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DERECHO CONSTITUCIONAL (I)

TEMA 1: LA FORMACIN DEL ESTADO MODERNO:
Formas polticas preestatales en la antigedad:
Hay dos teoras sobre el nacimiento del Estado:
- Garca Pelayo: El Estado surge en el Renacimiento.
- Prez Rollo o Miliband: El Estado aparece en las revoluciones liberales.
El ms importante es el Estado Liberal.
Hay varias formas polticas preestatales:
En Grecia est la Polis que era una dimensin hacia lo ms humano
(religioso, poltico, etc.). Aristteles dice: El hombre es un animal
poltico. El hombre participa en la poltica y en lo pblico. Debe participar
en las decisiones pblicas y como jurado en los conflictos. El antecedente
de la Polis eran las sociedades primitivas. Aristteles dice que hay unas
etapas al formar el Estado o Polis:
- Etapa oscura (XII-VIII a.C.): Sociedad gentilicia, organizacin poltica
encabezada por el rey asesorado por un consejo de ancianos y una
asamblea popular.
- poca arcaica (VIII-VI a.C.): En ella nace la Polis. Hay 2 etapas:
hegemona hereditaria y tirana. Se rompe la hegemona de la nobleza,
incrementa la poblacin, se genera una tensin entre la nobleza y
aparecen las tiranas. Esparta no conoci la tirana.
- Era clsica (VI-IV a.C.): Apogeo de la Polis debido a la generalizacin
de la esclavitud, el ciudadano poda intervenir en las labores de la Polis.
Hay 2 modelos:
- Modelo ateniense: Atenas es el ideal democrtico. Clstenes
estableci la eleccin por sorteo. Pericles instaura la democracia
(restauracin de los campos pblicos para que el pueblo trabajara).
En la asamblea se reuna todo el pueblo y se revisaban los problemas
del pueblo. El consejo de los 500 est formado por 500 miembros,
con un ncleo que se llamaba el consejo de los 50. Los tribunales
eran el jurado, que se sorteaba entre los ciudadanos.
- Modelo espartano: Esparta es el ideal conservador. Los ciudadanos
no intervienen tanto en la poltica. Hay un cierto imperialismo y
pactos militares que dan lugar a la liga peloponesa (Esparta) y a la
liga ateniense (Atenas). Se establece un tributo naval por el cual las
ciudades aliadas tenan que pagar a Atenas. No todas las personas de
las ciudades aliadas eran griegas.
En Atenas la democracia era directa, no se poda extender la
nombracin de ciudadanos a todas las personas de las ciudades
aliadas.

- Etapa helenstica (IV-III a.C.): Crisis de la Polis. Macedonia, gracias a

Alejandro Magno, se extiende por el mundo griego. En la ciudad
predomin el modelo griego y en el campo el modelo asitico. Roma
derriba las barreras del mundo griego. Hay varias etapas.
- Monarqua: Comienza en el 753 a.C. y termina en el 509 a.C. Hay
dos fases: dominacin latina y dominacin etrusca. El rey es el poder
poltico militar, al principio se elige pero luego es hereditario. El
Senado est integrado por los senadores elegidos por el rey. Tambin
hay asambleas populares llamadas comitio.
- Repblica: Comienza en el 509 a.C. hasta el ao 27 a.C. Sigue el
modelo de la Polis clsica. No hubo fase de tirana. Nobleza en el
poder mediante el mecanismo del dientelismo. Las magistraturas
estn basadas en el poder compartido. Se pretende limitar el poder:
anulidad de la legislatura y colegiabilidad. Electorabilidad y
jerarquizacin. El acceso a ellas slo es para la aristocracia.
Hay tres tipos de asambleas populares:
- Asamblea curiata: Su funcin es investir a los magistrados.
- Asamblea centuriata: Elige las magistraturas superiores, vota las
leyes y declara la guerra.
- Asamblea tributa: Elige a los ediles y a los cuestores.
El Senado tiene poderes consultivos y decisiones pblicas.
Compuesto por patricios y luego por plebeyos.
En el siglo I a.C. hay una crisis motivada por estos factores:
- Guerra de los aliados, los italianos piden la ciudadana romana.
- Lucha por el poder.
- Existencia de discusiones sociales (problemas de tierras).
- Imperio: Hay dos periodos: El Principado (emperador sometido al
poder del derecho) y el Dominado (emperador con poder ilimitado,
est por encima del derecho).
La crisis del siglo III afecta a la poltica, religin, etc. Se divide el
Imperio en 4 partes y en el ao 355 se divide en 2 partes (hijos de
Teodosio): parte oriental y parte occidental.
Estructura poltica de la Edad Media: del feudalismo a la monarqua
estamental:
Simplicidad de las estructuras del poder. Los pueblos carecan de jefe. No
alcanzaron un gran aparato constitucional. Los fines del poder son
ilimitados, el poder es un instrumento de dominacin. Su finalidad es
mantener el orden.
Sencillez de la organizacin y poco desarrollo de las estructuras
organizativas. Confusin de las organizaciones pblicas. Todas las
funciones son asumidas por el rey. La estructura es arcaica y sencilla.

El rey tiene carcter popular pero despus adquiere smbolos mayestticos

de los emperadores romanos. El rey es superado por su posicin fctica y
por la asamblea que asiste al rey. Esta asamblea asesora al rey. El oficio
balatino es el servicio domstico en la casa del rey.
Tensin entre localismo y universalismo (feudalismo e imperialismo):
El hombre pertenece a la comunidad cristiana (universal) y vive integrado
en pequeas comunidades. Hay varios factores: escasez de poblacin
(territorios deshabitados), poca comunicacin, varias lenguas, factor
econmico domstico y rural.
La universalidad la crea Carlo Magno en el ao 800. El emperador es rey y
sacerdote (se considera que es vicario de Dios en la tierra). El pueblo
localista tiene su reflejo en el feudalismo. Hay varios ncleos de poder,
gobernados por una persona.
Hay 2 conceptos del feudalismo:
- Pluralidad de unidades de poder donde no existe una relacin directa
entre el rey y los sbditos, hay unos intermediarios.
- Relacin feudo vasalltica.
Esto da lugar a un sistema feudal, diversos eslabones, las personas
adquieren los derechos de otras. Hay diversos ncleos de poder que pueden
llegar a la anarqua. El rey debe terminar la cadena del eslabn.
Esta tensin se resuelve en la Baja Edad Media. La idea de reino es el
resultado de un proceso de expropiacin. El Imperio se divide en varios
reinos. El rey absorbe los poderes de los seores feudales para el reino.
Hay un enfrentamiento entre el rey y las instituciones estamentales. Los
estatus privilegiados de la poblacin se juntan para hacer frente al rey.
Intervienen en la toma de decisiones polticas. Se forma la Constitucin
estamental. Cada parte intenta conseguir el poder (rey y reino). Se rompe a
favor del reino en Inglaterra, y se produce el Parlamentarismo.
En Europa, sobre todo en Francia, el equilibrio se rompe a favor del rey y
aparece el absolutismo. Se consolida y ampla el poder real y los grupos
ms importantes del reino defienden sus privilegios frente al poder real.
Rex est imperator in regno suo: Fue invocado por los reyes frente al
Imperio. A partir del siglo XIX algunos reinos se separan del Imperio.
Se pasa del policentrismo al monocentrismo (slo hay un centro de poder,
que es el rey). Se produce por unas circunstancias:
- Los seores feudales estaban entre el sbdito y el rey. Ahora hay una
relacin directa entre el rey y los sbditos. Ahora el sbdito est
subordinado al rey.

- Los seores feudales gozaban de sus territorios y cada uno tena

potestades sobre su territorio. Ahora la jurisdiccin real puede entrar en
los territorios de los seores feudales.
- Hay un paso desde la heterogeneidad a la monogeneidad del
ordenamiento jurdico. Hay un ordenamiento jurdico general aplicable
a la totalidad del reino.
El establecimiento del Estado moderno. Centralizacin y racionalizacin
del poder:
Todo esto es el Estado moderno que se caracteriza por el monopolio de la
videncia legtima, que slo podr llevarla a cabo el Estado. Hay igualdad
poltica ante la ley. Hay una organizacin burocrtica y econmica para
controlar los gastos del ejrcito, etc. Todo esto se acenta con el Estado
absoluto (incremento de las funciones pblicas y concentracin del poder).
El poder como creador del Derecho. La idea de soberana:
La voluntad del rey es ley. Pero el rey no est sujeto a la ley. Bodino define
soberana como: un poder absoluto y perpetuo sin un periodo de tiempo
determinado y poder dar la ley a cada uno en particular y a todos en
general. El poder soberano no es poder ilimitado, estos lmites son: las
leyes fundamentales.
Bodino dice que el poder soberano le corresponde al rey.
Hobbes dice que la soberana es un poder absoluto, perpetuo, ilimitado e
indivisible. El poder soberano es absoluto o simplemente no lo es. No
hay poderes por encima del rey ni a la misma altura que el rey. En su teora
del pacto social (el hombre estaba inmerso en el Estado de naturaleza) los
hombres pasan del Estado de naturaleza al Estado de sociedad. Los
hombres ceden la fuerza al rey pero este no asume obligaciones frente a los
gobernados. Se trata de un Estado absoluto. Otros autores dicen que el
gobernante si asume obligaciones frente a los gobernados.
Tanto en Hobbes como en Bodino la soberana la ostenta el rey. La
soberana sufre un proceso de socializacin, pasa a tenerla el pueblo
(soberana popular Rousseau) o la nacin (soberana nacional Sieyes).

TEMA 2: EL ESTADO CONSTITUCIONAL COMO NUEVA FORMA

POLTICA:
El nacimiento del Estado constitucional. El Derecho como limitacin del
poder. La idea de Constitucin:
Surge a finales del siglo XVIII, a partir de la Independencia de EEUU y la
Revolucin Francesa.
Supondr la pretensin de que el poder poltico est sometido a una norma
suprema, que es la Constitucin.
Supone el intento de que el poder est sometido al Derecho a travs de la
Constitucin. Es una novedad terica y real (antes no exista la
Constitucin). Desde la filosofa si haba antecedentes, desde los griegos el
poder no puede ser arbitrario, deben gobernar las leyes y no los hombres.
Cubre dos objetivos: Preservar la forma poltica y proteger y garantizar la
libertad de los hombres.
Aristteles distingue entre politei y nomos (leyes). Las leyes pueden
modificarse pero deben respetar la politei.
En la Edad Media se distingue entre los fueros y el rey. En Inglaterra en el
siglo XIV se distingue entre dominium regale (no sujeto a lmites) y
dominium politicum (sujeto a lmites). En el siglo XVI en Francia y
Espaa, las leyes fundamentales, son leyes que no pueden ser alteradas.
Cicern dice que el poder real garantiza la libertad de determinadas clases
de personas: nobleza, clero, etc. Grocio defiende que el hombre tiene unos
derechos innatos slo por el hecho de haber nacido y nadie los puede
mover o tocar.
Mattevci dice que el Constitucionalismo es la tcnica de la libertad, el
Estado no puede violar los derechos de los hombres.
EEUU: En la dcada de los 70 (s. XVIII) se independizan las colonias, que
se regan por cartas de poblacin otorgadas por Gran Bretaa. Las colonias
estaban sometidas a Gran Bretaa. Pero los colonos no eran sbditos
ingleses. Se produce un movimiento independentista, y niegan el pago del
impuesto del t. Si los colonos no eran ingleses ni estaban representados en
el Parlamento ingls no deberan consentir los impuestos y no deban
pagarlos.
La respuesta jurdica a esto fue: ya que el Parlamento es soberano, este se
impone a todos, por lo tanto los colonos deban pagar el impuesto del t. Se
revelan y se independizan el 4 de Julio de 1776. Cada colonia elabora su
Constitucin en la que se contienen la divisin de poderes y una
declaracin de derechos. Aparecen varios estados pero hay un Congreso
para todas las colonias. Al terminar la guerra surge la federacin de Estados
Unidos que hizo la Constitucin americana del 17 de septiembre de 1787.

Esta Constitucin tuvo influencia en Europa y aporta cosas al Derecho

Constitucional como:
- La estructura territorial del Estado.
- La llegada del concepto de Constitucin.
Hay un cuerpo de normas jurdicas al que se incorpora el Derecho
Constitucional. La Constitucin era escrita y era la norma jurdica suprema
y ninguna norma puede contradecirla (supralegalidad formal). Mtodo de
validez de las normas jurdicas (supralegalidad material).
Incorpora una divisin rgida de poderes. Introduce el sistema de fueros y
de contrapesos. A partir de esta Constitucin se incorporan a las
Constituciones las declaraciones de derecho.
Francia: Hay una ruptura del Estado, por la Revolucin Francesa se pasa de
un Estado Absoluto a un Estado Liberal. Aprueba la asamblea nacional la
declaracin de derechos del hombre y del ciudadano (26 de Agosto de
1779) y la Constitucin del 3 de Septiembre de 1781 que tiene como
prembulo la declaracin de derechos del hombre y del ciudadano. Las
Constituciones contienen una parte orgnica y una parte dogmtica (en la
que se defienden los derechos del hombre y del ciudadano).
La Constitucin de 1781 es la norma superior del ordenamiento jurdico
que emana del poder constituyente y no puede ser reformada por los
procedimientos ordinarios. Es una Constitucin escrita y rgida. Esto
supone que la Constitucin slo puede ser reformada por procedimientos
extraordinarios. El poder legislativo no puede modificarla.
En la Revolucin Francesa Sieyes dice que el poder constituyente es el que
puede elaborar o modificar la Constitucin y los poderes constituidos son
los poderes que la Constitucin organiza (no pueden reformar la
Constitucin).
Contenido de la Constitucin: Consagracin del Estado de Derecho.
Ninguna autoridad est por encima del derecho (ni el rey). Se introduce la
divisin de poderes para garantizar los derechos de los ciudadanos y se
introduce una limitacin temporal (elecciones y mandatos cortos). No es
suficiente la limitacin del poder y se introduce una limitacin material
para que los poderes pblicos no puedan afectar a todos los mbitos. Las
personas tenemos unos derechos que los poderes pblicos no pueden
intervenir.
El artculo 16 de la declaracin de derechos del ciudadano dice que toda la
sociedad en la que la garanta de los derechos no est determinada no tiene
Constitucin. Se considera que los derechos del hombre son inalienables e
innatos.
Consagra la soberana nacional que supone la legitimacin de la nacin
(idea de nacin). La soberana la ostenta la nacin y no el rey. Nacin se
identifica con la burguesa. Se introduce el sufragio censitario en la
Constitucin.

El concepto de nacin en la Revolucin Francesa va a ser utilizado por la

burguesa como idea de soberana. La idea que triunfa es la de Sieyes: la
nacin es un ente moral de donde se derivan una serie de consecuencias
como:
- La soberana nacional es indivisible e inalienable.
- La voluntad de la nacin slo puede expresarse a travs de los
representantes.
En la Constitucin se prohibe el mandato imperativo. Los representantes de
la nacin no estn vinculados por el mandato de los representantes (ellos si
quieren no cumplen los mandatos electorales).
Se inicia un nuevo concepto de Constitucin. Garca Pelayo lo llama
concepto racional normativo. La Constitucin se concibe como un conjunto
de normas en las que se establece las funciones del Estado y la
organizacin de sus poderes, las competencias de los poderes estatales y las
relaciones de los poderes pblicos.
Tienen Constitucin los que tienen dos requisitos: Garanta de los derechos
y divisin de poderes como forma de organizacin de los poderes pblicos.
Se pretende preservar la libertad de los ciudadanos. El iusnaturalismo
racionalista sigue esa idea, sobre todo Wolff y Vattel. Una consecuencia es
conseguir la rigidez constitucional.
La Constitucin es norma estricta y tiene varios objetivos por ser escrita:
- Hay ms seguridad frente a la inseguridad de la costumbre.
- Sirve como argumento de educacin cvica.
- A travs de la elaboracin del texto constitucional se renueva la idea de
pacto social.
El concepto de Constitucin se garantiza por 5 notas:
- La Constitucin se concibe como un acto de autodeterminacin de un
pueblo.
- La Constitucin es considerada como un conjunto sistemtico de
normas que tiene carcter vinculante.
- La Constitucin tiene forma escrita.
- La Constitucin se ajusta a la concepcin liberal.
- La Constitucin es la norma jurdica superior, con 2 consecuencias:
- Formal: La Constitucin est en un plano superior a la ley y se
reforma por procedimientos especficos.
- Material: La Constitucin al estar situada en un nivel superior no
puede ser contradicha por ninguna otra norma.

TEMA 3: EVOLUCIN HISTRICA DEL CONSTITUCIONALISMO:

El constitucionalismo evoluciona de forma diferente en EEUU y en
Europa.
En EEUU el concepto de Constitucin se mantiene en el siglo XIX y se
consolida. Hay unos problemas:
- La cuestin de optar por una monarqua o por una repblica.
Desemboca en la opcin de la repblica. Hay que poner un presidente a
la repblica y este es elegido mediante elecciones indirectas. El
presidente tiene el poder ejecutivo. Es un sistema presidencialista frente
a los sistemas parlamentarios. El presidente de EEUU no responde
frente al parlamento. Se establece un sistema federal, pero hay personas
que quieren establecer un poder central. Tendencias federalistas contra
antifederalistas. Triunfan las tendencias federalistas con un sistema
federal basado en la coordinacin de los estados y en la independencia.
El poder federal se conoce como federalismo residual a favor de los
Estados. Hay unas competencias de la federacin, que las realiza
exclusivamente la federacin, que son: comercio exterior y de los
estados, organizacin del poder judicial, la materia postal, la
competencia militar, concepcin sobre ciudadana y extranjera y
competencia monetaria.
La federacin absorbe consecuencias en perjuicio de los estados
miembros, por la doctrina de los poderes implcitos (basada en la
interpretacin de los poderes explcitos). Esta teora de los poderes
implcitos ha ocasionado un doble proceso: centralista e
intervencionista. A travs de la jurisprudencia del Tribunal Superior se
permite que el poder intervenga en terceros que antes no eran objeto de
regulacin. Otra caracterstica del constitucionalismo americano es el
control de constitucionalidad de las leyes. Este control lo introdujo la
jurisprudencia y se bas en la Constitucin como norma jurdica
superior. Partiendo de la clusula de primaca se impone el control de
constitucionalidad de las leyes de la federacin. El juez Koke en 1910
sostuvo que el Common Law era superior a las leyes del parlamento.
En Inglaterra Locke sostuvo que el poder legislativo no poda vulnerar
los derechos fundamentales. Estas ideas no triunfaron en estos pases
pero s en EEUU. Se observan en la sentencia Marbury contra Madison
del juez Marshall de 1803 y se establece el control de constitucionalidad
de las leyes. Marshall parta de dos premisas: La Constitucin es la
norma superior y no puede ser modificada o la Constitucin est a la
misma altura que la ley. Opta por la primera proposicin y por lo tanto
las leyes no pueden contradecir la Constitucin.

En EEUU el control de constitucionalidad de leyes tiene caractersticas:

- Control difuso, decisin de si la ley es contraria a la Constitucin la
puede tomar cualquier tribunal.
- Control incidental, tiene lugar con la resolucin de un caso concreto.
En EEUU el resultado del control de constitucionalidad es la inaplicacin
de la ley y se aplica la Constitucin. Pero no se traduce en una declaracin
de inconstitucionalidad. El juez deja de aplicar la ley y aplica la
Constitucin.
En EEUU rige el principio de vinculacin al precedente la resolucin de
un caso concreto por un tribunal especfico tiene que servir de ejemplo para
resolver casos en los tribunales inferiores (tienen que resolverlo de la
misma forma). Por este sistema las soluciones del Tribunal Superior
vinculan a todos los tribunales, ya que el Tribunal Superior es el tribunal
superior de EEUU.
En este control se han producido fases de accionismo judicial que es lo que
han llamado el gobierno de los jueces. Algunos jueces defienden la
autolimitacin, en contra de este accionismo judicial.
En Europa se produce un doble ataque a la idea liberal de Constitucin,
tanto por la derecha, tiene lugar como consecuencia de la restauracin de
las monarquas en el Congreso de Viena, recogen la codificacin del
sistema poltico de la Constitucin. Los monarcas otorgan cartas
constitucionales, como la carta francesa de 1814, en Espaa el estatuto real
de 1834. En estas Constituciones se reconoce la soberana monrquica en
vez de la soberana nacional, el poder constituyente reside en el rey, es
decir, corresponde al rey. El poder lo tiene el rey, pero a travs de la carta
se autolimita. En algunos casos las Constituciones no tienen declaraciones
de derechos, pero en otras Constituciones se conserva la parte dogmtica,
pero es pura retrica. Esto es expresin del llamado principio monrquico,
artculo 57 del Congreso de Viena. El poder del monarca slo puede ser
limitado por una institucin estamental. La formulacin de este principio
tuvo lugar en la Constitucin Francesa de 1814, pero se consolida en
Alemania y dura hasta la II Guerra Mundial. En la Constitucin de 1830 en
Francia se sustituye el principio monrquico por el principio doctrinario. Se
intenta encontrar un punto intermedio entre el rey y la nacin, se da una
soberana compartida. Por la izquierda, procede del marxismo. Se sostiene
que la Constitucin es un conjunto de relaciones de poder que resultan de
las fuerzas sociales, polticas y econmicas de una sociedad concreta.

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Se dice que la Constitucin es una manera de ser y no una manera del deber
ser. Esta idea es de Lasalle. Seal que los problemas constitucionales eran
problemas de poder. La Constitucin escrita slo es vlido si se ajusta a
las relaciones fcticas de poder. Si no se ajusta a esas relaciones la
Constitucin es slo un papel. Subyace en el concepto material de
Constitucin sostenido por la doctrina alemana e italiana. Se intentan
conciliar los elementos jurdicos y polticos. Este concepto material se
mantendr despus de la II Guerra Mundial en Alemania e Italia. Hesse
considera que no existe un concepto abstracto de Constitucin porque dice
que cada Estado tiene sus caractersticas y Constitucin.
En Francia no existe el control de constitucionalidad. No se puede impedir
la vulneracin de la Constitucin por parte del legislador. Los jueces estn
sometidos a la ley. Los jueces estn sometidos al Imperio de la Ley. Se
desconfa del poder legislativo, porque se poda producir una tirana.
Montesquieu dice que el juez dice las palabras de la ley. No hay prevencin
para los ataques que se pudieran producir del poder legislativo. Los
derechos del individuo comenzaban y terminaban con el principio de
legalidad. La recesin econmica de 1929 derrumb las teoras liberales.
Se permite el intervencionismo del Estado y el ascenso de los
totalitarismos. Los totalitarismos mediante la democracia alcanzaron el
poder. Respetaron de manera formal las notas del sistema democrtico y las
degradaron totalmente, y destituyeron el orden constitucional. Aplicaran el
principio de legalidad y a travs de las leyes de plenos poderes a Hitler y a
Mussollini se les dio el poder para modificar la Constitucin. Esto supuso
una quiebra total del sistema constitucional. Desde la perspectiva material
fue desnaturalizado. Se computan los derechos fundamentales. Los
totalitarismos tienen su fin al final de la II Guerra Mundial y se recupera el
concepto normativo de Constitucin.
Se introduce la existencia de un Tribunal Constitucional cuya misin era
velar por la supremaca de la Constitucin. El mecanismo fue el control de
constitucionalidad de las leyes.
Kelsen en el periodo de entreguerras teoriz sobre el control de
constitucionalidad de las leyes.
El modelo europeo del control de constitucionalidad de las leyes deriva del
control de constitucionalidad de EEUU.
Kelsen dice que el control de constitucionalidad de las leyes se
caracterizaba por:
- Control concentrado en un rgano a juego que es el Tribunal
Constitucional. Slo el Tribunal Constitucional tiene el monopolio de
rechazo de las leyes que son inconstitucionales.

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- Control abstracto, no es necesario que se plantee un caso concreto, sino

que se formula en trminos abstractos.
- Si la ley es contraria a la Constitucin el Tribunal Constitucional efecta
una declaracin de inconstitucionalidad. Se produce una nulidad con
efectos ex nunc. El precepto inconstitucional es anulado hacia el
futuro.
A travs de los tribunales constitucionales y del control de
constitucionalidad de las leyes se garantiza la supremaca normativa de la
Constitucin.

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TEMA 4: LA TRANSICIN POLTICA Y EL PROCESO

CONSTITUYENTE:
El rgimen de Franco se caracteriz:
- Por ser autoritario, se manifest de modo especfico en la creacin de
partidos polticos creando un slo partido que era el movimiento
nacional.
- Confesionalidad del Estado.
- Corportavismo, las huelgas eran ilegales.
- Se suprime todo vestigio de la autonoma nacional excepto en lava y
Navarra.
- Hay una centralizacin del poder.
Estas caractersticas eran el resultado de estas 7 leyes fundamentales:
- Ley de Cortes del 17 de Julio de 1942: Se estableca que las Cortes
tenan como misin elaborar y reparar las leyes pero la situacin
corresponda a Franco.
- Fuero del trabajo.
- Fuero de los espaoles del 17 de Julio de 1945: Es una Constitucin sin
parte orgnica porque slo reconoce una serie de derechos pero en la
prctica quedaba condicionada por 2 artculos: Artculo 33: Impeda que
el ejercicio de los derechos pudiera atentar a la unidad nacional, social y
espiritual de Espaa. Artculo 35: Impeda que el gobierno a travs de
decretos leyes pudiera suspender temporalmente el ejercicio de algunos
derechos.
- Ley de sucesin a la jefatura del Estado del 7 de Junio de 1947: Por la
que Espaa se constituye en reino. El artculo 6 de la ley facultaba al
jefe de Estado para decidir quien le suceda. El artculo 13 de la ley
facultaba al jefe de Estado para que sealara a las Cortes las personas
que no podan sucederle por haber desobedecido las leyes
fundamentales del Estado.
- Ley de referndum nacional: Se regulaba el rgimen jurdico del
referndum.
- Ley de los principios de movimiento nacional del 17 de Mayo de 1958.
- Ley orgnica del Estado de 1966 en la que se ampli el sector electivo
de las Cortes, porque estas tenan una doble composicin: Los
procuradores electivos y los procuradores natos. Se establece una
separacin entre la jefatura del Estado y la del gobierno. Franco era jefe
de Estado y Presidente del gobierno y esto se acaba, pero por esta ley
Franco segua siendo las dos cosas.
Las leyes fundamentales suponan una evasin constitucional en Espaa.
Se prev el establecimiento de una monarqua, con un rey que reinara y
gobernara. El rey que le sucediera intervendra en el desarrollo de la vida
poltica. Franco quiere que el rey que le sucediera reinara y gobernara.

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Cuando muere Franco este sistema no se puso en marcha. El rey prefiri

reinar y no gobernar.
Si algo caracteriza la transicin poltica es la forma en que la transicin se
llev a cabo. Se produjo de manera pacfica, rpida y fcil. Se piensa que se
poda dar un golpe de Estado. Se dan unas circunstancias para que fuera
pacfica y rpida: era una sociedad modernizada y las instituciones del
rgimen de Franco estaban erosionadas, tambin la voluntad de la Corona,
la sagacidad del gobierno de Suarez y el apoyo internacional a la transicin.
Franco facilit la transicin al dejar que le sucediera un rey.
Se quera establecer la democracia y crear una Constitucin, se pretenda
que la transformacin poltica se llevase a cabo por el cauce de la legalidad.
Lo que provoca esto es la 8 ley fundamental, es decir, la ley para la
reforma poltica.
Adolfo Suarez fue el que inici ese cambio hacia la democracia. Se cuenta
con la oposicin en el procedimiento de transicin. Con esta negociacin se
incorpora la oposicin al procedimiento de transicin y por eso se habla de
una ruptura pactada.
Las leyes fundamentales prevn una monarqua basada en la existencia de
Cortes orgnicas, en la que el rey interviniera activamente, en los asuntos
de gobierno, una monarqua con una extrema centralizacin territorial,
sistema en el que hubiera partidos polticos y sindicatos libres.
Monarqua autoritaria basada en principios no democrticos. Esta
monarqua chocaba con el absolutismo. Se pens en una monarqua
limitada. Como la nacin era el conjunto de las naciones pasadas y futuras
la soberana no resida en el pueblo, por lo que el monarca podra ejercer el
poder soberano y compartira con las Cortes el poder de legislar y
ostentara la jefatura del movimiento nacional.
Sera un Estado catlico representado por la representacin orgnica.
Cuando muere Franco el objetivo principal del rey fue que la monarqua se
basase en la libertad y en la democracia. El gobierno de Arias Navarro opt
por una va parecida a la del franquismo. Modifican leyes fundamentales
(Ley de Cortes y Ley de sucesin) y se reforma la legislacin ordinaria que
da lugar a la ley reguladora del derecho de reunin de 1976.
En 1976 dimite Arias Navarro y se acaba la supervivencia del franquismo
despus de Franco.
Esta ley fue sometida a referndum y promulgada el 4 de Enero de 1976.
Tena un carcter fundamentalmente instrumental y se caracteriza por su
flexibilidad. El profesor Cavero dice que era una ley para la transicin.
Era una ley corta.

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En el artculo 1 aparece la democracia y la soberana popular. Y aparece el

carcter inviolable de los derechos fundamentales de la persona. Se
proponen Cortes bicamerales: Cmara alta con 250 senadores elegidos por
sufragio universal y Cmara baja con 350 diputados elegidos por sufragio
universal y por un sistema mayoritario.
La ley regulaba el procedimiento de reforma constitucional (aprobacin del
texto por las Cortes y referndum nacional).
Prever las lneas vertebrales de nuestro procedimiento legislativo.
Facultaba al rey para que pudiera someter a referndum cualquier cuestin
poltica de carcter general.
La disposicin final de la ley presentaba que tena rango de ley
fundamental. Se prever que en caso de reforma de la ley las Cortes tenan
que seguir el procedimiento de ley fundamental que esta misma estableca.
Cuando se promulga la ley se abre una nueva etapa con 2 grandes
objetivos:
- El establecimiento de las libertades: Suarez y su gobierno procedieron
por va del decreto ley al reconocimiento de derechos y libertades. A
travs de un decreto ley se procede a la regulacin del rgimen electoral.
Por otro decreto ley se reconoce el derecho de huelga, por otro del 1 de
Abril se garantiza la libertad de decisin y por otro del 2 de Junio de
1977 se elimin la estructura sindical vertical.
- La convocatoria de elecciones democrticas legislativas: Despus de
celebrarse las elecciones se regul el funcionamiento de las relaciones
entre el gobierno y las Cortes por medio de una ley, ya que la ley para la
reforma poltica tena una laguna: la responsabilidad de relaciones de
gobierno y Parlamento. Reforma del rgano territorial del Estado. Se
puso de manifiesto llevar a cabo un establecimiento del Estado.
Tenan que poner fin al sistema centralista. La forma de descentralizar el
poder fue el sistema de las preautonomas (establecimiento de regmenes de
autonoma).
Mediante este sistema se resuelven los problemas de Catalua, Pas Vasco y
Galicia. Pero este sistema se extiende a todas las dems regiones. Este
sistema se basaba en el nombramiento de un presidente. El sistema provoca
que las provincias pierdan el peso que tenan hasta el momento. Se
proyecta hacia el futuro y se establecen las competencias que estas
preautonomas iban a asumir.
Se crean unas comisiones mixtas (gobierno y representantes de la
comunidad territorial afectada). No se acumulan por materias, eran
individuales para cada territorio. Se negocia de modo separado en cada
comisin. Para evitar estas disfunciones un real decreto del 12 de
Diciembre de 1980 procedi a establecer conferencias sectoriales. Las
comisiones mixtas respondan al criterio material.

15

Apuntarn casi de forma definitiva el mapa autonmico actual. Sirvi para

demostrar las dificultades que iba a tener el sistema autonmico y para
generalizar la idea de autogobierno.
Se procede a la celebracin de elecciones (15 de Junio de 1977) para Cortes
Constituyentes, se pone de manifiesto el carcter constituyente de las
Cortes. Era posible elegir varias opciones para elaborar la Constitucin:
- Presentacin por parte del gobierno de un proyecto de ley de carcter
constituyente.
- Congreso mediante la presentacin de una proposicin de ley por parte
de algunos diputados.
- El rey bajo el impulso del gobierno sometiese al pueblo espaol a una
opcin poltica de carcter general.
La opcin que sigui fue la segunda. Se redacta un anteproyecto de
Constitucin, lo redactan los 7 padres de la Constitucin.
Hay tres etapas:
- Protagonizada por la ponencia: Fue la de mayor duracin (Agosto 77
Abril 78). Elabor un proyecto de Constitucin y una vez publicado se
abri un plazo para la presentacin de enmiendas por parte de los
diputados. Se presentaron 1000 enmiendas y la ponencia reelabora el
anteproyecto y a partir de esto se inicia la segunda fase.
- Protagonizada por las Cmaras: Tiene lugar en el seno de una de las
Cmaras que dura 6 meses a lo largo de los cuales el texto fue remitido
al Senado, fue objeto de examen y fue votado en ambas Cmaras el 31
de Octubre de 1978.
- Intervino el cuerpo electoral: La aprobacin de la Constitucin en
referndum (6 de Diciembre de 1978) y fue sancionada por el rey el 27
de Diciembre de 1978 y se public el 29 de ese mes, fecha en que entra
en vigor.
Fue un procedimiento largo y complejo. Fue formalmente continuista
porque se respet la legislacin de Franco y materialmente fue rupturista
porque rompi con el rgimen de Franco.

16

TEMA 5: SIGNIFICADO Y CARCTER DE LA CONSTITUCIN:

La Constitucin consta de 169 artculos, 4 disposiciones adicionales, 9
disposiciones transitorias, 1 disposicin derogatoria y una disposicin final.
Est estructurada en 11 ttulos (1 preliminar) que se dividen en captulos y
estos en secciones.
Es una Constitucin rgida ya que prev 2 procedimientos para su reforma,
uno extraordinario (reforma total), si afectan a los derechos fundamentales
o a los artculos referidos a la Corona. Para la reforma parcial el
procedimiento es ms sencillo pero distinto del procedimiento legislativo.
Es una Constitucin supralegal, tiene rango jerrquico superior a la ley. Se
ve la Constitucin como una norma jurdica, es decir, es un conjunto de
normas jurdicas eficaces que despliegan la fuerza propia de las normas
jurdicas. Segn Santaolalla esa fuerza deriva de la fuerza vinculante que
emple el rey. De esta forma se deriva el carcter vinculante de la norma
fundamental. Se considera que el valor normativo de la Constitucin deriva
del artculo 9.1: Se establece la obligatoriedad de la Constitucin tanto por
el gobierno como por los ciudadanos.
Su eficacia es orientadora del procedimiento poltico. Hay autores que
dicen que todos los preceptos constitucionales son de aplicacin directa y
hay otros que no.
De Otto dice que la eficacia directa de la Constitucin presenta varias
dimensiones:
- Control de constitucionalidad de las normas: La eficacia directa tiene
como consecuencia que el juez que tiene que aplicar la norma debe
someterla a un examen de constitucionalidad.
Nuestro ordenamiento jurdico ha seguido el modelo kelseniano con
varias variaciones. El juez que debe resolver un caso ha de examinar si
esa norma es o no acorde con la Constitucin. Si la norma es de rango
reglamentario y es contraria al texto constitucional, el juez puede
inaplicarla. Esto pasa cuando la norma es inferior a la ley. Cuando una
norma tiene rango legal el juez si puede examinar si esa ley es conforme
a la Constitucin pero no puede declarar la inconstitucionalidad de la
ley y si al analizar la ley llega a la conclusin de que es contraria el juez
declarar una cuestin de inconstitucionalidad al Tribunal
Constitucional y este la puede declarar inconstitucional o no. Los dems
jueces y tribunales slo pueden plantear al Tribunal Constitucional sus
dudas de su constitucionalidad.

17

- Eficacia derogatoria del texto constitucional respecto de las normas

anteriores a la Constitucin: La Constitucin contiene una disposicin
derogatoria en la que deroga de modo explcito determinadas normas y
tiene una clusula abierta. Esta clusula se extiende a todas las
disposiciones que sean contrarias a la Constitucin en cuanto a los
contenidos. El efecto derogatorio de la Constitucin lo es por efectos
materiales y no formales.
El efecto derogatorio de la Constitucin es automtico, de modo que no
es necesario ninguna declaracin explcita. Nuestro Tribunal
Constitucional en las sentencias del 2 de Febrero y del 8 de Abril de
1871 ha optado por una posicin eclctica: 1) es posible que los jueces y
tribunales le planteen al Tribunal Constitucional la constitucionalidad de
una ley previa a la Constitucin y 2) es posible que los jueces y
tribunales cuando crean que una ley es inconstitucional puedan
inaplicarla mediante una disposicin derogatoria. El Tribunal
Constitucional alemn slo admite la primera posicin y el Tribunal
Constitucional italiano admite slo la segunda. En el primer supuesto la
norma queda dentro del ordenamiento jurdico y en el segundo queda
fuera. Esto ha sido criticado por el profesor De Otto.
- La capacidad de regular por s misma relaciones jurdicas (eficacia
directa): La Constitucin, sus normas, pueden ser normas de resolucin
de litigios. Las normas constitucionales son muy heterogneas, son
abiertas con el fin de que estas normas puedan amparar diversas
opciones polticas. El Tribunal Constitucional en las sentencias del 23 y
28 de Abril de 1982 ha sealado que la Constitucin lejos de ser un
mero catlogo de principios es una norma jurdica suprema del
ordenamiento o sistema normativo. Sus preceptos son susceptibles de
aplicacin a los tribunales.
El artculo 30.2 reconoce el derecho de objecin de conciencia, no hay
ley para el derecho a la objecin, pero el Tribunal Constitucional dice
que el artculo 30.2 es vlido para declarar el derecho a la objecin y no
hace falta esperar a que salga una ley sobre la objecin de conciencia.
El problema es saber que normas constitucionales tienen eficacia
directa. Segn el profesor Garca de Enterra esas normas son:
- Normas constitucionales de reconocimiento y de proteccin de los
derechos fundamentales.
- Preceptos organizatorios de los rganos constitucionales. Son
preceptos de eficacia directa e inmediata.

18

- La Constitucin se dice en parmetro interpretativo del resto del

ordenamiento jurdico: La Constitucin en virtud de esta eficacia
interpretativa es el contexto en el que se tienen que interpretar y aplicar
las normas del ordenamiento jurdico. La Constitucin aparece como
una norma interpretativa, a travs de sus principios pretende cubrir las
lagunas del ordenamiento jurdico. Aqu es posible deducir la solucin
de esos casos. Esta forma se efecta por va interpretativa. Principio de
interpretacin conforme a la Constitucin que surgi en la
jurisprudencia constitucional alemana e italiana como un medio para
minimizar las sentencias declaratorias de la inconstitucionalidad de las
leyes que crean vacos normativos. La forma de evitar esos vacos es
que el Tribunal Constitucional interprete la ley de manera conforme a la
Constitucin y as se evita que el Tribunal Constitucional declare la
inconstitucionalidad de la ley, y esto da lugar a las sentencias
interpretativas en las que el Tribunal Constitucional declara la
inconstitucionalidad de la ley adecuada a la Constitucin. Este tipo de
sentencias han sido criticadas por los alemanes y por los italianos. A
travs de estas sentencias dice el italiano Hesse que el Tribunal
Constitucional puede hacer una manipulacin del texto legislativo.
Controles que establece la Constitucin:
La idea de control es separable a la de derecho porque todo derecho
necesita 2 controles que garanticen su cumplimiento. La Constitucin
establece controles, divide los poderes que ella misma ha organizado, es
decir, establece un sistema de equilibrio y contrapeso de los poderes
constituidos.
La Constitucin incorpora un sentido estricto de control. Al dividir el poder
se le limita. Para que estas limitaciones al poder sean efectivas tiene que
existir controles.
Se introducen en la Constitucin una serie de controles. Las limitaciones al
poder pueden ser de 2 tipos: Limitaciones no institucionalizadas: no estn
previstas expresamente en el derecho, son generales y difusas,
consecuencias del ordenamiento jurdico pero sin estar previstas en l.
Limitaciones institucionalizadas: Si estn previstas como lmite en el texto
constitucional.

19

Las limitaciones si no van acompaadas por un control pueden ser

ineficaces. Los controles no institucionalizados: Supone que no existe un
instrumento especfico de control sino que se trata de instrumentos sociales.
Los controles institucionalizados: Son los que estn previstos en el propio
ordenamiento jurdico y son de 2 tipos: Polticos: Se caracterizan por
suponer el enfrentamiento entre 2 voluntades y una de ellas es
jerrquicamente superior a la otra, la causa del control es de tipo subjetiva,
los sujetos que intervienen, uno es superior al otro y el resultado no
siempre es la anulacin de la voluntad inferior. La voluntad del sujeto que
controla no siempre se impone al sujeto controlado. Ejemplo: Control
electoral y control parlamentario. Jurdicos: Se caracterizan por: Son
controles objetivados, no son el resultado del choque de 2 voluntades
polticas, quien controla no es quien limita, el que controla garantiza que
esa limitacin sea efectiva. No existe una voluntad superior a otra y el
resultado del control siempre se impone al sujeto controlado. Los motivos
del control son jurdicos, son razones objetivas las que llevan al resultado
del control. El control jurdico no es voluntario sino necesario. Se ejerce
cuando se solicita. El resultado del control es vinculante. Ejemplo:
Controles jurisdiccionales: No hay un rgano que sea superior a otro, es un
rgano independiente. Este control supone que se debe llevar a cabo
mediante la aplicacin del ordenamiento jurdico. No pueden ejercer el
control cuando quieran pero si cuando los sujetos legitimados para ello lo
solicitan. El resultado se impone al sujeto controlado.
Caractersticas fundamentales de la Constitucin:
La Constitucin fue el resultado de un consenso, el texto constitucional est
inacabado porque no se lleg a un acuerdo sobre la estructura territorial del
Estado. En la Constitucin se deja libertad a las autonomas pero no se
cierra el modelo organizativo del Estado.
En el artculo 1 se consagra Espaa como un Estado social y democrtico
de derecho. En su apartado 2 se dice que la soberana reside en el pueblo
espaol, que es libre y tiene libertades (derechos fundamentales) que
vinculan a todos los poderes pblicos. El pueblo tiene el poder
constituyente y elige a sus representantes por el artculo 23.
La Constitucin establece una democracia representativa, indirecta, pero
reconoce algunas formas de democracia directa como el referndum
(artculo 92). Tambin son protagonistas los grupos sociales.
El Estado social surge en el siglo XX en Alemania, y supone el
reconocimiento de los individuos y de los grupos sociales, impone al
Estado una serie de prestaciones frente a la sociedad (artculo 9.2).
Es un Estado de derecho que supone la pretensin de que el Estado este
limitado al derecho, que gobiernen las leyes y no los hombres.
Artculo 9.3: Se consagra el principio de legalidad.

20

En el artculo 2 se establece la autonoma de las regiones que la integran.

La regin es nica. Tambin est en los artculos 137 y siguientes. No es un
Estado centralizado, sino descentralizado.
En el artculo 1.3 se dice que se consagra la monarqua y la forma de
gobierno parlamentaria.
Artculo 112: Cuestin de confianza. Artculo 113: Mocin de censura.
La Constitucin recibi la influencia de otros textos constitucionales:
Constituciones anteriores espaolas: Corona y rgimen de regencia y
sistema sucesorio.
Constitucin republicana 1931: Autonomas territoriales y la existencia del
Tribunal Constitucional.
De las leyes fundamentales de Franco: La figura de los decretos leyes.
Constitucin italiana: Artculo 9.2 es como el artculo 3 italiano.
Constitucin portuguesa: Derechos sociales.
Constitucin alemana de 1949 o Ley fundamental de Bonn: El artculo 10 y
113 de mocin de censura.
Constitucin francesa de 1948: Figura de las leyes orgnicas.
Constitucin alemana e italiana: Modelo de justicia constitucional.

21

TEMA 7: EL ESTADO DEMOCRTICO:

Forma de Estado:
Modo en que est constituido el estado y se caracteriza de una determinada
forma poltica histrica. El concepto est vinculado a las relaciones entre el
poder y el ciudadano, en la que se distinguen 2 formas de estado:
Autonoma: el poder corresponde a varias personas. De arriba a abajo.
Democracia: el poder corresponde al pueblo. Se proyecta de abajo a arriba.
Dentro de la forma de estado democrtica hay varias formas de gobierno
(como se organiza el poder):
- Parlamentaria: Divisin flexible de poderes, es un sistema de
colaboracin de poderes.
- Presidencialista: Divisin rgida de poderes. Ejemplo: EEUU.
- Asamblearia: Hay divisin de poderes tericamente, pero en la prctica
se produce una confusin de poderes. Ejemplo: Antigua URSS.
Tambin el concepto est vinculado a las relaciones entre el poder y el
territorio. Estado unitario: Un nico frente de poder. Estado
descentralizado: Mltiples centros de poder que ejercen sus propias
competencias. Estado federal: Unin de estados, cada uno ostenta el poder
soberano con su propia Constitucin.
Estas frmulas del artculo 1 y 2 de la Constitucin constituyen la pieza
bsica de toda la lectura constitucional. Es la Constitucin de la
Constitucin. Son el pilar bsico del que derivan los dems preceptos
constitucionales. Gozan de rigidez constitucional mxima (para reformarlos
el artculo 168). Cumplen estas funciones: Fundamentar e informar del
ordenamiento jurdico y una funcin interpretativa.
Artculo 1.1: Espaa es un estado democrtico:
Lincan en 1863 dijo que la democracia es el gobierno del pueblo, por el
pueblo y para el pueblo. A partir de Kelsen se intenta precisar lo que es la
democracia a partir de los regmenes totalitarios.
La Constitucin expresa una determinada idea de democracia en la que es
importante el contenido.
Puede ser entendida desde 2 perspectivas: Formal: Imposicin de la regla
de las mayoras. Material: Sustantiva.
La Constitucin organiza democrticamente al Estado y contiene normas
materiales que se imponen a la propia mayora.
Esta dimensin material es donde reside el ncleo principal de la
Constitucin. El estado que organiza la Constitucin asegura la
democracia. La democracia tiene una simplificacin general: El poder
reside en el pueblo.
- Principio democrtico como principio jurdico sobre la Constitucin: La
democracia no puede operar como un principio jurdico pero si como un
principio poltico porque no puede haber derecho al margen del derecho.

22

- Principio democrtico como principio jurdico de la Constitucin:

Significa la juridificacin del poder constituyente o la atribucin al
pueblo de la capacidad para usar la Constitucin sin ningn lmite
material. Al pueblo se le permite modificar la Constitucin sin trabas
materiales.
- Democracia como principio jurdico en la Constitucin: Despliega las
dimensiones material y procedimental. Se encuentra en la Constitucin
en el apartado 1 del artculo 1 a travs de las referencias a la igualdad y
a la libertad.
La dimensin material se manifiesta en los Derechos Fundamentales y la
dimensin formal en el principio de divisin de poderes y en la forma de
eleccin de los rganos representativos.
La caracterizacin de Espaa como Estado Democrtico tiene varios
contenidos:
- Echo de la atribucin de la soberana nacional al pueblo: El precepto
clave es el artculo 1.2 de la Constitucin: La soberana nacional reside
en el pueblo espaol. Se inspir en el artculo 3 de la Constitucin
Francesa. Nuestra Constitucin tiene soberana popular pese a nombrar
la soberana nacional.
Segn Alvarez Conde la soberana es inflexible. Al pueblo le pertenece
el poder constituyente. El poder constituyente es absoluto, total e
ilimitado. La Constitucin establece su propio procedimiento de
reforma. Prez Serrano distingue entre poder constituyente originario
(no est sometido a ninguna norma previa) y poder constituyente
derivativo (se organiza con una Constitucin preexistente).
Snchez Ajesta distingue entre poder constituyente y poder
constituyente constituido o poder de la reforma de la Constitucin.
- Reconocimiento y garanta de las libertades: El principio democrtico es
un principio de la mayora. La democracia es un procedimiento que
tiene un contenido que es la libertad. Libertad de expresin (artculo
20). Derecho de reunin (artculos 21, 22 y 23). Si faltara la libertad
nuestra Constitucin sera meramente formal.
-

Pluralismo poltico: La democracia supone concebir la sociedad como un

entramado en el que se relacionan distintos grupos sociales (artculo 1.1). La
Constitucin no slo tiene una versin poltica sino que tambin tiene una
versin social. Se manifiesta en el artculo 6, 7, 36, 52 y 22. El
reconocimiento de estos grupos sociales caracterizan al Estado espaol como
pluralista. El pluralismo se asienta sobre una base social y espiritual, las ideas
no son absolutas, sino relativas. Se rechaza la imposicin de una doctrina
social y se rechaza el unitarismo ideolgico.
Hay diversas opciones en nuestra Constitucin, los preceptos constitucionales
son concretos y abiertos. Al ser un Estado Pluralista las minoras deben ser
odas y se deben expresar en libertad, sin quedar oprimidas por la mayora.

23

TEMA 8: EL ESTADO DEMOCRTICO (II):

La participacin poltica:
Se distinguen dos formas de participacin poltica, que en el siglo XIX y en
el XX aparecen como oposiciones complementarias que son:
- Democracia directa: Supone la participacin inmediata del pueblo en los
asuntos polticos sin intermediarios.
- Democracia representativa: Supone que la participacin del pueblo se
hace a travs de representantes.
Un ejemplo de democracia directa es la Polis griega: los ciudadanos se
reunan en la asamblea. Alf Ross seala que la democracia directa no ha
existido nunca porque el hecho de que no fueran ciudadanos los esclavos
supone separar a ciertas personas del pueblo. La democracia directa
presenta dificultades de ndole tcnica para la participacin de todos los
ciudadanos en la toma de decisiones pblicas. En las grandes ciudades es
difcil que haya democracia directa. Rousseau y Montesquieu son los
padres de la democracia directa y representativa respectivamente. Rousseau
dice que la nica democracia es la directa (participacin del pueblo en la
toma de decisiones pblicas). La forma para ejercer esta democracia
directa, no defendera el referndum, sino que se haca una asamblea de
todo el pueblo. Montesquieu dice que el pueblo est incapacitado para
tomar decisiones de carcter poltico. Defiende que la voluntad poltica
pblica solo puede darse por representantes. Se basa en el principio de
divisin de poderes: todo estara perdido si el pueblo ejerciera las
funciones legislativa, ejecutiva y judicial.
Sieyes y Condorcet tienen otra postura en la Revolucin Francesa.
Condorcet dice que el tipo ideal es la democracia directa, pero reconoce los
problemas tcnicos que tiene. Esto le lleva a admitir la democracia
representativa. Introduce ciertas medidas correctoras del sistema
representativo como la necesidad de ratificar las constituciones por parte
del pueblo, censura del pueblo sobre los actos de la representacin nacional
y la ratificacin de los elegidos. La democracia representativa para Sieyes
constituye el ideal, para basarla acude al concepto de nacin, ya que
expresa su voluntad a travs de representantes.
La primera vez que se utiliza la democracia directa fue en la Constitucin
francesa de 1873. En el siglo XIX la evolucin de esta democracia se
produce en tres pases: Suiza: Se ponen diversos mecanismos de
democracia directa, se dice que tienen democracia semidirecta. Francia:
Con Napolen Bonaparte y Luis Napolen utilizarn la figura del plebiscito
para dotar de un halo democrtico al poder personal de Napolen. Era un
poder no democrtico y se legaliza el ejercicio de un poder que discurra al
margen de los cauces jurdicos establecidos.

24

Las instituciones de democracia directa pierden significacin y resurgen a

partir del ao 50. En el tercer mundo se acude a la democracia directa para
superar las tensiones de este procedimiento descolonizador. En Francia
resurge al inicio de la 5 Repblica. Se producen como consecuencia de la
crisis del Estado representativo (cambio de concepcin de la
representacin). En el Estado Liberal el concepto de representacin fue
individualista (entre el representante y la nacin).
Hay un cambio en este concepto de representacin, ahora hay una
pluralidad de intereses representados por diversos grupos. Se ha producido
un trnsito de un concepto individualista a una concepcin colectiva de la
representacin. La representacin poltica la llevan a cabo los partidos
polticos. Los representantes son libres frente al electorado. Esto se pone de
manifiesto en la existencia de listas censadas o en el sistema de atribucin
de escaos, etc.
Esta dependencia de los representantes a los partidos polticos supone una
crisis del Estado representativo y hace que se realce la democracia directa.
En Suiza hay varios mecanismos de participacin directa:
- Referndum constitucional: Obligatorio y requiere mayora.
Referndum legislativo: Facultativo y mayora simple (su objeto son los
tratados internacionales, las leyes federales y los decretos no vigentes y
de alcance general).
- Iniciativa popular: En la Federacin solo hay iniciativa popular
constitucional.
- Landgemeinde: Una reunin del cuerpo electoral y los ciudadanos, con
funciones: legislativas y electorales.
En Blgica hay un sistema representativo.
En Noruega no hay participacin directa pero alguna vez se ha empleado el
referndum.
En Francia las instituciones de democracia directa son limitadas. Hay
referndum constitucional. Articulo 11 de la Constitucin: Facultad del
presidente de la Repblica de someter a referndum los proyectos de ley y
los tratados internacionales.
En Italia se prevn como instituciones de democracia directa: Referndum
en una triple modalidad: Regional: para la creacin de regiones, es
obligatorio y consultivo; legislativo: es facultativo; y constitucional: es
facultativo pero que se excluye cuando el proyecto de referndum
constitucional se apruebe en cada una de las cmaras en segunda votacin y
por mayora de 2/3.
En Espaa la Constitucin mantiene bastantes preceptos reconocedores de
formas de democracia directa. Participacin directa:

25

Iniciativa legislativa popular (articulo 87.3): Es un instrumento de

participacin del pueblo en la tarea legislativa y permite que el pueblo
proponga al poder legislativo una determinada materia. Es una forma de
iniciacin del procedimiento legislativo: por el gobierno, por los diputados,
por las Asambleas de las Comunidades Autnomas y por el pueblo. Se
excluyen determinadas materias como las reservadas a la ley orgnica, de
naturaleza tributaria, carcter internacional y prerrogativa de gracia.
Tambin la reforma constitucional y los presupuestos generales del Estado.
Sujetos: Espaoles mayores de edad e inscritos en el censo electoral. Se
presenta una proposicin de ley, texto de la Constitucin, exposicin de
motivos y documento con las razones de esta proposicin y la relacin de
miembros.
Se presenta en el Congreso, y en el plazo de 15 das debe decidir. Hay
varias causas de inadmisin: que verse de materias excluidas, cuando tenga
defectos insubsanables en la documentacin, que verse sobre materias
carentes de homogeneidad entre s, que exista previamente en las Cmaras
un proyecto sobre lo mismo que se presenta, que se refiera a una materia
que haya sido objeto de iniciativa legislativa popular durante la legislatura
en curso, que haya una proposicin de ley aprobada por una de las Cmaras
y que tenga su mismo objeto.
Si el Congreso la admite se deben recoger 500.000 firmas en el plazo
de 6 meses. Recogidas las firmas la Junta Electoral Provincial las recuenta
provisionalmente y las revisa la Junta Electoral Central. Se lleva al
Congreso y se publica en el BOE y se abre un plazo para la toma de
consideracin (se cede a la presentacin de la iniciativa popular y se vota;
si es negativa no se continua el proceso).
Santamara Pastor dice que la toma de consideracin es innecesaria porque
ya hay un apoyo de las 500.000 firmas.
Hay autores que critican que la comisin promotora no pueda retirar la
proposicin de ley.
El artculo 14 de la ley orgnica prev que la iniciativa legislativa popular
no caduca.
El artculo 15 prev una compensacin econmica por los gastos que
conlleva la proposicin de ley.
La iniciativa legislativa popular, sus materias excluidas en el mbito
autonmico son: materias estatales de las Comunidades Autnomas,
materia tributaria y lo relativo a la organizacin territorial. El
procedimiento es similar a la iniciativa legislativa popular en el mbito
estatal, pero en Canarias y Aragn prevn la posibilidad de defensa de la
proposicin de ley por parte de la comisin promotora en el debate de la
toma de consideracin.

26

Para ejercer la iniciativa legislativa popular en Madrid se necesita ser

mayor de edad, madrileo y estar en el censo electoral. Las materias
excluidas son: Las que no sean competencia legislativa de Madrid, las de
naturaleza tributaria, las de regulacin de la iniciativa, las de los
presupuestos generales y autogobierno. Es necesario la firma de 500.000
electores recogidas en el plazo de tres meses. El procedimiento es igual. La
participacin directa se puede dar por el derecho de peticiones (artculo
29). Consiste en la posibilidad de dirigirse a los poderes pblicos para pedir
medidas. Peticin ante las Cmaras (artculo 77): Establece
peculiaridades frente al derecho de peticin que son: las peticiones ante las
Cmaras no se pueden presentar mediante manifestacin.
Otra participacin directa se da a travs del Concejo Abierto (artculo
140). Esta institucin prev la posibilidad que se de este cuando se trate de
municipios con menos de 100 habitantes. Consiste en la existencia de una
asamblea formada por los vecinos del municipio y un presidente elegido
por el sistema mayoritario simple.
Referndum (ley orgnica de 18 de Enero de 1980):
Hay varias clasificaciones:
- Segn la necesidad de celebracin:
- Obligatorio: Cuando determinado acto slo puede ser aprobado por
referndum (articulo 168).
- Facultativo: Son los que quedan a la facultad de un determinado
rgano del Estado que puede solicitar el referndum.
- Segn el momento procedimental:
- De ratificacin o sancin: Se dan al final del acto.
- Consultivo: Se inserta en el momento anterior a la voluntad final.
Tiene el mismo significado que el veto.
- Segn la eficacia jurdica del resultado:
- Vinculantes: La voluntad popular no puede ser contradicha.
- No vinculantes.
- Segn el objeto:
- Normativo: Se somete a consulta una norma jurdica.
- No normativo: Tiene como objeto un acto y no una norma jurdica.
En el mbito estatal est el referndum constitucional: Es un referndum
normativo y de ratificacin o sancin. Debe convocarse en 30 das y
celebrarse a los 60 das siguientes. Las clases son: Obligatorio (artculo
168): Para los casos de reforma total o parcial de la Constitucin.
Facultativo (artculo 167): Que queda a merced de las cmaras legislativas
que necesitara una dcima parte de ellas. Consultivo (artculo 92): Es
vinculante y se apoya en 2 argumentos: El precepto constitucional habla de
decisiones (actos y normas) y la interpretacin sistemtica del artculo 92
(procedimiento legislativo).

27

En contra de que haya referndum en normas jurdicas se dice que los

referndum normativos de la Constitucin tienen lmites materiales.
Nuestra democracia es representativa y el trmino decisiones se debe
interpretar en un sentido restrictivo.
Referndum que afectan al mbito autonmico son: Referndum de
iniciativa autonmica (artculo 151.1): Es consultivo, vinculante y de
carcter no normativo. Referndum para la aprobacin de los estatutos de
autonoma (artculo 151): Es consultivo, vinculante y normativo.
Referndum sobre la incorporacin de Navarra al Pas Vasco: Aparece en
el estatuto vasco y no en el navarro.
Referndum en el mbito municipal, se prev en el artculo 71 de la ley
reguladora de bases de rgimen local: asuntos de competencia municipal y
mbito local, de especial relevancia y se excluyen los asuntos de las
haciendas locales. La iniciativa corresponde al alcalde con aprobacin del
pleno y autorizacin de la nacin.
Regulacin jurdica del referndum:
La propuesta de referndum corresponde al Presidente del Gobierno menos
en el consultivo que pasa al Congreso.
Se da por real decreto refrendado por el Consejo de Ministros. Este real
decreto tiene: El texto ntegro, las preguntas que ha de responderse y la
fecha de celebracin de este, que se debe dar durante los 30 a 120 das
desde la publicacin del real decreto.
Se debe publicar en el BOE o en el Boletn Constitucional Autonmico y
tambin en los diarios de las provincias afectadas y en los tablones de
anuncios de los ayuntamientos, radio y televisin.
Hay dos prohibiciones: no se puede celebrar referndum durante los 90 das
posteriores a su levantamiento y durante la vigencia de los estados de
excepcin o de sitio.
El derecho de participacin seala que el sufragio es universal, igual, libre,
secreto y directo.
El procedimiento se regula en los artculos 11 a 19 de la ley orgnica
reguladora de referndum. La restriccin de la participacin se da a los
grupos polticos con representacin parlamentaria, o los grupos polticos
que tengan el 3% de los votos en las ltimas elecciones al Congreso.
La campaa de propaganda dura de 10 a 15 das.
El escrutinio general lo realiza la junta electoral provincial y lo pasa a la
junta electoral central, lo pasa al Presidente del Gobierno y del Congreso y,
por ltimo, al BOE.
El derecho de sufragio:
Nuestra Constitucin acoge el sufragio como sufragio de derecho. El
ciudadano puede participar en los asuntos pblicos por las elecciones, es
voluntario.

28

En el liberalismo se concibe como una funcin para seleccionar a los

representantes de la nacin. Se concibe el sufragio como un deber, esto
estuvo presente en la ley electoral espaola de 1907 y en Suiza y Blgica.
En la actualidad no es exigible el ejercicio de este derecho. Se pude hablar
que es un deber moral y no jurdico. Es un derecho fundamental de carcter
poltico. Es una consecuencia inherente del Estado democrtico. La
sociedad se constituye y expresa polticamente. Es un sufragio universal,
libre, secreto y directo. El carcter universal hace referencia a que todos los
ciudadanos sean electores y elegibles. Hay ciertos requisitos: nacionalidad,
edad, inscripcin en el censo electoral, etc.
Estos requisitos no significan que el sufragio no sea universal.
El concepto de sufragio restringido tiene varias modalidades:
- El sufragio puede restringirse impidiendo ejercerlo a grupos como
mayoras religiosas.
- La capacidad econmica (sufragio censitario), se excluye a los que no
gocen de una determinada capacidad econmica.
- El sufragio capacitario: Poseer cierta educacin o disfuncin.
El sufragio se caracteriza por ser igual, el voto de todos tiene el mismo
valor. A lo largo de la historia han existido diversas modalidades de voto
desigual:
- Consiste en dividir el Estado.
- Consiste en la diferenciacin del nmero de votos que se conceden a
cada elector, determinadas personas tienen uno o dos votos
complementarios.
El sufragio es tambin directo: El electorado elige a la persona que ha de
ocupar el escao. En un sufragio indirecto hay un intermediario entre el
elector y el representante (compromisarios).
Segn Nohlen las elecciones presidenciales norteamericanas son
formalmente indirectas pero materialmente directas porque los ciudadanos
eligen a los compromisarios despus de que estos hayan dicho a favor de
cual de los candidatos de los EEUU estn.
El sufragio es secreto, este carcter se ha considerado como una conquista
democrtica. Es una garanta del ciudadano frente al voto (sobre cerrado,
cabinas electorales, etc.).
Los partidos polticos:
Artculo 23.1: Los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos
pblicos, directamente o por medio de representantes. Expresin de
asuntos pblicos: Snchez Blanco conecta esta idea con la de asuntos en
general. Pero Aguiar de Luque considera que este artculo se refiere slo a
los procesos de decisin de los poderes pblicos. Este artculo regula slo,
segn el Tribunal Constitucional, la participacin poltica.

29

Los titulares del derecho de participacin son los espaoles (excluidos los
extranjeros con la salvedad de las elecciones municipales con carcter de
reciprocidad). Este artculo utiliza el trmino ciudadanos frente a espaoles
como en otros artculos (no todos los espaoles pueden ejercer el derecho
de sufragio, slo los que tengan los requisitos). La participacin directa de
este artculo sirve para la eleccin del cargo pblico.
Artculo 23.2: Hay una polmica por si este es el reverso del apartado
primero de este mismo artculo. Hay autores que consideran que la
expresin funciones y cargos pblicos no slo hace referencia a
funciones y cargos de naturaleza preventiva, sino tambin a funciones y
cargos de naturaleza funcionaria.
Los titulares del derecho de sufragio son los ciudadanos y no los partidos
polticos.
El mbito de este apartado segundo es el del acceso a la representacin
poltica y quedan excluidas las elecciones de rganos que no sean
territoriales.
Hay 4 fases en las relaciones entre el Estado y los partidos polticos:
- Triepel: Se inicia con el Estado Liberal, son poderes intermedios
propios del antiguo rgimen. A los partidos polticos se les consideran
como pandillas e incompatibles con la voluntad del Estado.
- Ignorancia jurdica que supone el final de la resistencia.
- Legalizacin de los partidos polticos. EEUU (finales del XIX) y Europa
(inicios del XX).
- Reconocimiento constitucional de los partidos polticos. En Europa se
produce a partir de la 2 Guerra Mundial.
Este reconocimiento constitucional tiene un doble significado segn el
profesor Garca Pelayo. Polticamente: Repulsa de los regmenes polticos
que haban eliminado de la vida poltica a los partidos. Socialmente:
Supone la especificacin del derecho subjetivo de asociacin.
Artculo 6: Funciones de los partidos:
- Expresar el pluralismo poltico.
- Concurrir a la manifestacin y formacin de la voluntad popular.
- Ser un instrumento fundamental de la participacin poltica.
Segn Garca Pelayo sus funciones son:
- Movilizar a las masas para que se integren en el sistema democrtico y
empleen su derecho de sufragio.
- Transformar las aptitudes polticas de ciertos sectores de la sociedad en
programas de participacin poltica.
- Formar e informar a los electores para que ejerzan su derecho de
sufragio.
- Seleccin de los candidatos que van a elegir los electores.
Los partidos polticos son vas de apreciacin de la opinin de los
ciudadanos.

30

Los partidos polticos, a veces, intervienen en la formacin del gobierno, ya

que el gobierno es el resultado de negociaciones de las fuerzas polticas.
Actan en el mecanismo parlamentario a travs de los grupos
parlamentarios.
El Tribunal Constitucional en la sentencia del 21 de febrero de 1973 ha
aclarado cual es la naturaleza de los partidos polticos diciendo que son
asociaciones privadas que ejercen funciones pblicas. Esta naturaleza
privada deriva del artculo 1 de la ley de partidos, ley del 4 de diciembre de
1978 (54/1978).
Su rgimen jurdico est en el artculo 6 de la Constitucin y en la ley de
partidos polticos 54/1978.
El artculo 6 presenta 2 principios constitucionalizados:
- La creacin y funcionamiento de los partidos polticos es libre en
relacin con la ley.
- Su estructura y funcionamiento han de ser democrticos.
La creacin de los partidos polticos viene regulada en la ley 54/1978. Para
su creacin es necesario la inscripcin de estos en el registro de partidos del
Ministerio del Interior. Son legales pasados 21 das desde la presentacin
de la inscripcin. El Ministerio inscribe el partido a los 20 das siguientes.
Si la inscripcin se produce en los 20 das la legalidad se adquiere el da de
su inscripcin. Si no se produce en los 20 das su legalidad se dar a los 21
das despus del da de su inscripcin.
El Tribunal Constitucional (sentencia 2 de Febrero de 1981) seal que el
encargado del registro de partidos tiene como funcin slo comprobar la
documentacin presentada y verificar que cumplen los requisitos formales
para la inscripcin del partido. El control de los partidos no es de carcter
administrativo, es un control judicial y represivo.
Constitucin, suspensin y disolucin de los partidos:
La disolucin y suspensin de los partidos slo puede otorgarse por la
autoridad judicial (artculo 5 de la ley de partidos).
La autoridad competente para el control de los partidos es la jurisdiccin
ordinaria. El Tribunal Constitucional podra pronunciarse por la va del
recurso de amparo, por el derecho de asociacin.
Para garantizar su democracia interna el artculo 4 de la ley establece unos
requisitos:
- El rgano supremo es una asamblea integrada por todos los miembros
del partido.
- Todos los miembros del partido son electores y elegibles para los cargos
del partido.
- Todos los miembros tienen derecho a ser informados sobre la autoridad
y situacin econmica del partido.
- Los cargos directivos han de darse por sufragio libre y secreto.

31

Estos requisitos han sido objeto de crticas porque se consideran

insuficientes para asegurar la democracia interna.
Financiacin de los partidos polticos:
Hay un importante debate, unos defienden la financiacin pblica de los
partidos y otros defienden la privada.
Financiacin pblica: Necesidad de asegurar la igualdad de oportunidades
y con relevancia pblica que ejercen los partidos polticos.
Los partidarios de la financiacin privada sostienen que la naturaleza del
partido es privada.
En contra de la financiacin pblica se dice que esta genera dependencia
del partido respecto del Estado (puede fomentar el derroche del partido).
Inconvenientes de la financiacin privada: Insuficiencia de la financiacin
de fundos privados.
En Italia, Alemania y Luxemburgo, a diferencia de toda Europa, no
coexisten la financiacin pblica y privada.
A partir de los aos 70, sobre todo en Austria, se da ms la financiacin
privada.
En Espaa coexisten la financiacin pblica y privada. La financiacin
pblica est prevista en el artculo 3 de la ley de financiacin de los
partidos polticos y consiste en una subvencin estatal anval con cargo a los
presupuestos generales del Estado. Se otorga a los partidos polticos que
tengan representacin en el Congreso de los Diputados.
Las subvenciones son incompatibles con cualquier otra ayuda econmica
con dos excepciones:
- Ayudas relativas a los gastos electorales.
- Subvenciones que se conceden a los grupos parlamentarios.
La financiacin privada consiste en las cuotas y aportaciones de los
afiliados y del resultado de la actividad propia del partido, de los
rendimientos de su patrimonio, herencias que reciben y en ingresos
procedentes de otras aportaciones de personas fsicas o jurdicas nacionales
o extranjeras. En los artculos 4 a 8 de la ley establecen controles a estas
ltimas aportaciones, que son:
- Prohibicin de efectuar aportaciones annimas cuando excedan el 5%
de las cantidades de los presupuestos generales del Estado.
- Prohibicin de aportaciones superiores a 10 millones de pesetas de una
persona anualmente a un partido.
- Prohibicin de aportaciones de empresas pblicas.
- Obligacin de que las aportaciones de personas extranjeras respeten las
normativas sobre el sector de cambios.
- Sancin: Multa del doble de la cantidad admitida por el partido.
Artculo 9: Obligatoriedad de los partidos de llevar registros contables.
Deben tener un control interno, que lo hace el partido, y un control externo,
que lo hace el Tribunal de Cuentas.

32

TEMA 9: ESTADO DE DERECHO:

Caractersticas fundamentales del Estado de Derecho:
El artculo 1 de la Constitucin caracteriza al Estado espaol como un
Estado de Derecho.
Surge como un concepto polmico frente al Estado autoritario,
intervencionista del Estado Absoluto. Parte de la base de que el Estado ha
de renunciar a la preocupacin por el bienestar de los ciudadanos para
garantizar la libertad. Se consigue mediante la positivacin y
mantenimiento del orden jurdico. Esta concepcin se recoge en la obra de
Mohl, Gneist y Barh y conducir a la concepcin de Estado Liberal de
Derecho. Este procedimiento concibe el Estado de Derecho como la
manera en que el Estado se realiza a s mismo. Este proceso culmina con
Laband y Jelliner y por ltimo con Kelsen. Este termina de vaciar su
contenido originario al identificar el Estado con el Derecho. Considera que
el Estado realiza sus actos sobre la base del ordenamiento jurdico. Todo
Estado tiene que ser un Estado de Derecho porque el Estado slo puede
actuar a travs de actos regulados por el ordenamiento jurdico.
Tras la II Guerra Mundial se trat de dotar al Estado de Derecho de un
contenido formal y material recuperando su carcter valorativo inicial. Se
concibe como un principio orientador dirigido a la consecucin de unos
valores determinados. No todo Estado con derecho es un Estado de
Derecho. Criterios que constituyen el Estado de Derecho como tal:
- Reconocimiento de las garantas y libertades del ser humano. No hay
Estado de Derecho si no reconoce las garantas y libertades (artculo
1.1). Cumple una funcin de legitimacin del sistema poltico (artculo
10.1).
- Principio de divisin de poderes. Para que halla Estado de Derecho tiene
que haber una divisin de poderes. Este principio cumple ahora una
funcin de disciplina y limitacin en el uso del aparato estatal.
- Principio de garanta patrimonial que cubre el patrimonio de los
particulares frente a las intromisiones del poder pblico. Doble
vertiente:
- Se garantiza el patrimonio de los particulares frente a las
intromisiones directas.
- Se garantiza el patrimonio de los particulares frente a las
intromisiones indirectas del poder pblico.
- Tutela jurisdiccional de los derechos y tutela de control. Los actos del
poder pueden ser sometidos al control y a la jurisdiccin. Esto se lleva a
cabo a travs de la jurisdiccin constitucional que implica que el Estado
espaol es un Estado constitucional de Derecho y tambin un Estado
legal de Derecho. Esto tambin significa que el poder est sometido a
normas jurdicas. Las relaciones entre particulares y el Estado se regulan
por el derecho.

33

El Estado de Derecho se hace realidad a finales del siglo XVIII y principios

del XIX. Este trmino se acua por la dogmtica jurdica alemana del
derecho. En el siglo XX se recupera la consideracin de la Constitucin
como una norma suprema y normativa que desemboca en que el concepto
de Estado de Derecho no se identifique como un Estado legal de Derecho,
sino que tambin tiene un contenido ms amplio consistente en la sumisin
de la Constitucin y del ordenamiento jurdico.
Esta concepcin seala que los ciudadanos estn sujetos a la Constitucin y
al ordenamiento jurdico.
El Estado se desglosa en un Principio de Legalidad y en otro de
Constitucionalidad.
Principio de Legalidad:
En el siglo XIX este principio se orienta sobre una concepcin de la ley
basada en la cualidad legitimadora. La ley se representa como expresin
del Principio Representativo y Principio de Monarqua en cuanto que el rey
participa en el procedimiento. La ley era la cspide del ordenamiento
jurdico y por esto el principio de legalidad era equivalente a un Estado de
Derecho. En el siglo XX el concepto de ley se ve reforzado por el cambio
de estructuracin estatal y estructuracin democrtica de Gobierno.
La legitimacin de la ley es momista porque la ley slo puede manar
democrticamente a travs del Parlamento, eliminndose todas las
intervenciones del jefe de Estado en el proceso de las leyes.
En el siglo XX por encima de la ley se halla la Constitucin. La ley est
limitada formal y materialmente por el texto constitucional.
Polmica sobre el carcter vinculante de la ley para los poderes pblicos.
Algunos autores dicen que rige el principio de vinculacin positiva a la ley
que significa que los poderes pblicos slo pueden actuar cuando lo dice la
ley y como est previsto en la misma. Otros autores defienden el principio
de vinculacin negativa por el que la ley acta como lmite pero no como
presupuesto. Este principio rige para los ciudadanos de modo que pueden
hacer todo lo que est permitido en la ley.
La Constitucin contiene el Principio de Legalidad en el artculo 9.3 y este
principio es un ingrediente del Estado de Derecho pero no se identifica
exclusivamente con el Estado de Derecho sino que el Estado de Derecho es
equiparable al principio de sumisin del Estado a normas jurdicas
cualquiera que sea su rango y al principio de sumisin a la Constitucin
que se denomina principio de constitucionalidad.

34

Principio de constitucionalidad:
Se plantea el problema de si rige el principio de vinculacin positiva o
negativa. Esto se contesta diciendo que la eficacia de las normas
constitucionales no siempre es la misma. Hay normas abiertas, genricas,
incompletas para permitir la proyeccin de normas jurdicas a la
Constitucin. La Constitucin contiene los mandatos que tienen que ser
plasmados por el poder pblico.
Estos principios de vinculacin no pueden ser trasladados a las relaciones
del poder pblicos a la Constitucin porque esto depender del tipo de
poder pblico y del tipo de Constitucin.
El control jurisdiccional de los actos del poder:
Estos principios son eficaces cuando las normas jurdicas se cumplen. El
ordenamiento jurdico debe prever los mecanismos de coaccin para
cumplir las normas cuando el destinatario no quiere cumplirlas.
Hay 2 mecanismos de coaccin para el cumplimiento del ordenamiento
jurdico:
- Administracin.
- Existencia de una jurisdiccin.
Para que el Estado de Derecho sea tal, tambin es necesario que quienes
aplican las normas acten con objetividad e imparcialidad. Quienes aplican
el derecho e imponen el cumplimiento coactivo del mismo tienen que ser
independientes respecto a quienes elaboran esas normas jurdicas.
El Estado de Derecho tiene una doble estructura porque el principio de
legalidad est controlado por la jurisdiccin ordinaria mientras que el
principio de constitucionalidad est garantizado por la jurisdiccin
ordinaria y tambin por el Tribunal Constitucional.
Los jueces y tribunales ordinarios cada vez que aplican una ley estn
ejerciendo un control de constitucionalidad. A travs de esta va se
garantiza la sumisin a la Constitucin.
Cuando son normas con rango de ley los jueces y tribunales no pueden
inaplicarla, debern presentar una cuestin de inconstitucionalidad al
Tribunal Constitucional y ste decidir.
Cuando es una norma de rango reglamentario los jueces y tribunales
pueden inaplicar el reglamento y pueden aplicar el correspondiente
precepto legal.
Cuando la norma es de rango de ley preconstitucional se producen 2 casos:
- Que el juez o tribunal ordinario la aplique considerando que est
derogada en virtud de la Constitucin.
- Entiende que la norma es contraria a la Constitucin y plantea al
Tribunal Constitucional que esa norma es inconstitucional.

35

Han reconocido la posibilidad de situaciones de excepcin que ponen en

peligro el Estado y la propia Constitucin. Esta situacin de excepcin
supone un ataque a la Constitucin. Son supuestos de naturaleza
extraordinaria.
En los comienzos del constitucionalismo se plante este problema de hacer
frente a estas situaciones excepcionales que impiden el normal
funcionamiento de las instituciones estatales. Algunos autores dieron una
solucin derivada del Derecho Romano y se sac a la luz el aforismo:
Salus populi suprema lex. Conforme a este aforismo de Ulpiano el
derecho no puede prever lo que es excepcional y en caso de que esto se
produzca no hay ms salida que la salvacin del Estado.
Durante el siglo XIX se anticipa otra respuesta que tiene su origen en la
Constitucin norteamericana y consiste en que el derecho debe prever
algn mecanismo frente a las situaciones excepcionales de modo que la
Constitucin no slo debe regular lo que es normal, sino tambin lo que es
excepcional.
Esto se generaliz en el siglo XX con la consideracin de la Constitucin
como una norma jurdica. As se introduce en la Constitucin la posibilidad
de incluir las libertades de los ciudadanos.
Esta Constitucin de lo excepcional se lleva a cabo por 2 vas:
- Mediante la previsin de los Estados excepcionales que comporta la
tipificacin de los Estados de hecho y la regulacin de la Constitucin
de la respuesta a ciertas situaciones extraordinarias que consiste en la
posibilidad de los derechos fundamentales.
- Prever una dictadura constitucional (dictadura comisoria) que consiste
en la atribucin de plenos poderes a uno de los rganos del Estado con
el fin de retornar a la normalidad.
En esta dictadura comisoria hay lmites en cuanto a los fines de volver a la
normalidad. Pero no existen lmites en cuanto a los medios de consecucin
de esos fines.
La Constitucionalidad tuvo que superar obstculos de la doctrina
norteamericana, que consider que era una contradiccin la posibilidad de
prever la Constitucin durante las situaciones de excepcin. Si la
Constitucin fue adoptada en un perodo de emergencia se concluye que no
pueden ser alteradas por la emergencia. Pero el Estado democrtico de
Derecho debe prever estas situaciones excepcionales.
El artculo 55.1 prev la suspensin de determinados derechos. Tiene una
enumeracin taxativa de los derechos que son susceptibles de suspensin.
La suspensin del ejercicio de los derechos podr decidirse con discrecin
pero nunca puede regir la arbitrariedad.

36

Durante la vigencia de los Estados de excepcin y de sitio se pueden

suspender los siguientes derechos:
- Derechos reconocidos en el artculo 17 (derecho a la libertad y
seguridad personal).
- El artculo 17.3 no puede suspenderse durante la vigencia del Estado de
excepcin.
- El artculo 16 de la ley orgnica 4/1981 de 1 de junio prev que la
autoridad gubernativa podr detener a cualquier persona pero con estas
garantas: Cuando haya sospechas de que va a alterar el orden pblico.
Esta detencin slo durar 10 das. La detencin debe ser comunicada al
juez en un plazo de 24 horas.
- Derecho a la inviolabilidad de domicilio (artculo 18.2).
- Artculo 17 de la ley orgnica: Es posible hacer inspecciones
domiciliarias en los casos en que se suspenda el derecho de
inviolabilidad de domicilio. Garantas: El registro debe ser necesario
para el mantenimiento del orden pblico. La inspeccin y registro debe
hacerse por una orden formal y escrita. Debe hacerse con asistencia de 2
vecinos. Debe levantarse acta de esa inspeccin y registro y mandar una
copia de esa acta al juez.
- Artculo 18 de la ley orgnica: Prev que la autoridad puede intervenir
con toda clase de comunicaciones siempre que sea necesario para
esclarecer hechos delictivos o para preservar el orden pblico y esto se
tiene que poner en conocimiento del juez competente.
- Libertad de residencia y circulacin (artculo 19 de la Constitucin): Si
se acuerda la suspensin de estas libertades se podrn adoptar 2
medidas: Una de carcter general y otra en relacin a personas
determinadas cuando estas impliquen una peligrosidad para el
mantenimiento del orden pblico.
- Libertad de expresin (artculo 20.1.a). Libertad de informacin
(artculo 20.1.d).
- Derecho de reunin o manifestacin (artculo 21 de la Constitucin). Se
prev que cuando se suspendan estos derechos la autoridad podr exigir
la autorizacin previa y podr prohibir las reuniones y manifestaciones.
- Derecho de huelga (artculo 28.2 de la Constitucin).
- Adopcin de medidas (artculo 37.2 de la Constitucin).

37

Estados excepcionales:
Se utiliza esta expresin para aludir a tres estados segn la ley orgnica
4/1981 de 1 de junio.
La declaracin de estos no supone la interrupcin del funcionamiento de
los poderes del Estado ni el principio de responsabilidad del gobierno.
- Estado de alarma (artculos 4 a 12 de la ley orgnica): Se prev como
respuesta a situaciones de carcter tecnolgico o eventual. El artculo 4
establece los supuestos donde se declara el Estado de alarma. Supuestos:
- Catstrofes, calamidades, desgracias pblicas.
- Situaciones de crisis sanitarias.
- Caso de desabastecimiento de productos de primera necesidad.
- Cuando hay una paralizacin de servicios pblicos de la comunidad
y no haya servicios mnimos.
La declaracin del Estado de alarma corresponde al Gobierno que la
efecta en decreto del Consejo de Ministros donde se determina el
mbito, la duracin (15 das) y los efectos de la declaracin del Estado
de alarma. Despus se dar cuenta al Congreso de los Diputados de la
declaracin del Estado de alarma. Esta declaracin es susceptible de ser
prorrogada pero es necesaria la autorizacin previa del Congreso de los
Diputados.
Efectos del Estado de alarma:
- Concentracin de las competencias de la administracin.
- Imposicin de deberes como la imposicin a los funcionarios de
servicios de naturaleza extraordinaria, movilizacin del personal en
caso de abastecimiento de productos de primera necesidad o
paralizacin de los servicios pblicos.
- Limitacin de ciertos derechos. Estas limitaciones pueden afectar a
la circulacin o permanencia de personas o vehculos, ocupacin
transitoria de industrias, limitacin de vehculos pblicos y
limitacin de empresas pblicas.
- Estado de excepcin (artculos 13 a 31 de la ley orgnica): Supone una
respuesta a situaciones de crisis poltica, es una alteracin grave del
orden pblico (alteracin del libre ejercicio de los derechos y libertades
de los ciudadanos, funcionamiento de las industrias, democracia y
servicios pblicos).
Corresponde al Gobierno la declaracin del Estado de excepcin que se
realiza por decreto acordado en el Consejo de Ministros. Esta
declaracin tiene que ir precedida por la autorizacin del Congreso de
los Diputados que puede producir modificaciones en el proyecto de
decreto de declaracin del Estado de excepcin. Este decreto debe
indicar el mbito territorial, la duracin (30 das) y los efectos de esa
declaracin con mencin a los derechos cuya suspensin se solicita.

38

La prrroga de duracin requiere los mismos requisitos que la

declaracin del Estado de excepcin.
Efectos: Posibilidad de suspensin de los derechos. Prev medidas
excepcionales que suponen una norma a la que est sometida la
administracin que tiene una serie de lmites que se ven mermados
durante la vigencia del Estado de excepcin. Estos lmites pueden ser el
cierre de locales de recreo, sujecin de extranjeros en cuanto a los
permisos de residencia, etc.
- Estado de sitio (artculos 32 a 36 de la ley orgnica): Se pretende dar
respuesta a una crisis de Estado siendo el presupuesto de hecho la
amenaza o resistencia de un acto de fuerza contra el ordenamiento
constitucional, contra la soberana de Espaa, contra su integridad
personal.
Hay autores que vinculan el Estado de sitio y la situacin de guerra.
Pero otros como Fuente Valle dicen que no hay identidad dividida del
Estado de sitio y la situacin de guerra de modo que no es necesaria la
concurrencia del otro.
La declaracin del Estado de sitio corresponde al Congreso de los
Diputados, se necesita mayora absoluta y es a propuesta exclusiva del
Gobierno.
Se debe determinar el mbito territorial, la duracin y las condiciones.
No se prev la posibilidad de prrroga de la declaracin del Estado de
sitio, pero la generalidad de la doctrina entiende que es lgico seguir los
mismos requisitos que para la declaracin.
Efectos:
- Suspensin de los derechos.
- Asuncin por el Gobierno de las facultades extraordinarias previstas
en la ley.
Pero la Constitucin no slo prev la suspensin de los derechos sino
tambin en el artculo 55.2 de la Constitucin se prev la posibilidad de
suspensin individual de derechos. Tambin en el artculo 55.1 prev la
posibilidad de suspensin genrica de los derechos. Esta suspensin
individual tiene carcter facultativo por cuanto que la Constitucin
remite a la ley orgnica. El artculo 55.2 fue objeto de desarrollo de las
leyes orgnicas 11/1980 y 9/1984 que fueron objeto de recurso de
inconstitucionalidad por el Tribunal Constitucional que imparte una
doctrina de suspensin de derechos genrica. El Tribunal Constitucional
seal que el legislador orgnico en este terreno no tiene ningn margen
creativo y que el concepto de bandas armadas tiene que ser objeto de
interpretacin restrictiva.

39

Y con relacin a la inviolabilidad de domicilio seal que la

Constitucin habilita al legislador en la entrada a los domicilios pero no
se puede suprimir de raz esa intervencin judicial en estas entradas y
registros a domicilios de bandas armadas y grupos terroristas.
Naturaleza, composicin y funcionamiento del Tribunal Constitucional:
Nuestro ordenamiento jurdico prev la proteccin de la Constitucin frente
a los incumplimientos. Esta proteccin viene garantizada por el Tribunal
Constitucional.
Naturaleza: El Tribunal Constitucional es un autntico tribunal que tiene
notas particulares como: Se lleva a cabo por mtodos jurisdiccionales,
decide mediante sentencia y su procedimiento es contradictorio.
Es un rgano constitucional: La Constitucin determina su estatus
institucional y su sistema de competencias frente a los rganos de
relevancia constitucional. Los rganos constitucionales son: Tribunal
Constitucional, Gobierno, Congreso, Senado y Tercer Estado.
Es el supremo intrprete de la Constitucin por lo que vincula a todos los
poderes pblicos, pero no est vinculado por su propia doctrina, sino slo a
su ley orgnica y a la Constitucin. Su funcin interpretativa vincula a
todos los rganos constitucionales.
Composicin: Artculo 159 de la Constitucin. El Tribunal Constitucional
se compone de 12 magistrados nombrados por el rey: 4 a propuesta del
Congreso (mayora 3/5), 4 por el Senado (mayora 3/5), 2 por el Gobierno y
2 por el Consejo General del Poder Judicial. Nombrados por un perodo de
9 aos entre juristas de gran competencia y con experiencia de 15 aos.
Es una va intermedia entre el modelo alemn y el italiano. En Alemania el
Tribunal Constitucional est constituido por 16 miembros, 8 elegidos por la
Cmara Alta y 8 elegidos por la Cmara Baja. En Italia el Tribunal
Constitucional est integrado por 15 miembros: 1/3 elegidos por el
presidente de la Repblica, 1/3 por el Parlamento y otro tercio por las
magistraturas ordinarias y supremas.
La intervencin en la eleccin de los miembros del Tribunal Constitucional
de los dems rganos constitucionales viene a significar la actuacin
integradora del Tribunal Constitucional. Esta designacin tiene tambin un
riesgo de politizacin del propio tribunal. Para evitar este riesgo de
politizacin hay una serie de frenos:
- Existencia de mayoras cualificadas para las propuestas del Congreso,
del Senado y del Cuerpo General del Poder Judicial (6/1985 de 1 de
julio).
- Exigencia de un perodo largo (9 aos) de desempeo del cargo.
- Renovacin del Tribunal Constitucional por tercios cada 3 aos. Esta
renovacin tiene 2 finalidades: Evitar cambios dinsticos en la
composicin del Tribunal Constitucional para garantizar la continuidad
y potenciar la independencia del mismo.

40

- Irregibilidad inmediata de los magistrados del Tribunal Constitucional,

pero con una salvedad: Que hubieran ocupado el cargo con un perodo
no superior a 3 aos.
- Cualificacin tcnico jurdica del acceso al tribunal.
- Estatuto jurdico de los magistrados (artculo 159 de la Constitucin y
artculos 24 a 26 de la ley orgnica del Tribunal Constitucional). Los
magistrados del Tribunal Constitucional son independientes, gozan de
inviolabilidad, inamovilidad, la responsabilidad penal slo puede ser
exigida por la sala de lo penal del Tribunal Superior y estn sometidos a
un rgimen de incompatibilidad.
La estructura gira en torno a estos rganos:
- Existencia de un presidente nombrado por el rey a propuesta del pleno
del Tribunal Constitucional y nombrado de entre sus miembros, durante
3 aos. Para la eleccin del presidente se exige mayora absoluta en
primera votacin y si no se obtuviera se prev una segunda votacin
donde tendr que obtener la mayora simple. En caso de empate se
efectuar una ltima votacin y si ste se repite se elige al magistrado
con mayor antigedad y en caso de que tengan la misma antigedad ser
elegido el de mayor edad.
- El vicepresidente sustituye al presidente en caso de enfermedad,
imposibilidad, etc.
Funcin externa: El presidente representa al Tribunal Constitucional y
tiene funciones internas como convocar, presidir y dirigir el pleno.
El artculo 6 de la ley orgnica del Tribunal Constitucional: El Tribunal
Constitucional acta en pleno y en salas.
- Pleno: Lo forman todos los magistrados del Tribunal y lo preside el
presidente. Para la nocin de acuerdos se requiere un forum de 2/3 y el
voto favorable de la mayora de los mismos.
Funciones del pleno: Son todas las funciones del Tribunal
Constitucional con la salvedad de los recursos de amparo. El pleno
puede evocar cualquier asunto que sea competencia del Tribunal.
- Salas: El Tribunal Constitucional se compone de 2 salas con 6
magistrados en cada una. Una de ellas dirigida por el presidente y la otra
por el vicepresidente. Sus competencias son las que no estn atribuidas
al pleno y los recursos de amparo. Para decidir sobre la admisibilidad e
inadmisibilidad de los recursos el pleno y las salas constituyen
secciones integradas por el presidente y 2 magistrados.

41

Funciones del Tribunal Constitucional:

- El Tribunal Constitucional tiene una funcin de tutela de la coherencia
del sistema normativo. Remodela el sistema normativo. Se instrumenta
a travs del control de constitucionalidad, actos de fuerza de ley y
funciones normativas. Este control de constitucionalidad reviste en
nuestro sistema una doble modalidad: Un control abstracto llevado a
cabo por un recurso de inconstitucionalidad y un control concreto:
cuestin de inconstitucionalidad.
- Funcin de definir los lmites entre las autoridades centrales y
regionales. Se manifiesta en los conflictos de competencias el Estado y
Comunidades Autnomas o entre Comunidades Autnomas.
- Al Tribunal Constitucional le corresponde la funcin de tutela de los
derechos fundamentales del ciudadano. Ejercida a travs de la
resolucin del recurso de amparo. Es un recurso frente a las violaciones
de los poderes pblicos.
- El control y la garanta de la divisin de poderes que se materializa en la
resolucin de conflictos de atribuciones entre los rganos
constitucionales.
El artculo 161.1(apartado d) de la Constitucin prev la posibilidad de
atribuir otras competencias al Tribunal Constitucional, mediante la ley
orgnica y se estableci el recurso de amparo, remodelado por los
candidatos.
La ley orgnica del 26 de marzo de 1984: Prev un recurso de amparo
contra el Congreso de los Diputados por la inadmisin de la iniciativa
popular.

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TEMA 13: LA CORONA (I):

Corona y Monarqua parlamentaria. La Corona como rgano
constitucional:
A la monarqua est dedicado el ttulo II de la Constitucin Espaola.
Nuestra monarqua tiene 3 tipos de legitimidad:
- Legitimidad franquista.
- Legitimidad dinstica o hereditaria.
- Legitimidad constitucional.
El monarca es el motor de la transicin. Por lo tanto, parece que el rey tena
capacidad poltica para cambiar de Gobierno, pero l dice que no quiere el
privilegio de poder (sera monarqua absoluta) y que decidir el pueblo del
cual l va a ser rey (de todos).
Ha de decidirse si monarqua constitucional (rey interviene) o monarqua
parlamentaria (igual que en Europa).
Se decide que lo mejor es la monarqua parlamentaria en la cual el rey reina
pero no gobierna. El rey no tiene poder poltico ni responsabilidad poltica.
Todos los actos del rey debern de estar refrendados y el responsable de
esos actos son las personas que los refrendan (Presidente del Gobierno,
ministros, Presidente del Congreso, etc.). Si nadie quiere refrendar al rey el
acto es invlido. El rey adquiere carisma y prestigio en el 23-F.
La sucesin en la Corona. La tutela regia. La Regencia:
La Constitucin ha establecido una forma de gobierno monrquica y
hereditaria, pero no ha instaurado una nueva dinasta, sino que ha
reconocido como Rey al legtimo heredero de la dinasta histrica
(artculo 57.1). El Rey Don Juan Carlos I es el titular de los derechos
dinsticos, por renuncia de su padre.
El artculo 57.1 establece las reglas para la sucesin en la Corona. En este
artculo hay un orden sucesorio que se basa en los principios de
primogenitura y representacin, que definen la preferencia del primer
nacido con los descendientes del Rey y, subsidiariamente, de los
descendientes del primognito, si ste hubiera fallecido. Estos principios se
completan y se matizan con las siguientes reglas:
- La preferencia de las lneas posteriores sobre las anteriores.
- La preferencia, dentro de la misma lnea, del grado ms prximo sobre
el ms remoto. Significa la prioridad de las generaciones.
- La preferencia en el mismo grado del varn sobre la mujer.
- La preferencia, en el mismo sexo, de la persona de ms edad sobre la de
menos.

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La sucesin en la Corona se produce automticamente. No obstante, el

artculo 61 se refiere a la proclamacin del Rey ante las Cortes Generales y
a su juramento de desempear fielmente sus funciones, guardar y hacer
guardar la Constitucin y las leyes y respetar los derechos de los
ciudadanos y de las Comunidades Autnomas. Estos actos de
proclamacin y juramento no son constitutivos, porque el Rey lo es, antes
de jurar. La Constitucin prev as mismo que las Cortes deben resolver
mediante una ley orgnica las abdicaciones, las renuncias y cualquier duda
de hecho o de derecho que ocurra en el orden de sucesin en la Corona.
Tambin las Cortes, junto con el Rey, pueden prohibir el matrimonio de
aquellas personas que tengan derecho a la sucesin en el trono. Si hicieran
lo contrario, estas personas y sus descendientes quedaran excluidas de la
sucesin (artculo 57.4).
Finalmente, extinguidas todas las lneas llamadas en Derecho, las Cortes
deben proveer a la sucesin en la Corona, en la forma que ms convenga a
los intereses de Espaa (artculo 57.3).
Las competencias de las Cortes relativas a la sucesin en la Corona se
ejercen en sesin conjunta de ambas Cmaras, salvo que tuvieran carcter
legislativo, segn lo dispone el artculo 74.1.
La Regencia se establece en los supuestos en que el Rey se halle
inhabilitado para reinar, por ser menor de edad o por estar afectado por una
incapacidad fsica o mental, que debe ser reconocida por las Cortes
Generales (artculo 59).
Las formas de establecer la Regencia pueden ser de dos clases. En primer
lugar, por llamamiento de la propia Constitucin, que encomienda la
Regencia, en el caso de la minora de edad, al padre o la madre del Rey, y
en su defecto, al pariente mayor de edad ms prximo a suceder en la
Corona; y en el supuesto de incapacidad reconocida por las Cortes, al
Prncipe heredero, si fuere mayor de edad, y si no lo fuere, al padre del
Rey, o a su madre y, en su defecto, al pariente mayor de edad ms prximo
en el orden de sucesin.
La segunda forma de Regencia es la electiva, que ha de ser nombrada por
las Cortes Generales y que tiene una funcin solamente subsidiaria, para el
caso de que no hubiera ninguna persona llamada a ejercer la Regencia
conforme a las reglas anteriores. La Regencia electiva puede ser individual
o colectiva, comprendiendo en este ltimo caso tres o cinco personas.
Cualquiera que sea la causa y la forma de la Regencia, sta se ejerce con
los mismos poderes que al Rey encomienda la Constitucin. La Regencia
debe concluir siempre al cesar la incapacidad del Rey para reinar.

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La Constitucin ha separado tambin la funcin poltica de la Regencia de

la funcin privada que consiste en la Tutela del Rey menor (artculo 60). La
forma prioritaria de designacin del tutor es la testamentaria, existiendo
diversidad de opiniones acerca de si este acto del Rey, est o no exento de
refrendo. En defecto del nombramiento testamentario, la Constitucin
designa tutor al padre o la madre del Rey menor, mientras permanezcan
viudos. Subsidiariamente la designacin corresponder a las Cortes, con la
restriccin de no poder acumularse los cargos de Tutor y de Regente, ms
que en los progenitores o ascendientes directos del Rey.
El estatuto del Rey. Inviolabilidad e irresponsabilidad. El refrendo:
El rey solamente tendr responsabilidad en distribuir libremente la cantidad
presupuestaria que se le asigna y en nombrar o cesar a los miembros de su
casa (civiles y militares). Artculo 65.
El rey tiene derecho a estar informado. Puede recabar informacin de
distintas instituciones. Puede presidir el Consejo de Ministros. Pero el rey
no puede interferir cuando hay conflictos entre distintos poderes del
Estado. Por lo tanto, tiene un poder simblico, no real y obligacin de
asumir mandatos constitucionales. Tambin ha de intentar que la
Constitucin se cumpla.
Funciones: Artculo 91: Obligacin de sancionar y promulgar las leyes de
las Cortes Generales (en un plazo de 15 das) para que se puedan publicar.
Es un puro formalismo porque el rey no puede negarse a firmar si no est
de acuerdo. Si se negara, las soluciones seran:
- Declarar la incapacidad de las Cortes.
- Intentar reformar la Constitucin. Esta solucin no servira porque el rey
no sancionara ni promulgara la reforma.
- Modificar el artculo 91.
Hay distintos grados de responsabilidad al refrendar un acto del rey:
- Si es la voluntad del que refrenda.
- Si refrenda sin intervenir en la decisin (puede estar a favor o en
contra).
Clases de refrendo:
- Refrendo expreso: Contrafirma de quien refrenda en un escrito regio, o
de forma no escrita haciendo acto de presencia junto al rey (discurso).
- Refrendo tcito: Personas que refrendan estn presentes en los actos o
ceremonias que hace el rey (discursos).
- Refrendo presunto: A partir del 23-F cuando los que tienen que
refrendar no pueden y se presume que los refrendan.

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Las funciones del Rey. Funciones polticas y competencias jurdicas:

Funciones del rey: Enumeradas en el artculo 62. Todas deben llevar
refrendo.
- Sancionar y promulgar las leyes: La sancin significa conformidad o
consentimiento del rey con la ley. Es innecesaria, se hace slo para el
perfeccionamiento de las leyes.
La promulgacin consiste en un acto ejecutivo consistente en comprobar
que el texto de la ley es el mismo que el que realmente ha sido ordenado
por las Cortes para publicarlo en el BOE.
- Convocar elecciones en los casos previstos en la Constitucin Espaola.
Convocar y disolver Cortes Generales. Convocar referndum en los
casos previstos en la Constitucin. Ambas funciones refrendadas por el
Presidente del Gobierno que es el que realmente tiene la palabra.
- Proponer al candidato a Presidente del Gobierno.
- Investirlo como Presidente.
- Mando supremo de las Fuerzas Armadas. Tiene carcter simblico
porque en el artculo 97 dice que el gobierno dirige la Administracin
militar. Refrendado por el Presidente o por el Ministro de Defensa.
Hubo una disputa porque el ejrcito obedeca ms al rey que al gobierno
(23-F: Rey ordena al ejrcito que se retire).
- Nombrar y separar a los miembros del Gobierno, a propuesta de su
Presidente.
- Expedir los decretos acordados en el Consejo de Ministros, conferir los
empleos civiles y militares y conceder honores y distinciones con
arreglo a las leyes.
- Ser informado de los asuntos de Estado y presidir, a estos efectos, las
sesiones del Consejo de Ministros, cuando lo estime oportuno, a
peticin del Presidente del Gobierno.
- Ejercer el derecho de gracia con arreglo a la ley, que no podr autorizar
indultos generales.
- El Alto Patronazgo de las Reales Academias.

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TEMA 14: LAS CORTES GENERALES (I):

Estructura de las Cortes. Bicameralismo:
Las Cortes estn reguladas en la Constitucin en el ttulo III, representan al
pueblo espaol y estn formadas por el Congreso y el Senado, es un
sistema bicameral, tienen una funcin legislativa y de control del Gobierno.
El bicameralismo de nuestra Constitucin es imperfecto, el Senado es la
cmara de representacin territorial pero esta representacin es escasa y no
soluciona los problemas entre comunidades.
Al Congreso le corresponde: Examinar los proyectos de ley aunque partan
del Senado. Le corresponde nicamente al Congreso derogar o convalidar
decretos leyes, del mismo rango que una ley, en el plazo de 30 das. Ejerce
las funciones relativas a los estados de alarma, excepcin y sitio. Interviene
en la investidura del Presidente del Gobierno y en los casos de mocin de
censura y cuestin de confianza. Autorizar al Presidente del Gobierno para
que convoque referndum.
Les corresponde a ambas cmaras: La funcin legislativa, reforma de la
Constitucin. Hay temas autonmicos en los que a veces tiene supremaca
el Congreso. El caso de fondo de compensacin interterritorial comienza
por el Senado.
Composicin del Congreso:
Consta de un mnimo de 300 y un mximo de 400 diputados elegidos por
sufragio universal directo de acuerdo con la Constitucin. El tiempo de
permanencia en el Congreso es de 4 aos, despus se disolver y se
convocan nuevas elecciones, el Presidente del Gobierno puede disolverlo
antes de esos 4 aos y convocar elecciones anticipadas. En las
Comunidades Autnomas slo se puede convocar elecciones anticipadas en
Catalua, Pas Vasco, Galicia y Andaluca por parte del Presidente de la
Comunidad correspondiente, en el resto de las comunidades el Presidente
no podr disolverlas antes de los 4 aos.
Segn el artculo 81 de la Constitucin las leyes referentes a elecciones
deben tener carcter de ley orgnica, la Ley orgnica electoral actual es del
85 y ha sufrido dos modificaciones. Regula en general todas las elecciones
y contiene apartados especficos para cada una de ellas. Establece como
circunscripcin electoral la provincia y en caso de elecciones al Parlamento
Europeo, la nacin. Cada persona tiene un voto y hay igualdad de sufragio
que implica igual valor a cada voto. Cada provincia tendr dos escaos
obligatoriamente y el resto de escaos hasta llegar a la totalidad de la
composicin de la cmara se determinarn por el nmero de poblacin.
El sistema actual espaol es el sistema proporcional DHondt por el cual se
divide el nmero de votos de cada candidatura por una serie de nmeros
hasta llegar al total de nmero de escaos de esa circunscripcin, despus
se atribuyen los escaos a aquellas candidaturas que hallan obtenido los
cocientes ms altos.

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Composicin del Senado:

Tiene una serie de senadores que provienen de elecciones y otros por
designacin territorial. Los elegidos por elecciones surgen por sistema
mayoritario de mayora relativa con voto nominal y restringido en una
unidad. La Ley Orgnica Electoral establece que slo tendrn
representacin los grupos polticos que hayan obtenido un mnimo del 3%
de los sufragios en las circunscripciones en que se hayan presentado. El
tipo de listas son abiertas, se puede votar cualquier nombre de cualquier
lista.
Los senadores de designacin territorial, segn el artculo 69 de la
Constitucin Espaola se establece que las Comunidades Autnomas
designaran un senador y otro por cada milln de habitantes de su territorio.
Su designacin es por parte de la Asamblea Legislativa de la Comunidad
Autnoma de acuerdo con los estatutos de la misma. Deber asegurar la
adecuada representacin proporcional.
Los senadores son elegidos por 4 aos. Hay ms de 200 senadores de
eleccin mayoritaria y 46 de designacin territorial.
El Senado como cmara de representacin territorial slo acta en
proyectos de interdistribucin territorial basados en la solidaridad y en los
conflictos territoriales.
Las elecciones: Deber existir una administracin electoral que garantice la
transparencia y objetividad, estar integrada por mesas electorales y juntas
electorales que pueden ser distintas dependiendo del mbito electoral. La
junta electoral central permanece durante toda la legislatura y est
compuesta por 13 vocales designados entre catedrticos de derecho y
magistrados del Tribunal Supremo. Se constituye a los 50 das de ser
formado el Congreso hasta la nueva legislatura. Los miembros son
inamovibles y sus funciones son: Resolver las consultas de las juntas
inferiores, las quejas, tienen la autoridad disciplinaria para sancionar a las
personas que hallan cometido irregularidades excepto si son causa de
delito, unificar los criterios de las distintas juntas. El proceso electoral se
basa en la presentacin de candidatos y candidaturas cubierto por los
partidos polticos.
Un partido slo puede presentar una lista, las listas deben incluir tantos
nombres como cargos vayan a designar ms tres. Las candidaturas deben
indicar el nombre, las siglas del partido y los smbolos excluyendo la
bandera, el escudo y la corona espaola.
Los partidos tienen derecho a un espacio gratuito de propaganda poltica en
los medios de comunicacin.
En las encuestas la ley exige la seriedad de estos mtodos y que los
resultados sean ciertos, esto lo controlar la junta electoral, se prohibe la
publicacin de encuestas durante los 5 ltimos das antes de las elecciones.
El ltimo da antes de la votacin no podr haber campaa electoral.

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El Tribunal Supremo tiene las funciones de declarar la validez de las

elecciones y ratificar los electos, puede declarar la nulidad del acuerdo de
proclamacin o puede declarar la nulidad de la eleccin necesitando una
nueva convocatoria electoral que diera una nueva votacin en 3 meses.
Las sentencias de los tribunales slo debern interpretar la anulacin de las
elecciones en los casos en que las irregularidades tengan fuerza suficiente
para falsear el resultado. Segn la Ley Orgnica Electoral slo se podr
repetir lo estrictamente necesario, en caso de que el resultado no signifique
nada para el reparto de escaos no ser necesario repetir la eleccin.
Cuando se plantea recurso ante el Tribunal Constitucional, se puede
interponer en 3 das y el Tribunal Constitucional debe resolver en un plazo
de 15 das. La ilegalidad puede constituir una sancin o incluso un delito,
los delitos electorales son castigados con la mxima pena.
Constitucin y disolucin de las Cmaras:
Ambos son elegidos por 4 aos aunque el mandato puede ser disuelto
anticipadamente en las Cortes Generales por el Presidente del Gobierno
previa deliberacin del Consejo de Ministros y con su absoluta
responsabilidad. El Presidente puede disolver slo el Congreso o slo el
Senado, se pueden disolver con un lmite, un ao a partir de las elecciones,
durante el primer ao no podrn ser disueltas, slo en el caso que se
establece en el artculo 99.5 de la Constitucin Espaola.
En los casos en que se halla interpuesto una mocin de censura, el
Presidente no puede disolver las cmaras. En el caso de reforma agravada
de la Constitucin se disolvern las cmaras y se convocarn nuevas
elecciones generales. El Presidente, en el acta de disolucin, deber fijar las
elecciones, esto se har pblicamente. Cuando se disuelven las Cortes, el
poder legislativo pasa a la diputacin permanente, hay una diputacin del
Congreso y otra del Senado, estn formadas por el presidente de la cmara
y un grupo de parlamentarios que no dejan de serlo hasta que se forman las
nuevas cmaras. La diputacin permanente acta tambin en las vacaciones
parlamentarias cuando surjan temas urgentes y en el caso de elecciones.

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TEMA 15:LAS CORTES GENERALES (II):

El estatuto jurdico de los parlamentarios:
Adquisicin y prdida de la condicin de parlamentarios:
La adquisicin del estatuto del parlamentario se encuentra supeditada al
cumplimiento de ciertos requisitos. El primero de ellos es no incurrir en
causa alguna de incompatibilidad. La incompatibilidad es una figura cuyo
objeto es asegurar que, una vez alcanzada la eleccin, el parlamentario no
se ver interferido en el desarrollo de sus cometidos parlamentarios por el
ejercicio de ninguna otra funcin.
Los Reglamentos prevn, para la plena adquisicin de la condicin de
parlamentario, la obligacin de prestar promesa o juramento de aceptar la
Constitucin.
Una vez adquirida la condicin de parlamentario, slo se pierde por las
causas constitucional o reglamentariamente previstas. La primera es la
finalizacin del mandato, que tiene lugar cuatro aos despus de la eleccin
o el da de disolucin de la Cmara, salvo en lo que respecta a los
miembros de las Diputaciones Permanentes, que siguen ejerciendo hasta
que se constituye la Cmara electa. Tambin existe la prdida temporal
(suspensin) por razones disciplinarias. Esta suspensin debe ser acordada
por el Pleno de la Cmara. Igualmente, proceder la suspensin cuando el
parlamentario hubiese sido objeto de Auto de procesamiento y se encuentre
en situacin de prisin preventiva, as como cuando sea condenado, por
sentencia firme, a la pena de inhabilitacin para ejercer cargo pblico. La
prdida definitiva slo tendr
lugar por motivos personales del
parlamentario (fallecimiento, renuncia o incapacitacin declarada en
resolucin judicial) o por decisin judicial firme que anule su eleccin o
proclamacin.
Las prerrogativas de los parlamentarios:
Las prerrogativas parlamentarias estn reguladas independientemente de
derechos y deberes, estas son 3: Inviolabilidad, inmunidad y fuero especial:
- La inviolabilidad es garantizar la libertad del parlamentario en el curso
de su actividad como tal: Asegurar, por tanto, que sus intervenciones
parlamentarias y sus votos en la Cmara no puedan acarrearle
consecuencias negativas o sanciones jurdicas de ninguna ndole. El
artculo 71.1 establece que gozarn de inviolabilidad por las opiniones
manifestadas en el ejercicio de sus funciones.
- La inmunidad tiene como objeto proteger al parlamentario frente a
cualquier atentado contra su libertad que pudiera tener motivaciones
polticas. Le protege, por tanto, frente a la detencin o cualquier otra
forma de privacin de libertad y frente a la iniciacin de procedimientos
penales contra l.

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La inmunidad no impide que se sigan procedimientos penales contra los

parlamentarios: Su finalidad es garantizar que tales procedimientos no
tendrn como mvil la persecucin poltica.
La inmunidad tampoco es absoluta dentro del mbito penal: Los
parlamentarios pueden ser detenidos en caso de flagrante delito, y
pueden ser procesados si lo autoriza la Cmara. Es precisa la
autorizacin de la Cmara para continuar la detencin.
Para que se inicie un procedimiento penal contra un parlamentario, debe
ser la Cmara la que juzgue si en dicho procedimiento hay o no indicios
de persecucin policial, concediendo o denegando el suplicatorio, la
autorizacin para continuar el procedimiento.
El mbito temporal de la inmunidad se limita a la duracin del mandato
parlamentario. Sus efectos son en cierto sentido retroactivos: De ser
elegido como parlamentario alguien que se encuentra procesado, es
menester la autorizacin de la Cmara para continuar el procedimiento.
Si, adems, el electo se encuentra detenido o procesado, es obligada su
inmediata excarcelacin.
La inmunidad afecta a todo tipo de procesos. La inmunidad est
regulada en el artculo 71.2.
- El fuero especial consiste en que el rgano competente para conocer las
causas penales que se sigan contra Diputados y Senadores es el Tribunal
Supremo. Esto impide al encausado ejercer el posible derecho a la
revisin de la sentencia por otro Tribunal, pero se trata de una garanta
establecida en la Constitucin con el propsito de otorgar una especial
proteccin y asegurar que el rgano que enjuicia los procesos goza de
las ms altas cotas de independencia, imparcialidad y cualificacin
jurdica.
A partir de 1937 estas prerrogativas adoptan el modelo francs, el
Parlamento debe autorizar al poder judicial para que este pueda iniciar
procedimientos judiciales contra los parlamentarios. La Constitucin
concede inmunidad a todos los miembros de las Cortes.
Obliga a que un juez, en el momento en que se d cuenta de que una de las
personas encausadas en un procesamiento es aforado (parlamentario) debe
pasar el procesamiento al Supremo, este antes de comenzar el proceso debe
enviar un escrito al presidente de la Cmara para solicitar la autorizacin y
procesar al aforado. El Presidente debe pasar el escrito a la comisin
correspondiente que deber reunirse dando audiencia al interesado y elevar
un informe en 30 das que deber trasmitir al pleno; el pleno discute,
informa y vota, la votacin podr levantar o no la inmunidad. Esta
resolucin de pleno deber enviarse a la autoridad judicial en 8 das. El
Tribunal Constitucional entiende que las decisiones sobre el levantamiento
o no de la inmunidad deben ser razonablemente motivadas.

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Los grupos parlamentarios:

Encuentran toda su organizacin regulada por reglamentos.
Son agrupaciones de parlamentarios constituidas sobre la base de
coincidencia poltica de los parlamentarios que se agrupan. Les otorgan una
serie de funciones y les reconocen una serie de facultades. Su finalidad es
representar dentro de las cmaras una lnea poltica o ideolgica
determinada.
En los reglamentos se establecen una serie de lmites para estos grupos: Se
prohibe que formen grupos parlamentarios distintos aquellos
parlamentarios que pertenezcan a un mismo partido poltico. Esto lo hacen
para evitar que un grupo no tenga ms ventajas que otro. Estos grupos
parlamentarios llevarn adelante todo el funcionamiento de las cmaras.
Los requisitos para poder formar grupos parlamentarios son:
- En el Congreso se exige un mnimo de 15 diputados.
- En el Senado se exige un mnimo de 10 senadores.
Si se trata de partidos que se presentan a una circunscripcin concreta se
necesita haber obtenido al menos 6 escaos y el 15% de los votos.
Se deber presentar al presidente una lista nominal de los miembros que lo
forman, el nombre del grupo y la persona que va actuar de portavoz. El
presidente deber ordenar la publicacin de los grupos en el Boletn Oficial
de las Cortes. Un grupo parlamentario puede no aceptar a un diputado o
senador que quiere adscribirse al grupo si no se ha presentado en las
mismas listas electorales. El nico grupo que no puede hacerlo es el grupo
mixto.
Los cambios de grupo parlamentario son voluntarios aunque hay una serie
de limitaciones temporales para evitar transfugismo:
- En el Congreso dentro de los primeros 5 das de cada perodo de
sesiones, si en estos das no ha encontrado otro grupo pasa al grupo
mixto.
- En el Senado dentro de los primeros 3 das. Si un grupo parlamentario a
causa de esta fuga quedase reducido a un nmero inferior al exigido
desaparece el grupo.
Organizacin y funcionamiento de las cmaras:
Las cmaras funcionan en pleno y en comisiones y dentro hay una serie de
rganos que sirven para el normal funcionamiento de ellas, los rganos son:
Las mesas, que poseen una representacin colegiada: 1 presidente, 4
vicepresidentes y 4 secretarios que se nombran en un acuerdo por todos los
parlamentarios de manera proporcional. Cada parlamentario vota un
nombre para cada cargo. La mesa junto al presidente tiene unas funciones
de coordinacin de la actividad parlamentaria, deben organizar todo el
trabajo de las cmaras estableciendo un calendario para plenos y
comisiones.

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El Presidente deber elaborar el proyecto de presupuesto de la cmara,

calificar todos los documentos parlamentarios para decidir su admisin o
no, decidir sobre la tramitacin de todos los escritos presentados y en los
casos de que los diputados no estuvieran de acuerdo con la decisin del
presidente podrn pedir la redecisin de la mesa. El presidente deber
presidir los debates y moderarlos y en caso de lagunas del reglamento
deber interpretar.
Adems del presidente y la mesa, est la junta de portavoces, hay un
portavoz de cada grupo parlamentario que asiste en el orden del da y la
organizacin de trabajo parlamentario junto con el presidente. Las
reuniones de estas deben ser comunicadas al gobierno para que este mande
un representante sin voz ni voto.

53

TEMA 16: LAS CORTES GENERALES (III):

La funcin parlamentaria de control:
Nuestro sistema se basa en las relaciones de confianza entre Gobierno y
Parlamento. Nuestro sistema parlamentario est basado en un equilibrio
entre ambos: El Gobierno puede disolver las Cmaras y el Parlamento tiene
la funcin de investidura del Presidente del Gobierno.
El Parlamento tiene la obligacin de controlar al Gobierno.
Instrumentos especficos de control del Gobierno:
La mocin de censura:
Est regulada en el artculo 113 de la Constitucin Espaola. Para llevar
adelante la mocin de censura se requiere la mayora absoluta del
Congreso. El procedimiento a seguir es: Primero se presenta ante la mesa
del Congreso un escrito con carcter poltico por un mnimo de una dcima
parte del Congreso. En el escrito se debe incluir un candidato alternativo al
Presidente, dando este su conformidad. Despus la mesa debe dejar un
plazo de cinco das antes del pleno. Dentro de los dos primeros das de
dicho plazo se podrn presentar mociones alternativas. Una vez
transcurridos se rene el pleno del Congreso, no interviene el Presidente
censurado ya que en caso de que triunfe hablar el candidato propuesto en
la mocin. Finalmente se pasa a la votacin, si se obtiene la mayora
absoluta el Presidente pierde la confianza y obligadamente tiene que
dimitir.
La cuestin de confianza:
Est regulada en el artculo 112 de la Constitucin Espaola. La presenta el
Gobierno despus de haber deliberado en el consejo de ministros. Una vez
que el presidente ha recibido la confianza se nombra a los ministros. Se
presenta ante el Congreso y debe versar sobre el programa poltico. Si el
Gobierno tiene dudas puede presentar una cuestin de confianza, esto no
puede presentarse si hay una mocin de censura. Se exige mayora absoluta
pero si tras 48 horas no se ha conseguido, en la nueva votacin slo es
necesaria la mayora simple, en caso de que el presidente no obtuviese la
mayora simple deber presentar su dimisin al rey.
Preguntas e interpelaciones:
Las preguntas estn reguladas en los reglamentos de las cmaras. Se
establece que debern tener un inters general, pueden ser orales o escritas.
Si son de inters general cada uno puede realizar lo que le convenga y
presentarlo a la mesa del Congreso que previamente ha odo a la junta de
portavoces, para decidir cuales se van a admitir, la mesa puede rechazar
algunas preguntas cuando considere que pueden ofender a la Cmara, a un
diputado, a un individuo concreto, etc. Se da prioridad a los diputados que
hayan presentado el menor nmero de preguntas durante la legislatura.

54

Estas preguntas no se ven en el pleno sino en la comisin y est acordado

que los medios de comunicacin puedan asistir y podr haber sesiones de
preguntas.
Las interpelaciones son una especie de preguntas pero con carcter ms
amplio. Estas se presentan no por diputado individualmente sino por un
mnimo de diez diputados y se discuten en el pleno.
El Tribunal de Cuentas:
Est regulado por la Constitucin Espaola en el artculo 136. Depende de
las Cortes Generales y ejerce sus funciones por delegacin de las Cortes.
Tanto el Estado como todo el sector pblico deben presentar sus cuentas
ante este tribunal para que este fiscalice la gestin econmica del Estado.
Las podr censurar y deber remitir un informe anual a las Cortes dejando
claro cuales son las infracciones y responsabilidades. Los miembros estn
sometidos a las mismas incompatibilidades que los jueces, sin embargo, el
Tribunal de Cuentas debe fiscalizar. Esta funcin es una de las funciones
esenciales de un sistema democrtico.

55

TEMA 17: EL GOBIERNO (I):

El significado del Gobierno:
Artculos 108-116 de la Constitucin espaola.
La Constitucin espaola regula estructura y funciones del gobierno.
- Distinta Monarqua y Gobierno: El rey no forma parte del gobierno. En
principio al rey se le quitan de sus manos las tareas legislativas y
ejecutivas. El rey puede presidir algn Consejo de Ministros pero a
peticin del Gobierno.
- Distinto Gobierno y Administracin: Gobierno es un pensamiento
poltico que dirige las actuaciones y la Administracin, es su brazo
ejecutor.
Composicin del gobierno y estatuto de sus miembros:
Artculo 98 de la Constitucin espaola.
- Presidente y Ministros (bsicamente).
- Vicepresidentes.
- Secretarios
El Presidente del gobierno:
El Presidente es el ms importante en el gobierno:
- Porque bajo su voluntad est el nombramiento y cese de los ministros.
- Porque las Cortes Generales invisten slo al Presidente, de forma
individual (le dan la confianza a l).
El Presidente deber presentar su programa poltico ante las Cortes
Generales antes de que hayan formado gobierno.
A l le corresponde disolver las Cmaras y convocar elecciones generales.
l presenta la cuestin de confianza bajo su exclusiva responsabilidad.
Por medio de las elecciones elegimos indirectamente al Presidente que
proviene de la soberana popular.
La Administracin est jerrquicamente por debajo del gobierno y se regula
como poder pblico dentro del ejecutivo.
La investidura parlamentaria y nombramiento:
El nombramiento del Presidente del gobierno puede ser (artculo 99):
- Ordinario: Tras cada renovacin de las Cmaras. En los casos de
dimisin (tras elecciones).
- Extraordinario: Cuando se nombra un presidente en el mismo acto de
aprobacin de una mocin de censura.
Cuando hay una renovacin del Congreso, el Rey, refrendado por el
Presidente del Congreso, debe consultar con los representantes de los
grupos polticos que tienen representacin parlamentaria para que nombren
candidatos. El rey elige al ms votado. El candidato expone su programa
poltico, hacen una votacin nominal en la que se requiere mayora
absoluta y si no se consigue, a las cuarenta y ocho horas se hace una
votacin de segunda vuelta en la que ya slo se necesita mayora simple.

56

Si el candidato propuesto tampoco adquiere la mayora simple, se propone

otro y se sigue el mismo proceso. As, durante 2 meses. Si tras este plazo
ninguno lo consigue se disuelven las Cmaras y se convocan nuevas
elecciones (lo que no favorece a los diputados porque los partidos polticos
pueden cambiar las listas).
Cese del gobierno:
Corresponde al rey a propuesta del presidente nombrar a los ministros que
se mantendrn en el gobierno siempre que tengan la confianza del
presidente. Por lo tanto, toda la responsabilidad es del Presidente, con el
cual, todos los ministros intentan estar a bien.
El cese del presidente puede ser:
- Voluntario: Expresando motivos.
- Obligatorio:
- Cuando se termina una legislatura y hay que convocar nuevas
elecciones generales.
- Cuando el presidente pierda una cuestin de confianza.
- Cuando le presentan una mocin de censura y es positiva.
- Cuando hay incapacidad sobrevenida para el ejercicio del cargo.
- Cuando hay procedimiento por delitos
Artculo 102: Acusacin slo presentada por iniciativa de de los
diputados del Congreso y aprobacin por mayora absoluta.
Si se trata de traicin o contra la seguridad del Estado (debe dimitir) se
debe solicitar un suplicatorio que si se da no implica la prdida de
confianza sino la autorizacin para que el Tribunal Constitucional juzgue.
Se establece para todos los miembros del gobierno, el Fuero Especial: Slo
pueden ser juzgados en el Tribunal Constitucional.

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TEMA 18: EL GOBIERNO (II):

Funciones del gobierno:
Las funciones del gobierno aparecen en el artculo 97 de la Constitucin
Espaola.
Dirige la poltica interior, exterior y la administracin civil y militar.
El gobierno tiene una funcin ejecutiva y una potestad legislativa: Dictar
normas con rango de ley (Decreto Ley y Decreto Legislativo).
La funcin de direccin poltica:
La direccin poltica se concreta en la Constitucin Espaola y dentro del
programa poltico se destacan los puntos prioritarios. Entra la posibilidad
de elaborar la ley de presupuestos.
Tambin tiene funciones arbitrales: Posibilidad del Presidente de disolver
las Cortes Generales y convocar elecciones excepto en el primer ao
(artculo 115).
Tambin tiene la posibilidad de nombrar a 2 miembros del Tribunal
Constitucional.
Tiene la posibilidad de presentar recursos de inconstitucionalidad ante el
Tribunal Constitucional.
Tiene la posibilidad de presentar conflictos de competencia (Estado
Comunidades Autnomas) ante el Tribunal Constitucional.
Tambin tiene la funcin de defensa del Estado: El mando supremo de las
Fuerzas Armadas lo tiene el gobierno.
El gobierno es un rgano colegiado y en algunos momentos funciona as:
Presentacin de proyectos de ley y de la ley de presupuestos.
Tiene responsabilidad:
- Solidaria ante el Congreso cuando se trate de Gestin Pblica (artculo
108).
- Individual cuando se trate de una gestin especfica de uno de sus
miembros (artculo 98.2).
La funcin ejecutiva:
Faculta al gobierno para ejecutar sus decisiones y utiliza para ello a la
Administracin que debe responder, pues, ante el ejecutivo.
La potestad reglamentaria:
Se expresa en el artculo 97. Posibilidad del gobierno de dictar normas
inferiores a la ley (reglamentarias). Potestad tambin de la Administracin
y de algunas instituciones para organizarse internamente (normas de autoorganizacin interna).
Los reglamentos desarrollados por las Cmaras son controlados por el
Tribunal Constitucional.
Dentro de los reglamentos hay jerarqua segn el rgano del que procedan.
Los reglamentos que desarrollan ley, debern ser aprobados por el Consejo
de Ministros.

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Si un reglamento es inconstitucional los tribunales pueden dejar de

aplicarlo porque tienen obligacin de aplicar la ley.
El Consejo de Estado:
Se expresa en el artculo 107 de la Constitucin. Supremo rgano
consultivo del gobierno.
Funcin: Velar para que el gobierno acte sometido a la Constitucin
Espaola y al resto del ordenamiento jurdico.
Los dictmenes del Consejo de Estado, en general, no tienen carcter
vinculante para el gobierno; a no ser que una ley as lo disponga.
El gobierno podr solicitar un consejo del Consejo de Estado de manera
colegiada (colectivamente) o de forma individual (cada uno de los
miembros). Tambin pueden los gobiernos de las Comunidades Autnomas
a travs del Presidente de cada Comunidad Autnoma.
Cuando el gobierno ha solicitado un consejo sobre la presentacin de un
Proyecto de ley, el gobierno al presentarlo debe indicar si ha seguido el
Consejo de Estado o no.
El Consejo de Estado deber ser consultado obligatoriamente:
- Cuando el gobierno vaya a dictar un Decreto-Legislativo.
- Cuando existan dudas sobre algn tratado internacional.
- Cuando surjan conflictos de competencias entre distintos ministros.
- Cuando el gobierno vaya a presentar un recurso ante el Tribunal
Constitucional.
Si un miembro del gobierno de manera individual solicita dictamen y luego
decide hacer un reglamento sin hacerle caso, deber tratarlo en el Consejo
de Ministros.
El Consejo de Estado est compuesto por:
- Presidente nombrado en Consejo de Ministros. El Presidente es un
jurista de prestigio con experiencia en asuntos de Estado.
- Consejeros:
- Natos: Mientras dure el cargo que ocupan.
- Director de la Real Academia.
- Director del Centro de Estudios Constitucionales.
- Presidente General de la Abogaca.
- Presidente de Junta de Jefes.
- Permanentes: Sin lmite de tiempo. Tienen que tener 15 de aos de
experiencia.
- Electos: Por 4 aos entre ex-puestos importantes.

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TEMA 19: EL PODER JUDICIAL:

La configuracin constitucional del Poder Judicial:
Poder independiente separado del Ministerio de Justicia (pertenece al poder
ejecutivo). Por lo tanto, 3 poder:
- Segn la divisin de poder originaria de Locke y Monstesquieu el poder
judicial era casi nulo. Los jueces eran instrumentos sin poder que
aplicaban las normas.
- Los revolucionarios tomaron esta divisin de poder de otra forma. El
poder legislativo era el ms importante porque era la voluntad de la
opinin popular. Por lo tanto, era el imperio de la ley. El poder judicial
tena ms importancia.
Se intenta que el juez sea imparcial y no deba crear derecho porque no
haba lagunas, slo aplica el orden que emana del legislativo sin
valoraciones personales, de manera neutral (doctrina positivista).
Quiebra por:
- Teora del Derecho libre: La ley y la sentencia son 2 elementos
bsicos para el orden jurdico. Por lo tanto, toda decisin (tambin la
del Tribunal) tiene elementos valorativos que no estn en la norma
jurdica. Por lo tanto, el juez si crea derecho, es libre para interpretar
la norma segn lo crea conveniente.
- Decisionismo: El juez decide como interpretar.
- Tras la Segunda Guerra Mundial nadie niega que la actuacin del juez
es libre porque no acta mecnicamente. Desde aqu hay distintas
posturas:
- Positiva: Cuando un juez va ms all de la norma. Adems de aplicar
el derecho est juzgando axiomticamente.
- Teora del uso alternativo del Derecho: Entiende que los jueces
tienen un margen de interpretacin libre. Basndose en la igualdad y
la libertad deben ponerse de parte del ms dbil y modificar la
sociedad.
Por lo tanto, los jueces no son neutrales aunque s imparciales e
independientes. La opinin de cada juez depende de muchos factores
(educacin, experiencia, rumores, etc.). Esto no quiere decir que sean
arbitrarios.
Segn el Tribunal Constitucional la interpretacin mecnica pura no existe,
siempre cabe un grado de creatividad.
En la Constitucin Espaola dice que la justicia emana del pueblo pero de
forma indirecta porque los jueces del poder judicial no son elegidos de
forma directa por el pueblo. Por lo tanto, tienen menos legitimidad popular.

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La legitimidad deriva de la funcin que desarrolla:

- No actan en causa propia. Pueden ser objetivos.
- No actan de oficio sino a instancia de parte.
- Se basan en un procedimiento contradictorio: Deben participar las dos
partes en todas las fases del proceso.
- Deben aplicar la ley siempre.
Adems nuestra Constitucin Espaola da la posibilidad de:
- Ejercer la accin popular: El monopolio de la accin penal lo tienen los
particulares. Tambin pueden iniciar la accin judicial incluso cuando
no les afecte a ellos directamente.
El Tribunal Constitucin entiende que la accin popular es un Derecho
Procesal, por lo tanto, no fundamental
Si una accin popular es denegada sin argumentacin, sin estar fuera de
la ley el Tribunal Constitucional permite que se presente un recurso de
amparo no basado en el artculo 125 porque no es derecho fundamental
y no est protegido pero s basado en el artculo 24 de la Constitucin
Espaola que establece el derecho de todo ciudadano a la jurisdiccin.
- Jurado (artculo 125): Hay una ley de desarrollo pero parece que los
ciudadanos no quieren participar y que prefieren ser juzgados por un
juez que por un tribunal popular.
La sentencia de un tribunal popular puede ser ms rgida.
Los rganos del poder judicial se basan en la independencia y para que esta
independencia no cause inseguridad, se busca una unidad jurisdiccional por
medio de la casacin (facultad del Tribunal Superior para unificar).
El Consejo General del Poder Judicial:
Tiene un rgano de gobierno. El fin es dejar claro que el poder judicial no
depende del poder ejecutivo. Composicin:
- Presidente del Tribunal Superior.
- 20 miembros nombrados por el rey para 5 aos.
- 12 elegidos entre jueces y magistrados segn establezca la ley
orgnica.
- 8 a propuesta del Senado y del Congreso. Elegidos por mayora de
3/5 en cada cmara entre juristas de reconocido prestigio y ms de 15
aos de experiencia.
Los 12 miembros no sern elegidos por los miembros del Poder Judicial
sino por el Congreso (6) y por el Senado (6).
Funciones:
- Organizacin y administracin.
- Salvaguardar la independencia de jueces y magistrado frente a otros
centros de poder.
- No tiene superioridad jerrquica respecto a los dems rganos del poder
judicial.

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- En la ley orgnica del poder judicial se prev que el poder judicial

dispondr de una Polica Judicial propia para que no se tenga que pedir
al ejecutivo y no dependa del Ministerio del Interior sino del Ministerio
Fiscal y de jueces y magistrado. Pero no se lleva a cabo.
Competencias de orden interno:
- Los vocales del Consejo eligen al Presidente (tambin del Tribunal
Superior) y al Vicepresidente.
- Aprobar los anteproyectos de su propio presupuesto.
- Tienen potestad reglamentaria para organizar a su personal.
Competencias como rgano de Gobierno del Poder Judicial:
- Inspeccin de Juzgados y Tribunales.
- Formacin de jueces (destinos, ascensos, etc.).
- Rgimen disciplinario de jueces y magistrados.
- Informar de todos los anteproyectos de leyes que tenga relacin con el
Poder Judicial.
- Presentar a los Cortes Generales una memoria anual sobre el
funcionamiento de jueces y magistrados con sugerencias para la mejora
de la situacin.
Competencias sobre nombramientos de otros rganos:
- 2 magistrados del Tribunal Constitucional.
- Cuando el gobierno vaya a nombrar al Fiscal General del Estado debe
or al Consejo General del Poder Judicial.
Los magistrados del Consejo General del Poder Judicial son inamovibles
durante los 5 aos y no pueden ser reelegidos.
Deben ser independientes (no actuar por mandato imperativo).
Se les pueden cesar por el fin del mandato, por renuncia, por incapacidad,
por no cumplir deberes de su cargo y por incompatibilidad. El cese lo
apreciar el Consejo General del Poder Judicial por mayora de 3/5.
Organizacin del Poder Judicial:
La ley orgnica del poder judicial atribuye el ejercicio de la ley a:
- Jueces de paz de municipios donde no haya juzgado de primera
Instancia o de Instruccin. Su jurisdiccin abarca el mbito de
municipio.
- Juzgados de primera Instancia (Civil) o de Instruccin (Penal). Juzgado
de lo Contencioso Administrativo y Social (Trabajo), Juzgado de
menores y de vigilancia penitenciaria.
Instalados en las provincias. Varios por provincias.
- Audiencias provinciales con sede en la capital de provincia.
- Tribunal Superior de Justicia de las Comunidades Autnomas instalados
en cada Comunidad Autnoma. Aqu culmina la organizacin judicial
de cada comunidad autnoma sin perjuicio de las competencias del
Tribunal Superior en cada caso.

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- Audiencia Nacional: Sede: Madrid. Jurisdiccin: Todo el territorio

espaol. Divisin en 3 salas: Penal, contencioso y social.
- Tribunal Superior: Jurisdiccin en todo el territorio espaol. Divisin en
5 salas: Civil, penal, contencioso, social y militar.
Todos estos juzgados y tribunales estn integrados por jueces y magistrados
independientes respecto al Consejo General del Poder Judicial.
Por lo tanto, est independencia impide que juzgados y tribunales
superiores puedan corregir las sentencias (ni dar instrucciones) de un
tribunal inferior a no ser que sea por recurso del Tribunal Superior o
Tribunal Constitucional. Porque cada uno de ellos est sometido
exclusivamente a la ley (artculo 117).
Para conseguir esta independencia se establecen incompetencias para
jueces, magistrados y fiscales cuando estn en activo (artculo 127).
Pueden asociarse slo en asociaciones profesionales (que defiendan los
intereses de la profesin), de mbito nacional, inscritas en un registro del
Consejo General del Poder Judicial.
Principios que deben residir en la actividad judicial:
- Principio de gratuidad cuando hay insuficiencia de medios para litigar.
- Principio de publicidad: Garanta de que se han seguido todos los pasos
procesales. Excepcin si el juez lo motiva cuando trata el tema sobre
menores o sobre temas de intimidad familiar. Por lo tanto, principio de
oralidad.
El Ministerio Fiscal:
Funciones:
- Promover acciones de justicia.
- Defender el Derecho Civil y el inters pblico.
- Velar por la independencia de jueces y tribunales.
Actuar:
- De oficio.
- A instancia de parte.
Ejerce sus funciones por medio de rganos propios que deben actuar
conforme a los principios de actuacin y dependencia jerrquica pero con
independencia e imparcialidad (pero si lo nombra el Gobierno es difcil).
En la cspide est el Fiscal General del Estado nombrado por el rey a
propuesta del Gobierno odo el Consejo General del Poder Judicial.
Debe presentar una memoria al Gobierno y este dar cuenta a las cortes.
Requisitos para el Fiscal General del Estado:
- Jurista.
- Ms de 15 aos de experiencia.
- Reconocido prestigio.

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TEMA 20: LAS COMUNIDADES AUTNOMAS:

El artculo 2 reconoce la autonoma de las Comunidades Autnomas.
El principio de autonoma y el principio de unidad se rigen por el principio
de solidaridad. Este principio de solidaridad implica la necesidad de una
colaboracin entre todos los entes territoriales.
La Constitucin ha establecido el principio dispositivo, deja a la
Comunidad Autnoma determinar las competencias de cada una de ellas.
Artculos 148 y 149 contienen 2 listados de materias, no limitan las
competencias de la Comunidad Autnoma ni del Estado.
Las competencias del artculo 149 de la Constitucin nunca pueden ser
establecidas por las Comunidades Autnomas.
Andaluca, Pas Vasco, Catalua y Galicia: De autonoma plena desde el
momento de la elaboracin de su estatuto, pueden tener o asumir todas las
competencias menos las establecidas en el artculo 149.
Apartado 3 del artculo 149: Principio de supletoriedad: Dicha clusula de
supletoriedad no supone un ttulo a favor del Estado y, por tanto, no le
permite legislar sobre competencias de las Comunidades Autnomas.
Artculo 149: Apartado 1: El Estado tiene competencia exclusiva de las
siguientes materias (no pueden ser asumidas por las Comunidades
Autnomas).
Efecta una distincin en torno a dos conceptos: materia y funcin.
Criterios: El Tribunal Constitucional ha establecido el criterio de las
actividades instrumentales previas a otras actividades principales (a quien
le corresponde la actividad principal tambin le corresponde la
instrumental).
En los casos en que al Estado se le atribuyen las bases, lo importante es
determinar que es lo bsico. El Tribunal Constitucional ha establecido 2
reglas:
- Carcter positivo (28/Enero/1982): Las bases han de contener una
regulacin normativa unitaria y de regencia nacional.
- 8/Febrero/1982: Seala que la legislacin bsica no debe ser aportadora
de la materia, sino que debe dejar a las Comunidades Autnomas un
espacio para desarrollar opciones polticas propias.
Lo que la ley bsica deber tener: Deba tratarse de normas generales, pero
est interpretacin fue rechazada por el Tribunal Constitucional. El
Tribunal Constitucional admite que las bases estatales pueden contenerse
en una norma de rango legal o de rango reglamentario.
Las competencias reglamentarias: Las Comunidades Autnomas pueden
reglamentar sobre la materia organizativa. Para dictar reglamentos
ejecutivos es necesario que la Comunidad Autnoma disponga de
competencia legislativa en esa materia.

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Organizacin interna de las Comunidades Autnomas:

Artculo 152.1: Prev una estructura organizativa para aquellas
Comunidades Autnomas de autonoma plena (Andaluca, Pas Vasco,
Catalua, Galicia).
Artculo 152: Existencia de una asamblea legislativa, elegida por sufragio
universal, que asegure la representacin.
Todos los estatutos de autonoma prevn en su articulado este esquema
organizativo (asamblea legislativa, Consejo de Gobierno y Presidente de la
Comunidad).
Las asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas son
unicamerales. Esta cmara es elegida por sufragio universal, libre y secreto
y elegida por el sistema Dhondt. Dura 4 aos. Sus miembros gozan de
inviolabilidad en los actos que realicen en el ejercicio de sus funciones.
Los parlamentarios autonmicos gozan de un fuero especial, corresponde a
la sala de lo Penal de la respectiva Comunidad Autnoma, siempre que el
delito se cometa dentro del territorio de la Comunidad Autnoma podrn
conocer los delitos.
Los parlamentarios autonmicos no estn sometidos a mandato imperativo
alguno. Gozan de autonoma administrativa, financiera y presupuestaria. Su
organizacin es similar a la del Congreso y el Senado.
Funciones:
- Legislativa: Elaboran las leyes de la Comunidad Autnoma.
- Funcin del ejecutivo: Control.
Pueden utilizar los 2 elementos de control del ejecutivo, que son:
- La cuestin de confianza.
- La mocin de censura.
Pueden presentar ante el Congreso una proposicin de ley y delegar en la
Cmara Baja 3 representantes para la defensa de dicha proposicin de ley.
Tambin tienen la funcin de designar a los miembros de las asambleas.
Pueden solicitar al gobierno la elaboracin de un tratado internacional o de
informarles sobre los tratados internacionales.
El Presidente de la Comunidad Autnoma:
Es elegido por la asamblea de la Comunidad Autnoma. La propuesta de
candidato a Presidente de la Cmara la realiza el presidente de la asamblea
de la Comunidad Autnoma.
En el mbito autonmico transcurridos 2 meses desde la primera eleccin
se produce la disolucin de la Cmara. Y se convocan elecciones.
El Presidente de la Comunidad Autnoma le corresponde la representacin
de la Comunidad Autnoma y la representacin de la Comunidad
Autnoma en el Estado. El Presidente convoca elecciones a la asamblea,
nombra y cesa a los miembros del Consejo de Gobierno y es el que firma
los tratados que realiza el Consejo de Gobierno.

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El Presidente de la Comunidad Autnoma dirige el Consejo de Gobierno.

En Madrid al Consejo de Gobierno se le llama slo gobierno.
El Consejo de Gobierno se integra de Presidente, Vicepresidente y
Consejeros (ministros en el mbito autonmico). Puede haber 10
consejeros, menos en Canarias que puede haber 11 consejeros.
El Delegado del Gobierno en la Comunidad Autnoma:
Los delegados del gobierno son rganos estatales (artculo 154). Dirigen la
administracin del Estado en la Comunidad Autnoma.
La figura del delegado de gobierno es originaria de la Constitucin italiana.
Las funciones del delegado del gobierno son:
- Representar al gobierno en la determinada Comunidad Autnoma.
- Es el control por el que se produce un intercambio de informacin entre
el gobierno y las Comunidades Autnomas.
El subdelegado del gobierno sustituye a los antiguos gobernadores civiles.
Relaciones entre el Estado y la Comunidad Autnoma:
Pueden derivar del sistema de distribucin de competencias.
Se necesita un principio general de colaboracin entre el Estado y las
Comunidades Autnomas. Hay tres tipos de relaciones:
- Auxilio: El Tribunal Constitucional (sentencia 4/Mayo/1982) dice que
existe un deber general de auxilio implcito en la Comunidad Autnoma.
Este deber se concreta en un deber de comunicacin entre el Estado y
las Comunidades Autnomas.
Se plasma en una privacin de prestar apoyo a la otra instancia (apoyo
material o apoyo personal).
Se concreta en el reconocimiento como propio de actos que son
realizados por otra instancia.
- Coordinacin (Artculo 149.1): El gran problema es sobre su
significacin. Hay 2 teoras:
- La coordinacin conlleva atribuir al Estado un poder sustantivo de
direccin.
- Puede afectar al modo de ejercicio de las competencias.
Hay 2 tipos de coordinacin:
- Obligatoria (por la Constitucin).
- Facultativa (acordado por las estancias).

- Cooperacin:

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Suponen el ejercicio conjunto de las competencias que corresponden al

Estado y a la Comunidad Autnoma.
Puede ser de 2 clases:
- Forzosa.
- Facultativa.
Su finalidad es la de que exista uniformidad y evitar disparidades en la
organizacin conjunta.
Puede tener lugar a travs del establecimiento de procesos de actuacin
conjunta de la instancia estatal y la autonoma.
Convenios entre el Estado y las Comunidades Autnomas:
Son una va muy flexible entre el Estado y la Comunidad Autnoma. No
puede efectuarse el reparto competencial.
Tambin hay relaciones conflictivas, que se resuelven por estos
mecanismos:
- Mtodos consensuados.
- Mecanismos en los que interviene el Tribunal Constitucional: Conflictos
de competencia entre el Estado y la Comunidad Autnoma (artculo
161.1). Pueden ser:
- Conflictos positivos: Cuando una instancia considera que la otra ha
invadido una competencia de su instancia.
- Conflictos negativos: Cuando ninguna de las 2 instancias se
considera competente para resolver un determinado asunto.
Son legitimados el gobierno del Estado y cualquier persona fsica o
jurdica.