.
Fundamento: en nuestro pas, la administracin general del mismo est a cargo del
presidente. Si la CN atribuye al presidente la administracin general sin limitacin
especfica alguna, es lgico que para llevar a cabo esa administracin no tiene otro

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lmite que el deber de satisfacer en la mejor forma las finalidades pblicas,

deducindose de esto que, tratndose de un contrato, para seleccionar a su cocontratante, el presidente de la Nacin tiene amplia libertad. No obstante, esto
puede verse limitado, siempre por norma vlida que as lo disponga.
Convencin Interamericana contra la Corrupcin: (del texto de Gordillo)
incorpora una fuerte limitacin a la discrecionalidad administrativa, que son
obligatorias para todos los agentes pblicos, tales como:
Publicidad: toda contratacin pblica implica como mnimo la publicacin en el
BO de la Nacin de las adjudicaciones y su precio y especificaciones, as como
tambin del precio final de un contrato una vez terminada su ejecucin.
Incluso en una contratacin directa, la AP antes de realizarla, tiene la obligacin de
hacer una audiencia pblica en la cual los terceros interesados pueden hacer sus
objeciones. No pierde con ello la AP la facultad de contratar directamente, pierde la
facultad de hacerlo en secreto y sin debate.
Equidad: la Convencin introduce un cambio de suma importancia. Impone
que toda contratacin pblica debe ser equitativa o justa como condicin de validez.
Ello significa como mnimo, que una concesin o licencia de obras o servicios
pblicos debe tener tarifas justas y razonables, que den una ganancia razonable y
no ms al contratista, impidiendo la explotacin del usuario.
Eficiencia: la eficiencia de la contratacin deber ser materia de anlisis
especfico mediante los informes que producirn los organismos tcnicos
permanentes de la AP.
Otros principios jurdicos:
Uso adecuado y preservacin de los recursos pblicos
Recaudacin y control de los ingresos del Estado: para impedir la corrupcin,
o crear rganos de control superior (como la Fiscala Nacional de Investigaciones
Administrativas) que deben perseguir los delitos de corrupcin, bajo pena de propia
responsabilidad internacional.
No es necesario probar el perjuicio patrimonial al Estado
Obligacin de tener una conducta honorable
Tema 2: Los registros de los Licitadores: funcin y constitucionalidad.
Existe un Registro Nacional de Constructores de Obra Pblica, al cual
solamente se inscribirn, las empresas profesionales y las tcnicas que demuestren
suficiente idoneidad, capacidad y responsabilidad para desempearse como
contratistas del Estado.
La creacin de ese tipo de registros tiene por finalidad acreditar la idoneidad y
antecedentes de los oferentes, es decir, gira en torno a la idea de que quienes
contraten con la administracin posean cierta capacidad tcnica, financiera, moral,
etc.
La registracin previa de los licitadores le evita al Estado el engorroso trmite
de tener que determinar en cada caso particular todos stos extremos. Cuando los
oferentes se presentan a la licitacin deben exhibir el certificado expedido por el
registro, que acredita la inscripcin y la admisin como futuros contratantes.

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El artculo 13 de la Ley de Obra Pblica, establece la creacin del Registro

Nacional de Constructores de Obras Pblicas, a los efectos de la calificacin y
capacitacin de las empresas, en cual se regir conforme a la reglamentacin que
dicte el Poder Ejecutivo.
El art. 16 de la ley 1023/01, hace referencia al mismo, estableciendo que la
informacin obrante en bases de datos de organismos pblicos sobre antecedentes
de las personas fsicas o jurdicas que presenten ofertas, ser considerada a fin de
determinar la elegibilidad de las mismas. Se desestimarn, con causa, las
presentaciones u ofertas de aquellas que exhiban reiterados incumplimientos de sus
obligaciones en las condiciones que establezca la reglamentacin.
A su vez, el decreto reglamentario del mismo, exige como informacin a
proporcionar por parte de los interesados El nmero de expediente y fecha de la
constancia de iniciacin del trmite de inscripcin en el registro correspondiente.
Tema 3: La Licitacin Pblica: su naturaleza jurdica; ventajas e
inconvenientes; principios que rigen la seleccin. Especies de licitacin
Pblica y Privada. Etapas; el llamado o anuncio de licitacin: requisitos
de debe comprender.
La licitacin en cualquiera de sus dos especies, pblica y privada, es por su
naturaleza, un procedimiento administrativo, es decir un conjunto o serie de actos
intermedios y definitivos regulados por normas administrativas en su secuencia y
desarrollo, que tiene por finalidad la seleccin de sujeto de derecho con quien
celebrar un contrato.
(Entonces su naturaleza jurdica es un procedimiento administrativo de
seleccin).
Constituye un pedido de ofertas efectuado en forma general al pblico, o sea,
a cualquier persona fsica o jurdica que rena las condiciones generales requeridas
(en el caso de la licitacin pblica); o dirigido a personas o empresas determinadas
a las que la administracin invita especial y directamente para el caso (esto es en la
licitacin privada).
El contrato se formalizar con la persona o empresa que haya ofrecido las
condiciones econmicas ms ventajosas, y en especial el mejor precio. Por ello es,
en principio, un procedimiento automtico (decimos en principio porque el rubro
precio, aunque decisivo en muchos casos, es slo uno entre los que deben tenerse
en cuenta para determinar la oferta mas conveniente).
Para Marienhoff, la ratio iuris de la licitacin es para el Estado, el conseguir
que el contrato se realice de un modo tal que le asegure las mayores posibilidades
de acierto, y para los administrados, asegurar la igualdad en sus relaciones con la
Administracin, evitando las preferencias y perjuicios.
Licitacin Pblica: como vimos, es la licitacin en la cual el nmero de oferentes
que pueden concurrir a formular su oferta no est limitado; pueden hacerlo todas
las personas fsicas o jurdicas que segn las normas vigentes renan las
condiciones generales exigidas para ello (por ejemplo, estar inscriptas en el registro
de proveedores del Estado o en el registro de constructores).

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Los principios jurdicos que rigen la Licitacin Pblica, y que hacen a su

esencia son:
a) Concurrencia y Competencia
b) Igualdad
c) Publicidad o transparencia
a) Concurrencia o competencia u oposicin: este principio postula la
participacin de la mayor cantidad posible de oferentes. Ello dar amplias
posibilidades de comparacin objetiva de las ofertas, de modo tal que la
Administracin con mltiples alternativas seleccione al cocontratante que proponga
las mejores condiciones.
La presentacin de varios interesados y la seleccin pblica del ms
conveniente de ellos, aleja la idea de connivencia entre el oferente y la
Administracin.
Lo expuesto no obsta a que si solo se presentase una persona haciendo oferta
y sta fuera conveniente, la administracin la aceptase y le adjudique el contrato.
Es ste un supuesto de excepcin al Principio de concurrencia que se justifica en el
hecho de que todo aquel que lo hubiese deseado, podra haberse presentado.
Igualmente, si a pesar de haberse presentado viarios oferentes o licitadores, no se
hubiese hecho oferta admisible (es decir, que se cumpliese con los requisitos
exigidos en el pliego de bases y condiciones), la administracin puede declarar
fracasada la licitacin y celebrar el contrato por otro procedimiento distinto.
Como contrapartida del principio de libre concurrencia se exige a los
oferentes o licitadores garantas de capacidad y solvencia. La garanta de capacidad,
en principio, se instrumenta por medio de la inscripcin en los registros especiales
de proponentes, lo cual se acredita con un certificado de inscripcin demostrativo de
la capacidad tcnica, econmica y financiera del oferente. La garanta de solvencia
se instrumenta mediante los depsitos de garanta o mediante un pagar o un
seguro de caucin, que constituyen una sea precontractual destinada a asegurar
la celebracin del contrato y no su cumplimiento, la garanta contractual la debe
nicamente el oferente que resulte adjudicatario, y esta asegura la ejecucin del
contrato.
Igualdad: la licitacin debe respetar el principio de que todos los licitadores u
oferentes se hallen, durante el procedimiento en un pie de igualdad. La igualdad
excluye, o al menos dificulta, la posibilidad de una connivencia entre algn licitador
y la Administracin, y junto con la concurrencia y la publicidad, permite lograr que
el contrato se realice efectivamente con quien ofreci las mejores perspectivas para
el inters pblico.
La referida igualdad exige que, desde el comienzo del procedimiento de
licitacin y hasta la formalizacin del contrato con uno de los oferentes, todos ellos
se encuentran con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases
idnticas. De este trato igualitario se derivan una serie de derechos a favor de los
licitadores:
a)
La consideracin de su oferta de acuerdo a normas positivas.
b)
La inalterabilidad en lo esencial de los pliegos de bases y condiciones.
c)
Acceso a las actuaciones administrativas en las que tramita la licitacin.

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d)

Indicacin de las deficiencias formales subsanables que pueda contener su

oferta
e)
Invitacin a participar en la licitacin que se promoviere a causa del fracaso
de otra anterior.
f)
Imposibilidad de modificar, expresamente o por va de interpretacin, las
condiciones o modalidades de la oferta aceptada o que result adjudicada (por
ejemplo, aumentar o disminuir el precio para ponerlo a ton con el ofrecido por
otros licitadores, pues de este modo el adjudicatario, sin razn alguna, al
colocarse en situacin de paridad con otros oferentes, se ve favorecido con una
adjudicacin a la que tendran iguales derechos esos otros licitadores)
Todo comportamiento o toda decisin de la Administracin afectado o
dispuesto en beneficio de un oferente, que simultneamente no haya sido afectado
o realizado en beneficio de los otros licitadores, quiebra la igualdad.
Publicidad o Transparencia: la publicidad es la garanta de que todo se har
correctamente. Es un principio que tiene jerarqua constitucional al desprenderse de
la forma republicana de gobierno (artculo 1 CN) que exige la publicidad de los
actos de gobierno, y adems est expresamente previsto por la CICC como requisito
de toda contratacin pblica, sea cual fuese el procedimiento de eleccin empleado.
Para que la concurrencia tenga lugar, es menester que los posibles
licitadores adquieran conocimiento del llamado a licitacin, si as no fuere no podrn
presentarse. Este llamado debe ser pblico, mediante una publicidad adecuada. Dice
Gordillo, que no es suficiente la publicacin en el Boletn Oficial y en algunos
peridicos locales durante los das que exija la reglamentacin, a veces sera
necesaria la publicacin en diarios extranjeros y en Internet. Asimismo, explica que
los pliegos se venden a precios carsimos casi prohibitivos, lo que excluye la
publicidad o el conocimiento y acceso a ellos por parte del pblico en general, de la
prensa, de asociaciones de usuarios u otros interesados, quedando la publicidad de
ellos reducida nicamente para el grupo de interesados directos en la contratacin.
La publicidad no se limita al llamado a licitacin sino que deben publicarse
ste con las bases completas (circulares, aclaraciones, modificaciones de la oferta,
etc.) el acto de adjudicacin con todos sus anexos, incluyendo el precio y dems
condiciones, la formalizacin del contrato, etc.
La licitacin pblica est integrada por tres grandes etapas en lo que hace al
procedimiento:
1) Fase preparatoria (o prelicitatoria): que es una etapa puramente interna
de la Administracin, sin intervencin o participacin de los particulares. Esta
etapa comprende:
a) Los estudios de factibilidad jurdica, financiera, contable, econmica y
poltica de la obra o servicio objeto de la pretendida contratacin.
b) La imputacin previa dentro del presupuesto que est asignada a la
realizacin de dicha contratacin.
c) La preparacin de los planos, proyectos y pliegos de bases y
condiciones.

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2) Fase o etapa esencial (o licitatoria): comprende la licitacin propiamente

dicha, comienza con la publicacin del llamado a ofertar y termina con la
adjudicacin, o sea, con el acto administrativo, por medio del cual la
Administracin licitante determina o declara cul ha sido la oferta ms
conveniente, poniendo fin al procedimiento precontractual. Los criterios
para seleccionar la oferta ms conveniente, son cuantitativos u
objetivos y cualitativos o subjetivos. Son cuantitativos, precio, tiempo,
peso, dimensin, nmero de personas y equipos aplicados al servicio de la
empresa, etc. Son cualitativos la experiencia, especializacin, etc. De all que
la oferta ms conveniente no sea necesariamente la de menor precio,
tenindose en cuanta tambin otro tipo de factores.
Las ofertas se hacen generalmente en doble sobre, uno contiene las
condiciones particulares del oferente y en el otro se indica concretamente la
oferta. Cerrado el perodo para presentar las ofertas se realiza el acto de
apertura de sobres, que es pblico y con participacin de los interesados, y se
hace un ranking existiendo un perodo para las impugnaciones. Luego se
efecta la adjudicacin que habilita a la celebracin del contrato.
3) Fase o etapa Integrativa (contractual): se da cuando se ratifica al
interesado del acto de adjudicacin y se celebra el contrato en la forma que
prescribe la ley. Por ejemplo la Ley de Obra Pblica exige que se suscriba el
contrato, en otros casos basta la notificacin de la adjudicacin para que se
cree el vnculo contractual, es el caso del contrato de suministro.
Tema 4: los pliegos de bases y condiciones, su naturaleza jurdica, clases.
Los pliegos de bases y condiciones constituyen el documento esencial de la
licitacin. Dicho documento ha sido definido como conjunto de clusulas redactadas
por la administracin unilateralmente, especificando qu se licita, estableciendo las
condiciones del contrato a celebrar y determinando el trmite a seguir en el
procedimiento de la licitacin. En sentido ms amplio, se ha dicho que el pliego de
bases y condiciones es el conjunto de documentos que determinan las condiciones
del contrato.
El pliego es, entonces, el resultado de un proceso preliminar, en el cual ante una
necesidad que debe ser satisfecha, la Administracin Pblica comienza a estudiar
qu es lo que necesita, cuanto, cmo y a qu plazo, etc. En base a estos
antecedentes redacta de manera unilateral, es decir, sin ninguna intervencin de los
administrados, las condiciones del contrato.
Hay dos clases fundamentales de Pliegos: los generales y los particulares. Los
primeros contienen reglas jurdicas vlidas para todos los contratos administrativos;
los segundos fijan las condiciones especficas o particulares de cada contrato,
completando as las disposiciones de los pliegos generales. Los pliegos particulares
contienen, entonces, las condiciones impuestas directamente con respecto a la
prestacin que se requiere, y la doctrina suele dividirlos, a su vez, en Tcnicos y
Analticos, segn fijen minuciosamente todos los detalles de la prestacin o del
objeto del contrato, o se dejen ciertos puntos o detalles tcnicos al arbitrio del
licitador.

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En cuento a la naturaleza jurdica de los pliegos de bases y condiciones,

sta vara segn el estadio o momento en que se los analice. Antes de la
adjudicacin tienen naturaleza reglamentaria, son actos dictados unilateralmente
por la administracin que producen efectos generales. Ahora bien, despus de
celebrado el contrato, los pliegos pasan a formar parte del mismo y, por tanto, su
naturaleza jurdica es contractual, tanto respecto del contratado como de la
Administracin Pblica.
Licitacin Privada: es la especie de licitacin caracterizada por la limitacin de
oferentes; intervienen como oferentes o licitadores slo las personas o empresas
expresamente invitadas por el Estado. Es una invitacin o pedido de oferentes
efectuado por el Estado a personas determinadas discrecionalmente para cada caso.
El principio de Igualdad tiene plena aplicacin, ya que todos los invitados a la
licitacin deben hallarse durante todo el procedimiento en igualdad de condiciones.
El principio de concurrencia se ve aminorado puesto que esta no es libre sino
limitada, sin embargo, el Estado deber asegurar una competencia que le permita
una comparacin adecuada de ofertas a fin de lograr el xito de la adjudicacin, es
decir, elegir a quien otorgue las mejores condiciones. El principio de publicidad, no
obstante de que en este caso no se efecta un llamado pblico, debe hallarse
garantizado (CICC) en las restantes etapas de la licitacin.
Tema 5: La Oferta: concepto; requisitos; oferta inadmisible; concepto.
Se ha dicho que la oferta constituye una instancia del procedimiento de
seleccin cuyo reflejo es el derecho a ser admitido como licitador y, al propio
tiempo, una autntica oferta de contrato.
Pueden presentar ofertas las personas o entidades inscriptas en los
respectivos registros, o las que, sin estar inscriptas, sean de notoria solvencia o la
ndole de la negociacin justifique la exencin de tal requisito.
Desde luego que para contratar con el Estado, el cocontratante debe reunir
condiciones de idoneidad en tres aspectos: moral, tcnico y financiero. Y esa
idoneidad queda acreditada por el hecho mismo de la inscripcin en el registro.
La idoneidad moral se presume, la falta de este requisito debe ser probado
por quien la alegue.
En cambio, la idoneidad tcnica y financiera deben ser probadas por el
interesado en la inscripcin.
La oferta, que no es un acto administrativo, pues lo emite el administrado,
est sujeta al cumplimiento de requisitos formales, cuya omisin puede
determinar la ineficacia de la oferta, ya que ello autorizara el rechazo de la
propuesta al abrirse los sobres el da sealado al efecto, salvo que se tratare de
irregularidades consideradas irrelevantes por el derecho vigente.
Etapas de la oferta:
1. Presentacin

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2. Recepcin
3. Apertura
4. Aclaraciones u observaciones
5. Suscripcin del acta
6. Admisin
7. Inadmisibilidad o rechazo
Requisitos de la oferta:

Subjetivos: se relacionan con la persona o sujeto de derechos que puede

ofertar. Debe emitirlo personalmente el oferente o por intermedio de un
mandatario con poderes habilitantes. Si el oferente fuera persona jurdica, la
oferta deber formularla el representante legal de la sociedad o mandatario con
poderes especiales o generales de administracin.

Los reglamentos o pliegos pueden exigir que conjuntamente con la oferta se

acompae una declaracin jurada del oferente de que no se encuentra incurso en
ninguna de las causales de inhabilidad para contratar con la administracin, la
documentacin de los antecedentes empresariales y tcnicos, y la capacidad
econmica-financiera.

Objetivos: se pueden dividir en requisitos del objeto y requisitos del precio.

El contenido de la prestacin u objeto que se ofrece debe ajustarse a las clusulas

generales y particulares del pliego y dems normas reglamentarias de las
contrataciones pblicas.
El precio es la contraprestacin solicitada por el oferente al licitante por la obra,
servicios o suministro que se obliga a realizar. Tiene que ajustarse a las exigencias
especficas previstas por las normas de contratacin y supletoriamente a los
recaudos exigidos en la legislacin civil para los contratos de compraventa.
En la oferta licitatoria el precio debe ser en dinero, cierto e incondicionado, real e
invariable. Sin embargo, los pliegos pueden establecer en todo o en parte que el
pago del precio se efecte a travs de otro medio especialmente indicado.

Formales: Conciernen a las pautas del trmite documental e instrumental de

la propuesta. Debe ser escrito, en idioma nacional, en la cantidad de copias que
indique el pliego, firmado, con enmiendas y/o raspaduras salvadas; claro e
incondicionado; secreto; presentado en sobres, cajas o paquetes cerrados; con
indicacin del contrato a que corresponda; el da y la hora de la apertura e
identificacin del oferente; constituyendo domicilio en la ciudad asiento del
organismo licitante o donde indique el pliego; adjuntando la constancia de la
constitucin de la garanta y el recibo de pago del pliego. Se admite el envo de
ofertas en formato digital.
Oferta inadmisible: las ofertas que no renen los recaudos subjetivos, objetivos y
formales requeridos por la normativa y por el pliego de condiciones, sern
rechazadas por el licitante, por lo tanto excluidas de la competencia licitatoria.

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El oferente o licitador tiene dos obligaciones esenciales:

- Mantener su oferta durante el plazo establecido
- Afianzar sus obligaciones en calidad de proponente para lo cual debe
otorgar la llamada garanta de la oferta. Estas garantas son devueltas a los
licitadores que no resulten adjudicatarios. En cambio, al oferente que resulte
adjudicatario, el depsito de garanta de oferta le ser devuelto despus de
celebrado el contrato.
Apertura de los sobres: en el lugar, da y hora sealados en los avisos, se proceder
a abrir los sobres que contienen las propuestas. Estarn presentes los funcionarios
designados por el organismo licitante y los proponentes que desearen presenciarlo.
Las propuestas se leern en voz alta por el actuario, terminado dicho acto, del
resultado obtenido se proceder a labrar el acta, la cual ser firmada por todos los
intervinientes y proponentes presentes.
Tema 6: La adjudicacin; la oferta ms conveniente como concepto jurdico
indeterminado. El perfeccionamiento del vnculo contractual.
La decisin de contratar con un determinado oferente se lleva a cabo a travs
de un acto administrativo que recibe el nombre de adjudicacin, que viene a
perfeccionar el acuerdo de voluntades con la administracin, aunque en algunos
casos, se exigen requisitos adicionales para el perfeccionamiento contractual
(ejemplo: suscripcin del contrato de obra pblica).
La adjudicacin constituye el acto administrativo que selecciona la
oferta ms conveniente para la administracin desde el punto de vista de
su idoneidad moral, tcnica y econmico-financiera. El licitante determina,
reconoce, declara y acepta la propuesta ms ventajosa poniendo fin al
procedimiento administrativo precontractual.
Tal criterio interpretativo ha sido consagrado en el decreto 1023/01, en
cuanto establece, en ART. 15 (RCAN): la Adjudicacin deber realizarse a favor de
la oferta ms conveniente para el organismo contratante, teniendo en cuenta el
precio, la calidad, la idoneidad del oferente y dems condiciones de la oferta. Esta
regla, dada la ubicacin sistemtica en el cuerpo legal, es aplicable a todos los
procedimientos de seleccin, por lo que, con mayor razn an, ser aplicable
cuando se seleccione al contratista mediante licitacin.
La adjudicacin se inicia automticamente una vez concluida la clasificacin
de las propuestas y la etapa de la pre-adjudicacin (es la declaracin tcnica de la
oferta ms ventajosa).
Con la adjudicacin, culmina la eleccin del proponente idneo para la
ejecucin del contrato, su oferta es considerada conveniente y aceptable. El acto de
adjudicacin
forma
parte
integrante
del
procedimiento
administrativo
precontractual. Es el ltimo de sus actos, pero no el 1 del contrato, ya que este
nace con la formalizacin escrita, aprobacin por el superior jerrquico, ratificacin
de la adjudicacin o notificacin de la orden de compra, segn el contrato.

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El concepto de oferta ms conveniente se erige en un concepto jurdico

indeterminado ya que puede haber otros elementos objetivos de comparacin
aparte del precio, (por ejemplo, aspectos tecnolgicos, experiencia u obras
similares, calidad, eficiencia, etc.). La seleccin de la oferta ms conveniente puede
llevarse a cabo mediante la comparacin de todos los elementos objetivos
integrantes de la oferta (precio, plazo, plan de inversiones, aspectos tcnicos y
antecedentes en obras similares, entre otros aspectos). De all que el artculo 14
aluda adems a dems condiciones de la oferta.
Por ese motivo, resulta imprescindible establecer en el pliego de bases y
condiciones generales el sistema y el procedimiento que regir para la adjudicacin
de la oferta, tanto en garanta del principio de concurrencia como del de igualdad.
En la prctica administrativa viene imponindose, por su mayor automatismo
y transparencia, el sistema del doble sobre, propio de la figura denominada
concurso-licitacin, en el que la Administracin en el primer sobre no slo examina
los antecedentes generales del oferente sino los especficos de la contratacin, lo
cual, combinado con un sistema de puntaje mnimo que permita eliminar a los que
no alcanzan a cumplir los requisitos indispensables, permite que todos los oferentes
elegidos se encuentren en las mismas condiciones, para ofertar el precio, en el
segundo sobre.
Ahora bien, tratndose de venta de bienes de propiedad del Estado Nacional
mediante subasta, artculo 25 inciso b- o privatizaciones de empresas, la
adjudicacin ha de efectuarse, por principio, a la propuesta que ofrezca el precio
ms alto, lo que implica la inversin de la regla general. Ello se funda en la
diferencia de objeto y fines, que, en tales casos, persigue la Administracin al
procurar la obtencin de mayores ingresos derivados de la transferencia al sector
privado.
Desde luego la determinacin de la oferta ms conveniente tiene que
efectuarse con arreglo a las clusulas del pliego de bases y condiciones generales
que rige la licitacin, no obstante lo cual precisa cumplir siempre con el requisito de
la motivacin (artculo 7 inciso e- LNPA) debindose expresar el criterio objetivo y
real que permiti seleccionar la propuesta en cada caso.
Perfeccionamiento del contrato administrativo:
Como regla general, el contrato se perfecciona en el acuerdo o fusin de
voluntades, aunque esta regla va a tener una aplicacin relativa en el derecho
administrativo que, por lo comn, acota el margen de libertad formal de los
contratantes no slo en el proceso de seleccin sino en el perfeccionamiento del
vnculo contractual.
Al artculo 20, establece: Los contratos quedarn perfeccionados en el
momento de notificarse la orden de compra o de suscribirse el instrumento
respectivo, en los plazos y con las modalidades que determine la reglamentacin..
Dicha prescripcin es, asimismo, aplicable a los contratos de obras pblicas
en virtud de lo dispuesto en el artculo 35 del decreto 1023/01.

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FORMA: El perfeccionamiento se opera con la notificacin al adjudicatario de la

orden de compra (que es un documento escrito que contiene las estipulaciones
bsicas del contrato) o de suscribirse el instrumento respectivo en los plazos y con
las modalidades que determine el reglamento. Para los contratos de obra pblica, la
ley les exige la forma escrita.
Rechazo de la orden de compra: si el adjudicatario lo rechaza dentro de los 3 das
de recibida la notificacin, el organismo licitante podr adjudicar la licitacin al
oferente que sigue en el orden de mrito, sin perjuicio de la aplicacin de las
sanciones correspondientes.
Documentos que integran el contrato:
a. Bases de la licitacin
b. Pliego de condiciones
c. Especificaciones tcnicas
d. Dems documentos de la licitacin
e. Contrato escrito
Tema 7: La licitacin pblica fracasada: concepto, distintos supuesto y
consecuencias.
Una licitacin pblica puede fracasar, en primer trmino, por la falta de
presentacin de ofertas, lo cual hace que la administracin se vea ante la necesidad
de declarar desierta la licitacin. El principal efecto que produce esta situacin
consiste en el surgimiento de una habilitacin a favor de la administracin para
proceder conforme a lo prescripto en el artculo 25 inciso d), 4, del Decreto
1023/01. Cuando una licitacin o concurso haya quedado desiertos o fracasaren se
deber efectuar un segundo llamado, modificndose los pliegos de bases y
condiciones particulares; y si ste tambin resultare desierto o fracasare, podr
utilizarse el procedimiento de contratacin directa previsto en este inciso. Aun
cuando resultare desierto o fracasare, el segundo llamado la administracin podra
insistir en la convocatoria a una nueva licitacin pblica antes de recurrir a la
contratacin directa.
Ahora bien, hay otras causales de extincin que tambin implican el fracaso
de la licitacin. La primera de ellas se vincula a los vicios de las propuestas, en
punto a su ilegitimidad, cuando no se ajustan a los requisitos de los pliegos y bases
de la licitacin, cuando no se ofrece exactamente lo solicitado o no se lo ofrece en
las condiciones y requisitos requeridos. Esto provoca la declaracin de
inadmisibilidad de las mismas.
La segunda situacin de fracaso de una licitacin se da cuando la
Administracin considera que los precios ofertados resultan inconvenientes. En esos
supuestos, la administracin tambin actuar de conformidad con lo prescrito en la
norma antes mencionada, con la lgica aclaracin ya efectuada.
Es claro que en los supuestos considerados, los oferentes no pueden reclamar
indemnizacin alguna y as lo prescribe en artculo 20 (decreto 1023/01) Las
jurisdicciones o entidades podrn dejar sin efecto el procedimiento de contratacin
en cualquier momento anterior al perfeccionamiento del contrato, sin lugar a
indemnizacin alguna a favor de los interesados u oferentes.

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La situacin es distinta si la Administracin resuelve revocar, por razones de

ilegitimidad, el llamado a licitacin o el procedimiento, de oficio o a peticin de un
particular afectado: en tales casos, no se encontrar habilitada para proceder a la
contratacin directa, habida cuenta que la causa invalidante no supone que existan
circunstancias que obsten a una futura concurrencia de las ofertas. La revocacin de
la licitacin, ya sea por razones de ilegitimidad (imputables a la Administracin)
como de oportunidad, genera responsabilidad administrativa y el consecuente
derecho de los oferentes a la indemnizacin de los gastos incurridos y del valor
estimado de la chance que tenan a ser adjudicatarios.
Tema 8: El contrato administrativo llevado a cabo sin licitacin cuando
resulta el procedimiento legal y obligatorio. Efectos.
Cuando la norma aplicable requiera que la respectiva contratacin se efecte previa
licitacin pblica, el incumplimiento total de este requisito produce la invalidez del
contrato que en esas condiciones fue celebrado. Dicha irregularidad determina la
nulidad absoluta que puede ser manifiesta. Esta nulidad resultante de la
inobservancia del requisito de la licitacin, implica un vicio por violacin de las
formas que es uno de los elementos esenciales del acto administrativo, aunque
implica tambin la violacin del elemento moral a la que la que la licitacin
pblica, dadas sus finalidades se halla ntimamente vinculada.
Tema 9: Otros sistemas de seleccin y contratacin: Concurso pblico,
concurso de proyectos integrales; concursos de precios, remate pblico,
etc. la contratacin directa.
Concurso Pblico: es el procedimiento de seleccin del contratista, en el que
prima la mayor capacidad tcnica, cientfica, cultural o artstica de los intervinientes
o presentantes, dirigindose el llamado a una cantidad indeterminada de posibles
oferentes. El concurso puede dirimirse sobre la base de los antecedentes, o por una
prueba de oposicin, siendo un medio de seleccin de la persona ms idnea para
efectuar la prestacin pblica, de ah que se tengan en cuenta preferentemente las
condiciones personales del candidato, y no slo las ventajas de la oferta econmica
o el precio.
Las bases del llamado a concurso son el equivalente de los pliegos de bases y
condiciones en la licitacin. Estas bases operan como autolimitacin para el Estado
en cuanto a la discrecionalidad en la seleccin del candidato y en el cocontratante
de la Administracin, es el equivalente a la adjudicacin en el procedimiento
licitatorio.
Concurso de proyectos Integrales: procedimiento por medio del cual, para
otorgar la concesin de obras pblicas o participar de las propuestas integrales, los
interesados deben detallar los antecedentes completos del oferente y todas las
condiciones contractuales tcnicas y econmicas, incluyendo la estructura
econmico-financiera, y los proyectos constructivos, si fuera necesario.
Se carece de bases efectuadas por la administracin, ya que no existe el pliego de
condiciones.

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La iniciativa del llamado puede deberse a la administracin, en cuyo caso se

determina detalladamente las especificaciones del objeto, o a la presentacin de un
particular. Si el procedimiento se debe a la iniciativa privada, es necesaria la previa
declaracin de inters pblico efectuada por la administracin, caso en el cual la
normativa establece una preferencia que juega a favor del autor de la iniciativa que
se toma como base para la seleccin.
Concurso de precios: (ley 38 LP, art. 34): Consiste en el llamado o invitacin para
que se indiquen precios respecto a la provisin de tal o cual trabajo u obra. No es
recomendable segn Marienhoff hablar de concursos de precios, cuando en realidad
lo que se desea nada tiene que ver con las condiciones personales del
cocontratante, sino establecer el precio mejor o ms conveniente para una
determinada contratacin, lo cual constituye el objetivo propio de la licitacin.
Remate o Subasta Pblica: es el procedimiento aplicado para la compra y venta
de bienes pblicos, sin limitacin de concurrencia y al mejor postor. La adjudicacin
se hace en el mismo acto, en pblico, previa publicidad del llamado ante una
concurrencia indiscriminada con base estimada o sin ella, a favor del precio ms
elevado.
Est expresamente previsto como sistema de seleccin del cocontratante
estatal en el artculo 24 del Decreto 1023/01 que indica que slo ser procedente en
los casos previstos en el artculo 25 inciso b), o sea, para la compra de bienes
inmuebles, muebles, semovientes, incluyendo dentro de los muebles las obras de
arte o de inters histrico, aclarando que este sistema debe preferirse al de la
contratacin directa, asimismo para la venta del bienes de propiedad del Estado
nacional.
El Estado puede vender o comprar en remate pblico. Si vende, el
procedimiento debe hacerse por medio de los rganos y entes competentes,
adems de que la venta debe estar autorizada por el rgano competente. A veces,
se requiere autorizacin legislativa. Los postores que concurran a esos remates no
necesitan estar inscriptos en el registro.
Si el Estado compra en remate pblico, el funcionario que formule la oferta
por el Estado, no puede ofrecer un precio que exceda el que le haya sido autorizado.
Contratacin Directa: en este procedimiento la Administracin elige directamente
la empresa con quien desea contratar y celebrar el contrato con ella. No hay
comparacin de la oferta de la empresa elegida con ninguna otra y, por tanto, las
posibilidades de obtener la oferta ms ventajosa o conveniente se reducen.
El Decreto 1023/01 prev este sistema como excepcin limitando
expresamente los casos en que procede (artculos 24 y 25 inciso d)
Estos casos generalmente son:
a) Monto Menor: cuando se trate de una contratacin de escaso valor, es decir,
de poca magnitud econmica, se justifica la excepcin en el hecho de que el
procedimiento licitatorio por el plazo, costo, y trmites que supone se vuelve
inconveniente (hasta $25.000 segn el reglamento).

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b) Urgencia: es una cuestin de hecho concreta, actual, que debe ser

c)
d)
e)
f)

g)

examinada por la autoridad competente, debidamente acreditada y fundada

en los pertinentes estudios tcnicos.
Trabajos Adicionales: los trabajos adicionales o complementarios deben
tratarse de trabajos que no hubiesen sido previstos en el proyecto.
Secreto o Reserva del Estado: se autoriza la contratacin directa cuando
las operaciones del estado deban mantenerse secretas.
Calidad Especial: cuando por la capacidad artstica, tcnica o cientfica del
cocontratante, la ejecucin slo pueda ser realizada por esa persona o
empresa.
Marca o Privilegio: para que sea procedente la contratacin directa se
requiere que la necesidad de la Administracin no pueda ser satisfecha
igualmente con otros artculos, objetos o productos de diferente clase no
sujetos a maca o patente, tambin es procedente en caso de Monopolio.
Escasez: la notoria escasez de los bienes a adquirir justifica que se obvie el
procedimiento licitatorio que por ser tramitacin no permite contratar con la
premura del caso. La falta de bienes debe referirse al mercado local
(internacional o nacional).

Tema 10: Los sistemas de contratacin del Estado en el derecho

comparado: la libertad de actuacin del rgano; de procedimiento flexible y
de procedimiento rgido.
En el Derecho comparado, los procedimientos de seleccin del cocontratante estatal,
y no obstante las diferencias de denominacin pueden sintetizarse en dos grandes
grupos:
Los sistemas de libre eleccin
Los sistemas de restriccin (rgidos o flexibles). Dentro de stos
encontramos: La licitacin pblica y privada, (en Italia llamada adjudicacin
amplia y restringida); La contratacin directa (en Italia llamada trato
privado), el concurso y el remate o subasta.
FALLO MERIDIANO
ALMACENAJE PLATA

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