Nmero 25.
San Sebastin
Diciembre 2011
21-48
Resumen: A pesar de las recientes reformas, la falta de una tipificacin propia del acoso en general contina
siendo una insuficiencia del Derecho espaol, a la que convendra poner remedio siguiendo los mejores
ejemplos del Derecho comparado. En este sentido, se propone la introduccin de un nuevo tipo delictivo
en el que la conducta acosadora resulte punible cuando afecte de manera directa y grave la tranquilidad de
la vctima o genere un grave perjuicio de su desarrollo vital. Todo ello en el marco de una poltica penal de
ultima ratio y sin olvidar los instrumentos adecuados de carcter civil.
Laburpena: Berriki egindako erreformak gorabehera, Espainiako zuzenbidearen urritasun bat izaten
jarraitzen du, oro har, jazarpenaren berezko tipifikazio baten gabeziak; horri konponbidea jarri beharko
litzaioke, zuzenbide konparatuaren adibide onenak kontuan hartuta. Zentzu horretan, beste delitu mota
bat sartzea proposatzen da; hain zuzen, delitu mota horretan, jazarpen-jokabidea zigortu daiteke, baldin
eta biktimaren lasaitasunari modu zuzenean eta larrian eragiten badio edo haren bizitzeko garapena larriki
kaltetzen badu. Hori guztia ultima ratio printzipioaren araberako zigor-politika baten esparruan gauzatuko
da, eta izaera zibileko tresna egokiak ahaztu gabe.
Rsum : Malgr les dernires reformes, labsence dune incrimination spcifique de lharclement, en
gnral, demeure une insuffisance du Droit pnal espagnol, qui conviendrait dy corriger, en suivant les
meilleurs modles du Droit Compar. En ce sens, nous proposons lintroduction dune nouvelle incrimination
pnale dans laquelle la conduite dharclement soit punissable quand elle porte atteinte directe et grave la
tranquillit de la victime ou bien provoque un prjudice srieux de son dveloppement vital. Tout ceci au sein
dune politique pnale dultima ratio et sans oublier les instruments adquats de nature civile.
Summary: Notwithstanding the last reforms, the absence a specific incrimination of the offence of stalking
constitutes a defect of Spanish Criminal Law, that needs to be corrected in the line of the best models of
Comparative Law. In this way the introduction of a new incrimination is proposed. The new provision
should punish those acts of stalking that constitute a serious and direct attack to the victims tranquility. And
this, in the frame of a penal policy inspired by the principle of ultima ratio and not forgetting the adequate
instruments of a civil nature.
Palabras clave: Criminologa, Derecho penal, acoso, vctimas de acoso, acoso laboral, acoso inmobiliario,
ciberacoso sexual.
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I. INTRODUCCIN
No son pocas las personas que, por las causas ms diversas, acaban enfrentndose a situaciones repetidas de acoso por parte de otras. Dejando al margen los
supuestos de vctimas del terrorismo o sus familiares, susceptibles de encauzamiento
punitivo, en Espaa, a travs del art. 578 del Cdigo Penal, junto al hostigamiento al
que se ven sometidas algunas estrellas por parte de admiradores que buscan mantener contacto con sus dolos, es lamentablemente frecuente el caso de aquella mujer
cuyo exmarido se presenta repetidamente en la calle en la que vive por ejemplo, en
un barrio pequeo y espera a que salga a pasear o a trabajar. Se hace el encontradizo
y se dirige a ella con mltiples preguntas, incluso sin importancia, pero en un tono
desabrido e impertinente. A pesar del claro malestar de la mujer y de su rechazo explcito y reiterado, la situacin se repite con frecuencia. No recibe insultos, ni amenazas
explcitas; pero todo ello le va generando desasosiego, vergenza ante los vecinos,
inquietud... y hasta miedo de que algn da desemboque en algo ms grave. Decide no
volver a salir sola, y pide una y otra vez a sus padres o a quienes le acompaan que
eviten a toda costa responder a la provocacin...
Conductas como la descrita resultan cada vez menos extraas en la vida cotidiana y
suponen cuando menos una intrusin ilegtima en la esfera personal que, si aisladamente
considerada se presenta en algunos casos slo como una molestia, incluso pasajera,
puede llegar a impedir que la persona afectada lleve una vida normal e incluso derivar
en un cuadro clnico prximo a la esfera de la ansiedad u otro tipo de dao psicolgico.
II. EL ACOSO: ACOSO PSICOLGICO/ACOSO MORAL
El acoso no es un fenmeno nuevo; el acoso ha existido siempre. Define el
Diccionario de la Real Acadmica Espaola como acoso la accin y efecto de acosar,
entendiendo por tal: 1. Perseguir, sin darle tregua ni reposo, a un animal o a una persona; () 3. Perseguir, apremiar, importunar a alguien con molestias o requerimientos.
Si bien el acoso puede darse, por tanto, cuando se importuna a alguien con peticiones
y preguntas insistentes (no me acoses solemos decir entonces)1, lo propio del acoso
al menos del que debe interesar al Derecho penal es ms bien esa idea de persecucin sin tregua ni descanso, que en algunos sistemas comparados se tipifica como
hostigamiento y/o molestia grave y que se acaba encauzando como un supuesto de
violencia domstica cuando se produce, como tantas veces, en este mbito particular2.
1. Vid. V. GARRIDO GENOVS, Amores que matan. Acoso y violencia contra las mujeres, Alzira,
2001, p. 19.
2. http://www.usdoj.gov/usao/cac/HowCanWeHelp/vw/stalking.html.
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La fenomenologa del acoso es muy amplia: las formas de acosar son muy variadas hasta con palabras3 y muchas de ellas pueden combinarse4, realizndose directamente por el acosador o utilizando a otra(s) persona(s). Los comportamientos de
persecucin obsesiva ms habituales consisten en: llamadas de telfono, vigilancia en el
hogar o en el trabajo, seguimiento por la calle, encuentros repetidos no casuales, envo
de cartas y/o de regalos no solicitados, envo de paquetes conteniendo cosas extraas,
amenazas de suicidio u otras formas de chantaje emocional, molestias a amigos/
familiares, incluso empujones Tambin pueden consistir en conductas delictivas tales
como presentacin de denuncias infundadas ante la polica o juzgado, daos materiales
o incendios de cosas de la vctima, delitos contra el patrimonio, interceptacin o control del correo postal, entrada sin permiso en el domicilio, amenazas contra familiares
o amigos (o de llevarse a los nios), insultos, agresin/abuso sexual, detencin ilegal,
golpes, maltrato (incluido el maltrato de animales domsticos). La llegada de Internet
ha dado cauce al llamado ciber-acoso, a travs del envo de mensajes electrnicos maliciosos o amenazantes
Normalmente, en el acoso alguien se mete en la vida de otra persona, contra su
voluntad y esa intromisin genera en ella una sensacin de peligro. Como consecuencia surge el miedo: el miedo a verse perjudicado de alguna forma o de que se perjudique a otras personas (en particular, cercanas o queridas), que acaba por lo comn
alterando gravemente su vida ordinaria. Los comportamientos de acoso son variados,
complejos e impredecibles y cada incidente puede ser semejante al anterior o no; no
es fcil saber si va a llegar a producirse un dao que afecte a la vida o a la integridad5,
pero de los actos del acosador, para un observador imparcial, s puede derivarse objetivamente ese riesgo.
Varios son, por tanto, los elementos bsicos del acoso6:
a) un patrn de comportamiento intrusivo en la vida de la vctima, contra su
voluntad,
i. que no deja de suponer una ruptura de la necesaria distancia relacional
asentada sobre la paridad que precisamos en nuestras relaciones7, y
ii. del que, implcita o explcitamente, se desprende un riesgo objetivo de que
de manera prxima (o inminente) suceda algo malo o desagradable para la
persona acosada o para seres prximos o queridos; as como,
b) el consiguiente desasosiego, preocupacin y hasta miedo razonable experimentado por la vctima.
3. M. POLAINO NAVARRETE, M. POLAINO ORTS, Cometer delitos con palabras. Teora de los
actos de habla y funcionalismo jurdico penal, Madrid, 2004.
4. Vid. V. GARRIDO GENOVS, Amores, cit. pp. 22-23.
5. U.S. Department of Justice. Office of Community oriented Policing Services and National Center of
Victims of Crime, Creating an Effective Stalking Protocol, 2002, p. 7. http://www.cops.usdoj.gov/RIC/
Resource.
6. V. GARRIDO GENOVS, Amores, cit. pp. 19 s.
7. C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking y Derecho Penal. Relevancia jurdico-penal de una nueva
forma de acoso, Madrid, 2009, p. 45.
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acosador, no cabe duda de que la vctima de la accin acosadora puede con el tiempo
acabar sintindose envilecida, al verse sometida, contra su voluntad, a soportar el comportamiento intrusivo.
III. ALGUNOS APUNTES CRIMINOLGICOS Y VICTIMOLGICOS
3.1. La figura del acosador
El acoso criminal o la persecucin incesante de otra persona no es la expresin de
un problema psiquitrico. No existe un perfil psicolgico nico del acosador criminal y
aun cuando tambin se den otras formas (como la persecucin de un personaje famoso
o de una estrella), puede decirse que, con carcter general, el motivo ms frecuente
suele ser el de controlar a la expareja. De todos modos, GARRIDO GENOVS destaca
cmo, si bien el acoso suele darse de manera acentuada por parte del excnyuge o
excompaero de la vctima (o por su actual cnyuge o pareja, perdurando la convivencia), tambin cabe el acoso entre personas desconocidas entre s o entre quienes
se conocen por motivos laborales o por compartir alguna actividad, sin relacin sentimental alguna15.
Los autores de acoso criminal o de persecucin incesante de otra persona pueden
tener uno o varios rasgos psicolgicos susceptibles de revelar desde un simple trastorno de la personalidad hasta una enfermedad mental grave; en todo caso, la mayora
presentan una personalidad obsesiva, traducida en pensamientos e ideas constantes
acerca de la vctima.
Aun cuando son mltiples las tipologas propuestas y ninguna es capaz de englobar todos los supuestos, la elaborada por la unidad encargada de investigar los casos
de amenazas del Servicio de Polica de los ngeles (Los Angeles Police Department
Threat Management Unit) se utiliza de manera extendida como cuadro terico16.
Distingue tres tipos de comportamiento por parte del autor del acoso: la erotomana, la
obsesin amorosa y la simple obsesin.
La erotomana es un trastorno delirante segn el cual el individuo cree verdaderamente que la vctima habitualmente del sexo opuesto le quiere con pasin,
y que se lo demostrara si no fuera por determinadas influencias externas.
Normalmente la otra persona suele tener una posicin ms elevada que la del
erotmano, pero no se trata necesariamente de una estrella o de un personaje
famoso; ms bien suele ser un conocido relativamente cercano.
Las personas que actan movidas por una obsesin amorosa muy a menudo
padecen una enfermedad mental grave, a menudo esquizofrenia o alguna otra
mana, y quieren ganarse el amor de su vctima.
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Quien padece una simple obsesin persigue por lo general a otra persona con la
que ya ha tenido una relacin. El contacto ha podido ser mnimo, sobre todo en
los casos de una cita a ciegas, pero generalmente se trata de una relacin ms
prolongada, de una unin de hecho o del matrimonio. El sujeto se niega a reconocer que su relacin con la vctima ha terminado y adopta una actitud segn la
cual si l no puede tenerla, tampoco ningn otro. Este individuo se lanza a una
campaa de acoso, intimidacin y terror psicolgico. La inmensa mayora de
los acosadores sujetos a una simple obsesin no sufre trastornos mentales. La
investigacin llevada a cabo por el Ministerio de Justicia de Canad revel que
en los 601 casos examinados, 91% de los acosadores eran hombres y 88% de
las vctimas mujeres17.
Existe otro tipo de personas cuyos actos de acoso se inscriben en el marco de su
perversin sexual (desviacin); se trata normalmente de violacin, pedofilia y sadismo18.
3.2. Repercusin en las vctimas
En razn del efecto acumulativo de los actos de acoso, las vctimas viven en un
estado de intimidacin y esto les causa sufrimientos psicolgicos y problemas emotivos19 con consecuencias graves en su vida familiar y social, y hasta en el desempeo de
su puesto de trabajo. Reaccionan ante el acoso de diversas maneras:
- se hacen reproches a s mismas;
- minimizan las repercusiones del acoso;
- afrontan el acoso como un problema personal;
- se sienten despreciadas y traicionadas;
- se encuentran ansiosas y temerosas por el carcter imprevisible de la conducta
del autor del acoso;
- se sienten impotentes e incapaces de controlar su vida;
- no tienen confianza en la polica y, en consecuencia, no denuncian los
incidentes;
- no toman medidas porque ignoran que el acoso puede ser un acto delictivo20.
17. Vid. R. GILL et J. BROCKMAN, Lexamen de la mise en uvre de larticle 264 (le harclement
criminel) du Code criminel du Canada, Ministre de la Justice du Canada, document de travail DT1996-7f,
octobre 1996, indit.
18. Vid. M.J. McCULLOUGH, P.R. SNOWDEN, P.J.W. WOODS, H.E. MILLS, Sadistic Fantasy,
Sadistic Behaviour and Offending, British Journal of Psychiatry, vol. 143, 1983, pp. 20 ss.
19. Hasta estrs postraumtico, C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit. pp. 106 s.
20. U.S. Department of Justice. Office of Community oriented Policing Services and National Center
of Victims of Crime, Creating, cit. pp. 11-12; y U.S. Department of Justice. Office of Justice Programs,
Stalking Victimization in the United States, 2009, NCJ 224527, p. 14. http://www.cops.usdoj.gov/RIC/
Resource.
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21. Para un repaso pormenorizado, con amplio nmero de pases, C. VILLACAMPA ESTIARTE,
Stalking, cit. pp. 111 ss.
22. Vid. V. MAYORDOMO RODRIGO, Violencia contra la mujer: un estudio de Derecho Comparado, Madrid, 2005, p. 190.
23. M.K. BOYCHUK, Are stalking laws unconstitutionally vague or overbroad?, Northwestern University Law Review, 88,2, 1994, pp. 769 ss; R.A. GUY Jr., The nature and constitutionality of stalking
laws, Vanderbilt Law Review, 46, 1993, pp. 991 ss.
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24. National Criminal Justice Association, Project to Develop a Model Anti-Stalking Code for States, Final Summary Report. Washington, DC, 1993. http://www.popcenter.org/problems/stalking/PDFs/
NIJ_Stalking_1993.pdf.
25. El Modelo de Cdigo fue revisado en la dcada de los 90, incluyendo un listado de conductas a ttulo
ilustrativo y aludiendo a la necesidad de que el autor sea consciente (o deba serlo) de que su lnea de conducta
puede causar en una persona razonable, bien miedo por su seguridad o la de un tercero, bien angustia emocional. National Center for Victims of Crime, The Model Stalking Code revisited. Responding to the New Realities of Stalking, Washinton, 2007. http://www.ncvc.org/ncvc/AGP.Net/Component s/documentViewer/
Download.aspxnz?DocumentID=41822.
26. Vid. al respecto, A. AZAGRA MALO, E. FARNS AMORS, La violencia domstica en los derechos estatales y federal de los EE.UU, InDret, 4/2006, p. 10.
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27. U.S. Department of Justice and National Center for Victims of Crime, Creating, cit. p. 6.
28. U.S. Department of Justice and National Center for Victims of Crime, ibdem, p. 14.
29. U.S. Department of Justice. Office of Justice Programs, Stalking, p. 1. http://www.ojp.usdoj.gov/
bjs/pub.
30. U.S. Department of Justice and National Center for Victims of Crime, Creating, cit. p. 8.
31. U.S. Department of Justice and National Center for Victims of Crime, ibdem, p. 13.
32. U.S. Department of Justice, Stalking, cit. p. 3.
33. S.J. Morewit z, Stalking and Violence. New Patterns of Trauma and Obsession, New York, 2004,
pp. 61 ss.
34. Department of Justice. Canada, Criminal harassment: a Handbook for Police and Crown Prosecutors, p. 1. www.justice.gc.ca (ltima modificacin: 14.05.2009).
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35. K. Hackett, Criminal harassment, Juristat. Canadian Centre for Justice Statistics, catalogue
n 85-002-XIE, vol. 20, n 11, p. 15.
36. http://www.justice.gc.ca.
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En 1995, dos aos despus de que el delito de acoso fuera incorporado al Cdigo
Penal como una infraccin autnoma, los ministros de Justicia crearon un grupo de
trabajo compuesto por funcionarios federales, provinciales y territoriales para desarrollar preceptos que respondieran a las necesidades de la polica y Crown Prosecutors
en la tarea de hacer cumplir esa normativa. El 3 de diciembre de 1999 se public A
Handbook for Police and Crown Prosecutor in Criminal Harassment con las directrices para la prevencin del crimen, las medidas judiciales a adoptar en caso de acoso
con amenazas, as como para la reduccin del nmero de vctimas y la mejora de la
seguridad en las colectividades. La Gua que las provincias y territorios pueden adaptar a sus necesidades y a sus polticas en relacin con cuestiones conexas, enumera
un amplio nmero de supuestos de acoso y contiene conclusiones y recomendaciones
extradas del examen de las disposiciones del Cdigo Penal relativas al acoso que el
Ministerio de Justicia efectu en 199737.
4.3. Gran Bretaa
En Inglaterra y Gales se tipific el acoso con la aprobacin de la Protection from
Harassment Act 199738, conocida como The Stalking Law, que entr en vigor el
16 de junio de 199739 y resulta aplicable a los actos de acoso realizados a partir de
esa fecha. La aprobacin de esta ley se vio acompaada de un gran inters pblico y
poltico. Se consideraba que ni las leyes civiles ni las penales abordaban el problema del
acoso de un modo apropiado y que era necesaria una nueva legislacin. The Stalking
Law introdujo dos delitos, autorizando igualmente a los tribunales civiles a dictar mandamientos para el resarcimiento de perjuicios.
Conforme a su art. 1, no est permitido que una persona desarrolle una lnea
de conducta que equivalga a acosar a otra, sabiendo o debiendo saber qu
supone un acoso. Se entiende que la persona que lleva a cabo esta conducta es
consciente del acoso si cualquier persona razonable en posesin de la misma
informacin podra pensar que esa conducta efectivamente supone acoso a
otra persona. La pena es de privacin de libertad por tiempo no superior a seis
meses o multa (alternativa o simultneamente).
Con todo, no existe acoso si la lnea de conducta descrita: a) se lleva a cabo con
el propsito de prevenir o descubrir un delito; b) se realiza en cumplimiento de
37. Datos estadsticos obtenidos a partir de la informacin de la polica y de los tribunales del ao 1997
revelaron ya lo siguiente: 8 de cada 10 vctimas eran mujeres, 9 de cada 10 acusados eran hombres, el 67% de
las vctimas fueron objeto de un delito de acoso por parte de su pareja actual o pasada, o de un ntimo amigo
del sexo masculino, el 43% de las victimas de sexo masculino fueron objeto de acoso por parte de un conocido,
y casi la mitad de stos eran hombres; slo un 13% lo fueron por parte de una ex-pareja o de una examiga.
El 59% de todos los incidentes se produjeron en la residencia de la vctima. Si bien las vctimas padecen casi
siempre un perjuicio sicolgico, la polica verific que se produjeron lesiones corporales en menos del 1% de
los casos, el 21% de todos los incidentes de acoso comportaron la perpetracin de alguna otra infraccin: una
agresin fsica (16% de todas las infracciones conexas), infracciones contra los bienes (21%), incumplimiento
de una orden de probacin (7%) e incumplimiento de las condiciones de fianza (6%).
38. E. FINCH, The Criminalisation of Stalking. Constructing the Problem and evaluating the solution, London/Sydney, 2001, pp. 217 ss; E. Petch, Anti-stalking laws and the protection from Harassment
Act 1997, The Journal of Forensic Psychiatry, 13, 1, 2002, pp. 19 ss.
39. https://www.hmso.gov.uk/act s/act s1997.
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pareja o personas que han vivido juntas o cuando la vctima no puede solicitar a los
tribunales una non-molestation order (de la Family Law Act 1996). Los tribunales
pueden adjuntar una orden de detencin para el caso de que el demandado incumpla
la orden. Adems, en 1997, en los casos R. v. Burstow y R. v. Ireland, la Cmara
de los Lores decidi que los acosadores que hubieran causado daos psquicos a sus
vctimas podan ser perseguidos, aun cuando no hubieran atacado fsicamente a su
vctima.
Por su parte, en Escocia, la Protection from Harassment Act 1997 presenta
algunas caractersticas especficas. El acoso no tiene la consideracin de infraccin
penal (criminal offence), sino de infraccin civil. Las vctimas de stalking pueden
solicitar un interdicto contra el acosador o una orden de no acosar; y su vulneracin
constituye ya una infraccin penal40.
4.4. Otros ejemplos europeos
En el marco europeo occidental41, Dinamarca es un pas autnticamente
precursor42 en este campo, pues se ocupa desde 1933 de castigar en el artculo 265
de su Cdigo Penal como forma de desobediencia policial y con pena de prisin de
hasta dos aos la vulneracin de la paz de otro importunndolo, persiguindolo con
cartas o molestndolo de cualquier forma, a pesar de la advertencia policial43.
Tambin Blgica y Holanda cuentan con disposiciones penales incriminatorias
de lo que denominan harclement o belaging, consistente en el acoso u hostigamiento a otro a sabiendas de (o debiendo saber) que se afecta gravemente a su
tranquilidad (art. 422 bis CP belga) o en el hecho de inmiscuirse de manera repetida
e intencional en la vida privada de otro para obligarle a hacer algo o a abstenerse de
hacerlo, o para atemorizarle (art. 285b CP holands).
En 2006 se introdujo en Austria la Berharrliche Verfolgung (107a StGB)
dirigida a castigar hasta con un ao de prisin, y a instancias del acosado, a quien
persigue ilegal y tenazmente a otro; esto es, quien mantiene continuadamente y por un
largo perodo de tiempo una conducta perjudicial para el modo de vida de la vctima, a)
tratando de acercarse a la misma, b) contactando con ella por medios de telecomunicacin o especficos o a travs de terceros, c) encargando bienes o servicios en su nombre
y utilizando sus datos personales, o d) utilizando igualmente sus datos personales para
hacer que un tercero contacte con ella (107a StGB).
40. The Scottish Parliament. The Information Center, Stalking and Harassment, RN 00-58, 2000,
p. 3.
41. C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit. pp. 155 ss. Modena Group on Stalking, Protecting
women from the new crime of stalking: a comparison of legislative approaches within the European
Union. Final Report, Modena, 2007, pp. 18 ss. http://stalking.medlegmo.unimo.it/RAPPORTO_versione_
finale_011007.pdf.
42. C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit. p. 157.
43. S. GIBBONS, Freedom from fear of Stalking, European Journal on Criminal Policy and
Research, 6, 1998, pp. 138 s.
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44. S. GERHOLD, Der neue Stalking Tatbestand; ein erster berblick, Neue Kriminalpolitik, 2007,
pp. 2 ss; F. Meyer, Strafbarkeit und Strafwrdigkeit von Stalking im deut schen Recht, ZStW, 115, 2003,
pp. 249 ss; J. Kinzig/S. Zander, Der neue Tatbestand der Nachstellung (238 StGB) Gelungener Abschluss
einter langen Diskussion oder missglckte Massnahme des Geset zgebers? , Juristische Arbeit sbltter, 7,
2007, pp. 481 ss; W. Mit sch, Der neue Stalking-Tatbestand im Strafgeset zbuch, NJW, 18, 2007, pp. 1237
ss; F. Neubacher/G. Seher, Das Geset z zur Strafbarkeit beharrlicher Nachstellungen (238 StGB), Juristen
Zeitung, 21, 2007, pp. 1029 ss; B. Valerius, Stalking: Der neue Straftatbestand der Nachstellung in 238
StGB, JUS, 4, 2007, pp. 319 ss.
45. http://www.stalking.it.
46. Conversione in legge, con modificazioni, del decreto-legge 23 febbraio 2009, n. 11, recante
misure urgenti in materia di sicurezza pubblica e di contrasto alla violenza sessuale, nonch in tema di
atti persecutori. Gazzetta Ufficiale n. 95 del 24 aprile 2009. http://www.parlamento.it/parlam/leggi.
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V. EL DERECHO ESPAOL
En Espaa no se dispone realmente de estadsticas sobre el acoso. De un lado,
porque el acoso no se ha considerado, en general, como una figura delictiva especfica.
Y de otro, porque el supuesto de acoso ms frecuente hacia las mujeres ha sido poco
estudiado, toda vez que la mayor parte de los esfuerzos se han dirigido a analizar los
malos tratos fsicos contra las mujeres, prestndose una menor atencin a las agresiones de carcter psicolgico47.
5.1. Modalidades de acoso legalmente tipificadas:
Si bien el viejo Cdigo Penal castig la solicitacin a una mujer por parte de
funcionario pblico como abusos contra la honestidad cometidos por los funcionarios
pblicos en el ejercicio de sus cargos (Captulo VIII, Ttulo VII, art s. 383-384) una
incriminacin que se mantiene en la actualidad entre los abusos de los funcionarios
pblicos en el ejercicio de su funcin (art s. 443-444; Captulo IX, Ttulo XIX, Delitos
contra la Administracin pblica), es slo a partir del Cdigo Penal de 1995 cuando
el trmino acoso aparece por primera vez en el Cdigo, introducido entre los delitos
contra la libertad sexual.
Por su parte, la reforma de 2010 se ha vuelto a ocupar de otras modalidades
especficas de acoso, al incluir en el Cdigo el acoso laboral, el acoso inmobiliario y el
ciberacoso sexual.
a) El acoso sexual
La regulacin del acoso sexual se encuentra en el art. 184 (Captulo III del Ttulo
VIII, delitos contra la libertad e indemnidad sexuales, del Libro II del Cdigo Penal),
reformado por la Ley Orgnica 11/1999, que elev sensiblemente el nivel de intervencin penal en este marco, aadiendo un nuevo tipo bsico y convirtiendo en agravado
el tipo bsico anterior, incluyendo una agravacin adicional, sustituyendo las penas de
arresto de fin de semana por prisin y modificando las penas de multa.
La conducta tpica bsica castigada con prisin de tres a cinco meses o multa
de seis a 10 meses consiste en solicitar favores sexuales. Ahora bien, para resultar
punible, esta conducta
debe tener lugar en un determinado mbito de relacin: laboral, docente o de
prestacin de servicios continuada o habitual; y, sobre todo,
ha de suponer para la vctima una situacin objetiva y gravemente intimidatoria,
hostil y humillante.
El delito de acoso sexual resulta agravado en los supuestos de chantaje sexual,
castigados con prisin de cinco a siete meses meses o multa de 10 a 14 meses. Hay
chantaje sexual cuando el culpable del acoso sexual haya cometido el hecho, prevalindose de una situacin de superioridad laboral, docente o jerrquica, o con el
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anuncio expreso o tcito de causar a la vctima un mal relacionado con las legtimas
expectativas que aqulla pueda tener en el mbito de la indicada relacin.
Por su parte, el art. 184.3, introducido por la reforma de 1999, incluye un
supuesto adicional de agravacin48, que eleva las penas del tipo bsico a prisin de
cinco a siete meses o multa de 10 a 14 meses, mientras que para el chantaje sexual
agravado se prev prisin de seis meses a un ao. Esta agravacin opera cuando la
vctima sea especialmente vulnerable, por razn de su edad, enfermedad o situacin.
b) La reforma de 2010: el acoso laboral, el acoso inmobiliario, el ciberacoso sexual
La reforma de 2010 del Cdigo Penal ha vuelto a incidir en la cuestin del acoso,
tipificando nuevas modalidades especficas: el acoso laboral, el acoso inmobiliario y el
ciberacoso sexual.
El primero, el acoso laboral, queda incardinado entre los delitos contra la
integridad moral (Ttulo VII del Libro II). Dispone, en efecto, el nuevo segundo
prrafo introducido en el nmero 1 del artculo 173 la imposicin de la pena
reservada para los graves menoscabos de la integridad moral prisin de seis
meses a dos aos a los que, en el mbito de cualquier relacin laboral o funcionarial y prevalindose de su relacin de superioridad, realicen contra otro
de forma reiterada actos hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato
degradante, supongan grave acoso contra la vctima.
Dos son, por su parte, los preceptos dedicados al acoso inmobiliario, cuya
tipificacin resulta justificada por el Prembulo de la reforma al hilo de la proliferacin, durante la ltima dcada, de conductas acosadoras en la esfera de la
vivienda y por las dificultades a las que se enfrentaba su represin, dada la
ausencia hasta el momento de una especfica regulacin penal (apdo. XI):
el tercer prrafo del artculo 172.1, que impone las penas del delito de coacciones (Captulo III; Ttulo VI, Libro II), en su mitad superior (esto es, prisin de
un ao y tres meses a tres aos o multa de 18 a 24 meses), cuando la coaccin ejercida tuviera por objeto impedir el legtimo disfrute de la vivienda; y,
el nuevo tercer prrafo del artculo 173.1. Al igual que el nuevo prrafo
segundo, ste impone la pena de prisin de seis meses a dos aos al que,
de forma reiterada, lleve a cabo actos hostiles o humillantes que, sin llegar a
constituir trato degradante, tengan por objeto impedir el legtimo disfrute de la
vivienda.
Por su parte, el ciber-acoso (child grooming), queda regulado por el artculo
183 bis, entre los abusos y agresiones sexuales a menores de trece aos
(Capttulo II bis del Ttulo VIII). Castiga este artculo la entrada en contacto con
48. Un tipo hipercualificado, M. POLAINO NAVARRETE, Reformas penales (desde 1995 a 2002),
en J. LPEZ BARJA DE QUIROGA y J.M. ZUGALDA ESPINAR (coords.), Dogmtica y Ley penal. Libro
homenaje a Enrique Bacigalupo, T. I, Madrid, 2004, p. 654.
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49. U.S. Department of Justice. Office of Community oriented Policing Services and National Center
of Victims of Crime, Creating, cit. p. 6.
50. Ver tambin C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit. pp. 248 ss.
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51. As, J.M. TAMARIT SUMALLA, De las lesiones, en G. Quintero Olivares (Dir.), F. Morales Prat s
(Coord.), Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal, 6 ed., Pamplona, 2009, p. 104.
52. As, en Sentencia de 24 de octubre de 2000, del Tribunal Supremo se conden al acusado como
autor del delito de asesinato con alevosa y ensaamiento, concurriendo la agravante de abuso de confianza
y la atenuante de arrepentimiento espontneo. Los hechos: F.S.R. pronto sinti atraccin fsica por su compaera de trabajo y quiso ser correspondido. Cuando se enter de que sta tena novio, comenz a seguirla,
al concluir la jornada laboral y a requerirla, mientras coincidan en el trabajo. Ella reaccion de forma clara y
tajante, con negativas a sus pretensiones. El acusado persisti en sus requerimientos y requiebros, albergando
y representndose que la cuestin marchaba bien en funcin de la continua relacin por razn de trabajo, de
distintas ligerezas que entenda le permita ella y de distintos detalles que aquella tuvo, que l interpret siempre
como altamente positivos de cara a ser correspondido y en esa situacin de enamoramiento hizo reprochar
a la vctima lo que observaba que haca con su novio, cuando la segua y que no vistiera en el trabajo de igual
manera a como lo haca cuando estaba con su novio. Entonces M.B.P. puso en conocimiento de los propietarios del almacn este acoso y aquellos reprendieron a F.S.R. su conducta. Meses despus, sobre las 8 de
maana lleg al almacn y de forma sorpresiva e inesperada la atac con una pala, asestndole brutalmente
reiterados golpes, en nmero de once con intencin de causar la muerte, pero primeramente encaminados
a aumentar deliberada e inhumanamente el dolor de la ofendida y valindose de la situacin en que por la
relacin de confianza, se hallaba M.B.P., hasta producirle la muerte. La sentencia considera que no presenta
rasgos de la personalidad atpicos, encuadrados en el denominado trastorno lmite de la personalidad, que no
perdi el control de sus impulsos, y que no estuvo privado momentneamente de la capacidad para entender
y comprender los hechos realizados.
53. Medid prototpica de Derecho penal del enemigo. M. POLAINO NAVARRETE, Por dnde
soplan actualmente los vientos del Derecho penal?, en Estudos em homenagem ao prof. doutor Jorge De
Figueiredo Dias, vol. I, Coimbra, 2009, p. 477.
54. En la Sentencia de 28 de noviembre de 2000, de la Audiencia Provincial de Baleares se relata que,
tras haber impuesto al procesado una pena de multa y la prohibicin de aproximarse o comunicarse con la
vctima, a lo largo de un ao le llam en repetidas ocasiones, se present en su lugar de trabajo con intencin
de hablar con ella y sigui realizando nuevas llamadas hasta que se present en el lugar de trabajo de la vctima
y ante el jefe amenaz con llevarse a alguien por delante antes de suicidarse. La vctima volvi a solicitar
que se dictase medida de proteccin y se dict un auto por el que se le prohiba mantener cualquier tipo de
contacto persona o telefnico con ella. Pese a la notificacin de la resolucin judicial se present otra vez en
su domicilio para hablar con ella. A consecuencia de ello, tuvo que estar temporalmente de baja en el trabajo,
abandonar el domicilio en que se resida y padecer un cuadro de ansiedad. El acusado fue condenado por un
delito de quebrantamiento de condena, quebrantamiento de medida cautelar, descubrimiento de datos reservados, coacciones y de falta de amenazas, concurriendo en todos ellos la exigente incompleta de enajenacin
mental. No obstante, recurri el fallo y, en Sentencia de 18 de noviembre de 2002, el Tribunal Supremo
declar probada su anomala psquica al tiempo de realizacin de los hechos, disponiendo su internamiento en
un centro psiquitrico por un periodo de seis aos conforme a lo dispuesto en el art. 95 CP, ya que las acciones
enjuiciadas, objetivamente consideradas, tenan la calidad de delictivas y la persistente conducta persecutoria
de la vctima por parte del acusado permita formular, en principio, un pronstico de comportamiento futuro
que revela la probabilidad de reiteracin de esa clase de actos.
55. C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit. pp. 218 s.
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En cualquier caso, son las figuras contra la libertad, as como las vejaciones
injustas y el delito de maltrato domstico, las vas ms frecuentemente utilizadas hasta
ahora por los tribunales para hacer frente a los supuestos de acoso no caracterizados
por su componente sexual; tambin el maltrato domstico cuando los tienen lugar en
su particular mbito de aplicacin.
a) Amenazas
La reconduccin de los supuestos de acoso u hostigamiento a las figuras delictivas contra la libertad ha sido frecuente en el plano jurisprudencial. Por lo general, se
entiende que es la libre formacin de la voluntad lo que el acto de acoso afecta ms
directamente, al interferir en sus procesos de decisin, atacando la necesaria seguridad o tranquilidad de nimo y, en ocasiones, hasta tratando de forzar la voluntad (o
vencer la resistencia) de la persona acosada en una determinada direccin56. El acosador, en efecto, realiza un patrn de comportamiento intrusivo y no deseado en la vida
de la vctima, que conlleva una amenaza implcita o explcita, puesta de manifiesto a
travs de determinados actos que suscitan un miedo razonable en la persona objeto
del acoso57.
Por ejemplo, la Sentencia de 24 de septiembre de 1998 de la Audiencia
Provincial de Burgos consider los hechos incardinados en un entorno generalizado de acoso o perturbacin constante en la persona de X, derivada sin duda
del hecho de haber cesado en sus relaciones con el denunciado, siendo as que no
puede otorgarse a la actitud amenazante demostrada con el intento o amago de
atropello otra eficacia que la de dicha actitud perturbadora hacia X y su entorno.
Por ello fue castigado el procesado como autor de una falta de amenazas prevista
en el art. 620.2 CP.
Por su parte, se relata en la Sentencia de 26 de marzo de 2001, de la Audiencia
Provincial de Zaragoza, cmo, tras el divorcio entre el acusado y M.R., se suspendi
provisionalmente el rgimen de visitas y comunicaciones del padre con los hijos. El
acusado sigui acudiendo con frecuencia a las puertas del colegio de sus hijos, y a la
parada del autobs que los mismos toman para acudir a su domicilio, viviendo los hijos
y su ex-esposa tal circunstancia con temor y ansiedad, ante las malas relaciones existentes con el acusado. Todo ello motiv que la exesposa interpusiera varias denuncias
por amenazas y acoso, dictndose la prohibicin de acercarse a su exmujer e hijos y
condenndosele por un delito de amenazas. Tambin se estableci una indemnizacin
en concepto de daos morales.
b) Coacciones
Con todo, no deja de haber sentencias que han encauzado el supuesto a travs
del delito de coacciones, propiamente encaminado a la tutela de la libertad de obrar.
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58. De todos modos, la sentencia consider que el imputado presentaba una enfermedad de tipo esquizoide, y que estaba bajo los efectos de un delirio de esa ndole al tiempo de suceder los hechos enjuiciados,
de tal manera que sus facultades cognitivas quedaban completamente anuladas. Y al tratarse de una conducta
constitutiva de falta entendi que no era posible aplicar ninguna de las medidas de seguridad prevenidas en
el artculo 101 del Cdigo Penal en relacin con sus artculos 96 o 105, por lo que mantuvo mantenido el
pronunciamiento absolutorio contenido en la sentencia apelada.
59. C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit. pp. 217 ss.
60. Vid. V. GARRIDO GENOVS, Amores, cit. pp. 19 s.
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Por sus propias caractersticas, el acoso psicolgico difcilmente puede llegar a cumplir las exigencias tpicas de los delitos de amenazas, incluso si, por lo que se refiere
al temor, bastare la aptitud de la conducta para causarlo y no se precisara, por tanto,
su produccin efectiva. Prescindiendo de otras cuestiones, salvo que las amenazas se
profieran de manera explcita, faltar por lo comn el soporte para entender que se
ha dado un anuncio, aunque sea velado, del mal que, segn la jurisprudencia, ha de
ser un mal injusto, determinado, serio, real, posible y dependiente de la voluntad del
sujeto activo. Es, en efecto, la propia conducta del acosador lo que constituye para la
vctima el comportamiento amenazante y ello incluso si la produccin de temor no
es lo perseguido por el acosador, que slo busca un contacto o relacin, pero eso s,
de modo agobiante y contrario a la libertad vital del sujeto pasivo. Tampoco el delito
de coacciones parece una va apropiada, incluso habida cuenta de la volatilizacin
del trmino tpico violencia, si precisa igualmente de la concurrencia de un elemento subjetivo del injusto integrado por la tendencia de atentar contra la libertad de
actuacin ajena61. En cuanto a las vejaciones injustas del art. 620, ya utilizado por la
jurisprudencia para los supuestos de llamadas telefnicas repetidas y molestas, hasta en
horas intempestivas, su necesaria aptitud para generar sentimientos de envilecimiento
o humillacin constituira sin duda un freno para encauzar a travs de ellas el acoso
psicolgico, todo ello al margen del riesgo de banalizacin62 que supone la reconduccin del acoso al mbito de las infracciones leves.
Quedaran, por tanto, el delito de maltrato domstico (art. 173.2) y, ms ampliamente, la figura bsica de atentado contra la integridad moral del art. 173.1.
Ciertamente, y dejando al margen el hecho de su insercin entre los delitos contra
la integridad moral, la figura de maltrato domstico integra como modalidad comisiva
la violencia psquica que, interpretada en un sentido amplio (lo que resulta cuanto
menos dudoso)63, podra quedar satisfecha con la produccin de temor, intranquilidad
o ansiedad. En todo caso, su mbito de aplicacin inicialmente el familiar, aun cuando
a travs de las diferentes reformas se haya ido extendiendo64, contina delimitado
principalmente por las relaciones entre autor-vctima, quedando en general restringido
al marco de lo que puede considerarse domstico.
En cuanto a los atentados contra la integridad moral, es sta la sede en la que, a juicio de una importante doctrina65, deban tratarse los supuestos de acoso moral (en par-
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...
en el trabajo (mobbing) y en la escuela (bullying) y el Derecho penal, en S. MIR PUIG (Dir.), El mobbing
desde la perspectiva social, penal y administrativa, Estudios de Derecho Judicial, Madrid, 2007, pp. 188 ss;
O. MORALES GARCA, Sobre la relevancia jurdico penal del mobbing, ibdem, pp. 76 ss.
66. J.L. DE LA CUESTA ARZAMENDI, Torturas y atentados contra la integridad moral, Estudios
Penales y Criminolgicos, XXI, 1998, pp. 82 s.
67. Sin embargo, C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit. pp. 265 ss.
68. U.S. Department of Justice. Office of Justice Programs, Stalking, cit., p. 7.
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69. El ataque fsico se produce finalmente entre el 25% y el 35% de los supuestos de acoso. Vid.
U.S. Department of Justice. Office of Community oriented Policing Services and National Center of Victims
of Crime, Creating, cit. pp. 14.
70. U.S. Department of Justice. Office of Community oriented Policing Services and National Center
of Victims of Crime, ibdem, p. 6.
71. C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit., p. 291.
72. C. VILLACAMPA ESTIARTE, ibdem, pp. 301 s.
73. C. VILLACAMPA ESTIARTE, ibdem, pp. 302.
74. U.S. Department of Justice. Office of Community oriented Policing Services and National Center of
Victims of Crime, Creating, cit., p. 13.
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75. M.E. CORIGLIANO, Delitos de peligro. Hacia una definicin poltico-criminal y sistemtica, en
Derecho Penal Online (revista electrnica de doctrina y jurisprudencia en lnea). Disponible en Internet:
http://www.derechopenalonline.com/derecho (artculo incorporado el 2006/04/08).
76. C. VILLACAMPA ESTIARTE, Stalking, cit., p. 108.
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Convendra tambin, en este sentido, prever una agravacin para el caso de que el
autor del delito fuera una persona unida a la vctima por una relacin de parentesco o
fuera o hubiera sido su pareja, y/o si la vctima fuera una persona especialmente vulnerable (abarcara as a menores, mujeres embarazadas, personas deficientes, enfermas o
con algn tipo de minusvala).
B) La imprescindible va civil
La adecuada incriminacin penal de los comportamientos acosadores graves en
modo alguno excluye la necesidad de adecuada instrumentacin paralela de un amplio
sistema de intervencin civil que asegure la proteccin de las vctimas de acoso77, al
igual que existen en otros lugares. Ciertamente, el mayor despliegue se ha realizado en
el plano de la violencia domstica, pues es sabido que uno de los motivos que propicia
o precipita el acecho, acoso u hostigamiento de una persona hacia otra es la ruptura de
una relacin sentimental78. Tambin ha sucedido lo mismo en Espaa donde, antes de
la presentacin de la demanda por el cnyuge que pretende la separacin (art s. 103 y
104 CC)79, se pueden solicitar medidas provisionales previas urgentes (art. 771 LEC),
que puede acordar el Tribunal, sin ningn trmite, en la misma resolucin en la que se
cita a las partes a una comparecencia para acordar la adopcin de medidas previas a la
demanda. Pero lo cierto es que presentan graves limitaciones para ser verdaderamente
tiles para las vctimas: no pueden utilizarlas parejas no casadas, ni otros miembros de
la unidad familiar o de convivencia, nicamente el cnyuge que se proponga demandar la nulidad, separacin o divorcio de su matrimonio80. Adems, no poseen el grado
de inmediatez que las situaciones no pocas veces requieren; incluso, el hecho de que
el resultado haya de ser la separacin fsica del agresor, lo que no siempre es lo que la
vctima desea, puede tambin disuadir a sta de buscar esa proteccin.
Las carencias apuntadas explican por qu se propone la introduccin de nuevos
instrumentos que, en el orden civil, concedan a los Tribunales la facultad de adoptar
de manera rpida, y mediante un procedimiento adecuado a este tipo de situaciones,
77. Para Villacampa Estiarte, el establecimiento de algn tipo de condicin de procedibilidad, como la
presentacin de denuncia por parte de la vctima, abrira una va alternativa a la penal y permitira evitar el
punitivismo como nica solucin, ibdem, p. 303.
78. As, segn un informe publicado en 2009 por el Departamento de Justicia de los Estados Unidos
sobre la victimizacin en aquel pas, el riesgo de acoso es superior en personas separadas o divorciadas, a
razn de 34 por cada 1.000 personas y, de entre ellas, las mujeres son las que estn en situacin de mayor
riesgo. U.S. Department of Justice. Office of Justice Programs, Stalking, cit., p. 1.
79. El Juez, a falta de acuerdo de ambos cnyuges, adoptar las medidas siguientes: determinar con cul
de los cnyuges han de quedar los hijos sujetos a la patria potestad y la forma en que el cnyuge que no ejerza
la guarda y custodia pueda comunicarse con ellos y tenerlos en su compaa; determinar cul de los cnyuges
ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y los bienes que continan en sta y los que se ha de llevar
el otro cnyuge; fijar la contribucin de cada cnyuge a las cargas del matrimonio, dando tal consideracin al
trabajo que uno de los cnyuges dedicar a la atencin de los hijos comunes sujetos a patria potestad; sealar
los bienes gananciales o comunes que se hayan de entregar a uno u otro cnyuge; determinar, en su caso,
el rgimen de administracin y disposicin de los bienes privativos que por capitulaciones o escritura pblica
estuvieran especialmente afectados a las cargas del matrimonio.
80. Vid. J. RIBOT IGUALADA, Prevencin de malos tratos familiares: un papel para el Derecho
Civil?, La Ley, n 5395, 2001, p. 3.
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En cuanto al modelo de la Orden de proteccin contra las vctimas de la violencia domstica, introducida por la Ley 27/2003, de 31 de julio, a pesar de su gran
inters e importancia, debera reformarse para resultar plenamente adecuado en este
campo.
La orden unific los distintos instrumentos de amparo y tutela a las vctimas de
estos delitos y faltas. A partir de entonces, a travs de un rpido y sencillo procedimiento judicial, sustanciado ante el Juzgado de Instruccin, la vctima puede obtener
un estatuto integral de proteccin: esto es, una misma resolucin judicial que incorpora
conjuntamente tanto las medidas restrictivas de la libertad de movimientos del agresor
para impedir su nueva aproximacin a la vctima, como las orientadas a proporcionar
seguridad, estabilidad y proteccin jurdica a la persona agredida y su familia, sin necesidad de esperar a la formalizacin del correspondiente proceso matrimonial civil.
La orden de proteccin supone, a su vez, que las distintas Administraciones
pblica, estatal, autonmica y local, activen inmediatamente los instrumentos de proteccin social establecidos en sus respectivos sistemas jurdicos86. Para ello, deben existir indicios fundados de haberse perpetrado un delito o falta contra la vida, integridad
fsica o moral, libertad sexual, libertad o seguridad, dentro del mbito de la llamada
violencia domstica y concurrir una situacin objetiva de riesgo para la vctima (art. 2.1
Ley 27/2003).
Ahora bien, por su propio marco de aplicacin quedan fuera del mbito de proteccin aquellos sujetos que no presenten los vnculos que el art. 173.2 CP requiere
(entre las cuales se encuentran, en todo caso, las personas que, por su especial vulnerabilidad, estn sometidas a custodia o guarda en centros pblicos o privados)87; pero,
obviamente, fuera de ese mbito siguen siendo muchas las situaciones en las que se da
la conducta de acoso.
De otra parte, la orden de proteccin de 2003 presenta insuficiencias debido a
su indisolubilidad con el concreto proceso penal. Esto lleva a que no pueda solicitarse
la orden y, en consecuencia, las medidas derivadas de ella, incluidas las civiles, en
situaciones en las que no se incurre en los tipos penales especficamente indicados, aun
cuando no presenten duda alguna las agresiones, por ejemplo, a los enseres, vivienda
o propiedades de la vctima. Tampoco ser vlida cuando se trate de comportamientos
de acecho, seguimiento, persecucin obsesiva no constitutivos de delito, aunque se
hayan llevado a cabo en el mbito de una relacin familiar o afectiva.
Con todo, depurado de estos elementos, el modelo de la orden de proteccin de
2003 constituira una buena base de partida para el establecimiento de una orden de
proteccin para las vctimas de todo tipo de acoso, cuya infraccin al igual que sucede
si sta se deriva del ejercicio por parte de la vctima de una accin negatoria destinada
a hacer cesar la perturbacin e impedir futuras agresiones88 podra llegar a generar
responsabilidad penal en caso de desobediencia.