generales y
polticas pblicas
Herramientas del Derecho
Administrativo para optimizar
la satisfaccin de necesidades
y universalizar los derechos
humanos en un Estado Eficaz
u
Principios
generales y
polticas pblicas
Herramientas del Derecho
Administrativo para optimizar
la satisfaccin de necesidades
y universalizar los derechos
humanos en un Estado Eficaz
u
Alessandra Minnicelli
Prlogos
Walter F. Carnota
Ricardo Rivero Ortega
LA LEY
Minnicelli, Alessandra
Principios generales y polticas pblicas. - 1a ed. - Ciudad
Autnoma de Buenos Aires: La Ley, 2013.
432 p.; 24x17 cm.
ISBN 978-987-03-2568-0
1. Polticas Pblicas. I. Ttulo
CDD 320.6
Argentina
Prlogo
Alessandra Minnicelli, a quien conoc en virtud de nuestro desempeo docente en la Facultad de Ciencias Econmicas de la Universidad de Buenos Aires, tena una ilusin: ser Doctora en Derecho por
la Universidad de Salamanca. El desafo propuesto no era sencillo ni
menor. En efecto, la tesista era experta en polticas pblicas, pero exista hasta este trabajo una gran desconexin epistemolgica entre
ese universo y el marco jurdico que le imprime en especial el Derecho
Administrativo, en donde siempre discuti la tensin entre potestad y
libertad. Adicionalmente, haba que realizar las pertinentes vinculaciones entre los ordenamientos jurdicos espaol y argentino, con las
distancias no slo geogrficas que nos separan del Viejo Mundo, sino
computando variables estructurales diferenciales como el espacio integrado que hoy suministra la Unin Europea, el Estado de las autonomas espaol contenido en el Ttulo VIII de la Constitucin de 1978 y el
federalismo argentino desde Juan Bautista Alberdi en adelante.
Irrumpieron ms vallas en el camino. Sealo dos, una personal de
la autora y otra de matriz constitucional comparada. El temprano fallecimiento de su hijo Facundo fue la primera, muy difcil de sobrellevar para cualquier ser humano. La erosin del Estado de bienestar
espaol, cercano a la finalizacin de su labor investigativa, fue la otra.
Sin embargo, ninguna de estas dificultades logr vencer su frrea voluntad de concluir el trayecto que haba emprendido. La hoy Doctora
Minnicelli avanz gradualmente pero a paso constante en su esfuerzo
acadmico, con la colaboracin de mis colegas el Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad de Salamanca, Ricardo Rivero Ortega, y el economista Bernardo Kliksberg, quienes actuaron junto conmigo como Directores de este trabajo doctoral.
Por mi parte, debo dejar constancia que Minnicelli cumpli escrupulosamente con las pautas metodolgicas que le indiqu para
su investigacin: lograr relacionar acabadamente esos dos universos paralelos de las polticas pblicas y de los principios del Derecho
Administrativo, tornarlos ms amigables entre s y no divorciados ni
desconectados como clsicamente se los haba abordado. Compuls a
estos fines literatura especializada, actualiz sus nutridos conocimien-
VIII
Alessandr a Minnicelli
Prlogo
Volver a los principios siempre es una buena idea. Tal regreso nos
ayuda a comprender las razones de ser de todo aquello sobrentendido, tantas veces distorsionado o huero por el simple transcurso del
tiempo, el abandono de actitudes originales y la aparente satisfaccin
de una previa necesidad. Cuando los marcos culturales pierden sus
races, sufren como las personas una metamorfosis degenerativa;
se convierten en caricaturas de su pasado.
Cules son los principios del Derecho administrativo? Radican en
el universal humano de reaccin frente a los abusos y excesos de la
autoridad, el afn social de racionalizar y comedir el ejercicio de las
potestades, realizar el inters general considerando los derechos e intereses de cada persona en la comunidad. Renacen cada vez que un
pueblo sujeta a normas a sus gobernantes: en Espaa, Tnez, Alemania, Egipto, Brasil, o Argentina.
Muchas son las tentaciones enfermizas en torno al poder la hybris, tan difcil autocontrolarse cuando alrededor se escuchan demandas urgentes de transformacin de la realidad. All donde es ms
necesario, las polticas pblicas se presentan como mgicas capacidades para acabar con la desigualdad, la injusticia, la marginalidad,
el subdesarrollo, el hambre. Asaz encomiables misiones, a la altura de
los ngeles si pudiramos llegar a serlo.
Como slo somos humanos demasiado humanos que estas
polticas desplieguen su potencial atendiendo a los principios del Derecho administrativo no es cuestin balad. Supone asumir la relevancia de los medios, la importancia del cmo hacemos las cosas y
qu daos y perjuicios hemos de intentar evitar en todo caso. Primum
non nocere, principio de la medicina con claros reflejos en el Derecho
administrativo.
La presente obra enfatiza los principios de eficacia, eficiencia
y efectividad. Y lo hace desde la ms valiosa de las legitimidades: el
ejemplo. Porque su autora se mostr eficaz, eficiente y efectiva en el
propsito de ser Doctora por la Universidad de Salamanca. Persever
Alessandr a Minnicelli
ndice general
Pg.
VII
IX
Introduccin
A. El derecho administrativo y las polticas pblicas. Su encuadre...............
B. Enfoque y metodologa de investigacin....................................................
1
7
Primera Parte
21
24
28
33
39
41
43
45
49
52
53
57
67
Captulo II
83
XII
Alessandr a Minnicelli
Pg.
86
91
100
107
110
116
Segunda Parte
3.5.
3.6.
3.7.
3.8.
El inters pblico......................................................................................
Sobre los principios generales.................................................................
Los principios generales del Derecho Administrativo...........................
Los principios del Derecho Administrativo en Espaa.........................
3.4.1. El principio de proporcionalidad..................................................
3.4.1.A. El principio de proporcionalidad y su relacin con el
principio de razonabilidad..................................................
3.4.2. El principio de legalidad................................................................
3.4.3. El principio de imparcialidad........................................................
3.4.4. El principio de supremaca del inters pblico sobre el privado....
Los principios del Derecho Administrativo Espaol a la luz de su jurisprudencia administrativa....................................................................
Los principios del Derecho Administrativo en Argentina.....................
3.6.1. Principios constitucionales administrativos................................
3.6.2. Principios del proceso administrativo..........................................
3.6.3. Otros principios del proceso administrativo................................
Los principios administrativos del Derecho Espaol y su relacin con
el Derecho Comunitario..........................................................................
3.7.1. La soberana jurdica de la Constitucin Espaola y su relacin con el Derecho Comunitario. Implicancias para la administracin........................................................................................
3.7.2. El proceso de produccin normativa en el Derecho Comunitario. Su implicancia para el Derecho Administrativo....................
El problema de los principios como fuente del Derecho. Su implicancia para el Derecho Administrativo........................................................
3.8.1. Su trascendencia.............................................................................
3.8.2. La insercin de los principios del Derecho Natural en el Ordenamiento Jurdico...........................................................................
3.8.3. Principios y derechos fundamentales. Jerarqua y lmites..........
3.8.4. Principios fundamentales y principios institucionales o sectoriales................................................................................................
121
127
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135
135
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165
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XIII
Pg.
180
188
190
192
194
203
207
210
Captulo IV
El principio de eficacia
4.1. Las dimensiones del principio de eficacia..............................................
4.1.1. Su funcionamiento en relacin con los diversos derechos.........
4.2. Eficacia y constitucin econmica..........................................................
4.3. Eficacia y poltica social............................................................................
4.3.1. Eficacia y solidaridad . ...................................................................
4.3.2. El art.39 y ss. de la Constitucin Espaola...................................
4.4. Eficacia ambiental....................................................................................
4.5. Nuevas fuentes de la eficacia. Eficacia y soft law administrativo.......
4.6. Interpretacin de la eficacia. Eficacia y ponderacin. Ponderacin de
medios y de resultados.............................................................................
4.6.1. Ponderacin como procedimiento y como resultado.................
4.7. Jurisprudencia del Tribunal Constitucional Espaol sobre el principio de eficacia y sus derivaciones...........................................................
4.7.1. El valor de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional como
fuente del Derecho Administrativo...............................................
4.7.2. Pronunciamientos relevantes del Tribunal Constitucional en
relacin al principio de eficacia....................................................
219
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Captulo V
249
254
258
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280
280
XIV
Alessandr a Minnicelli
Pg.
Reflexin final
. ...................................................................................................................
291
Conclusiones
. ...................................................................................................................
293
Tesis
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307
Bibliografa
. ...................................................................................................................
309
Apndice Normativo
. ...................................................................................................................
331