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Buenos Aires, 26 de agosto de 2014.

Y VISTOS:
El recurso de apelacin interpuesto y fundado a fs. 93/96 contra la resolucin dictada a fs. 91/92, y
CONSIDERANDO:
1. La actora interpone accin de amparo contra la Asociacin Mutualista de Empleados del Banco
de la Provincia de Buenos Aires -AMEBPBA- y solicita que, como medida cautelar, se ordene a la
demandada la cobertura integral de los tratamientos de fertilizacin asistida (FIV) con donacin de
gametos, con la medicacin requerida por los especialistas a tal fin.
Expone que intent infructuosamente tener un hijo con dos parejas anteriores a partir de 2007, lo
que determina la existencia de infertilidad segn el concepto de la OMS. Aade que luego de
diferentes estudios mdicos tambin se comprob un bajo ndice de reserva ovrica. A raz de esto,
de su edad -39 aos- y de no tener una pareja estable, desde enero de este ao se realiz
tratamientos de baja complejidad -inseminacin intrauterina con donacin de esperma- en tres
oportunidades con resultado negativo, por lo cual le fue prescripto el tratamiento de alta
complejidad que le resulta econmicamente imposible de afrontar. Manifiesta que la cobertura
reclamada le fue negada por la demandada (cfr. fs. 56/66).
A fs. 70 se dispuso una intimacin previa a la AMEBPBA que fue respondida a fs. 86/87.
2. En la resolucin apelada, el seor juez deneg la medida precautoria.
Fund su decisin en que el diagnstico de infertilidad en los trminos a que se hace referencia en
el escrito inicial no surge de la documentacin acompaada y en que no se acredit el
cumplimiento del recaudo aludido en el art.8 -cuarto prrafo- del decreto 956/13 previo al acceso a
las tcnicas complejas, ni que el sitio elegido satisfaga lo previsto en el prrafo sptimo del
mencionado artculo.
Adems, ponder que las cuestiones relativas a la interpretacin de la ley aplicable y a su alcance,
introducidas en la respuesta de la demandada a la intimacin formulada a fs. 70 y el responde de la
actora, no son susceptibles de ser tratadas en este estado liminar.
Tampoco consider que el peligro en la demora se hallara suficientemente justificado con el
certificado mdico acompaado que no hace referencia a la gravedad y urgencia invocadas.
3. La actora argumenta que la infertilidad, segn ha sido definida por la Organizacin Mundial de la
Salud, se encuentra acreditada por los reiterados tratamientos de baja complejidad realizados sin
xito. Aade que con relacin al cumplimiento del recaudo previo establecido en el art. 8 del
decreto 956/13, con la totalidad de la prueba documental presentada ha quedado confirmada la
prctica de cuatro intentos. Destaca que el hecho de que la demandada indique al Instituto Halitus
como el nico reconocido por ella, la exime del deber de probar reconocimientos oficiales sobre la
conveniencia de la institucin para realizar las prcticas.
Invoca la admisin doctrinaria y jurisprudencial del peligro que implica demorar la realizacin de los
tratamientos de fertilizacin asistida en mujeres de edad prxima a los cuarenta aos, puesto que
se reducen las posibilidades de embarazo, mxime en los casos de baja reserva ovrica, conforme
surge del anlisis de hormona Anti Mulleriana acompaado.
4.En primer lugar, es apropiado recordar, de manera preliminar, que es jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin que la innovativa es una medida precautoria excepcional porque
altera el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de su dictado, habida cuenta de que
configura un anticipo de jurisdiccin favorable respecto del fallo final de la causa lo que justifica una
mayor prudencia en la apreciacin de los recaudos que hacen a su admisin (cfr. Fallos 316:1833;
318: 2431; 319:1069 y 321:695).
En este orden de ideas, el anlisis de la verosimilitud del derecho, aun con este alcance preliminar,
tambin llamado "superficialidad del conocimiento judicial" (cfr. Palacio, L.E., "Derecho Procesal
Civil", tomo VIII, pg. 47), que configura una caracterstica propia y exclusiva de los procesos
cautelares, debe persuadir en trminos suficientes de la razn que asistira a quien peticiona el
auxilio jurisdiccional. Es decir, del mismo modo que no es posible exigir certeza, tampoco es
apropiado declarar su procedencia sin una demostracin convincente respecto de su admisibilidad
(cfr. esta Cmara, Sala I, causa 998/2002, del 21/2/02).
5. Desde esta perspectiva, cabe sealar que la actora, que cumplir cuarenta aos en octubre (cfr.
copia de DNI de fs. 2) y cuya afiliacin a la demandada surge de las constancias de autos (cfr. fs.
3, intercambio epistolar de fs. 4 y 13 y respuesta de fs. 86/87), se realiz tres tratamientos de baja
complejidad con resultado negativo en enero y marzo de este ao (cfr. historia clnica a fs. 17/18 y
facturas de fs. 43/45), en forma previa a las tcnicas de mayor complejidad como la que aqu se
solicita, conforme lo requiere el prrafo cuarto del art. 8 del Anexo I del decreto 956/13 (B.O. 23-713). Asimismo, de la copia del certificado mdico de fs.19 se desprende la indicacin del

tratamiento de fertilizacin asistida de alta complejidad "FIV/ICSI" y el diagnstico de insuficiencia


ovrica.
Sin embargo, la sola mencin de la demandada en el correo electrnico cuya impresin obra a fs. 4
relativa a que el nico centro adherido a la mutual es "Halitus" que invoca la recurrente no basta
para rebatir la decisin del seor juez fundada en la falta de acreditacin -en este estado- del
cumplimiento del requisito que prev el artculo 8 -prrafo sptimo- del Anexo I del decreto 956/13,
reglamentario de la ley 26.862 (B.O. 26-6-13) que regula el acceso a las tcnicas de fertilizacin
asistida (cfr. Sala de Feria, doctrina de la causa 2496/2014 del 29-7-14).
En efecto, el artculo 4 de la ley establece el deber de inscripcin en un registro nico de los
establecimientos mdicos donde funcionen bancos receptores de gametos y/o embriones. En esa
direccin, el artculo 8 del decreto mencionado por el magistrado dispone que "En caso que en la
tcnica de reproduccin mdicamente asistida se requieran gametos o embriones donados, estos
debern provenir exclusivamente de los bancos de gametos o embriones debidamente inscriptos
en el REGISTRO FEDERAL DE ESTABLECIMIENTOS DE SALUD...". Sobre el punto se ha dicho
que se trata de requisitos establecidos para el ejercicio adecuado del poder de polica del Estado
en la materia, cuya importancia y trascendencia social no puede sin ms soslayarse (cfr. esta Sala,
doctrina de la causa 111/14 del 6-5-14).
En consecuencia, en este estado, la verosimilitud del derecho invocado no se encuentra
suficientemente acreditada.
No obstante ello, es apropiado recordar que las decisiones sobre medidas cautelares no causan
estado ni son definitivas ni preclusivas, de donde resulta que pueden reverse siempre que se
aporten nuevos elementos probatorios conducentes. En general, tales decisiones tienen carcter
eminentemente mutable, de manera que la resolucin que recae sobre ellas de acuerdo con las
particularidades de cada caso es siempre provisional, por eso la parte interesada est siempre
legitimada para solicitar nuevamente su traba aportando nuevos elementos que demuestren su
derecho a obtenerla (cfr. esta Sala, causa 7115/02 del 10-12-02 y sus citas de doctrina).
Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: rechazar el recurso interpuesto.
El Dr. de las Carreras no interviene por hallarse en uso de licencia (art. 109 del R.J.N.).
Regstrese, notifquese y devulvase.
Mara Susana Najurieta
Ricardo Guarinoni