Ao 2.

Martes 2 5
de e nero
de 2 005

ESPECIAL
Delito de rebelin o
terrorismo?

nmero

30

El caso Humala

S U P L E M E N TO D E A N L I S I S L E G A L D E L D I A R I O O F I C I A L E L P E R UA N O

Pg. 3, 4 y 5

Determinacin del crdito fiscal

Servicios gratuitos y el Impuesto

General a las Ventas
ILUSTRACIN: TITO PIQU

Javier Luque
Bustamante
Abogado por la USMP.
Profesor de Derecho
Tributario de la Universidad de Lima.
Posgrado en el Centro Interamericano de Estudios
Tributarios. (OEA-BID) Argentina
y en el Centro de Promocin de la Administracin
Pblica de la Fundacin Alemana
para el Desarrollo Internacional.
Director secretario de la Asociacin Internacional
de Tributacin y Derechos Humanos.
Presidente del Comit de Asuntos Tributarios
de la Confiep.

INTRODUCCIN
Como sabemos, en el caso del Impuesto
General a las Ventas (IGV) el tributo por
pagar se determina mensualmente sustrayendo del impuesto bruto el crdito
fiscal, constituido este ltimo por el IGV
consignado de manera separada en el
comprobante de pago que respalda la
adquisicin de bienes, servicios y contratos de construccin, o el pagado en la importacin del bien o con motivo de la utilizacin en el pas de servicios prestados
por no domiciliados.
El artculo 18 de la Ley del IGV establece que el crdito fiscal se podr ejercer en la
medida en que tales bienes y servicios cumplan los siguientes requisitos sustanciales:
(i) que sean permitidos como gasto o costo
de la empresa, de acuerdo con la legislacin
del Impuesto a la Renta, aun cuando el contribuyente no est afecto a este ltimo impuesto y (ii) que se destinen a operaciones
por la que se deba pagar el impuesto.
La seleccin de estos requisitos no es
caprichosa; responde a la necesidad de
proveer criterios para verificar con razonable certeza que quien aplica el crdito fiscal
no es un consumidor final (nico sujeto
econmicamente incidido con el impuesto,

por ser quien realiza los actos de consumo

demostrativos de capacidad contributiva
seleccionados por el legislador).
Toda adquisicin que por su naturaleza
sirva para la produccin o comercializacin
de un bien o servicio gravado debe otorgar
crdito fiscal, pues al constituir costo o gasto, su valor habr de encontrarse incorporado en el valor de venta del bien o en la
retribucin del servicio cuya venta o prestacin se encuentra gravada con el impuesto.
Conforme a la estructura tcnica del impuesto, la deduccin del crdito fiscal no
est supedita a la efectiva incorporacin o
utilizacin de las adquisiciones gravadas
del mes en el costo de venta de los bienes
o servicios afectos vendidos o prestados en
el mismo periodo. Si, posteriormente, se verifica que el bien o servicio ha sido destinado a operaciones ajenas al giro del negocio
(o, lo que es lo mismo, se verifica que los
bienes o servicios fueron empleados para
la realizacin de actos de liberalidad), deben operar mecanismos legales que posibi-

liten la restitucin del crdito fiscal para

asegurar el nivel ptimo de recaudacin.
Legislativamente, se puede optar alternativamente por (i) exigir el reintegro del crdito fiscal en el perodo en el que la operacin no gravada se realiza o (ii) gravar la
operacin para neutralizar el crdito fiscal
cuya aplicacin devino en indebida.
En esta lnea, el artculo 23 de la Ley del
IGV establece que para efectos de la determinacin del crdito fiscal, cuando el sujeto
del impuesto realice conjuntamente operaciones gravadas y no gravadas, deber seguirse el procedimiento que precise el reglamento. El numeral 6 del artculo 6 del reglamento precisa el procedimiento aplicable en
estos casos. En primer orden corresponde
aplicar el mtodo de identificacin especfica
y, de forma residual, la prorrata.
El numeral 6.1 del indicado artculo
del reglamento seala que las adquisiciones se deben contabilizar por separado en
tres rubros: (i) adquisiciones destinadas a
ser utilizadas exclusivamente en la reali-

zacin de operaciones gravadas; (ii) adquisiciones destinadas a ser utilizadas exclusivamente en la realizacin de operaciones no gravadas; y (iii) adquisiciones
destinadas a ser utilizadas conjuntamente
en operaciones gravadas y no gravadas.
Aade la referida norma reglamentaria
que slo se podr utilizar como crdito fiscal el IGV que haya gravado las adquisiciones destinadas a operaciones gravadas
y de exportacin (vale decir, el IGV de las
adquisiciones contabilizadas en el rubro
(i), por aplicacin del mtodo de identificacin especfica); aadiendo que a dicho
importe podr adicionarse el crdito fiscal
resultante de la aplicacin de la prorrata a
que se refiere el numeral 6.2 del mismo
artculo del reglamento.
Bajo el mtodo de identificacin especfica, no cabe tomar crdito fiscal por adquisiciones que, al tiempo de la compra,
se encuentran potencial y exclusivamente destinadas a la ejecucin de operaciones exoneradas o inafectas por mandato
contina pg. 2

El bloqueo en el Sistema Registral peruano (6,7), El nuevo proceso de filiacin (8)

2 jurdica

" la
deduccin del
crdito fiscal
no est
supeditada
a la efectiva
incorporacin
o utilizacin
de las
adquisiciones
gravadas d
el mes en el
costo de venta
de los bienes
o servicios
afectos
vendidos o
prestados
en el mismo
perodo."

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

legal expreso o a la realizacin de transacciones o actividades que no califican

como operaciones para los fines del IGV
(como es el caso de los servicios prestados a ttulo de liberalidad por razones ajenas al giro del negocio). Si estas ltimas
transacciones no fueran consideradas
operaciones no gravadas para propsitos
de la aplicacin del referido mtodo, el
impuesto no podra alcanzar su objetivo
recaudatorio, pues el IGV recaudado a lo
largo de la cadena de produccin distribucin de los bienes y servicios gravados
resultara inferior al impuesto que habra
resultado de aplicar la tasa correspondiente en la transaccin con el consumidor final, o a la sumatoria del impuesto
que afecta el valor agregado por cada
partcipe de la referida cadena. En tal supuesto, se estara otorgando crdito fiscal
al consumidor final, calificacin que tcnicamente corresponde al sujeto que
efecta transacciones que estn fuera del
campo de aplicacin del impuesto y para
quien el mismo resulta ser un gasto.
Por su parte, el numeral 6.2 del artculo 6 del Reglamento de la Ley del IGV, que
regula la prorrata, establece que se consideran operaciones no gravadas para fines
de esta a las comprendidas en el campo
de aplicacin del impuesto que se hallen
exoneradas o inafectas del mismo (vale
decir, a las operaciones a que se refiere el
artculo 2 de la Ley del IGV y las comprendidas en sus anexos I y II), as como la
prestacin de servicios gratuitos y la venta de inmuebles cuya adquisicin estuvo
gravada.
Como las empresas suelen prestar a
sus clientes una serie de servicios a ttulo
de liberalidad, as como otros servicios
que no son remunerados directamente,
como son los prestados en demostracin,
como bonificacin, como mecanismo de
fidelizacin, en paquete o para uso interno de la empresa, el objetivo de este anlisis es determinar si para efectos del IGV
todos estos servicios, sin distincin, tienen
ser considerados gratuitos y, por lo tanto,
deben originar la prdida parcial del crdito fiscal por aplicacin de las normas que
regulan su determinacin.
El asunto radica en establecer qu es lo
que hay que entender como servicios gratuitos que deben afectar la determinacin
del crdito fiscal, sea mediante el mtodo
de identificacin especfica como por aplicacin de la prorrata. En concreto, la pregunta a contestar es si debemos considerar
como tales a todos los servicios no remunerados directamente o si slo debemos incluir para fines de la prorrata a los realmente prestados en forma gratuita, que no tienen ninguna retribucin, directa o indirecta,
es decir, actos de liberalidad.

Martes 25 de enero de 2005

FUNDAMENTOS LEGALES
Y DE ORDEN TCNICO
La respuesta a esta interrogante debe darse en el marco de la tcnica impositiva
adoptada por el IGV. Nosotros consideramos que los nicos servicios que son pasibles de ser calificados de "gratuitos" y
que como tales debieran implicar la prdida del crdito fiscal, sea mediante el mtodo de identificacin especfica o por
aplicacin de la prorrata, son aquellos que
se hacen a ttulo de liberalidad. Los servicios que son otorgados sin cargo alguno
con fines promocionales, en demostracin
o como bonificacin por ventas realizadas
no deben ser considerados servicios gratuitos para fines de la determinacin del
crdito fiscal, de la misma forma que las
entregas de bienes efectuadas mediante
cualquiera de dichos ttulos no constituyen
en s mismas operaciones gravadas ni
afectan el crdito fiscal, por representar
gastos de promocin o de venta relaciona-

los nicos servicios

que son pasibles de ser
calificados de "gratuitos"
y que como tales
debieran implicar la
prdida del crdito
fiscal, sea mediante el
mtodo de identificacin
especfica o por
aplicacin de la
prorrata, son aquellos
que se realizan a ttulo
de liberalidad."

dos con las operaciones gravadas de venta de bienes o de prestacin de servicios

comprendidas en el giro del contribuyente.
Los retiros de bienes por el propietario
estn gravados con el concepto de venta,
con el propsito de asegurar de una forma
simple que el contribuyente constituido en
consumidor final restituya el crdito fiscal
descontado por adquisiciones de bienes o
servicios que terminaron siendo empleadas
para el desarrollo de actos ajenos al giro del
negocio (actos de liberalidad). Igual propsito debe cumplir la norma contenida en el
numeral 6.2 del artculo 6 del Reglamento
del IGV.
En la medida en que un determinado
bien o servicio sea utilizado para la realizacin de una operacin gravada de venta de
bienes o de prestacin de servicios y, por lo
tanto, constituya gasto o costo, habr de
vincularse con dicha operacin gravada y
considerarse su valor afecto al impuesto a
travs del precio o retribucin acordada por
la misma. El valor de cualquier prestacin
adicional que se haga a favor de los clientes con el objeto de generar mayores ingresos gravados con el impuesto, debiera entenderse recuperado econmicamente
mediante los conceptos directamente retribuidos.
Si se considerase a todas las prestaciones sin cargo directo y a todas las bonificaciones como servicios gratuitos para propsitos de la determinacin del crdito fiscal,
se afectara la neutralidad del impuesto, lo
que generar distorsiones que afectaran la
constitucin de los precios, pues la negacin injustificada del crdito fiscal sin asidero tcnico coloca al contribuyente en la
necesidad de recuperarlo de sus clientes
mediante su incorporacin como un costo
adicional en el precio de sus bienes o servicios. Al hacerlo, el impuesto termina por incidir sobre el mismo impuesto. Esta situacin podra agravarse, pues no siempre ser posible trasladar al cliente el costo del
crdito fiscal indebidamente desconocido y

el IGV podra terminar incidiendo sobre los

mrgenes de utilidad, superponindose al
Impuesto a la Renta.
No obstante lo expuesto, debemos hacer notar que la literalidad de la norma del
numeral 6.2 del artculo 6 del Reglamento
de la Ley del IGV es imperfecta, pues podra
llevar a la interpretacin equivocada que el
concepto "servicios gratuitos" es comprensivo de cualquier prestacin no remunerada
directamente, lo cual sera lamentable por
afectar la justa recaudacin y la neutralidad
del impuesto. Para evitar estos desdeables
efectos, debera precisarse que los servicios
gratuitos a los que se refiere la norma son
las prestaciones efectuadas a ttulo de liberalidad, y no otras. Ms an, nuestra propuesta es que se dicte una norma que regule expresamente el tratamiento que tcnicamente corresponde dispensar en el IGV a
las prestaciones no remuneradas directamente otorgadas en demostracin, bonificacin, condicin de trabajo o para fidelizacin. El derecho est en constante movimiento y adecuacin a la realidad; estamos
frente a prcticas comerciales que no han
sido tomadas en cuenta por el legislador y
que urge sean reguladas para impedir innecesarios sobrecostos tributarios.
Por ltimo, cabe mencionar el caso de
los servicios comprendidos en paquetes o
"combos" que, por ser onerosos, tampoco
estn en los alcances del numeral 6.2 del artculo 6 del Reglamento del IGV. En estos casos se est frente a servicios complejos que
implican la ejecucin de varias prestaciones
a cambio de un pago nico que las retribuye en su totalidad. Estos servicios constituyen "obligaciones con pluralidad de prestaciones conjuntivas vinculadas". El prestador
de servicios se obliga ante el usuario a ejecutar una pluralidad de prestaciones que satisfacen por igual su inters y estn en un
mismo nivel de importancia. En este sentido, se ha pronunciado el Tribunal Fiscal mediante Resolucin N 1266.4.2003 de fecha
12 de marzo de 2003.

DIRECTOR: GERARDO BARRAZA SOTO | EDITOR: MARIO SOLS CRDOVA | ASISTENTE: PEDRO TUCTO CALDERN | EDITOR GRFICO: MARIANO VSQUEZ REYES | DISEO Y DIAGRAMACIN: VANESSA QUIROZ RODRGUEZ
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: msolis@editoraperu.com.pe

Martes 25 de enero de 2005

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

E S P E C I A L

El caso Humala desde la perspectiva jurdica

Delito de rebelin
o terrorismo?
ILUSTRACIN: TITO PIQU

Enrique
Ocrospoma
Pella
Doctorado de Derecho
Penal de la Universidad
Pompeu Fabra- Barcelona,
Maestra en Ciencias Penales de la Universidad
de San Marcos y
Profesor de Derecho Penal de la Universidad Inca
Garcilaso de la Vega.

INTRODUCCIN

Como consecuencia de los hechos ocurridos en los primeros das de 2005, en los
que el lder del denominado Movimiento
Etnocacerista,Antauro Humala, y sus huestes tomaron la comisara de Andahuaylas y
dieron muerte a cuatro efectivos de la Polica, diversas personalidades del derecho y
de la poltica han sealado que tales actos
constituyen rebelin1 y otros terrorismo2.
Al parecer no resulta pacfica la delimitacin exacta del hecho desde un punto de
vista poltico, tampoco desde la rbita de lo
jurdico, ya que la atribucin que se le d
determinar su procesamiento y juzgamiento por los tribunales, con las diferencias sustanciales que tiene el tipo de rebelin tipificado en el artculo 346 del Cdigo Penal3 (en adelante CP) en comparacin
con el delito de terrorismo, tipo base previsto en el artculo 2 del D.L. 254754.
La connotacin del delito de rebelin al
lado del delito de terrorismo, no slo da un
beneficio por la configuracin del injusto sino por la pena que difiere sustancialmente
una de otra. Por la gracia poltico-jurdica de
la amnista y el derecho de asilo, conforme a
los tratados internacionales, as como el derecho de no extradicin, que puede conllevar el delito de rebelin como una figura del
delito poltico. A diferencia del delito de terrorismo que es considerado por la comunidad internacional como un tipo comn.

DELITO POLTICO
Teoras sobre el concepto
de delito poltico

La doctrina mayormente ha intentado delimitar la conducta terrorista con la rebelde

desde el concepto del delito poltico5 6.
Se debe tener presente que el concepto de delito poltico es unvoco, es decir no
es nico, y decimonnico, o sea muy anti-

hacerse en funcin del elemento psicolgico

o teleolgico de la accin".8 Esto quiere decir que los defensores de esta teora consideran que existe delito poltico cuando la finalidad del autor es altruista, utpica con el
objeto de mejorar un sistema poltico. El elemento de la finalidad poltica en los delitos
polticos, constituye el elemento que los asemeja a los delitos de terrorismo, que atentan
o lesionan el sistema jurdico y/o poltico de
un determinado pas.9 10
La teora mixta une las dos posiciones,
seala que el elemento objetivo delimita el
atentado contra la organizacin del Estado
y el subjetivo tiende a facilitar que determinadas conductas comunes sean consideradas polticas o no; es decir excludas o no
de los beneficios del delito poltico. De all
se definen sus dos subteoras: la mixta extensiva y la mixta restrictiva.
La "teora mixta extensiva" abarca a
todos los hechos relacionados con el actuar
poltico del agente, asi stos no lo sean, favorecindose por todo ese contexto.
La "teora mixta restrictiva", por el contrario utiliza la finalidad poltica para limitar a los delitos polticos. Considera delitos
polticos slo a los que tienen mviles o fines polticos.
Clases de delito poltico

La connotacin del
delito de rebelin al
lado del delito de
terrorismo, no slo da
un beneficio por la
configuracin del
injusto sino por la pena
que difiere
sustancialmente una
de otra."

guo. Para ello hay que sealar tres teoras

que le dan sentido jurdico: la objetiva, la
subjetiva y la mixta.
La teora objetiva es la que define al delito poltico como el atentado o lesin al
bien jurdico protegido, que en palabras de
Antn Oneca se dirigen contra "los actos
dirigidos contra la organizacin poltica del
Estado o los derechos polticos de los ciudadanos"7. Los partidarios de esta teora defienden los delitos polticos puros, es decir si
el crimen poltico tiene caracteres de ordinario, se le debe penar como uno comn.
La teora subjetiva pretende resaltar el
mvil y la finalidad poltica para definir al
delito poltico. Lamarca Prez seala: "para
los partidarios de la teora subjetiva la calificacin de un acto como delito poltico debe

Se han sealado las posiciones doctrinales

que entienden por delito poltico puro los
mismos que en la realidad casi nunca atacan slo al bien jurdico que la norma pretende proteger, que es el orden constitucional, sino por el contrario abarcan una serie
de hechos criminales que en muchos casos
para algunos no son considerados polticos.
Hechos que el derecho penal internacional
considera como delitos polticos complejos y
conexos11 .Y de estos ltimos se tiende a tener mayor discusin sobre su consideracin
beneficiosa o no en delitos polticos, dado
que pueden ser atribuidos como delitos de
terrorismo, excluidos de las leyes de extradicin como no extraditables.
Lamarca Prez, siguiendo a Jimnez de
Asa, define los delitos polticos puros como
"los que se dirigen contra la forma y organizacin poltica del Estado", delitos polticos
complejos aquellos que "lesionan a la par el
orden poltico y el inters privado", mientras
que las infracciones de derecho comn cometidas "en el curso de un delito poltico, teniendo relacin con este acontecimiento",
constituirn los llamados delitos polticos
conexos".12

jurdica 3

4 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Limitaciones al delito poltico

Es difcil sealar cules son los delitos polticos que la comunidad internacional rechaza. Esto slo puede definirlo el derecho
positivo interno o internacional que un determinado Estado reconoce.
Se dice por algunos tratados internacionales que es delito poltico todo aquel
que conlleva el beneficio de asilo y la no
extradicin.A esto se agrega que estn excluidos los casos de magnicidio contra el
gobernante y su entorno familiar, as como
los actos viles, egostas y crueles.
El terrorismo es un delito poltico por

Ahora bien, si el juzgador valora

que la accin compleja de las
huestes humalistas mantuvieron
en sosiego o miedo a la poblacin
del pas en general o a la provincia
de Andahyalas, podemos sealar
que uno de los elementos del delito
de terrorismo se ha dado."
sus fines; sin embargo, el derecho interno y
el derecho penal internacional no le da tal
categora, sino que lo trata como un delito
comn para negarle todos los favores y
bondades que otorga el delito poltico.Asimismo, lo considera en algunos casos para
diferenciarlo de la terminologa poltica,
como un delito social 13.
Es as que su configuracin en la sociedad jurdica es de delito comn, sobre todo
por los mtodos y mvil que rodean su actuacin, la amenaza, la violencia institucionaliza y el terror a una poblacin con el fin
poltico de subvertir el orden constitucional
y poltico.
Nuestra legislacin de extradicin, Ley
24710, expresa en su artculo 6 inciso 6
que la extradicin no es admisible "si el
delito fuere puramente militar, contra la religin, poltico, de prensa o de opinin. La
circunstancia de que la vctima del hecho
punible de que se trata ejercer funciones
polticas, no justifica por s sola que dicho
delito sea calificado como poltico; tampoco politiza el que el reclamo ejerciere funciones polticas"
En este apartado, la norma no seala
qu clase de delito poltico se encuentra
excluido de extradicin. Si es puro, complejo o conexo. No obstante el artculo 7 de
la ley acotada refiere que la extradicin
"no ser acordada si la infraccin por la
que es demandada es considerada como
una infraccin poltica o como un hecho
conexo a tal infraccin..."
El artculo 6 inciso 6 concordado con
su artculo 7 de la norma acotada seala
que estn excluidos de la extradicin los
delitos polticos.A nuestro entender los puros y conexos, ya que la consideracin al

trmino "infraccin poltica" alude al delito poltico puro y al referirse al "hecho conexo", vincula los hechos que preparan,
facilitan, consuman o aseguran la impunidad de otro, o sea un delito poltico 14.
Desde nuestra ptica el legislador nacional no incluye el denominado "delito
poltico complejo", que en palabras de LAMARCA PEREZ "ataca a la vez el orden
poltico y el inters privado. Se tratara
pues de un delito pluriofensivo donde son
varios los intereses o bienes jurdicos tutelados, siendo evidentemente esencial que
uno de estos bienes jurdicos lesionado o
puesto en peligro sea la organizacin poltica del Estado o los derechos polticos de
los ciudadanos, y al mismo tiempo se lesione o ponga en peligro otros bienes jurdicos individuales como la vida, la integridad
fsica, la propiedad, etc." 15
Se puede sealar que el delito poltico
compuesto o complejo se asemeja al delito
de terrorismo en los mviles o fines polticos
perseguidos y en el ataque a la diversidad
de bienes jurdicos que se lesionan. La diferencia puede encontrase en esa finalidad
poltica y en la violencia institucional y
cruenta que el terrorismo emplea con el uso
de medios aterradores, como el armamento
y artefactos explosivos para generar terror,
alarma y zozobra en la poblacin.
El legislador al no contemplar el delito
poltico complejo con la clusula de la no
extradicin deja entrever que las conductas que se desarrollen de esa manera sern
extraditables; es decir no son apreciadas
con los beneficios de los delitos polticos.
Es el delito poltico complejo un delito
de terrorismo?

La interpretacin de la Ley de Extradicin

permite expresar que infracciones polticas
son atribuibles como delitos polticos; es
decir los delitos polticos puros y los delitos
polticos conexos.
Esto no es uniforme en el Derecho
comparado, ya que para algunas legislaciones o tratados internacionales slo admiten el delito poltico puro; otras, en cambio, tambin las conexas16 y hasta las complejas.
La no inclusin de los delitos polticos
complejos en la ley de extradicin no puede conllevar a calificarlos directamente como delitos de terrorismo sino slo la exclusin de la ley de extradicin y algunos tratados internacionales del derecho de asilo.
Otro aspecto que resaltar es que depender de la legislacin interna de cada pas el
definir si las caractersticas del denominado
delito poltico complejo pasan a formar parte del tipo del delito de terrorismo.

DELITO DE REBELIN
(ART. 346 C.P.)
Y DELITO DE
TERRORISMO
(ART. 2 D. LEY 25475)
El legislador nacional utiliza al referirse al
sujeto activo de ambos delitos la tcnica

del sujeto indeterminado con la referencia

de "el que", inapropiada desde nuestra
posicin, debido a que al desarrollar la valoracin del injusto, es improbable que un
solo sujeto pueda cometer los delitos en
cuestin, ya que las conductas son idneas
solamente a travs de una organizacin o
grupo de personas 17.
En lo que respecta al bien jurdico, si
bien en el delito de terrorismo se aprecia
que de lege lata afecta el bien jurdico
"tranquilidad pblica" "las relaciones internacionales o la seguridad de la sociedad
y del Estado". Sin embargo, de lege ferenda, el Tribunal Constitucional ha precisado
que el bien jurdico tutelado est referido a
la finalidad poltica que cuenta el accionar
terrorista contra el Estado de Derecho, el
rgimen constitucional o la integridad territorial o el rgimen poltico o ideolgico
establecido constitucionalmente.
De igual manera, en el caso de delito
de rebelin el bien jurdico tutelado est
descrito en el orden constitucional, plasmado en la Constitucin de 1993. Y encuentra una justificacin en el artculo 46
de dicha carta, debido a que procede la insurgencia civil contra gobiernos usurpadores; es decir, ilegtimos, como los de facto,
dictatoriales o totalitarios.
Respecto a la conducta tpica del delito
de rebelin, se estructura sobre la base del
verbo rector "alzarse" en armas, que segn Muoz Conde18 "equivale a levantarse, desobedeciendo o resistiendo colectivamente a alguien, en este caso al Poder legtimamente constituido".
Al igual que la legislacin espaola19
que seala numerus clausus de las conductas a incriminarse, nuestra legislacin se

refiere a las conductas siguientes: variar la

forma de gobierno, deponer al gobierno legalmente constituido, suprimir o modificar
el rgimen constitucional.
Desde un punto de vista teleolgico se
tiene que entender que en el delito de rebelin, la conducta exige por lo menos de
la violencia relativa, como la amenaza latente de llevarla a cabo; quiere decir de la
expectativa de la misma. Y que el accionar
sea pblico, ya que secreta o reservada no
tiene ningn sentido penal, salvo lo tipificado del artculo 349 del CP, que precepta la represin del delito de conspiracin
para el delito de rebelin.
En cambio, en el delito de terrorismo la
conducta esta descrita en crear o mantener un estado de zozobra, alarma o temor
en la poblacin o en un sector de ella, realizar actos contra la vida, el cuerpo, la salud, la libertad y seguridad personales o
contra el patrimonio, contra la seguridad
de los edificios pblicos, va o medios de

Si se prueba que las hueste

humalistas al marchar por las c
de Andahuaylas, vestidos de mi
y con armas de guerra, con
finalidad poltica dirigida slo
derrocar el rgimen del actua
legitimo del Presidente Tole
estaremos ante un delito de rebe

ILUSTRACIN: TITO PIQU

es
calles
litares
la
oa
al y
do
elin."

Martes 25 de enero de 2005

comunicacin o de transporte de cualquier

ndole, torres de energa o transmisin, instalacin motrices o cualquier otro bien o
servicio, empleando armamentos, materiales o artefactos explosivos o cualquier otro
medio capaz que causen o puedan causar
estragos o grave perturbacin de la tranquilidad pblica o afectar las relaciones internacionales o la seguridad de la sociedad
y del Estado.
Se discute si la clandestinidad es caracterstica exclusiva de delito de terrorismo,
cosa distinta a la rebelin. Considero que
esta situacin no es tan exacta. El terrorismo no slo acta con mtodos ocultos, a
veces lo hace con notoriedad y pblico, como el caso de la toma de la Embajada de
Japn por el MRTA. En ese sentido, el carcter de oculto o clandestino puede darse
tambin en el delito de rebelin, basta ver
los actos preparatorios reprimibles, como
la conspiracin, tipificada en el artculo
349 del CP.
Asimismo, si los mtodos utilizados
diferencian un tipo de otro. En el delito
de rebelin el sublevado no debe usar
bombas y artefactos explosivos que generen terror en la poblacin, se requiere
de que slo se levante en armas, pero no
que dicho accionar sea tal que produzca

zozobra; por el contrario, debe ser apreciada como altruista por la colectividad,
sin perjuicio del delito.
Si bien ambos delitos son dolosos, se
requiere adems de un elemento subjetivo adicional, que se describe con la finalidad poltica, esencial en ambos delitos; pero que a la vez mide su distincin.
En el caso del delito de rebelin, la finalidad o mvil poltico se dirige a derrocar
a un gobierno legalmente constituido o
liquidar o variar el rgimen constitucional vigente. Por ello que slo ataca al
bien jurdico orden constitucional. En
cambio, en el delito de terrorismo la finalidad poltica o componente teleolgico
se dirige a atacar con el objeto de subvertir las bases mismas de una democracia, materializado en el estado social y
democrtico de derecho. En ese sentido,
lesiona o pone en peligro no slo ese orden constitucional sino tambin el orden
poltico, a fin de imponer otro sistema
social, poltico y jurdico.
La pena en el delito de rebelin es privativa de libertad de 20 aos y expatriacin; en cambio en el delito de terrorismo
la pena es privativa de libertad no menor
de 25 aos y, en el caso del lder, de cadena perpeta 20 .

EXCURSUS
Fue un delito de rebelin o un delito
de terrorismo? Lo que cometi Antauro
Humala y los seguidores de su llamado
Movimiento Etnocacerista.
Una de las caractersticas del delito
de rebelin es el "alzarse en armas". Este levantamiento no necesariamente tiene que darse con armas de fuego. El concepto de arma es ampla, puede ser la
considerada impropia como elementos
punzo cortantes, palos, etc. Este alzamiento o levantamiento debe entenderse contra un gobierno o rgimen legtimo, ya que si est ante uno ilegtimo dicha situacin puede ser considerada como causa de justificacin por el derecho
constitucional de insurgir contra gobiernos usurpadores.
Si se prueba que las "huestes humalistas" al marchar por las calles de Andahuaylas, vestidos de militares y con armas de guerra, con la finalidad poltica
dirigida slo a derrocar el rgimen del
actual y legtimo presidente Toledo estaremos ante un delito de rebelin.
Ese hecho se podra considerar como
un delito poltico puro. Sin embargo, exis-

tieron hechos conexos y complejos que

dan una valoracin distinta al suceso.
La tenencia ilegal de armas de fuego,
artculo 279 del CP se puede calificar
como un delito poltico conexo, ya que
sirvi para facilitar la toma de la comisara. Y complejo, el arrebato de las armas
de fuego a los efectivos del orden, artculo 279B, as como privar de la libertad a
los efectivos policiales, cometiendo delito de secuestro, artculo 152 del CP y
delito de homicidio calificado descrito en
el artculo 108 del CP.
Existen otros delitos, conexos como el
del artculo 350 del CP, si se considera al
mayor PNP de la comisara de Andahuaylas como un mando militar. En todo caso
este hecho no es comn sino tambin
puede ser atribuido como delito poltico.
La situacin est en determinar si el
delito poltico complejo tiene para nuestra legislacin una connotacin poltica
o comn como el asesinato o secuestro,
entre otros.
Si esos delitos polticos complejos
encajan en la legislacin interna, en
nuestro caso en los tipos descritos del

* Trabajo realizado el 10 de enero de 2005, cuando el mayor (r) Antauro Humala se encuentra detenido en la
Dirincri.
(1)VALLE RIESTRA, Javier, en el diario El Correo, seccin poltica, 5 de enero de 2005, pg. 6. Tambin RODRGUEZ, Julio e IBAZETA, Marco, en el diario El Comercio, edicin del 6 de enero de 2005. (2)Caso el Presidente de la Repblica. (3)CDIGO PENAL. Artculo 346.- El que se alza en armas para variar la forma de gobierno, deponer al gobierno legalmente constituido o suprimir o modificar el rgimen constitucional, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de diez ni mayor de veinte aos y expatriacin. (4)Decreto Ley
25475. Artculo 2.- El que provoca, crea o mantiene un estado de zozobra, alarma o temor en la poblacin o
en un sector de ella, realiza actos contra la vida, el cuerpo, la salud, la libertad y seguridad personales o contra el patrimonio, contra la seguridad de los edificios pblicos, vas o medios de comunicacin o de transporte de cualquier ndole, torres de energa o transmisin, instalaciones motrices o cualquier otro bien o servicio,
empleando armamentos, materias o artefactos explosivos o cualquier otro medio capaz de causar estragos o

Decreto Ley 25475 sern considerados

como delitos de terrorismo. Y en el caso
que no, se sancionarn como un concurso real de delitos.
Ahora bien, si el juzgador valora que
la accin compleja de las "huestes humalistas" mantuvieron en sosiego o
miedo a la poblacin del pas en general
o a la provincia de Andahyalas, podemos
sealar que uno de los elementos del delito de terrorismo se ha dado.
Asimismo, es notorio por los medios
televisivos, por lo menos la accin que quito la vida de un polica, ajusticiado a "quema ropa" y el secuestro de otros. Esto no
es propio de una accin rebelde, sino un
mtodo de violencia poltica que influye
alarma en la poblacin, que es una de las
caractersticas del delito de terrorismo.
Si se valora que el empleo de armamentos o artefactos explosivos usados
constituy un medio capaz de causar estragos a la tranquilidad pblica y la seguridad interior del Estado, se constituira
otro elemento del delito de terrorismo.
Debe probarse que la finalidad poltica del Movimiento Etnocacerista no

grave perturbacin de la tranquilidad pblica o afectar las relaciones internacionales o la seguridad de la sociedad y del Estado, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinticinco aos. Ver Sentencia de Tribunal Constitucional N 010-2002-AI/TC. (5)LAMARCA PEREZ, Carmen, Tratamiento Jurdico del Terrorismo, coleccin temas penales, serie N 3, Madrid, 1985, pg. 48. (6)TRIBUNAL SUPREMO DE VENEZUELA. Sala de Casacin Penal, Sentencia Nro. 0869 del 10/12/2001. (7)ANTN ONECA, A., Derecho penal, tomo
I, Parte General, 1949, p. 147. (8)LAMARCA PEREZ, Carmen, Tratamiento Jurdico del Terrorismo, ob., cit., pg.
61. (9)TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER. Sentencia, expediente N 005-2001-AI/TC. Noviembre de
2001. (10)OCROSPOMA PELLA, Enrique, Temas de derecho penal y poltica criminal, el bien jurdico como
criterio modificador del delito de terrorismo, Lima 2001, pg. 24 y 32.Trabajo que presente como ponencia para el Octavo Congreso de Estudiantes de la Universidad Pompeu Fabra y Barcelona, abril 2001, el mismo que
obtuvo el segundo premio. (11)A los delitos polticos complejos y conexos tambin se les conoce como delitos polticos relativos. (12)LAMARCA PEREZ, Carmen, Tratamiento Jurdico del Terrorismo, ob., cit., pg. 61.

era slo derrocar al presidente Toledo

sino la de crear un Estado diferente, de
subvertir el orden constitucional y poltico; es decir de atentar o lesionar el
status quo, el sistema democrtico de
derecho social. Si esto fuera as, se configurara el elemento subjetivo del delito de terrorismo.
Hay que precisar que el beneficio del
delito poltico slo opera en el caso del
proceso de extradicin, derecho de asilo y
amnista. Situacin distinta al caso, ya que
Antauro Humala fue detenido por la autoridad nacional, salvo que el Parlamento
lo amniste, lo que sera poco probable si
le atribuyen el delito de terrorismo.
Finalmente, las autoridades deben
determinar los ttulos de imputacin, para Antauro Humala, como autor directo o
mediato. Los reservistas como coautores,
autores directos o colaboradores.Y, finalmente, si su movimiento compuesto por
otros miembros de su entorno son parte
de la organizacin criminal, los cuales
pueden ser incluidos como autores mediatos o instigadores de acuerdo con
nuestra legislacin.

jurdica 5

"En el caso
del delito de
rebelin,
la finalidad
o mvil
poltico se
dirige a
derrocar a
un gobierno
legalmente
constituido o
liquidar o
variar el
rgimen
constitucional
vigente. Por
ello que slo
ataca al bien
jurdico orden
constitucional.
En cambio,
en el delito
de terrorismo
la finalidad
poltica o
componente
teleolgico se
dirige a atacar
con el objeto
de subvertir
las bases
mismas
de una
democracia,
materializado
en el estado
social y
democrtico
de derecho."

(13)LAMARCA PEREZ, Carmen, Tratamiento Jurdico del Terrorismo, ob., cit., pg. 80. (14)LAMARCA PEREZ, Carmen, Tratamiento Jurdico del Terrorismo, ob., cit., pg. 71. (15)LAMARCA PEREZ, Carmen, Tratamiento Jurdico del Terrorismo, ob., cit., pg. 70. (16)VALLE RIESTRA, Javier, La Extradicin, principios, legislacin, jurisprudencia, Lima 1989, Caso del tratado de extradicin con USA de 1901, en el que se prohbe la extradicin en el caso de delitos polticos puros. Con Blgica de 1961 y con Brasil de 1922, los
delitos polticos conexos no sern extraditables, salvo del caso con Brasil cuando se trate de hechos graves, como asesinato, homicidio, etc., es decir, no exonera de extradicin los denominados delitos polticos complejos . (17)TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER. Sentencia, expediente N 005-2001-AI/TC.
noviembre de 2001. (18)MUOZ CONDE, Francisco, Derecho penal, Parte especial, Valencia 1996, pg.
682. (19)El tipo bsico del delito de rebelin se encuentra tipificado en el artculo 472 del Cdigo Penal
Espaol. (20)Conforme a la modificacin que introduce el D. Leg. 921, como consecuencia de la Sentencia de Tribunal Constitucional N 0010-2002-AI/TC.

6 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 25 de enero de 2005

Necesidad de enmiendas

El bloqueo en el sistema
registral peruano
INTRODUCCIN
En nuestro pas, rige un sistema registral
de inscripcin declarativo1, admitiendo en
va de excepcin el sistema de inscripcin
constitutivo2 y obligatorio3 para casos
concretos fijados por la norma. El sistema
declarativo tiene como principal caracterstica publicitar derechos que han nacido
fuera del registro, que no requieren su
inscripcin para tener validez. Ahora
bien, estos derechos sern oponibles a
terceros a partir de su inscripcin, estableciendo nuestro ordenamiento civil que
nadie podr desconocer el contenido de
stas4. Lo glosado puede ser graficado a
manera de ejemplo, con el derecho de
propiedad derecho real por excelencia,
que nace fuera del registro como un derecho relativo fruto del consentimiento
de la partes comprador y vendedor,
convirtindose en un derecho absoluto y
exclusivo, oponible a todos erga omnes a su ingreso en el Registro Pblico.
Este sistema registral, que ha existido en
el Per desde sus inicios, trata siempre de
compatibilizar la seguridad del trfico
con la seguridad del derecho, pero, en caso de contradiccin, el sistema enfilar
sus escudos a favor de la primera, al establecerse claramente que para oponer
derechos reales sobre inmuebles a los
que tienen tambin derechos reales sobres stos, es preciso que el derecho que
se opone est inscrito con anterioridad al
de aqul a quien se opone5. Estando a lo
dicho, la adquisicin de un derecho real
lase propiedad tena un inconveniente cuando una persona natural o jurdica
quera asegurar su derecho mediante la
inscripcin en el Registro. Ese problema
era el lapso que exista entre la formalizacin notarial del acto jurdico y la presentacin fsica6 ante la Oficina Registral
competente, lo que generaba cierta inseguridad en el trfico jurdico inmobiliario,
mxime si en dcadas pasadas el plazo
de formalizacin ante un notario7 era
ms amplio. Con el fin de eliminar ese
agujero negro, se pblico el 20 de mayo
1970 en el Diario Oficial El Peruano el Decreto Ley N 18278 modificado por Ley N
26841 del 15 de junio de 1995, norma
que establece el bloqueo de las partidas
registrales lase partida electrnica o ficha del Registro de Predios a favor de
personas naturales o jurdicas que lo soliciten, por los actos y contratos que cele-

Gustavo
Rafael
Zevallos Ruete
Registrador
pblico titular.
Especializacin
en derecho registral
en el Colegio
de Registradores
de Espaa y la
Universidad Ramn
Lull de Barcelona.
Egresado
de la Maestra en
Derecho Civil de la
Universidad Nacional
San Luis Gonzaga.

bren en virtud de los cuales se constituya,

amplen o modifiquen derechos reales a
favor de stos8.

CARACTERSTICAS
GENERALES
El bloqueo registral, en principio, es un mecanismo de proteccin creado a favor de
los adquirientes de derechos reales, que
impide, durante un plazo de sesenta das
hbiles, la inscripcin de acto o contrato relacionado con el inmueble materia de la
anotacin preventiva de bloqueo, celebrado por terceros y por los que se constituyan, amplen o modifiquen derechos reales. En ese contexto, podemos citar como
caractersticas del bloqueo registral vigente en nuestro sistema los siguientes:
Protege la adquisicin de derechos
reales sobre bienes inmuebles, es decir, el
bloqueo recae slo en la partidas del Registro de Predios9.
Es requerido por el notario en las 24
horas de haber recibido el documento
que las partes solicitan perfeccionar, y
contiene la constitucin, ampliacin o
modificacin de derechos reales sobre un
inmueble determinado.
Tiene un plazo de duracin de sesen-

ta das hbiles, desde el da siguiente de su

presentacin en el Registro.
Una vez registrado el bloqueo, prohbe al registrador pblico inscribir cualquier
otro acto incompatible con el derecho que
est siendo formado y que est siendo protegido con el bloqueo registral, incurriendo, en caso de incumplimiento doloso, en
delito contra la fe pblica.
Los efectos de la inscripcin del acto
o contrato a que se refiere el aviso notarial
(solicitud de bloqueo) se retrotraen a la fecha y hora del asiento de presentacin de
la solicitud.
No requiere asiento posterior que
proclame su extensin, dado que su caducidad opera en forma automtica al vencimiento del plazo de duracin.
El poder judicial podr ordenar la caducidad del bloqueo antes del vencimiento
de su plazo, si as lo solicita en forma expresa. Asimismo, el contratante o los contratantes, en cuyo favor se estableci el
bloqueo, podrn solicitar la caducidad del
asiento registral que contiene el bloqueo.
El registrador deber inscribir un bloqueo registral en el plazo de 24 horas de su
presentacin al Libro Diario10 lase cuando es presentado por la caja de la Oficina
Registral, siempre y cuando no existan t-

tulos incompatibles presentados con anterioridad al bloqueo, que tendrn prioridad

sobre cualquier presentacin posterior.

FALTA DE TCNICA
LEGISLATIVA Y PLAZO
EXCESIVO
*La norma que crea este mecanismo de seguridad seala que, inscrito el bloqueo registral, no podr inscribirse ningn acto o
contrato relacionado con el inmueble materia de la anotacin preventiva, celebrado
por terceros, y por los que se constituyan,
amplen o modifiquen derechos reales. En
tal sentido, podra pensarse que el acto o
contrato (convencin) que no contenga un
derecho real podr acceder al registro durante la vigencia del bloqueo, por ejemplo,
un embargo o un arrendamiento, lo cual es
errneo, dado que la clara deficiencia en la
tcnica legislativa de la norma no puede
originar el acceso de actos que burlen la
prohibicin de registrar actos que no guarden relacin con el bloqueo.Adems, el Tribunal Registral ha manifestado en reiteradas resoluciones10 ... que si bien el embargo no es un derecho real, su anotacin en
el Registro implica una modificacin al derecho del titular afectado con el mismo, cu-

Martes 25 de enero de 2005

yo gravamen asumirn tambin los sucesivos adquirientes, encontrndose en tal

sentido, comprendido dentro de los alcances de la prohibicin contenida en el artculo 4 del Decreto Ley N 18278...12 . En
todo caso, la norma debe ser debidamente
redactada y hablar sobre la no inscripcin
de actos o derechos incompatibles con los
protegidos por el bloqueo registral, en vez
de hablar sobre derechos reales.
Otro aspecto del precitado artculo 4 es
que su redaccin genera una restriccin en
el mbito de proteccin del bloqueo, limitndolo a la adquisicin de derechos reales
sobre bienes inmuebles, lo que considero
debe ser ampliado, a fin de que el notario,
de considerarlo conveniente, pueda solicitar,
por ejemplo, un bloqueo de una partida del
Registro de Propiedad Vehicular (compra de
un vehculo) o del Registro de Personas Jurdicas Libro de Sociedades de Responsabilidad Limita (adquisicin de participaciones), propiciando de esta manera que la
cobertura de proteccin a los derechos que
nacen fuera del registro sea mucho mayor.
*En cuanto al plazo de sesenta das hbiles tres meses que establece la norma,
es actualmente antitcnico, mxime si en
dicho plazo el trfico jurdico del inmueble
sujeto a bloqueo se ve reducido a cero. Debemos tener en cuenta que, a la fecha en
que se dict la norma (20 de mayo de
1970), los despachos notariales requeran
de un plazo mayor para elevar a escritura
pblica un acto jurdico determinado, siendo perfectamente vlido que el plazo de
duracin de un bloqueo fuese amplio, a fin
de que no se venciera, sin que an se hubiese presentado fsicamente el ttulo al registro. En la actualidad, el aumento del nmero de notarios en la capital y en las provincias ha hecho que los plazos para que
un acto jurdico est contenido en un instrumento pblico sean relativamente cortos, incluso el mismo da de su ingreso al
despacho notarial. En tal sentido, no procede mantener un plazo tan excesivo cuando
ya no existen elementos que lo avalen.
Asimismo, la prctica registral hace palpable lo expresado, dado que, una vez bloqueada la partida registral, el ttulo inscribible13 hace su ingreso en el Registro pocos
das despus un mximo de diez das.
No podemos soslayar que este plazo ha
devenido en excesivo, lo cual, incluso, puede generar que el vendedor de un inmueble no desee que su propiedad sea bloqueada en el Registro; por cuanto, si existiese un desistimiento de formalizar la
compraventa, despus de efectivizado el

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

jurdica 7

BIBLIOIURIS
Sistema de Nombramiento
de Magistrados en el Per
Manuel Miranda Canales
Ediciones Jurdicas
2004
388 pp.

bloqueo, el predio quedar fuera del trafico inmobiliario por tres meses; estando a
expensas el transferente a que el bloqueo
sea levantado por el beneficiario lase
comprador o adquiriente del derecho real
o por una orden judicial.
Es necesario que el plazo sea reducido
a uno prudencial un mximo de 10 o 15
das hbiles, a fin de actualizar una norma que, si bien tiene enormes efectos prcticos en la proteccin de los adquirientes
de derechos reales, no debe mantener aspectos que distorsionen el libre movimiento comercial del mercado inmobiliario. A
mayor abundamiento, la legislacin espaola, si bien no tiene una norma especial
en este sentido, ha encarado el problema
con la siguiente redaccin del numeral 4
de artculo 418 del Reglamento de la Ley
Hipotecaria.. Las comunicaciones de haber autorizado escrituras pblicas, enviadas por los notarios por medio de telefax,
segn lo dispuesto por el artculo 249 del
Reglamento Notarial, se asentar en el dia-

El bloqueo registral (...)

es un mecanismo de
proteccin creado
a favor de los
adquirientes
de derechos reales,
que impide, durante
un plazo de sesenta
das hbiles,
la inscripcin de acto
o contrato relacionado
con el inmueble materia
de la anotacin

(1) A la fecha existen varios proyectos de ley en el Congreso de la Repblica, que recogen el sentir de gran parte de la comunidad
jurdica: que en nuestro pas exista el Sistema de Inscripcin Constitutiva, para el caso concreto de las traslaciones de dominio, es
decir, una persona no ser considerada como propietaria de un bien si es que no inscribe su derecho de propiedad ttulo inscribible en el Registro, por cuanto la inscripcin se convertir en un requisito de validez del acto jurdico por el cual adquiere el derecho de propiedad, lo que no ocurre a la fecha. (2) El Sistema de Inscripcin Constitutiva se da, por ejemplo, en el caso de las hipotecas y prendas jurdicas que son vlidas una vez inscritas en el Registro. (3) La inscripcin obligatoria existe en el Registro de la
Propiedad Vehicular, en razn de que la transferencia de un vehculo opera fuera del registro mediante el otorgamiento del acta
protocolar de transferencia (consenso) y se perfecciona por la simple tradicin (entrega) por tratarse de un bien mueble; pero tendr que inscribirse obligatoriamente, a fin de que se otorgue la tarjeta de identificacin vehicular tarjeta de propiedad sin la cual
el vehculo no podr transitar y de hacerlo ser sujeto a una serie de sanciones. (4) El artculo 2012 del Cdigo Civil prescribe que
"se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones". (5) El artculo 2022 del Cdigo Civil. (6) La entrada en vigencia, el 16 de junio del 2004, del Sistema de Caja nica con Prioridad Registral
a escala nacional, mediante Resolucin N 260-2004-SUNARP/SN, ha generado que las grandes distancias fsicas sean reducidas al
mnimo, al haberse establecido y generado un sistema mediante el cual una persona que se encuentra formalizando una transferencia de propiedad, por ejemplo, en una notara de Trujillo sobre un bien que se encuentra ubicado en Chincha, podr presentar el
ttulo que contiene la transferencia en la oficina registral de Trujillo, lo que genera un asiento de presentacin con prioridad regis-

rio de acuerdo con la regla general a excepcin de las que se reciban fuera de las
horas de oficina, que se asentarn el da
hbil siguiente, inmediatamente despus
de la apertura del Diario. El asiento de presentacin que se extienda caducar si en el
plazo de los diez das hbiles siguientes no
se presenta en el Registro copia autntica
de la escritura que lo motiv. Esta presentacin dentro del citado plazo se har
constar por nota al margen del primer
asiento y a partir de la fecha nota corrern
los plazos de calificacin y despacho. Estando a lo glosado por esta norma del derecho comparado, existe un plazo de diez
das para que la persona pueda llegar al registro con el traslado instrumental lase
parte o testimonio expedido por el notario, a fin de gozar de la reserva de prioridad, que el registro gener a merito de la
comunicacin va fax que cursa el notario
que autoriz la escritura pblica. En este
caso especifico, ya fueron autorizados los
instrumentos pblicos, pero el notario pide
el tiempo de diez das que consigna la norma, para generar los traslados instrumentales de su protocolo notarial (copias autnticas) y posterior presentacin fsica ante el registro.
En nuestro derecho registral, a diferencia del espaol, el bloqueo genera un
asiento de presentacin distinto al acto o
derecho definitivo protegido y se anota en
el registro antes de la formalizacin del acto jurdico, lo que brinda un mayor campo
de proteccin al derecho, mxime si los
efectos de la inscripcin del derecho cautelado se retrotraen a la fecha del asiento de
presentacin que gener el aviso notarial
que solicit el bloqueo.
Es preciso sealar que la motivacin de
esgrimir estas propuestas a la consideracin general es que puedan ser recogidas
legislativamente y se reforme el actual procedimiento de bloqueo registral.

tral en Chincha, es decir, la presentacin se ha efectuado como si el usuario hubiese estado fsicamente en ese mismo instante en la oficina registral de Chincha, lo cual es un gran avance. (7) El artculo 2 de la Ley N 26002 seala que "El Notario
es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante l se celebre. Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos, a los que le confiere autenticidad, conserva los originales y expide los traslados correspondientes..." (8) El artculo 1 de la Ley N 18278, modificado por el artculo 1 de la Ley N 26481,
de fecha 15 de junio de 1995. (9) La Ley N 27755, publicada el 15 de Junio de 2002, cre el Registro de Predios a cargo de
la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos; dicho registro de mbito nacional unific el Registro de Propiedad Inmueble, el Registro de Predios Rurales (seccin especial del Registro de Propiedad Inmueble) y el Registro Predial Urbano. (10)
El artculo 1 del D. S 10-90-JUS. (11) La Resolucin N 001-99-ORLC/TR del 8 de enero de 1999 y Resolucin N 439-2001-ORLC/TR
del 5 de octubre de 2001. (12) El artculo 4 del Decreto Ley N 18278 seala que "... el Registrador no podr inscribir ningn acto o contrato relacionado con el inmueble materia de la anotacin preventiva celebrado por terceros y por los que se constituyan,
amplen o modifiquen derechos reales... (13) El artculo 7 de la Ley N 27755, reglamentado por D.S N 023-2003-JUS, estableci que en el Registro de Predios no slo el ttulo material (causa fuente de la transferencia) podr estar contenido en una escritura pblica ttulo formal, sino podr obrar tambin en un Formulario Registral cuando el valor del predio no supere las veinte Unidades Impositivas Tributarias (UIT). En el caso de los formularios registrales, si bien es cierto que la expedicin del ttulo inscribible
ser ms breve, el notario podr por seguridad pedir el bloqueo registral.

La reforma de la administracin de justicia

en el pas resulta evidentemente un tema
complejo. Las iniciativas planteadas por el
Ceriajus as lo demuestran. Uno de los puntos capitales de este intento por mejorar la
administracin de justicia en el pas tiene
que ver con el sistema de designacin de
jueces en el Per, tan politizado durante la
dictadura fujimorista. En este contexto, la
obra del reconocido magistrado y profesor
universitario Manuel Miranda Canales resulta de suma
importancia.
El ex presidente
de la Corte Superior
de Justicia del Cono
Norte de Lima inicia
su trabajo analizando con profundidad
el tema de la Funcin Jurisdiccional y
el Estado de Derecho con especial nfasis en la descripcin de la carrera judicial, las tcnicas
de seleccin judicial y finalmente el difcil
tema del nombramiento de magistrados.
Mencin aparte merece una profusa investigacin del autor referida a los sistemas de
eleccin de magistrados en el Per y en el
derecho comparado en los que el autor no
escatima esfuerzos en mostrarnos la legislacin vigente en lejanos pases como Angola, Etiopa, Vanuatu o Australia.
Esta obra, que contiene un estudio preliminar magistralmente logrado por el destacado constitucionalista argentino Nestor
Pedro Sagues, constituye un esfuerzo sin
precedentes para ayudar a formar una decisin correcta a quienes se encuentran encargados de designar a nuestros magistrados, una decisin sumamente difcil que
deber contribuir a establecer la paz social,
fin ltimo del proceso.
El Proceso Constitucional de Amparo
Samuel B. Abad Yupanqui
Gaceta Jurdica / Lima 2004
598 p.
Sus largos aos en la ctedra de Derecho
Constitucional y su impecable trabajo en la
Defensora del Pueblo hacen de Samuel
Abad Yupanqui una de las voces autorizadas de la nueva generacin de constitucionalistas peruanos y particularmente, tal como lo demuestran sus mltiples publicaciones, un conocedor por antonomasia de
la garanta constitucional ms recurrida: la accin de
amparo.
Hoy, gracias a
Gaceta Jurdica, Samuel Abad nos entrega un trabajo
completo y detallado titulado: El Proceso Constitucional
de Amparo. En ste, el autor no slo
se detiene a analizar histricamente
la institucin, sino
que investiga a profundidad los supuestos
ms complejos en los que este proceso
constitucional se desenvuelve, tales como:
amparo y vas previas, amparo contra resoluciones judiciales, amparo contra leyes,
medidas cautelares en el proceso de amparo, etctera. Su anlisis involucra tambin la jurisprudencia y el derecho comparado, e incluye finalmente una propuesta
legislativa.
Esta obra resulta, sin duda, indispensable para quienes se inician en el estudio del
derecho procesal constitucional, para investigadores y finalmente para los profesionales del derecho en el ejercicio de la defensa.

8 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 25 de enero de 2005

En el nombre del padre

El nuevo proceso de filiacin

Enrique Varsi
Rospigliosi
Abogado por la Universidad
de Lima
Doctor en Derecho por la UNMSM
Representante del Per ante el Comit
Intergubernamental de Biotica de la Unesco

acido en Halicarnaso, casi

medio siglo antes de la era
Cristiana, Herodoto nos relata que los ausees, antiguos
nmadas del norte de Africa, tenan
una costumbre en la atribucin de
paternidad: "Estos pueblos sin cohabitar particularmente con sus mujeres,
usan no slo promiscuamente a todas,
sino que se juntan con ellas en pblico,
como suelen hacerlo las bestias.
Cuando una mujer tiene en su poder un
nio crecido, se renen en un lugar a
los hombres cada tercer mes, y se tiene
al nio por hijo de aquel a quien ms se
parece". Esta costumbre no slo se
perdi, sino que, como tpica de un
pueblo, no tuvo mayor impacto en el
resto de la poblacin. Los efectos de
esta situacin tan natural como la procreacin mereci una solucin inmediata y justa para la poca e idiosincrasia de este pueblo.
Pero los problemas de paternidad,
en lugar de ir simplificando, se fueron
complicndo con el tiempo. Las presunciones creadas por el derecho para justificar una investigacin de paternidad
resultaron medidas buenas para una
poca determinada. Despus generaron procesos judiciales interminables
acompaados de argucias legales. La
luz al final del tnel se aprecia en 1984,
cuando se descubre la aplicacin del
ADN para verificar el nexo filial. Esto
marc un hito importante en la pginas
del derecho civil y procesal. Por una
parte, las normas de filiacin se han ido
adecuando a tendencias ms biolgicas (la fuerza de los genes) y dejando
de lado el aspecto social (lo ocurrido a
vista y paciencia de los dems sin
mayor grado de certeza). La norma procesal y las decisiones jurisdiccionales
marcaron el paso en la investigacin
del nexo parental al admitir todo tipo
de pruebas para la investigacin filial.
De esta manera, el ADN se ha convertido en un tsunami gentico que arras
con el formulismo procesal.
Por Ley N 28457 se aprob recientemente un proceso especial para in-

se busc dar solucin al alarmante aumento de

madres solteras, la irresponsabilidad de los
progenitores, lo dificultoso de los procesos de
paternidad (largos, costosos, tanto ms que la
pena y la angustia de los litigantes) y de la gran
cantidad de nios sin padre (por encima del
milln)."
vestigar la paternidad extramatrimonial. Se sintetiza en la presentacin de
una demanda ante el juez de paz letrado que, a pedido de parte interesada,

expedir una resolucin declarando la

paternidad. La nica defensa del emplazado es oponerse al mandato de paternidad sometindose a la prueba de

ADN (en el plazo de 10 das siguientes).

Los gastos de la prueba son a cargo del
demandante. Transcurrido el plazo, y no
habindose realizado la pericia por
causa injustificada, el mandato se convierte en declaracin de paternidad.
Cabe la apelacin en el plazo de tres
das, el juez de Familia tendr diez das
para resolver. Por el contrario, si la
prueba de ADN descarta la paternidad,
la oposicin ser fundada y el demandante condenado en costas y costos. La
diferencia con el proceso de conocimiento, que rega anteriormente, la materia es abismal, por decir lo menos, incomparable. Entindase que el proceso
aprobado slo se orienta a la determinacin de la paternidad extramatrimonial, no de la maternidad extramarital
ni para lo casos de reclamacin filial.
Incluso no procedera para aquellas situaciones en los que falte la madre, el
hijo o el padre (investigacin post morten) pues la ley, curiosamente, exige la
prueba a los tres.
Esta iniciativa legal nace en la
Ceriajus. La justificacin fue la contundencia de la prueba de ADN, es decir,
los resultados efectivos que de ella
pueden obtenerse para establecer
quin es el padre o quin no lo es, de
forma irrebatible y que no merece
mayor discusin. Con esta base se
busc solucionar el alarmante aumento
de madres solteras, la irresponsabilidad
de los progenitores, lo dificultoso de los
procesos de paternidad (largos, costosos, tanto ms que la pena y la angustia de los litigantes) y de la gran cantidad de nios sin padre (por encima del
milln). Ms que un problema legal, la
filiacin es un drama social que merece
ser afrontado con prontitud y rectitud
por la ley.
Este proceso especial de filiacin
acaba con todo. Con las tachas a las
pruebas, excepciones, contestacin de
demanda, con la negativa (siempre se
encontraba alguna) para no someterse
a la prueba, apercibimientos, alegatos,
informes orales, incluso no procedera
la casacin (al iniciar el proceso ante el
juez de paz y concluir ante el especializado). En fin, es toda una revolucin
procesal que debe ser entendida en la
dimensin del problema que pretende
afrontar.
Un nio sin padre, aunque cientficamente sea posible, socialmente es
inaceptable. La ley nos proporciona una
solucin que no hace ms que reconocer la fuerza de los genes por encima
del formulismo legal.