enia
Revista Jurdica Digital
ISSN 2182-6242
TEORIA DO DIREITO
Ano 2 N. 03 [pp. 45-60]
O Direito
NECESSARIAMENTE JUSTO?
PEDRO TIAGO FERREIRA
Tradutor e Formador
Mestrando em Teoria do Direito
SUMRIO:
O presente trabalho visa estabelecer uma diferena entre ordens normativas
jurdicas e ordens normativas de mera fora. Ambas tm as mesmas
caractersticas essenciais (coercividade, eficcia e racionalidade), sendo que a
sua distino s pode ser feita atravs de um critrio fundamental: as ordens
jurdicas tm por finalidade administrar e realizar a Justia. Nas ordens de mera
fora, a Justia, a existir, no o valor primordial do ordenamento.
primeira vista, a distino poder no ter qualquer importncia pragmtica;
com efeito, independentemente de um Estado se encontrar submetido ao Direito
ou, ao invs, reger os seus assuntos internos atravs de uma ordem normativa
de mera fora, as regras estatais so igualmente obrigatrias. Em caso de
incumprimento das mesmas, o infractor arrisca-se, tanto numa ordem jurdica
como numa ordem de mera fora, a ser sancionado. Sem prejuzo de as coisas
se passarem assim, estamos em crer que a distino importante no sentido
em que a mesma demonstra que h ordens normativas que so ilegtimas, na
medida em que somente uma ordem normativa justa pode ser uma ordem
normativa legtima. Um Estado que use uma ordem de mera fora para reger os
seus assuntos internos no legtimo porque no coloca a proteco da vida, da
dignidade e da liberdade dos seus cidados no topo da sua lista de tarefas.
Quando tal ocorre, os cidados podero fazer uso do direito de resistncia de
forma a mudar a situao.
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O Direito
NECESSARIAMENTE JUSTO?
2. Ordens normativas
Segundo Neil MacCormick, determinada "ordem" uma "ordem
normativa" na medida em que
one can account for it by reference to the fact that actors are guiding what they
do by reference to an opinion concerning what they and others ought to do.1
MacCormick, p. 16.
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Ibidem.
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que vise alcanar o Bem pode ser idntico ao presente numa aco, ou grupo
de aces, que vise infligir o Mal, passando-se o mesmo com aces
valorativamente neutras. Por outras palavras, existe uma disjuno entre o
intuito com que se pratica uma aco e o seu grau de racionalidade. Aces
boas podem ser totalmente irracionais, ao passo que aces ms podem ser
completamente racionais, sendo o inverso, por maioria de razo, igualmente
possvel. Por conseguinte, uma ordem normativa, necessariamente coerciva e
eficaz, ser racional na medida em que as suas disposies formem um todo
coerente, ausente de contradies e ao qual lhe subjaza um sentido,
independentemente de os objectivos prosseguidos por essa mesma ordem
normativa serem justos, injustos ou valorativamente neutros. Se, numa
determinada ordem normativa, existir uma injuno nos termos da qual os
membros da comunidade regida por essa mesma ordem tm que pagar, a
ttulo de imposto, uma verba correspondente a 90% dos seus rendimentos
poder, facilmente, qualificar-se tal obrigao como injusta, mas no como
irracional, visto que ter, certamente, uma teleologia bem definida (financiar
uma guerra, aumentar o peclio do soberano, impedir a possibilidade de
existncia de propriedade privada, etc.). A ideia de Justia no faz parte da
ideia de racionalidade; a racionalidade est presente tanto em ordens
normativas orientadas por uma ideia de Justia como em ordens normativas
que posterguem toda e qualquer ideia de Justia.
Existem vrias ordens normativas que regulam diferentes aspectos da vida
em sociedade, sendo que algumas delas sobrepem-se; contudo, todas tm
em comum o facto de serem, tal como acima referimos, coercivas, eficazes e
racionais. No entanto, a proporo da importncia de cada um destes trs
aspectos varivel, isto , nem todas as ordens normativas gozam, em
proporo idntica, de coercividade, eficcia e racionalidade, ao ponto de,
por vezes, um ou outro destes aspectos ser, primafacie, indiscernvel.
Tomemos como exemplo os sistemas gramaticais das lnguas naturais.
Estamos, no nosso entender, perante ordens normativas sociais na medida
em que sistemas deste gnero regulam o modo de comunicao dos membros
de uma determinada sociedade. Os factores racionalidade e eficcia so
facilmente discernveis: de facto, os sistemas gramaticais das vrias lnguas
naturais so extremamente racionais, todos eles fazem sentido e permitem
que os seus falantes comuniquem. Estas ordens normativas so eficazes na
medida em que, pese embora excepes pontuais de uso incorrecto, devido a
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conduct of certain persons at a certain time and place of the actions specified by
these rules. (...) An institution exists at a certain time and place when the actions
specified by it are regularly carried out in accordance with a public understanding
that the system of rules defining the institution is to be followed.4
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Cf. idem, pp. 111 e 112. Cf. igualmente Raz, Legitimate Authority, pp. 3-27.
Cf. S. Agostinho, Livro I, Captulo 5, n 11 e S. Toms, Parte I-II, Questo 95, artigo 2.
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3. Valores e princpios
Todas as ordens normativas que no sejam valorativamente neutras
contm, por definio, valores e princpios. contra-intuitivo pensar que
valores e princpios possam ser injustos ou imorais; com efeito, ideia de que
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Por "moral individual" entendemos "o conjunto de disposies morais que determinado indivduo, a partir
da sua prpria perspectiva, considera vlidas, e atravs das quais pauta a sua conduta." Ibidem, p. 4201.
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Por "moral convencional" entendemos "o conjunto de normas morais segundo as quais uma determinada
sociedade, globalmente considerada, se rege." Ibidem, pp. 4201-4202.
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nossa conteno que os direitos fundamentais so apenas a melhor forma de garantir o respeito
igualitrio pela vida, dignidade e liberdade dos cidados. No so, no entanto, a nica forma de o conseguir,
pelo que a sua consagrao, pelo Direito positivo, no estritamente necessria para defender a Justia
inerente ideia de Direito. Isto leva a que todos os direitos fundamentais, como, por exemplo, a propriedade
privada, o trabalho, a educao, etc. s tenham valor na medida em que possibilitem s pessoas que vivam
dignamente e em liberdade. Os direitos fundamentais so, por conseguinte, meios para realizar a ideia de
Justia presente no Direito, e no fins em si mesmos. Logo, todos os direitos fundamentais so reconduzveis
aos trs valores sempre presentes na ideia de Direito. Cf., para uma exposio completa deste argumento,
Ferreira, Os direitos fundamentais.
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Ao contrrio do que acontece com outros valores, bem como com alguns princpios, a vida humana no
pode ser delimitada atravs desta terminologia, dado que a vida no tem um "contedo essencial" por
oposio a um "contedo perifrico". A vida ou preservada ou destruda, sendo, por conseguinte,
insusceptvel de ser meramente restringida.
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4. Concluses
Poder-se- objectar que a distino introduzida neste trabalho entre
ordens normativas jurdicas e ordens normativas de mera fora meramente
terminolgica, carecendo de qualquer alcance prtico. No fundo, ambas as
ordens normativas seriam ordens jurdicas, com a diferena de que umas
seriam justas, ao passo que as outras no. Existe, no entanto, uma diferena
importante ao nvel do funcionamento de uma ordem jurdica e de uma
ordem de mera fora. Esta diferena poder ser irrelevante de um ponto de
vista prtico, mas no o de um ponto de vista filosfico, e prende-se com a
legitimidade de cada um dos sistemas que, por sua vez, se liga legitimidade
do exerccio do direito de resistncia. Partindo da assumpo de que as
teorias contratualistas descrevem adequadamente, de um ponto de vista
filosfico, a origem do poder, isto , pressupondo que o poder originrio
reside no povo, que, atravs de um contrato, o delega num soberano, ou
numa assembleia de representantes, estamos em crer que a principal clusula
deste contrato a de que o poder seja exercido, por parte do soberano ou dos
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Bibliografia
(Ferreira, A Relao)
FERREIRA, Pedro Tiago, "A relao necessria entre o Direito e a Moral", in Revista do
Instituto do Direito Brasileiro, 2014 (n6), pp. 4193-4227.
Disponvel em:
<http://www.idb-fdul.com/modo1_cat.php?sid=52&ssid=118&cid=57>
(Ferreira, Os direitos fundamentais)
FERREIRA, Pedro Tiago, Os direitos fundamentais como garante da ideia de Direito, 2014.
Disponvel
em:
<http://www.keepandshare.com/doc20/4660/os-direitos-fundamentais-
como-garante-da-ideia-de-direito-pdf-497k>
(Hart,)
HART, H.L.A, Essays in Jurisprudence and Philosophy, Clarendon Press, Oxford, 1983
(reimpresso 2001).
(MacCormick)
MACCORMICK, Neil, Institutions of Law - An Essay in Legal Theory, Oxford University
Press, 2007 (reimpresso 2009).
(Rawls)
RAWLS, John, A Theory of Justice - Revised Edition, Harvard University Press, 1999.
(Raz, Nature)
RAZ, Joseph, "On the Nature of Law", in Between Authority and Interpretation - On the
Theory of Law and Practical Reason, Oxford University Press, 2009 (reimpresso 2011).
(Raz, Legitimate Authority)
RAZ, Joseph, "Legitimate Authority", in The Authority of Law - Essays on Law and Morality,
2 ed., Oxford University Press, 2009 (reimpresso 2011).
(S. Agostinho)
S. AGOSTINHO, De libero arbitrio, Turnhout Brepols Publishers, 2010.
(S. Toms)
S. TOMS DE AQUINO, Summa theologiae, Aquinas Institute for the Study of Sacred
Doctrine, Lander, Wyoming, 2012.
NOTA BIOGRFICA:
Pedro Tiago Ferreira, licenciado em Lnguas e Literaturas Modernas - Estudos Ingleses e
Espanhis, pela Faculdade de Letras da Universidade de Lisboa (2007), e em Direito, pela
Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa (2012), mestre em Polticas Europeias
com a tese O impacte do Acrdo Bosman na estrutura desportiva europeia (2009), e em
Teoria da Literatura com a tese Contra as teorias da interpretao no Direito e na Literatura
(2012), pela Faculdade de Letras da Universidade de Lisboa, actualmente mestrando no
Mestrado Cientfico em Teoria do Direito na Faculdade de Direito da Universidade de
Lisboa, encontrando-se a preparar a sua tese de mestrado intitulada Existe uma relao
entre o princpio da legalidade e a segurana jurdica?. Para alm disso, actualmente
doutorando no Programa em Teoria da Literatura da Faculdade de Letras da Universidade
de Lisboa, encontrando-se a preparar a sua dissertao de doutoramento intitulada Duas
solues para dois problemas: "curadoria" e "revogao" - o caso Pessoa. Profissionalmente,
tradutor e formador de lngua inglesa, espanhola e Direito. Principais publicaes: "O
Direito como limite da aco poltica"; "A relao necessria entre o Direito e a Moral"; "O
princpio da legalidade e a segurana jurdica - um ensaio sobre interpretao e norma
jurdica"; "Revogar o dia triunfal".
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Data
enia
ISSN 2182-6242
Ano 2 N. 03 Fevereiro 2015