Universidad de Margarita

Vicerrectorado Acadmico
Decanato de Investigacin y Postgrado
Especializacin en Derecho Procesal Civil
Ctedra: Medidas Cautelares

Anlisis de Ejecucin de medida violatoria al Derecho a la Tutela Judicial

Efectiva

Facilitadora: Abogada Especialista, Domnguez, Minerva.

Autor: Abogado Carpio Snchez, Bernardo Dimas.
C.I.V-7.118.824.

El Valle Del Espritu Santo, Septiembre de 2014

Segn el Gran y Afamado Procesalista Uruguayo, Eduardo J.,
Couture, en su obra Fundamentos de Derecho Procesal Civil, Primera
Edicin, Editorial Atenea, Caracas, Venezuela, Ao 2007, Capitulo IV,
Pginas 441 y siguientes, por Tutela Jurdica, debe entenderse, como la

satisfaccin efectiva de los fines del Derecho, la realizacin de la paz social

mediante la vigencia de las normas jurdicas. Se debe tener en cuenta, que
el Derecho procura el acceso efectivo a los valores jurdicos. Adems de la
paz, son valores esenciales, en la actual conciencia jurdica del mundo
occidental, La Justicia, La Seguridad, El Orden, La libertad. La Paz injusta,
no es un fin del Derecho; como no lo es La Justicia sin Seguridad, ni lo es un
Orden sin Libertad.
El Derecho por si mismo no puede asegurar que los jueces no se
equivocarn nunca. Pero debe suponerse que la efectividad de La Tutela
Jurdica acompaa normalmente a la necesidad de La Tutela Jurdica.
El Derecho, como sistema, se halla implantado sobre la suposicin de
que los juzgadores siempre habrn de dar la razn a quienes la tienen. La
conducta, en tanto realidad del Derecho, slo permite admitir que eso ocurre
normalmente pero no necesariamente.
Ahora bien, la realidad de la Tutela Jurdica consiste en que, en un
lugar geogrfico determinado y en un momento histrico determinado,
existan jueces independientes, revestidos de autoridad y responsables de
sus actos, capaces de dar la razn a quienes ellos creen sinceramente que
la tienen. Y que las autoridades encargadas de respetar y ejecutar las
sentencias judiciales, las respeten y ejecuten positivamente.
Mantiene el Maestro, Rodrigo Rivera Morales, en su libro Nulidades
Procesales, Penales y Civiles, Librera Jurdica Rincn C.A., Barquisimeto,
Venezuela, Enero 2011, pgina 655, que en principio, el Proceso como
instrumento de la realizacin de la justicia, se configura para brindar Tutela
Efectiva a todos los ciudadanos, por ello, debe procurase la idoneidad y
estabilidad del proceso, para que en un plazo razonable y en cumplimiento
de las normas procesales y salvaguarda de las Garantas Constitucionales
se administre Justicia.
El Profesor y Constituyentista, Dr. Allan R. Brewer Caras, en su
publicacin La Constitucin de 1999 y la Enmienda Constitucional N 1 de
2009, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 2011, pginas 58-59 y 192193, expone: El Estado de Derecho es el Estado sometido al imperio de la
Ley como lo seala el Prembulo Constitucional, es decir, el Estado sometido
a la Legalidad. Ello deriva no solo del Principio de la Supremaca
Constitucional
consagrado en el artculo 7 y del sometimiento de los

rganos del Poder Pblico a la Constitucin y las Leyes, artculo 137, sino de
los sistemas de control de Constitucionalidad, artculos 334 y 336, y control
Contencioso Administrativo, artculo 259, que constituyen la garanta de la
Constitucin.
En este orden de ideas, el Estado de Justicia, es el Estado que tiende
a garantizar la justicia por encima de la legalidad formal, estableciendo no
slo el valor Justicia en el Prembulo Constitucional y en el artculo 1, sino
regulando expresamente el Derecho de acceso a la Justicia y a la obtencin
de una Tutela Efectiva de los derechos e intereses de las personas,
organizando unos tribunales que deben garantizar una justicia gratuita,
accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente,
responsable, equitativa y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos
o reposiciones intiles, artculo 26. De esta norma, se destaca no solo el
derecho de las personas de acceder a la justicia para la proteccin sus
derecho e intereses, incluso los colectivos o difusos, sino al derecho de La
Tutela Judicial Efectiva.
En este orden de ideas, respecto del Derecho Constitucional de La
Tutela Judicial Efectiva, La Sala Constitucional ha establecido: La
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en su artculo 26,
consagra la Garanta Jurisdiccional, tambin llamada el derecho a la Tutela
Judicial Efectiva, que ha sido definido como aqul, atribuido a toda persona,
de acceder a los rganos de administracin de justicia para que sus
pretensiones sean transmitidas mediante un proceso, que ofrezca unas
mnimas garantas, todo lo cual slo es posible cuando se cumplen en l los
principios establecidos en la Constitucin. Es pues, la Garanta
Jurisdiccional, el derecho de acceso a la justicia mediante un proceso
dirigido por un rgano, tambin preestablecido para ello por el Estado, para
conseguir una decisin dictada conforme el Derecho mediante la utilizacin
de las vas procesales prescritas para el fin especfico perseguido, en el
entendido que dicho derecho en manera alguna comprende que la decisin
sea la solicitada por el actor o favorezca su pretensin, ni que en el curso
del mismo se observen todos los trmites e incidencias que el actor
considere favorable a l. El Derecho a La Tutela Judicial Efectiva comprende,
asimismo, el derecho a la ejecutoriedad de la sentencia obtenida en
Derecho. Ahora bien, dicha garanta implica, para los administrados, la
obligacin de someter la tramitacin de sus pretensiones a los rganos
jurisdiccionales establecidos por el Estado mediante las vas y los medios

procesales contemplados en las leyes adjetivas, as como tambin, la de no

obstruir, de manera alguna, la administracin de justicia desarrollada por el
Estado en cumplimiento de sus funciones, lo que conlleva la obligacin de no
realizar actos intiles ni innecesarios a la defensa del Derecho que se
pretenda sea declarado, pues ello, adems de contravenir los artculos 17 y
170 del Cdigo de Procedimiento Civil, podra configurar el abuso de derecho
generador de responsabilidad patrimonial u otras responsabilidades
Sentencia N 576 de fecha 27 de abril de 2001, expediente N00-2794, caso:
Mara Josefina Hernndez M.
Asimismo la Sala Constitucional ha dejado sentado que: los
artculos 26 y 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, establecen el derecho de los ciudadanos a gozar de una Tutela
Judicial Efectiva, la cual comprende, no slo el acceso a la justicia , sino que
toda sentencia sea oportunamente ejecutada en los trminos que fue
proferida Sentencia n 2615 de fecha 11 de Diciembre de 2001,
expediente N 00-1752, caso Freddy Ros Acevedo.
Corte Suprema de Justicia, Sala Poltica Administrativa, Sentencia
668, de fecha 17 de Diciembre de 1991, Caso: Myrna Salas Vs. Consejo de
la Judicatura. Magistrada Ponente: Cecilia Sosa Gmez.
La Sala, en relacin con la medida cautelar solicitada, estima que un
de los pronunciamientos previos inherentes a los recursos de nulidad de los
actos de efectos particulares es el contenido en el artculo 136 de la Ley
Orgnica de la Corte Suprema de Justicia (actual artculo 26 numeral 6 Ley
Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia), esto es, la suspensin de los
efectos del acto impugnado. Entiende esta Sala que la recurrente opt por la
medida cautelar, visto que la solicitud se dirige a suspender la realizacin del
concurso para el cargo de Juez Quinto de Distrito del Distrito Federal del
Circuito N1 ( el cual desempeaba, hasta que fuera dictado el acto
impugnado como es la resolucin de destitucin de la ciudadana Myrna
Salas Salazar), sin que se afecte la designacin de Juez Provisorio para el
mismo Tribunal realizada por el Consejo de la Judicatura, acto posterior a la
Resolucin sin nmero por medio de la cual se produjo la destitucin, acto
cuya revisin constituye el fondo de este juicio. El Cdigo de Procedimiento
Civil establece en su artculo 585, la potestad del juez de decretar las
medidas preventivas establecidas en el Ttulo Primero del Libro Tercero
denominado Del Procedimiento Cautelar y de otras Incidencias, y consagra
los requisitos para que puedan ser acordadas. En primer lugar deben existir

un riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo (periculum in

mora); en segundo lugar que se acompae un medio de prueba que
constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se
reclama (fumus boni juris). Por ello el pargrafo primero del artculo 587
ejusdem, indica que adems de las medidas preventivas enumeradas
(artculo 588) y con estricta sujecin a los requisitos previstos en el artculo
585 antes mencionado, El Tribunal podr acordar las providencias
cautelares que considere adecuadas, cuando hubiere fundado temor de que
una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin en el
derecho de la otra. En estos casos, para evitar el dao, el Tribunal, podr
autorizar o prohibir la ejecucin de determinados actos, y adoptar las
providencias que tengan por objeto hacer cesar la continuidad de la lesin.
Estos principios son aplicables al procedimiento contencioso
administrativos por va de remisin que el artculo 88 de la Ley Orgnica de
la Corte Suprema de Justicia hace a los principios generales contenidos en el
Cdigo de procedimiento Civil como bien lo estableci esta Sala en la
decisin de 22 de Noviembre de 1990 (caso de nulidad del Decreto N 270
ante nueva orden de demolicin contenida en el Decreto N 1030,
expediente N 6810). Ahora bien, en el caso bajo examen, los requisitos
consagrados en el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil para dictar
la medida preventiva, si bien el presupuesto es slo cuando exista riesgo de
que quede ilusoria la ejecucin del fallo, hace necesario que el solicitante
acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de tal
circunstancia, y en el presente caso el acto por medio del cual se
fundamenta la medida cautelar es la designacin de Juez Provisorio
nombrado para desempear el cargo de la recurrente, en el cual se dice y
afirma que la designacin se hace con carcter provisorio, hasta tanto se
haga la designacin por concurso, aspecto que constituye ms bien la
fundamentacin de que tal nombramiento es principalmente de carcter
provisorio, carcter que tambin tena el cargo desempeado por la
recurrente. Ahora bien, la solicitud no ha sido acompaada de la
convocatoria del referido concurso como tampoco de la negativa a que la
recurrente pudiera inscribirse en el mismo por la circunstancia de haber sido
destituida, materia que precisamente se ventila en el presente expediente.
Por las consideraciones anteriores se declara improcedente la medida
cautelar solicitada, por cuanto no se da estricta sujecin a los previstos en el
artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Cabe aclarar que en los procesos contencioso administrativos la

medida cautelar por excelencia la constituye la suspensin de efectos,
suspensin que tambin puede ser acordada a travs del amparo cautelar.
No obstante, la jurisprudencia ha permitido el otorgamiento de las medidas
cautelares innominadas de conformidad con el artculo 585 y 588 del Cdigo
de Procedimiento Civil, observndose al respecto lo previsto en el artculo
104 de la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa,
publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N
39.447 de fecha 16 de junio de 2010, reimpresa por error material en la N
39.451 del 22 del mismo mes y ao.
As, conforme a la jurisprudencia reiterada del Mximo Tribunal de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, el amparo constitucional ejercido
conjuntamente con un recurso contencioso administrativo de nulidad, puede
asumirse bajo los mismos trminos que una medida cautelar, pues con ste
se pretende suspender los efectos del acto impugnado mientras se produce
la decisin definitiva que solucione la pretensin de nulidad esgrimida, con la
especialidad que alude exclusivamente a la violacin de derechos y
garantas de rango constitucional.
Se observa que la recurrente, en relacin a la medida cautelar
solicitada, no explica por qu se encuentran llenos los extremos del artculo
585 del Cdigo de Procedimiento Civil, por tal motivo, la proteccin cautelar
no puede acordarse.