SUMILLA:

1. Ni el Ejecutor Coactivo ni ningn rgano de la Administracin Tributaria

tienen competencia para pronunciarse sobre la Intervencin de Derecho
Preferente y, por ende, sobre el mejor derecho aducido por un tercero en la
comunicacin en la que invoque la existencia de un mejor derecho de
naturaleza hipotecaria sobre el bien embargado en el Procedimiento de
Cobranza Coactiva realizado por la SUNAT, derecho que debe invocarse en la
va judicial.
Sin perjuicio de ello, y atendiendo a lo establecido en el artculo 106 de la
L.P.A.G. deber emitirse respuesta escrita en relacin con la mencionada
comunicacin, poniendo en conocimiento del tercero lo sealado en el
prrafo precedente.

2. Efectuado el remate y adjudicado el bien embargado en el Procedimiento de

Cobranza Coactiva realizado por la SUNAT, sin la existencia de un mandato
judicial que reconozca el derecho preferente de pago de un tercero en
relacin con la acreencia tributaria, procede que el Ejecutor Coactivo
disponga que con el producto del remate se impute el pago de sta ltima.
INFORME N 004-2007-SUNAT/2B0000
MATERIA:
Se formulan las siguientes consultas referidas a recursos sobre terceras
preferentes de pago o de derecho preferente, presentados en el procedimiento de
cobranza coactiva:
1. Habiendo el Ejecutor Coactivo ordenado el remate de bienes de un deudor
tributario, qu tratamiento corresponde dar a aquella comunicacin
presentada por un tercero acreedor no ejecutante de este contribuyente, si
se comprueba que este tercero mantiene un mejor derecho hipotecario
sobre el bien materia de remate, derecho real inscrito en la SUNARP antes
que el embargo de la SUNAT?.

2. Respecto de la pregunta anterior, efectuado el remate y adjudicado el bien a

un tercero, procede que el Ejecutor Coactivo disponga que con el producto
del remate se impute el pago de la deuda tributaria, sin considerar el
privilegio de dicho tercero acreedor, en tanto no exista la orden judicial que
disponga se le considere tal derecho?.
BASE LEGAL:

Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por el Decreto

Supremo N 135-99-EF, publicado el 19.8.1999 y modificatorias (en
adelante, TUO del Cdigo Tributario).

Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva, aprobado por

Resolucin de Superintendencia N 216-2004/SUNAT, publicado el 25.9.2004

y modificatoria.

Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por Resolucin
Ministerial N 10-1993-JUS, publicado el 23.4.1993 y modificatorias (en
adelante, TUO del CPC).

Ley N 27444, publicada el 11.4.2001 y modificatorias, Ley del

Procedimiento Administrativo General (en adelante L.P.A.G.).

ANLISIS:
1. De acuerdo con lo establecido en el artculo 114 del TUO del Cdigo
Tributario, la cobranza coactiva de las deudas tributarias es facultad de la
Administracin Tributaria y se ejerce a travs del Ejecutor Coactivo, quien
actuar en el Procedimiento de Cobranza Coactiva con la colaboracin de los
Auxiliares Coactivos. Agrega la norma que, el Procedimiento de Cobranza
Coactiva de la SUNAT se regir por las normas contenidas en el Ttulo II del
Libro Tercero del citado TUO, facultndose a la SUNAT a aprobar la norma
que reglamente dicho procedimiento respecto de los tributos que administra
o recauda.
Por su parte, el artculo 116 del mismo TUO dispone que la Administracin
Tributaria, a travs del Ejecutor Coactivo, ejerce las acciones de coercin
para el cobro de las deudas exigibles a que se refiere al artculo 115, para
lo cual tendr, entre otras, las siguientes facultades:

Ordenar, variar o sustituir a su discrecin, las medidas cautelares a

que se refiere el artculo 118 del citado TUO(1), como es el caso del
embargo en forma de inscripcin, previsto en el numeral 3 de este
ltimo artculo.

Suspender o concluir el Procedimiento de Cobranza Coactiva

conforme a lo dispuesto en el artculo 119(2), segn el cual ninguna
autoridad ni rgano administrativo, poltico ni judicial podr
suspender o concluir el Procedimiento de Cobranza Coactiva en
trmite con excepcin del Ejecutor Coactivo quien deber actuar
conforme a lo dispuesto en dicho artculo(3).

Admitir y resolver la Intervencin Excluyente de Propiedad(4).

Ordenar, en el Procedimiento de Cobranza Coactiva, el remate de los

bienes embargados(5).

Como se puede apreciar de las normas antes citadas, la Administracin

Tributaria est facultada para iniciar la cobranza coactiva de las deudas
tributarias, facultad que es ejercida a travs del Ejecutor Coactivo, quien, a
su vez, cuenta para tal efecto con diversas facultades, siendo aqul el nico
funcionario de la Administracin Tributaria que puede disponer la suspensin
o conclusin del Procedimiento de Cobranza Coactiva, siempre que se

presente alguno de los supuestos establecidos en el artculo 119 del TUO

del Cdigo Tributario.
2. Ahora bien, como ya se indic precedentemente, es facultad del Ejecutor
Coactivo, entre otras, admitir y resolver la Intervencin Excluyente de
Propiedad, la cual, segn lo dispuesto en el artculo 120 del TUO del Cdigo
Tributario, puede ser interpuesta por el tercero que sea propietario de bienes
embargados, ante el Ejecutor Coactivo, en cualquier momento antes que se
inicie el remate del bien y, debe tramitarse de acuerdo a las reglas
contenidas en dicho artculo.
Cabe sealar, adems, que tratndose de Procedimientos de Cobranza
Coactiva de tributos que administra o recauda la SUNAT, la interposicin y
trmite de la Intervencin Excluyente de Propiedad se encuentran regulados
en el Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva aprobado por la
Resolucin de Superintendencia N 216-2004/SUNAT, el cual en el ltimo
prrafo del numeral 3 de su artculo 23 distingue dicha modalidad de
intervencin de la Intervencin de Derecho Preferente o Tercera Preferente
de Pago, disponiendo que el Ejecutor Coactivo no es competente para
resolver stas ltimas.
En cuanto a la distincin antes referida, esto es, entre la Intervencin
Excluyente de Propiedad o Tercera de Propiedad y la Intervencin de
Derecho Preferente o Tercera Preferente de Pago, cabe citar al Dr. Jorge
Daz Daz, quien en su artculo "Las Terceras: Prioridad de Derecho e
Inseguridad Jurdica"(6) afirma lo siguiente:
"En el primer supuesto -tercera de propiedad(7)-, el tercero alegar la
preferencia del derecho de propiedad sobre un bien embargado respecto del
titular que consta en el proceso y que a la vez es obligado, es decir, no
tendr por finalidad que se determine el mejor derecho de propiedad frente
al deudor titular, sino que en virtud a un ttulo de propiedad de fecha cierta
o registrado se le reconozca la calidad de propietario y se desafecte el bien
(...)". De otro lado, tratndose de la tercera preferente de pago, afirma que
"el efecto no es recuperar o desafectar un derecho sino hacerse pago con el
fruto de la ejecucin de un bien, es decir, se busca el remate del bien para
que se le cancele en forma preferente al tercerista. La preferencia puede
estar basada en un derecho inscrito con antelacin, sin importar su
naturaleza, bien podra ser una hipoteca o un embargo como tambin puede
darse la figura de la oponibilidad de un derecho laboral(...)".
As pues, conforme fluye de lo antes expuesto, en el Procedimiento de
Cobranza Coactiva realizado por la SUNAT, el Ejecutor Coactivo slo tiene
competencia para pronunciarse respecto de la invocacin efectuada por un
tercero respecto del derecho de propiedad que detenta sobre los bienes
embargados al ejecutado (Intervencin Excluyente de Propiedad), mas no
sobre el derecho preferente de pago que puede tener aqul (Intervencin de
Derecho Preferente), en relacin con el acreedor tributario, preferencia que
se encuentra regulada en el artculo 6 del TUO del Cdigo Tributario.

3. En lo que atae a la aludida preferencia o prelacin, debe tenerse en cuenta

que de acuerdo con lo establecido en el artculo 6 del TUO del Cdigo
Tributario, las deudas por tributos gozan de privilegio general sobre todos los
bienes del deudor tributario y tendrn prelacin sobre las dems
obligaciones en cuanto concurran con acreedores cuyos crditos no sean por
el pago de remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los

trabajadores; las aportaciones impagas al Sistema Privado de Administracin

de Fondos de Pensiones y al Sistema Nacional de Pensiones, y los intereses
y gastos que por tales conceptos pudieran devengarse, incluso los conceptos
a que se refiere el artculo 30 del Decreto Ley N 25897; alimentos; e
hipoteca o cualquier otro derecho real inscrito en el correspondiente
Registro.
Dicho artculo agrega que la preferencia de los crditos implica que unos
excluyen a los otros segn el orden establecido en el referido artculo. Los
derechos de prelacin pueden ser invocados y declarados en cualquier
momento.
Al respecto, cabe destacar que si bien segn lo dispuesto en la citada
norma, la invocacin y declaracin sobre la prelacin de derechos distintos a
los crditos tributarios puede efectuarse en cualquier momento, ello debe
hacerse en la va respectiva, no siendo tal una que se efecte ante el
Ejecutor Coactivo o, en general, ante la Administracin Tributaria.
En efecto, tal como se ha indicado precedentemente, el Ejecutor Coactivo no
tiene competencia para pronunciarse sobre la Intervencin de Derecho
Preferente, no habindose adems previsto como causal de suspensin o
conclusin del Procedimiento de Cobranza Coactiva la sola invocacin por
parte de un tercero, de la preferencia o prelacin que -aduce- le asiste en el
pago de su crdito respecto del crdito de carcter tributario.
Es ms, no slo el Ejecutor Coactivo carece de competencia para
pronunciarse sobre dicho extremo, sino que no se ha otorgado atribucin
alguna al respecto a ningn otro rgano de la Administracin Tributaria. Por
el contrario, conforme fluye de lo sealado en los artculos 114, 116 y
119 del TUO del Cdigo Tributario, la facultad de la Administracin
Tributaria para realizar la cobranza coactiva de las deudas tributarias, es
ejercida slo a travs del Ejecutor Coactivo(8), no pudiendo otro funcionario
de la Administracin Tributaria disponer la suspensin o conclusin del
Procedimiento de Cobranza Coactiva.

4. En virtud de lo antes expuesto, esto es, no habindose previsto en la

normatividad tributaria un trmite especial para la Intervencin de Derecho
Preferente, corresponde tener en cuenta lo establecido en el TUO del CPC(9).
As, de acuerdo con el numeral 5) del artculo 486 del mencionado TUO, la
tercera se tramita en proceso abreviado. Tratndose de la tercera de
derecho preferente, el artculo 534 del mismo legal establece que dicha
tercera puede interponerse antes que se realice el pago al acreedor.
Por su parte, el artculo 537 del TUO del CPC seala que admitida la
tercera de derecho preferente, se suspende el pago al acreedor hasta que
se decida en definitiva sobre la preferencia, salvo que el tercerista otorgue
garanta suficiente a criterio del Juez para responder por el capital,
intereses, costas, costos y multa. El tercerista puede intervenir en las
actuaciones relacionadas con el remate del bien.
Fluye de las normas glosadas que la va ante la cual el tercero acreedor del
contribuyente embargado en el Procedimiento de Cobranza Coactiva,
iniciado por la SUNAT, debe aducir la prelacin de su derecho frente a la
acreencia tributaria es el proceso abreviado ante el Poder Judicial; instancia
ante la cual el acreedor no ejecutante podr accionar a fin que se reconozca

su derecho, se establezca el monto de su acreencia y el grado de prelacin

frente a los dems acreedores(10).
En ese sentido se ha pronunciado, adems, el Tribunal Fiscal en la
Resolucin N 03429-2-2005, en la cual ante la pretensin del tercero de
que se reconozca su derecho preferente de pago dentro del Procedimiento
de Cobranza Coactiva iniciado por la SUNAT, dicha instancia administrativa
seal que "la quejosa tiene expedita la va judicial para hacer efectivo su
derecho preferente conforme con lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil,
en cuyo artculo 486 se prescribe que las terceras se tramitan en proceso
abreviado"(11).

5. Ahora bien, a partir de lo expuesto y atendiendo a la primera consulta, debe

sealarse que si bien el Ejecutor Coactivo ni ningn rgano de la
Administracin Tributaria tienen competencia para pronunciarse sobre la
Intervencin de Derecho Preferente y, por ende, sobre el mejor derecho
aducido por el tercero en la comunicacin a que se hace referencia en dicha
consulta(12), debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 106 de la
L.P.A.G.
As, el aludido artculo establece en su numeral 106.2 que el derecho de
peticin administrativa comprende las facultades de presentar solicitudes en
inters particular del administrado, de realizar solicitudes en inters general
de la colectividad, de contradecir actos administrativos, las facultades de
pedir informaciones, de formular consultas y de presentar solicitudes de
gracia.
Por su parte, el numeral 106.3 del mismo artculo seala que el derecho en
mencin implica la obligacin de dar al interesado una respuesta por escrito
dentro del plazo legal.
Al respecto, cabe citar al tratadista nacional Juan Carlos Morn Urbina(13), en
relacin al Artculo 106 de la L.P.A.G., quien manifiesta que "(...) El
contenido esencial de un derecho est conformado por la libertad que le es
reconocida a cualquier persona para formular pedidos escritos a la autoridad
competente, y, la obligacin de la misma de responderle conforme a ley. A
estos efectos, la obligacin de la autoridad, constitucionalmente, comprende
los siguientes deberes secuenciales: a) Admitir el escrito en el cual se
exprese la peticin, incluyendo, en su caso, la permisin de la subsanacin
del plazo y la forma debidas; b) Exteriorizar el hecho de la recepcin de la
peticin (mediante el cargo); c) Dar el curso correspondiente a la peticin,
abstenindose de cualquier forma de traba, suspensin o indefinicin sobre
lo pedido; d) Resolver la peticin en la forma debida; y, e) comunicar al
peticionante lo resuelto.".
Asimismo, es de precisar que el numeral 6 del artculo 75 de la L.P.A.G.,
establece como uno de los deberes de las autoridades respecto del
procedimiento administrativo y de sus partcipes, resolver explcitamente
todas las solicitudes presentadas, salvo en aquellos procedimientos de
aprobacin automtica.
Sobre el particular, Morn Urbina(14) menciona "(...) Los agentes
necesariamente deben emitir pronunciamiento sobre el asunto sometido a
su conocimiento, sin poder dejar de decidirlo por ningn motivo (...) ni
eludirlo (...). El fundamento de este deber lo encontramos en la necesidad
absoluta de respetar el derecho ciudadano a la peticin (...) el derecho de

peticin involucra no slo la posibilidad de acudir ante la Administracin,

sino tambin supone obtener un resultado de aqulla (...)". Agrega que
"(...) el cumplimiento de esta obligacin no significa resolver
favorablemente lo planteado por el particular, ya que los agentes siempre
deben atenerse al orden jurdico vigente (...)".
En ese orden de ideas, y sin perjuicio de lo indicado precedentemente
respecto de la falta de competencia de la Administracin Tributaria para
pronunciarse sobre el extremo aducido por el tercero en la comunicacin a
que se hace referencia en la consulta, corresponder que se emita respuesta
escrita sobre la misma poniendo en conocimiento de ello a dicho tercero.

6. Adicionalmente, es preciso aclarar que la comunicacin que presente el

tercero acreedor no ejecutante no podra considerarse como un recurso
administrativo regulado por la L.P.A.G., toda vez que dicha comunicacin no
impugna el acto por el cual el Ejecutor Coactivo ordena el remate del bien
sino que lo que pretende es el reconocimiento de un derecho cuya
competencia no corresponde a la Administracin Tributaria.

7. Finalmente, en lo que corresponde a la segunda consulta, cabe indicar que

efectuado el remate y adjudicado el bien embargado(15), sin que exista un
mandato judicial que reconozca el derecho preferente de pago del tercero,
proceder que el Ejecutor Coactivo disponga que el producto del remate se
impute al pago de la acreencia tributaria.
CONCLUSIONES:
1. Ni el Ejecutor Coactivo ni ningn rgano de la Administracin Tributaria
tienen competencia para pronunciarse sobre la Intervencin de Derecho
Preferente y, por ende, sobre el mejor derecho aducido por un tercero en la
comunicacin en la que invoque la existencia de un mejor derecho de
naturaleza hipotecaria sobre el bien embargado en el Procedimiento de
Cobranza Coactiva realizado por la SUNAT, derecho que debe invocarse en la
va judicial.
Sin perjuicio de ello, y atendiendo a lo establecido en el artculo 106 de la
L.P.A.G. deber emitirse respuesta escrita en relacin con la mencionada
comunicacin, poniendo en conocimiento del tercero lo sealado en el
prrafo precedente.

2. Efectuado el remate y adjudicado el bien embargado en el Procedimiento de

Cobranza Coactiva realizado por la SUNAT, sin la existencia de un mandato
judicial que reconozca el derecho preferente de pago de un tercero en
relacin con la acreencia tributaria, procede que el Ejecutor Coactivo
disponga que con el producto del remate se impute el pago de sta ltima.
Lima, 09 de enero de 2007.
Original firmado por:
CLARA URTEAGA GOLDSTEIN
INTENDENTE NACIONAL JURIDICO

(1)

Numeral 2 del artculo 116.

(2)

Numeral 5 del artculo 116.

(3)

Esta norma establece que:

a. El Ejecutor Coactivo suspender temporalmente el Procedimiento de
Cobranza Coactiva, en los siguientes supuestos:
1. Cuando en un proceso de accin de amparo, exista una medida cautelar
firme que ordene al Ejecutor Coactivo la suspensin de la cobranza.
2. Cuando una Ley o norma con rango de ley lo disponga expresamente.
3. Excepcionalmente, tratndose de rdenes de Pago, y cuando medien
otras circunstancias que evidencien que la cobranza podra ser improcedente
y siempre que la reclamacin se hubiera interpuesto dentro del plazo de
veinte (20) das hbiles de notificada la Orden de Pago. En este caso, la
Administracin deber admitir y resolver la reclamacin dentro del plazo de
noventa (90) das hbiles, bajo responsabilidad del rgano competente. La
suspensin deber mantenerse hasta que la deuda sea exigible de
conformidad con lo establecido en el artculo 115. Para la admisin a
trmite de la reclamacin se requiere, adems de los requisitos establecidos
en este Cdigo, que el reclamante acredite que ha abonado la parte de la
deuda no reclamada actualizada hasta la fecha en que se realice el pago.
En los casos en que se hubiera trabado una medida cautelar y se disponga la
suspensin temporal proceder sustituir la medida ofreciendo garanta
suficiente a criterio de la Administracin Tributaria.

b. El Ejecutor Coactivo deber dar por concluido el procedimiento, levantar los

embargos y ordenar el archivo de los actuados, cuando:
1. Se hubiera presentado oportunamente reclamacin o apelacin contra la
Resolucin de Determinacin o Resolucin de Multa que contenga la deuda
tributaria puesta en cobranza.
2. La deuda haya quedado extinguida por cualquiera de los medios
sealados en el artculo 27.
3. Se declare la prescripcin de la deuda puesta en cobranza.
4. La accin se siga contra persona distinta a la obligada al pago.
5. Exista resolucin concediendo aplazamiento y/o fraccionamiento de pago.
6. Las rdenes de Pago o resoluciones que son materia de cobranza hayan
sido declaradas nulas, revocadas o sustituidas despus de la notificacin de
la Resolucin de Ejecucin Coactiva.
7. Cuando la persona obligada haya sido declarada en quiebra.
8. Cuando una ley o norma con rango de ley lo disponga expresamente.

c.

Tratndose de deudores tributarios sujetos a un Procedimiento Concursal, el

Ejecutor Coactivo suspender o concluir el Procedimiento de Cobranza
Coactiva, de acuerdo a lo dispuesto en las normas de la materia.

(4)

Numeral 11 del artculo 116.

(5)

Numeral 12 del artculo 116.

En: Revista Jurdica N 36, artculo que se encuentra disponible en la direccin

electrnica http://compuleg/Compuleg/servlet/Com_Alegislacin.
(6)

Denominada Intervencin Excluyente de Propiedad en el TUO del Cdigo

Tributario.
(7)

(8)

Con la colaboracin de los Auxiliares Coactivos.

De conformidad con lo establecido en la Norma IX del Ttulo Preliminar del TUO

del Cdigo Tributario, en lo no previsto por dicho Cdigo o en otras normas
tributarias podrn aplicarse normas distintas a las tributarias siempre que no se les
opongan ni las desnaturalicen. Supletoriamente se aplicarn los Principios del
Derecho Tributario, o en su defecto, los Principios del Derecho Administrativo y los
Principios Generales del Derecho.
(9)

A mayor abundamiento, cabe tener en cuenta que la sola existencia de un

derecho real de hipoteca, inscrito en Registro Pblico con anterioridad al embargo
efectuado por la SUNAT, no acredita la existencia de un derecho preferente de
pago, por cuanto ello depender de la existencia y monto de la acreencia no
tributaria garantizada con dicho derecho real.
(10)

Similar pronunciamiento se aprecia en las Resoluciones del Tribunal Fiscal Nos.

2069-4-96, 351-3-2000, 453-4-2000, 04455-1-2003 y 01948-5-2005.
(11)

La que adems, tal como se ha sealado, no implica por s sola la suspensin o

conclusin del Procedimiento de Cobranza Coactiva.
(12)

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Editorial Gaceta

Jurdica. Tercera Edicin. Lima, mayo 2004. Pgina 348.
(13)

(14)

Ob Cit. Nota anterior. Pgina 304.

Atendiendo a que -como se ha sealado- la comunicacin a que se hace

referencia en la primera consulta no implica por s sola la suspensin o conclusin
del Procedimiento de Cobranza Coactiva.
(15)

zvs/rap
A0322-D6
CDIGO TRIBUTARIO Procedimiento de Cobranza Coactiva: Tercera de Derecho Preferente.
DESCRIPTOR:
I. CDIGO TRIBUTARIO
3. PROCEDIMIENTOS TRIBUTARIOS
3.2. Cobranza Coactiva
3.2.5. Tercera