Anda di halaman 1dari 7

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL

DA COMARCA DE PIRACICABA/SP

FULANA DE TAL, brasileira, advogada, separada judicialmente, portadora do


CPF/MF n e do RG n residente e domiciliada Rua XXXXXXXXXXXX, Bairro
XXXXX, nesta cidade de Piracicaba, estado de So Paulo, CEP: XXXXX-XXX, por
seu advogado que ao final subscreve, mandado incluso (Doc. 01), vem mui
respeitosamente a honrosa presena de Vossa Excelncia, com fundamento no
disposto nos art. 282 e seguintes, do CPC, propor a presente
Ao de Obrigao de Fazer c/c Indenizao por Danos Morais
em face de Ricardo Eletro - http://www.ricardoeletro.com.br RN COMERCIO
VAREJISTA S.A, pessoa jurdica de direito privado, registrada no CNPJ/ MF sob n
13.481.309/0101-55 e Inscrio Estadual: 145.350.855.116, situada Rua Luigi
Galvani, n 70 - 4 andar / So Paulo - SP - CEP: 04575-020, pelas razes de fato
e de direito a seguir aduzidas:
I DOS FATOS
A autora, na data de 22/10/20XX, efetuou compra no estabelecimento virtual da
empresa r, de uma cama Base Simples Physical Ortobom Queen Bipartido (0,79
x 1,98), efetivando o pagamento do valor de R$ 199,00 (cento e noventa e nove
reais), mediante depsito bancrio. O pagamento foi efetivado dentro do prazo e
toda a negociao ocorreu de forma juridicamente perfeita.
Apesar da demora no processamento do pagamento, coisa que s foi conseguida
depois de ligao da Autora ao SAC da empresa, iniciou-se a contagemdo prazo
de 10 dias teis para a entrega da mercadoria.
Como a negociao havia transcorrido de forma perfeita, a Autora esperando
apenas a entrega do bem comprado, doou a cama que anteriormente guarnecia
um dos cmodos de sua residncia, na espera do bem adquirido na empresa r.
Entretanto, para sua surpresa, no dia 06 de novembro, a empresa r ligou em
sua residncia com a alegao de que NO POSSUA O TEM EM ESTOQUE E QUE
PROVIDENCIARIA A DEVOLUO DO VALOR PAGO OU GERARIA UM CRDITO NO
MESMO VALOR A SER UTILIZADO NO SITE.
Inicialmente, a empresa enviou um email pedindo os dados da conta para
devoluo do dinheiro e, posteriormente, um outro email comunicando da
gerao de um vale compra no valor do pedido feito anteriormente, deixando a

autora extremamente aborrecida e sem uma soluo para o seu problema.


Outros e-mails foram enviados, todos com o mesmo teor e por todas as vezes a
autora argumentou que no era essa a sua pretenso, pois apenas queria o bem
que havia adquirido. Mas, como em todas as vezes, sua reclamao restou sem
resposta. (Todos os e-mails enviados e recebidos, encontram-se em anexo).
A autora questionou, entrou em contato diversas vezes com o estabelecimento,
sendo muito mal atendida e at o presente momento, no recebeu nenhuma
satisfao da empresa r e mais, possui seu pedido no sistema da empresa
como CANCELADO.
II DO DIREITO
II.1 DA VEICULAO DA VENDA DE MERCADORIA INEXISTENTE E DA MORA NA
ENTREGA.
O CDC em seu art. 6 elenca os direitos bsicos do consumidor, a saber:
proteo da vida,sade e segurana; educao para o consumo; liberdade de
escolha de produtos e servios; informao; proteo contra publicidade
enganosa e abusiva; proteo contratual; indenizao; acesso justia;
facilitao de defesa de seus direitos e prestao adequada e eficaz dos servios
pblicos.
No art. 37 do CDC o legislador deu o conceito de publicidade enganosa.
enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter
publicitria, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo
por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza,
caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer
outros dados sobre produtos e servios.
Ademais, o mesmo pargrafo primeiro do supracitado artigo, reconhece o direito
do consumidor de no ser enganado por qualquer informao inteira ou
parcialmente falsa ou fraudulenta, capaz de, por ao ou omisso, induzi-lo em
erro a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades,
origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. Este
dispositivo exige a veracidade da informao, de modo a que o consumidor
possa fazer a sua escolha livre e consciente.
A publicidade ser enganosa no s pela fraude ou falsidade nela contida, mas
tambm por qualquer meio que seja potencialmente capaz de levar o
consumidor a erro. Significa que no foroso que ele tenha sido enganado. A
enganosidade aferida em abstrato, no se exigindo o prejuzo individual. O
que se busca a capacidade de induo aoerro. A simples utilizao da
publicidade enganosa presume, "juri et de jure", o prejuzo difuso. O erro real
consumado um mero exaurimento que irrelevante para a caracterizao da
enganosidade.
Assim, a publicidade que desrespeite a imposio legal de correo e for
enganosa, fere o interesse de toda a coletividade de pessoas a ela expostas,
determinveis ou no, e que so equiparadas ao conceito de consumidor nos

termos do Art. 29. Como exemplos de publicidade enganosa, podem-se


mencionar os anncios que alardeiam propriedades miraculosas de
determinados "medicamentos", prometendo "curas fantsticas", o
restabelecimento de "energias perdidas" (o "conhaque do milagre"), o
emagrecimento sem regime alimentar, a oferta de produtos que no existem no
estoque do fornecedor, com o intuito de atrair o consumidor etc.
Outrossim, saliente-se que o pedido fora efetuado na data de 22/10/2012, com o
pagamento efetivado em 29/10/2012 e apenas no dia 06/11, a empresa
requerida entrou em contato para comunicar a falta do produto em estoque,
trazendo prejuzos requerente que se desfez do bem mvel que possua para
aguardar a chegada do novo, que adquirira. Apenas 8 dias depois, com mais da
metade do perodo vlido para a entrega, a empresa resolveu comunicar que
no possua o item em estoque, apesar de largamente veiculado em seu site,
haja vista se tratar de ms de aniversrio da empresa requerida e por isso os
descontos eram to atrativos.
Isto posto, diante de todo o exposto, resta cabalmente comprovadoque a
empresa requerida, atuando com m-f e desonestidade, ofertou em seu site de
venda de bens mveis, um produto que foi PAGO pela requerente e no
disponibilizado, apesar da aquisio justa e perfeita.
II.2 DA OBRIGAO DE FAZER

O Cdigo de Defesa do Consumidor preceitua no seu artigo 35, in verbis:


Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta,
apresentao ou publicidade, o consumidor poder,alternativamente e sua
livre escolha:
I - exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta,
apresentao ou publicidade;
II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente;
III - rescindir o contrato, com direito restituio de
quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e
danos.
A requerente comprou o produto devido real necessidade e interesse. Desta
forma a empresa requerida, em conformidade com o inciso I do artigo
supracitado, deve entregar o produto conforme a oferta ou ento entregar outro
produto similar com as mesmas configuraes nas mesmas condies de preo.
Uma vez sendo de interesse da requerente o recebimento do produto, e no
rescindir o contrato eis que necessita da mercadoria, cumpre requerida
entregar o bem comprado nos termos da oferta que fez em seu site.
Inexistindo o bem, dever a r ser condenada na entrega de bem similar ou
superior, sem que o autor seja onerado por eventuais diferenas de preo que o
produto venha a sofrer.

II.3 DO DANO MORAL


Primeiramente, o presentecaso extrapola o mero inadimplemento contratual.
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, consagra a tutela do direito
indenizao por dano material ou moral decorrente da violao de direitos
fundamentais, tais como a honra e a imagem das pessoas:
"Art. 5 (...)
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao;(...)".
O Cdigo Civil agasalha, da mesma forma, a reparabilidade dos danos morais. O
art. 186 trata da reparao do dano causado por ao ou omisso do agente:
"Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito".
Dessa forma, o art. 186 do novo Cdigo define o que ato ilcito, entretanto,
observa-se que no disciplina o dever de indenizar, ou seja, a responsabilidade
civil, matria tratada no art. 927 do mesmo Cdigo.
Sendo assim, previsto como ato ilcito aquele que cause dano, ainda que,
exclusivamente moral. Faa-se constar preluzivo art. 927, caput:
"Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repara-lo."
importante ressaltar que existem circunstncias em que o ato lesivo afeta a
personalidade do indivduo, sua honra, sua integridade psquica, seu bem-estar
ntimo, suas virtudes, enfim, causando-lhe mal-estar ouuma indisposio de
natureza espiritual. Sendo assim, a reparao, em tais casos, reside no
pagamento de uma soma pecuniria, arbitrada pelo consenso do juiz, que
possibilite ao lesado uma satisfao compensatria da sua dor ntima, compensa
os dissabores sofridos pela vtima, em virtude da ao ilcita do lesionador.
A autora, procurou um estabelecimento de renome, exatamente para evitar
surpresas desagradveis. A empresa r conhecida no mercado, possui ampla
propaganda e o mnimo que era esperado era da negociao ser concretizada.
Posteriormente ao ocorrido, ao buscar informaes sobre o ocorrido com a
empresa r, a autora, na esperana de ver sua situao como um caso isolado,
se surpreendeu ao verificar que a atitude de veicular produtos e no entregar,
com o discurso de no possuir em estoque e, pior, com total descaso ao
consumidor, ATIVIDADE CORRIQUEIRA DA EMPRESA R.
Logo de incio, importante considerar que a reparao, na qual se convertem
em pecnia os danos morais, devem ter carter dplice, ou seja, o que penaliza
o ofensor, sancionando-o para que no volte a praticar o ato ilcito, bem como o

compensatrio, para que o ofendido, recebendo determinada soma pecuniria,


possa amenizar os efeitos decorrentes do ato que foi vtima.
Ante esse raciocnio, deve-se sopesar, em cada caso concreto, todas as
circunstncias que possam influenciar na fixao do "quantum" indenizatrio,
levando em considerao que o dano moral abrange, alm das perdas
valorativas internas, asexteriorizadas no relacionamento dirio pessoal, familiar,
profissional e social do ofendido.
Deve-se lembrar ainda, por outro ngulo, que a indenizao por danos morais
deve ser fixada num montante que sirva de aviso r e sociedade, como um
todo, de que o nosso direito no tolera aquela conduta danosa impunemente,
devendo a condenao atingir efetivamente, de modo muito significativo, o
patrimnio da causadora do dano, para que assim o Estado possa demonstrar
que o Direito existe para ser cumprido.
Portanto, analisando a situao em questo e com o intuito de fazer com que a
empresa r respeite seus consumidores e no se utilize mais da prtica
enganosa, seja esta compelida a pagar autora, a ttulo de indenizao por
danos morais, o montante de 20 salrios mnimos.
Ainda que o quantum seja nfimo para a empresa que de grande porte, que ao
menos o fato da condenao e do desembolso do valor sirva de lio aos
mtodos enganosos, desrespeitosos e inverdicos utilizados pela empresa.
II.4 DA INVERSO DO NUS DA PROVA
O Cdigo Consumerista confere ao postulante a presuno de veracidade de
suas alegaes, cabendo ao polo mais forte "derrubar" as afirmaes, tudo
aliado aos indcios processuais. A ttulo exemplificativo, a continuidade dos
servios prestados pela requerida, leva a presuno juris tantum de adimplncia
da pessoa requerente, pois caso contrrio, o servio estaria efetivamente
"cortado" ou suspenso.
Contudo necessria a inverso do nus da prova eis que presentes os
requisitos para tanto. O Tribunalde Justia de So Paulo j pacificou
entendimento no sentido que:
"PROVA - nus - Inverso - Cabimento - Inaplicabilidade do art. 333, I do Cdigo
de Processo Civil, em face da prevalncia do artigo 6, VIII do Cdigo de Defesa
do Consumidor por ser norma especfica. (TJSP - AI 18.455-4 - 8 CDPriv. - Rel.
Des. Debatin Cardoso - J. 26.03.1997)."
HUMBERTO THEODORO JNIOR, em matria publicada na RJ n. 245, de maro
de 1998 enftico ao dizer que "o processo devido, destarte, o processo justo,
apto a propiciar quele que o utiliza uma real e prtica tutela."
"Todos so iguais perante a lei", igualdade, isonomia, equidade (no sentido
aristotlico do termo), seja como for denominado, significa tratar igualmente os
iguais e desigualmente os desiguais. Este o fundamento do Cdigo de Defesa do

Consumidor. Verificando que numa sociedade massificada o consumidor se


apresentava em posio bastante inferior ao fornecedor, o legislador ordinrio,
atendendo aos auspcios constitucionais, criou mecanismos, substanciais e
adjetivos, que antes de constituir privilgios, so aplicao do princpio da
isonomia.
Isonomia que no fica sujeita a critrios discricionrios, advm da Lei Maior, que
previu a vulnerabilidade do consumidor frente ao fornecedor, assim como o fez
para os particulares perante o Poder Pblico e com os trabalhadores perante os
empregadores. Distines que podiam e deviam ser feitas pelo Poder
Constituinte Originrio, conquanto representassem os anseios do povo.
Comentando o art. 39, IV, do CDC, ANTNIO HERMAN VACONCELLOS E
BENJAMIN, doutrina:"A vulnerabilidade trao universal de todos os
consumidores, ricos, pobres, educados ou ignorantes, crdulos ou espertos..".
Por fim, no h como se desatrelar dos fundamentos que colimam a justia. O
papel dos juzes no Estado Democrtico de Direito importantssimo e
imprescindvel neste momento: revolucionar, com amparo nos instrumentos
colocados s suas disposies, no Direito e na Justia, na defesa dos mais
humildes tambm quanto espoliao econmica que vm sofrendo.
III - DO PEDIDO
Por tudo exposto, serve a presente Ao, para requerer a V. Exa., se digne:
A - Conceder os benefcios da GRATUIDADE DE JUSTIA;
B - em razo dos fatos ora narrados, conceder para os fins de a R ser obrigada,
de imediato, a tomar a providncia necessria, qual seja, e entregar autora o
bem adquirido seno igual, semelhante, sem prejuzo de caracterstica e
qualidade;
C - ordenar a CITAO da R no endereo inicialmente indicado, quanto
presente ao, sendo esta realizada por via postal (SEED) visando maior
economia e celeridade processual, para que, perante esse Juzo, apresente a
defesa que tiver, dentro do prazo legal, sob pena de confisso quanto matria
de fato ou pena de revelia, com designao de data para audincia a critrio do
D. Juzo; devendo ao final, ser julgada PROCEDENTE a presente Ao, sendo a
mesma condenada nos seguintes termos:
D - condenar a R, ao pagamento de uma indenizao, de cunho compensatrio
e punitivo, pelos danos morais causados ao Autor, tudo conf. fundamentado, em
valor pecunirio justo e condizente com o casoapresentado em tela, qual, no
entendimento do Autor, deve ser equivalente a 20 (vinte) salrios-mnimos
vigentes, ou ento, em valor que esse D. Juzo fixar, pelos seus prprios critrios
analticos e jurdicos;
E A inverso do nus da prova, consoante legislao consumerista confere ao
consumidor, polo hipossuficiente da relao;

F Condenar a R nos honorrios advocatcios, na ordem de 20% sobre o valor


da condenao;
G - ainda, condenar a R ao pagamento das custas processuais que a demanda
por ventura ocasionar, bem como percias que se fizerem necessrias, exames,
laudos, vistorias, conforme arbitrados por esse D. Juzo;
H - incluir na esperada condenao da R, a incidncia juros e correo
monetria na forma da lei em vigor, desde sua citao;
IV - DAS PROVAS
A autora protesta pela produo de todas as provas admissveis em juzo,
juntada de novos documentos, percias de todo gnero (se necessrio), bem
como pelo depoimento pessoal do representante legal da R, ou seu preposto
designado, sob pena de confisso, oitiva testemunhal, vistorias, laudos e percias
se necessidade houver, para todos os efeitos de direito, bem como pela
INVERSO DO NUS DA PROVA, por ser o Autor a parte hipossuficiente na
relao jurdica.
V - DO VALOR DA CAUSA
D se a causa o valor de R$ 12.630,00 (doze mil seiscentos e trinta reais)

Termos em que
P. Deferimento.
Piracicaba, 27 de novembro de 2012.

__________________________________________
ADVOGADO
OAB/SP 271.869