1

UNIVERSIDAD NACIONAL
SANTIAGO ANTNEZ DE MAYOLO
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS,
TESINA

TTULO:
SE ENERVA EL DERECHO DE PROIEDAD, AL LLEVARSE A CABO LA
SERVIDUMBRE MINERA FRENTE A LA CONSERVACIN DE TIERRAS
PRIVADAS?
TESINA DE INVESGIGACION EN EL CURSO DE DERECHO CIVIL III
PRESENTADO POR LOS INVESTIGADORES:
CERAFIN ALMANZA, Jos
COCHACHIN HUERTA, Maryori
COLCAS VASQUEZ, Estefani
MAGUIA CAUSHI, Walter
MORALES GIRALDO, Blanca
PIAN GMEZ, Rosa Katerina
UTRILLA SANCHEZ, Liena
DOCENTE

: Dra. VERA GUTIERREZ, Fany

HUARAZ-PER

SUMARIO
-

Dedicatoria
Introduccin

CAPTULO I
FUNDAMENTACIN DEL PROBLEMA Y MARCO METODOLOGICO
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1. DESCRIPCIN DEL PROBLEMA
1.1. Justificacin del Problema
1.2. Formulacin del Problema
1.3. Los Objetos de la Investigacin
1.3.1. Objetivos Generales
1.3.2. Objetivos Especficos
1.4. La Hiptesis
2. Mtodos y tcnicas de la investigacin
2.1. Los mtodos de la investigacin
2.1.1. Mtodo general
2.1.2. Tcnicas

CAPTULO II
EL MARCO TEORICO Y CONCEPTUAL
1. La Servidumbre
1.1. Servidumbre en el Derecho Romano
1.2. Concepto-Autores
1.3. caractersticas esenciales de Servidumbre

2.

3.
4.
5.

1.4. Elementos Constitutivos

1.5. Clases de Servidumbres
Minera
2.1. Concepto
2.2. Tipos
2.3. Mtodos de Explotacin
Conservacin en Tierras Privadas
Ley para la preservacin de Zonas de Reserva y Parques Nacionales
Servidumbre Minera
5.1. Servidumbre minera y reas de conservacin privada
5.2.
Que se negocia en una Servidumbre Minera
5.3. Nuevo Procedimiento de Servidumbre Minera-SNMP
5.4. Necesidad de la Servidumbre.

CAPTULO III
OBTENCION DE RESULTADO
1. Conclusin.
2. Sugerencias.
Referencia bibliogrfica

A la Doctora Fany Vera Gutierrez porque desde que nos

conocimos nos ha animado siempre a investigar, le
agradecemos de todo corazn, haber compartido con
nosotros sus grandes conocimientos as como su apoyo y
motivacin constante durante todo el proceso de
investigacin de la tesina.

INTRODUCCIN.
En la ltima dcada, en nuestro pas se han experimentado dos sucesos importantes para
el desarrollo del pas en diferentes aspectos. Por un lado, tenemos el denominado
boom de la minera por su alto valor en el mercado; y por otro, nos encontramos con
el crecimiento en tamao e inters de la conservacin realizada a travs de instrumentos
legales que involucran iniciativas privadas.
En este contexto, los problemas surgen cuando ambos intereses se superponen sin que
pueda privilegiarse una actividad sobre la otra ya que ambas resultan de inters para el
Estado. As, tenemos que los concesionarios mineros cuentan con la herramienta de la

servidumbre minera para poder realizar actividades en un terreno que no es de su

propiedad, siempre que no se enerve el derecho de propiedad, pero si este propietario ha
decidido destinar todo (o parte de) su terreno para la conservacin la servidumbre
minera enervara su derecho de propiedad?
Para encontrar una respuesta se explicar en qu consisten ambas actividades, para
luego analizar que sucede cuando estas se superponen y exponer una postura al
respecto.

CAPTULO I
FUNDAMENTACIN DEL PROBLEMA Y MARCO METODOLOGICO
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1. DESCRIPCIN DEL PROBLEMA
1.1. Justificacin del Problema._
El Per es un pas reconocido a nivel mundial como productor minero. Sin embargo,
sus grandes ventajas comparativas en las diferentes variedades minerales son
proporcionalmente inversas a su legislacin. Ello empeor con la eliminacin del
uso minero y la expropiacin en la legislacin peruana, quedando nicamente la
figura de la servidumbre minera para el acceso a la superficie de las tierras, pero
realmente la servidumbre minera brinda una solucin viable para la actividad
minera?
La aplicacin de la servidumbre minera para acceder a la superficie de las tierras ha
estado en el crisol de los debates jurdicos desde que en 1993 la Constitucin derog
la expropiacin de tierras para los casos de inters pblico; y, posteriormente, con la
creacin de la Ley de Inversin Privada en el Desarrollo de las Tierras, Ley N
26505 (en adelante Ley de Tierras), y sus diversas modificaciones, establecindose
que, en caso haya un problema entre el concesionario minero y el propietario, ste
deber resolverse mediante acuerdo directo entre las partes. De no existir acuerdo
entre las partes se podr aplicar el procedimiento de servidumbre minera,
eliminndose as el uso minero establecido en el TUO de la Ley de Minera.
Ello ha causado que socialmente se origine un conflicto de intereses. Por un lado,
desde el punto de vista de los medios de comunicacin, se debe apoyar al
propietario del terreno superficial (en su mayora perteneciente a comunidades
campesinas), mientras que por el otro, el Estado, interesado en el crecimiento
econmico que genera la minera en el pas, trata de mantener dicha actividad,
procurando por razones polticas no tener en contra a la poblacin de la zona
afectada.

Sin embargo, el mayor problema se gener con la creacin del Decreto Supremo N
014-2003-AG, el cual redefine el procedimiento de la servidumbre legal minera
volvindolo sumamente complicado de constituir para el titular minero.
Entonces, con el objetivo de tomar en cuenta los efectos reales de la Ley de Tierras,
as como la aplicacin normativa de la servidumbre, tanto en el propietario de la
superficie como en el concesionario minero, es que este anlisis cobra pertinencia, a
fin de analizar todos los problemas suscitados por dichas normas que, en vez de
solucionar conflictos, han polarizado a la sociedad y contravienen con las
inversiones econmicas.
1.2.

Formulacin del Problema.-

SE ENERVA EL DERECHO DE PROIEDAD, AL LLEVARSE A CABO LA

SERVIDUMBRE MINERA FRENTE A LA CONSERVACIN DE
TIERRAS PRIVADAS?
1.3.

Los Objetos de la Investigacin.1.3.1. Objetivos Generales.

-Analizar los posibles efectos de La Servidumbre Minera.
-Analizar si es viable y en qu medida se puede llevar a cabo la
Conservacin de Tierras Privadas y la Servidumbre Minera.
1.3.2. Objetivos Especficos.
- Conocer el fenmeno jurdico econmico de La Conservacin
de Tierras Privadas.
- Conocer los procedimientos para la Servidumbre Minera.

1.4. La Hiptesis.
Preservar el Derecho de propiedad, sin que la servidumbre Minera
debilite, restrinja o limite a este.
2. MTODOS Y TCNICAS DE LA INVESTIGACIN
2.1.

Los Mtodos De La Investigacin

2.1.1. Mtodo general

Recopilacin de datos.
Anlisis y Sntesis.

2.1.2. Tcnicas
- Casos

CAPTULO II
EL MARCO TERICO Y CONCEPTUAL
1. La Servidumbre
1.1. Servidumbre en el Derecho Romano.-

En Derecho romano, la servidumbre predial (iura praedorium o servitutes

praediorum), o simplemente servidumbre (servitutes), consiste en un derecho
real que los propietarios de predios vecinos pueden establecer voluntariamente,
para que un predio llamado sirviente preste a otro llamado dominante la ventaja
permanente de un uso limitado. Como relaciones de uso, las servidumbres son
derechos fundamentalmente solidarios e indivisibles, siendo este ltimo lo que
ocasiona que la servidumbre permanezca ntegra a pesar de que cualquier predio
implicado se divida. Adems, tampoco cabe la posibilidad de una adquisicin o
extincin parcial.
Como tipo de concurrencia de derechos que es la servidumbre, esta produce una
limitacin de la propiedad del predio sirviente. Es el predio el que sufre
el gravamen, pero el propietario en ningn momento queda personalmente
obligado; es por esto por lo que la servidumbre no puede consistir en un hacer,
sino ms bien en un padecer la limitacin. Aunque por parte del predio sirviente
la servidumbre suponga una tolerancia, desde la perspectiva del dominante esta
puede consistir en una intromisin (immissio) lcita sobre el fundo que acta
como sirviente (servidumbre positiva), o en un derecho a impedir (ius
prohibendi) determinados actos en el fundo sirviente (servidumbre negativa).
Cuando el servicio prestado se puede reconocer por un signo, como puede ser
una ventana o un canal, la servidumbre se denomina aparente, mientras que en el
caso opuesto, es decir, cuando se carece de ese signo mencionado, la
servidumbre recibe el nombre de no aparente.
En un principio, las intromisiones en bienes inmuebles ajenos no estn
permitidas legalmente, por lo que el propietario tiene la posibilidad de
impedirlas (ius prohibendi), y en caso de persistencia, puede acudir a
los interdictos uti possidetis y quod vi aut clam o a las acciones negatorias
correspondientes. Por su parte, el propietario puede hacer en su finca todo lo que
estime conveniente siempre y cuando sus acciones no conlleven una intromisin
en el inmueble vecino. Slo mediante la constitucin de una servidumbre se
puede convertir en lcita una intromisin, o en ilcito uno de los actos del
propietario sobre el fundo

10

1.2.
1.3.
1.4.

Concepto-Autores
Caractersticas esenciales de Servidumbre
Elementos Constitutivos.-

1.5.

Clases de Servidumbres.-

2. Minera
2.1. Concepto.La minera es la extraccin selectiva de los minerales y otros materiales de la
corteza terrestre de los cuales se puede obtener un beneficio econmico, as
como la actividad econmica primaria relacionada con ella. Dependiendo del
tipo de material a extraer la minera se divide en metlica, no metlica y piedras
ornamentales y de construccin. Existen ms de 7000 minas en produccin y se
construyen ms cada ao. La minera ha tenido un significativo impacto en el
desarrollo de muchos pases (incluso algunos que hoy en da no tienen industria
minera).
Los mtodos de explotacin pueden ser a cielo abierto o subterrneo. Los
factores que lo determinarn sern entre otros la geologa y geometra del
yacimiento y la caracterstica geomecnica del mineral y el estril, tambin
influyen factores econmicos que rigen la industria minera actual.
El proceso de minera involucra diferentes etapas las cuales son llevadas a cabo
para desarrollar un proyecto minero, dentro de estas etapas se encuentran; la
bsqueda y estimacin de recursos, proyecto (prefactibilidad, factibilidad,
ingeniera de detalles), obras, desarrollo minero explotacin (arranque y
manejo de materiales), procesamiento y comercializacin.

2.2.

Tipos. La pequea minera invierte capitales relativamente pequeos, est

orientada a la explotacin de canteras o a la extraccin de minerales
metlicos y extrae menos de 350 toneladas de material al da.
La mediana minera se limita bsicamente a la extraccin de minerales y
extrae entre 351 y 5000 toneladas de minerales cada da.
La gran minera se dedica a la extraccin de minerales a gran escala, sus
montos de inversin son elevados y extraen, procesan y exportan
minerales. Extraen ms de cinco mil toneladas de material al da.

11

2.3.

Mtodos de Explotacin.-

Los mtodos de explotacin se pueden clasificar en 2 categoras principales;

superficiales y subterrneos:
Dentro de los mtodos de superficie encontramos la explotacin a cielo abierto y
placeres.
Por otro lado, los mtodos de explotacin subterrneos se pueden clasificar en;
soportado por pilares, artificialmente soportados ( rellenos) y sin soporte (
hundimiento). Bajo esta clasificacin los mtodos ms conocidos son:
Soportado por pilares; Room and Pilar y Sublevel and Longhole stoping.
Artificialmente soportados; Bench and Fill stoping, Cut and Fill stoping,
Shrinkage stoping y VCR stoping.
Sin soporte; Longwall Mining, Sublevel caving, Block/Panel caving.
3. Conservacin en Tierras Privadas.La conservacin en tierras privadas son un conjunto de herramientas o
instrumentos que forman parte de un concepto mayor como es la conservacin
privada en general, ya que la conservacin privada puede realizarse tanto en
tierras privadas (por ejemplo, reas para la conservacin privada o acuerdos para
la conservacin) as como en tierras pblicas (por ejemplo, concesiones para
conservacin, concesiones para ecoturismo, entre otros).
El trmino conservacin est definido como: la utilizacin humana de la
biosfera para que rinda el mximo beneficio sostenible, a la vez que mantiene
el potencial necesario para las aspiraciones de futuras generaciones (Unin
Internacional para la Conservacin de la Naturaleza1. De ah que, cuando
hablamos de conservacin privada se hace referencia a las acciones o iniciativas
de las personas naturales jurdicas con el fin de contribuir a la conservacin
algn espacio natural con determinado valor ecolgico a travs de determinados
instrumentos reconocidos en nuestro ordenamiento jurdico.
As, la conservacin privada se encuentra dentro de la nueva orientacin o
cambio del rol del Estado, es decir, de un Estado intervencionista a un Estado
garantista y promotor. En este contexto la sociedad civil es un actor clave para el
desarrollo de la sociedad en general.

12

En nuestra constitucin se reconoce la libre iniciativa privada, asimismo, la

obligacin del Estado de promover la conservacin de la diversidad biolgica.
Por ello, es que a finales de la dcada de los 90 podemos encontrar que en la Ley
de reas Naturales Protegidas de 19974 y la Ley Forestal y de Fauna Silvestre
del ao 2000, contemplan herramientas para la conservacin privada, con el fin
de incentivar estas acciones de conservacin.
A partir de esta regulacin es que se comienza a consolidar la normativa sobre este
tema, teniendo en la actualidad 39 reas de conservacin privada, aproximadamente
70 concesiones para conservacin y ecoturismo (entre ambas), estando en total ms
de un milln de hectreas bajo instrumentos de conservacin privada.
Este es, en lneas generales, el panorama de la conservacin privada en general;
sin embargo, ahora debemos centrarnos en la conservacin en tierras privadas,
teniendo como principal instrumento a las reas de conservacin privada.
Las reas de conservacin privada (ACP) son aquellos predios de propiedad
privada, reconocidos como tales por el Estado, que por sus caractersticas
ambientales, biolgicas, paisajsticas, entre otras, contribuyen a complementar la
cobertura del Sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado SINANPE, aportando a la conservacin de la diversidad biolgica e
incrementando la oferta para investigacin cientfica y la educacin; as como
las oportunidades para el desarrollo del turismo especializado, entre otros. Los
principales objetivos para el reconocimiento de un ACP son: la conservacin de
la diversidad biolgica (genes, especies y ecosistemas) y, la promocin de la
investigacin y la educacin ambiental y el desarrollo del turismo especializado
Debemos precisar que los sujetos aptos para solicitar el reconocimiento de un
ACP son: una persona, una familia o ms, comunidades nativas, comunidades
campesinas,

grupos,

empresas,

centros

educativos,

organizaciones

no

gubernamentales. El nico requisito exigido es que estos sujetos cuenten con un

ttulo de propiedad debidamente saneado e inscrito en los Registros Pblicos.

13

El reconocimiento de un predio como ACP nace de la voluntad del propietario

de conservar todo o una parte de su predio, es decir el propietario debe estar
seguro de que quiere dedicar su tierra para la conservacin de la diversidad
biolgica y valores asociados existentes en su predio.
El reconocimiento de ACP se basa en un acuerdo entre el propietario privado y
el Estado, ello con el fin de conservar la diversidad biolgica en parte o en la
totalidad del predio. Lograr este fin de conservacin implica que el propietario
acepta, de manera voluntaria, la imposicin de ciertas restricciones o
condiciones de uso sobre su predio.
El reconocimiento es sobre el predio, por esta razn, las condiciones de uso
deben ser anotadas en el ttulo de propiedad y ser inscritas en los Registros
Pblicos. Existen una serie condiciones especiales de uso del predio y de
obligaciones a cargo del propietario como: que las actividades que realice el
propietario no deben contravenir los fines de conservacin para los cuales
obtuvo el reconocimiento, brindar las facilidades al SERNANP, o a quien ste
designe, para su supervisin, etc. son vinculantes tanto para el que las impuso
como para los subsiguientes adquirientes del predio, cualquiera sea la causa y
modalidad para el otorgamiento de derechos sobre el predio. Asimismo, el
SERNANP asume un conjunto de obligaciones como: inscribir las cargas en el
Registro de Predios de SUNARP, expedir el mapa oficial al propietario del ACP,
incorporar el ACP en el Registro Oficial de las ANP, brindar capacitacin y
asesora, al propietario, etc.
Debemos resaltar que es el mismo propietario quien gestiona y/o administra el
ACP. Para ello, deber elaborar e implementar un Plan Maestro el cual tiene por
objeto definir el uso del espacio y de los recursos dentro del ACP y es aprobado
por el SERNANP. Asimismo, si el propietario lo considera necesario, puede
designar a un administrador, lo cual debe ser comunicado al SERNANP.

4. Ley para la preservacin de Zonas de Reserva y Parques Nacionales.-

14

5. Servidumbre Minera
5.1. Servidumbre Minera.El procedimiento para el establecimiento de una servidumbre minera est
regulado en el Captulo IV del Ttulo Dcimo Segundo del Texto nico
Ordenado de la Ley General de Minera (TUO), as como en ley de la inversin
privada en el desarrollo de las actividades econmicas en las tierras del territorio
nacional y de las comunidades campesinas y nativas, y su reglamento.
En lneas generales la concesin minera otorga el derecho para desarrollar las
actividades mineras de exploracin y explotacin, ello implica que el titular de
la concesin minera necesite tener algn derecho para utilizar el terreno
superficial donde se encuentra su concesin; de ah que, cuando este terreno
cuente con un propietario el titular de la concesin minera deber llegar a un
acuerdo, adquirir la propiedad del bien o la culminacin de un procedimiento
para obtener una servidumbre minera.
Segn nuestra legislacin, se busca primero llegar a un acuerdo en donde
participa activamente la autoridad minera, por ello se propone el trato directo
entre el titular de la concesin y el propietario del predio, de no prosperar esta
medida, se iniciar un proceso de conciliacin entre las partes.
En la Conciliacin, la Direccin General de Minera se encargar de brindar toda
la informacin legal sobre la servidumbre minera al propietario, as como sobre
sus derechos. Tambin, deber designar un perito minero de la nmina oficial
para que se pronuncie sobre la necesidad y magnitud de la servidumbre a efectos
de la actividad minera planeada y solicitar al Consejo Nacional de Tasaciones CONATA para que designe un perito profesional agronmico el que proceder a
la tasacin del rea solicitada, asimismo se elaborar un informe tcnico que
analice si la servidumbre es posible sin enervar el derecho de propiedad. Si no se
llega a un acuerdo el propietario podr solicitar el inicio del procedimiento
administrativo de servidumbre.
Continuando con el procedimiento se evaluar si es posible establecer la
servidumbre sin enervar el derecho de propiedad, de ser as se proceder a

15

realizar el pago indemnizatorio correspondiente al propietario afectado con la

medida. En el caso, que conforme a la opinin tcnica de la Direccin General
de Minera o de la Direccin General de Promocin Agraria del Ministerio de
Agricultura se determine que la servidumbre si enervara el derecho de
propiedad del titular del terreno, se denegar el pedido del concesionario minero
mediante Resolucin Ministerial expedida por el Ministro de Energa y Minas.
Segn Eduardo Lanao, la servidumbre minera, como est regulada, tiene algunos
problemas como: el perito de la Conata sea quien la declare procedente o no;
determinar el real alcance del trmino enervar, lo cual por cierto estar a cargo
del perito agronmico de la Conata, y identificar los fines para los cuales el
terreno superficial est destinado11, asimismo, este mismo autor seala que
existen otros problemas como la eficacia de su aplicacin. En los ltimos 10
aos slo se han otorgado cinco servidumbres legales mineras en el Per.
5.2.

Servidumbre minera y reas de conservacin privada.-

Como se ha detallado lneas arriba, la servidumbre minera cumple un fin el cual

es posibilitar la realizacin de actividades sobre terrenos superficiales que no
son de propiedad del concesionario minero, con el fin de poder usar este terreno
para realizar sus actividades mineras. Se entiende que con este instrumento se
busca preservar el derecho del inversionista minero y garantizar el mismo por
los beneficios que conlleva la minera para el desarrollo del pas. Sin embargo,
ello solo es posible si no se enerva el derecho de propiedad, porque si bien el
Estado tiene un rol promotor, tambin tiene el deber de salvaguardar los
derechos de todos los ciudadanos, ya que el derecho de propiedad se constituye
como un derecho fundamental y debe ser protegido o si entra en colisin con
otro derecho ponderarse de una manera razonable el ejercicio de ambos
derechos.
De ah que, queda a discrecin del Estado, representado por las autoridades
competentes, determinar cundo se enerva o no el derecho de propiedad del
afectado por la servidumbre. El trmino enervar est definido en el artculo n 3
del reglamento del artculo n 7 de la Ley N 26505, como: el no perjuicio al
resto del predio sirviente de tal modo que lo haga intil o lo afecte de manera

16

sustantiva respecto de los fines para los cuales estaba siendo usado o estuviere
destinado.
Este trmino ha trado mucha controversia en general, ya que para algunos esta
definicin es muy ambigua y puede conllevar a la falta de uso de la servidumbre
minera, mientras que para otro grupo puede resultar beneficioso que se defina el
trmino enervar, de tal manera que limita de alguna manera la discrecionalidad
de las autoridades competentes y da cierta seguridad sobre lo que se esta
tomando en cuenta al momento de evaluar la procedencia o no de la servidumbre
legal minera.
Nuestra inclinacin se orienta un poco ms por la segunda postura, puesto que
no solo ofrece certeza a los inversionistas mineros, sino que ofrece cierta
predictibilidad en el procedimiento. Adems, con ello se busca limitar las
posibilidades de que la servidumbre minera sea usada como un instrumento de
expropiacin indirecta, puesto que si la servidumbre enerva el derecho de
propiedad podra darse la posibilidad que: la servidumbre deba transformarse
en expropiacin, lo cual ahora no es posible para el concesionario minero
desde el momento que la minera no tiene la calificacin de necesidad pblica,
que establece la constitucin para autorizar las expropiaciones.
Resaltando este ltimo punto, es que cabe resaltar la importancia de las reas de
conservacin privada para el Estado peruano, ya que si bien se busca promover
la inversin y la libre iniciativa privada, tambin existen otras actividades, como
las de conservacin, que son de inters pblico y no pueden ser consideradas
como menso importantes, puesto que tambin son expresin de una iniciativa de
la sociedad civil por conservar la diversidad biolgica del pas, la cual est
ligada muchas veces con aspectos culturales e identidad de varios pueblos y
comunidades que en gran parte son los interesados por que se les reconozca
como reas de conservacin privada.
Estas iniciativas privadas de conservacin no solo traen consigo algunos
derechos para los propietarios, sino tambin obligaciones tanto para el Estado
como para el propietario. Por lo que estas herramientas no deben ser tomadas a

17

la ligera o puestas en un segundo orden respecto de otras actividades como las

extractivas de recursos naturales.
Por lo tanto, la realizacin de actividades mineras a travs de una servidumbre,
en el caso de superposicin con ACP, tienen un mayor porcentaje de posibilidad
de enervar el derecho de propiedad de los titulares de los terrenos superficiales
que voluntariamente, y a favor de una actividad de inters pblico como es la
conservacin de la diversidad biolgica, han decidido imponerse esa carga y los
objetivos de conservacin del rea podran verse afectados de manera sustantiva
o los haga inviables.
Por ltimo, cabe sealar que este asunto no es una cuestin de decidir
absolutamente por uno o por lo otro, sino de resaltar la importancia especial de
estos espacios protegidos y su aporte para nuestro desarrollo como pas. Se
busca llamar la atencin y que se tengan estndares ms elevados cuando nos
encontramos frente a estas iniciativas privadas de conservacin. No se trata de
polarizarnos y decir conservacin privada s, minera no, sino de ser posible
buscar posibles alianzas tal vez esto estimule una realizacin de actividades
mineras con mejores estndares y tecnologa que garanticen la no afectacin
sustancial del derecho de propiedad y de los objetivos de conservacin del rea,
siendo posible facilitar un acuerdo en el cual se busque un punto medio
permitiendo la realizacin de la actividad minera a cambio de una
contraprestacin en dinero para financiar las actividades vinculadas a la
conservacin del rea y puedan ganar todos.
5.3.
Que se negocia en una Servidumbre Minera.Los derechos cuestan? Estamos dispuestos a pagar por todos nuestros
derechos? En principio, sabemos que a veces tenemos que pagar por derechos
tales como la educacin, la salud y otro tipo de beneficios. Sin embargo, es
justo que paguemos para que se emitan leyes intiles y que no pueden aplicarse
en nuestra realidad por ser una figura legal obsoleta? Un claro ejemplo de sta
situacin se manifiesta en el caso de las Servidumbres Mineras Legales.
La Concesin Minera se define como un ttulo (materializacin del Derecho a
travs de un acto administrativo) en el que el Estado concede a un titular ciertos

18

derechos y obligaciones que lo facultan para desarrollar las actividades de

exploracin y explotacin minera en una determinada rea (tiene plazo
indefinido siempre y cuando se cumplan las obligaciones), segn lo que
menciona el Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera.
As, el Estado no le otorga al titular minero ningn derecho sobre el terreno
donde se ubica su Concesin Minera, tampoco le otorga ningn derecho del
subsuelo ni sobresuelo. Ms bien, disfruta de un Derecho Real distinto a
cualquier otro (reconocido en el Art. 885 del Cdigo Civil). De este modo, goza
de un derecho de exploracin y de extraccin de minerales en su rea de
concesin que sern extrados para hacer con ellos lo que ms le plazca al
convertirse en propietario de ellos. Por ello, la Concesin Minera se caracteriza
por ser un bien inmueble distinto y separado del predio donde se encuentra
ubicado. Martn Belande nos ayuda a resumir la idea mencionando que:
En el Per () pueden existir y de hecho existen simultneamente dos
derechos reales sobrepuestos sobre una misma extensin. La propiedad civil de
un particular sobre un predio determinado que no comprende a la riqueza
minera que se encuentra por debajo de su permetro, y un derecho real derivado
de una concesin que s se aplica expresamente al recurso minero.
En esta breve explicacin, podemos concluir que el titular de una Concesin
Minera no posee nada que lo faculte a hacer uso del rea que se encuentra
encima de donde se ubica su derecho minero.En consecuencia, debe tramitar un
nuevo ttulo sobre dicha rea para poder acceder a explotar el recurso mineral.
Para manejar el conflicto que se produce entre los Derechos Reales de Propiedad
y de Concesin Minera, se cre la figura de la Servidumbre Minera. En su libro,
Eduardo Lanao nos ayuda a definir a la Servidumbre Minera como () un
permiso de uso que otorga la autoridad sobre un terreno sirviente o secundario
a favor de una concesin minera, en caso no se haya logrado un acuerdo previo
con el propietario..
En el caso peruano, las Servidumbres Mineras son reguladas por la Ley de
Tierras (Ley N 26505). sta y otras complementarias establecen, en resumen,
que para poder fijar una Servidumbre Minera Legal se debe intentar pactar un
acuerdo con el propietario del terreno superficial donde se encuentra la
Concesin Minera.
Lamentablemente, a lo largo de su historia, slo las Servidumbres Mineras
creadas de manera convencional (es decir, por acuerdo mutuo entre el

19

propietario del terreno y el titular minero) han sido establecidas exitosamente,

sin problemas y sin mayor comentario. Los inconvenientes se presentan por no
encontrar un punto medio entre los dos Derechos Reales, los cuales responden a
caractersticas distintas pero que subsisten en una misma rea. La consecuencia
de carecer de este punto medio es que se confunde la necesaria distincin de los
derechos que posee el propietario del suelo, subsuelo y sobresuelo y, por otro
lado, los derechos que posee el concesionario o titular minero. As como tambin
se malinterpreta la afectacin de la superficie del predio por las potenciales
actividades mineras.
Esta afectacin debe ser comprendida como una limitaciny no como una como
una venta o expropiacin al Derecho de Propiedad mismo, como algunos autores
sostienen.
Como resulta lgico, el motivo principal para que se piense siquiera en la figura
de la Servidumbre Minera Legal es el supuesto en el que no exista un acuerdo
previo con el propietario del terreno superficial (en pocas palabras, no existir
una Servidumbre Minera Convencional). As, el titular de la Concesin Minera
se ve obligado a recurrir a un procedimiento administrativo minero para el
establecimiento de una Servidumbre Minera Legal.
El problema no slo es terico, sino que tambin se plasma en la realidad. A
pesar que esta figura no resulta ser reciente, en la actualidad existen menos de
diez Servidumbres Mineras Legales impuestas por el Estado y, como es claro,
este poco uso ha condenado a que consideremos a la Servidumbre Minera
Legal como una figura obsoleta.
Al respecto, existen tres posibilidades distintas:
La primera es que los titulares de los prximos predios sirvientes decidan
conciliar con el titular de la Concesin Minera antes que se establezca una
Servidumbre Minera de naturaleza legal puesto que, de darse el caso, el monto
de la indemnizacin sera fijado por el Estado a partir de criterios externos. En
esta posibilidad el procedimiento administrativo minero termina sirviendo como
un mecanismo de intimidacin.
La segunda posibilidad se basa en los criterios seguidos por las Comunidades
Campesinas y Nativas desde hace ya muchos aos. Ellas han optado por acceder
a la venta de sus predios, previa negativa de negociacin y acuerdo con el
Concesionario Minero. Podramos decir que esta reaccin se produce por temor
de que se les imponga una Servidumbre Minera.

20

Por ltimo, la tercera posibilidad es que las Comunidades Campesinas y Nativas

de la regin que veran sus terrenos afectados decidan organizar una huelga o
alguna manifestacin popular contra el Estado. El objetivo? A travs de la
intimidacin logren que el Estado paralice el otorgamiento de la Servidumbre
Minera y que el procedimiento quede en suspenso o nunca se otorgue (una
posibilidad que, en los ltimos aos, se ha probado extremadamente factible que
ocurra).
Finalmente, debemos ser conscientes que esta situacin debe cambiar para
otorgar un clima de seguridad y proteccin jurdica nacional. Un clima en el cual
la finalidad sea captar inversionistas mineros comprendiendo as, que el
beneficio no slo ser para el inversionista sino tambin para el Estado y para su
poblacin. Debemos entender que las Servidumbres Mineras Legales son un
problema real para el Estado y administrados. Y, si deseamos que ste Derecho
llegue a ser utilizado, ser necesario adoptar una postura distinta que favorezca a
nuestra realidad de manera general y que en adelante podamos decir Las
Servidumbre Mineras: La Figura Electa para nuestra realidad.
5.4. Nuevo Procedimiento de Servidumbre Minera-SNMP. EL NUEVO PROCEDIMIENTO DE SERVIDUMBRE MINERA
Luis Rodrguez Maritegui Canny
Presidente del comit Legal Minero de la SNMPE
El pasado 7 de mayo se public en el diario oficial El Peruano el Decreto
Supremo N 014-2003-AG, que modifica el procedimiento para el
establecimiento de servidumbre minera, el cual si bien da solucin a algunos
problemas que de hecho se estaban presentando en su tramitacin, en trminos
generales no logra satisfacer muchas interrogantes que an se mantienen y, lo
que es peor, genera otras tantas.
Las concesiones mineras son derechos reales distintos al predio que los alberga,
segn la Ley General de Minera, recogiendo un principio que viene desde las
prcticas mineras precolombinas y manteniendo el ordenamiento que desde
siempre han regido a los recursos naturales en nuestro pas. Esta situacin, como
es natural, ocasiona que haya una duplicidad de derechos sobre una misma rea,
que es menester que sea resuelta legislativamente.
La mecnica de solucin estaba planteada en los sucesivos cdigos y leyes de

21

minera, que concedan al titular minero la alternativa de solicitar la

expropiacin del predio o la imposicin de una servidumbre sobre el mismo, lo
que le permitan al inversionista minero realizar las labores de exploracin y de
extraccin que su ttulo de concesin le obliga. La expropiacin es una
posibilidad hoy negada en aplicacin de otras normas de rango legal y
constitucional, por lo que solo queda la alternativa de la servidumbre.
Est claro que un titular mal podr acceder a los recursos que contenga el
depsito minero concesionado si no cuenta con un derecho que se lo conceda y
no podr, por tanto, ni realizar las labores de exploracin imprescindibles para
descubrir y cubicar un yacimiento ni extraer los minerales que el Per requiere
para mantener su balanza comercial. De ah el clamor para que se entienda que
las servidumbres son absolutamente necesarias si es que se quieren desarrollar y
mantener minas.
El marco legal para el establecimiento de servidumbres planteaba que en caso
que la servidumbre fuera a "enervar" el derecho de propiedad del predio
sirviente debera disponerse su expropiacin, pero -como se ha mencionado- la
expropiacin ya no cabe. Este vocablo "enervar" le impidi por aos a la
autoridad minera dar trmite a las decenas de solicitudes de establecimiento de
servidumbre, pues se aplic siempre una interpretacin restrictiva segn la cual
prcticamente cualquier labor implicaba enervar la propiedad. En consecuencia,
al no tenerse la alternativa de la expropiacin se detuvo administrativamente el
desarrollo de varios proyectos mineros que hoy podran estar en produccin.
Analizando solo algunos de los aspectos ms relevantes de la modificacin
encontramos que quizs lo positivo sea que -bien o mal, pero definitivamente
mejorable- se defini que "enervar" era "perjudicar al resto del predio sirviente
de tal modo que lo haga intil o lo afecte de manera sustantiva respecto de los
fines para los cuales estaba siendo utilizado o estuviere designado". De esta
manera, solo se enervar al predio sirviente cuando el rea que no es parte de la
servidumbre se haga intil o se afecte de manera sustantiva con respecto a sus
fines. Quedar ahora en manos de la autoridad dar trmite a las solicitudes de
servidumbre y establecer de manera objetiva los parmetros acerca de cundo se

22

estar inutilizando o afectando sustancialmente a la parte del predio sirviente

que no es objeto de servidumbre.

Por otro lado, el nuevo procedimiento se burocratiza en exceso al establecerse

hasta dos pericias con fines distintos pero sin precisar cabalmente las
competencias de cada uno. La intencin sera que un perito minero se pronuncie
sobre la necesidad y magnitud de la servidumbre y un perito agronmico se
refiera a la tasacin, pero incongruentemente ms adelante se faculta al segundo
de ellos a referirse tambin a la viabilidad de la servidumbre. Asimismo, resulta
contradictorio que si le confiere a la autoridad minera la calificacin de la
servidumbre luego se admita que la autoridad agraria se pronuncie sobre su
procedencia en base a una pericia que solo debiera contener apreciaciones sobre
tasacin. Esto comprensiblemente ocasiona inseguridad, pues bastar que
cualquiera de las dos autoridades opine en contrario para que la servidumbre se
deniegue.
En suma, se trata de un reglamento que resuelve problemas de mecnica, pero
que no da remedio adecuado a los temas ms importantes y peligrosamente deja
mucho campo a la subjetividad de peritos y funcionarios.
5.5.

Procedimiento de la Servidumbre Convencional y la Servidumbre-Legal

Minera en el Decreto Supremo N 014-2003-AG.Debemos entender a la servidumbre minera como una limitacin que se
impone sobre un predio sirviente en beneficio de una concesin minera, de
beneficio, transporte minero o labor general, que resulta necesaria para la
racional utilizacin de la concesin.
Tal como explicamos anteriormente, existen en la actividad minera dos tipos
de servidumbre: convencional, que requiere que el acuerdo de servidumbre
se extienda ante notario o juez de paz y sea puesto en conocimiento del
Ministerio de Energa y Minas; y legal, que requiere la culminacin de un
procedimiento administrativo de servidumbre legal, y se encuentra regulada
por el D.S. N 014-2003- AG. Ello significa que para utilizar tierras para el
ejercicio de actividades mineras a travs de una servidumbre, el titular
minero requiere de un acuerdo previo con el propietario del predio, o la

23

culminacin de un procedimiento de servidumbre. As, para lograr el

establecimiento de una servidumbre minera, se requiere realizar un trato
directo con el propietario para lograr un acuerdo de constitucin de una
servidumbre sobre su predio. En caso no se logre constituir la servidumbre
mediante la negociacin directa, se pretender lograr la conciliacin ante la
Direccin General de Minera. De no lograrse dicho acuerdo se deber
culminar el procedimiento administrativo de servidumbre legal.
Durante la etapa de conciliacin referida en el prrafo anterior, la Direccin
General de Minera designar a un perito minero para que se pronuncie sobre
la necesidad y magnitud de la servidumbre minera y solicitar al Consejo
Nacional de Tasaciones (en adelante, CONATA) que designe un perito que
realice la tasacin del rea solicitada y elabore un informe tcnico que
determine si la servidumbre es posible sin enervar el derecho de
propiedad, es decir, sin perjudicar al resto del predio sirviente de tal modo
que lo haga intil o lo afecte de manera sustantiva respecto de los fines para
los cuales estaba siendo usado o estuviere destinado.
El Director General de Minera y el Director General de Promocin Agraria
del Ministerio de Agricultura, emitirn sus respectivas opiniones tcnicas
sealando en forma expresa si la servidumbre es posible sin enervar el
derecho de propiedad, teniendo para ello en cuenta los dictmenes periciales.
La decisin de estas autoridades determinar que, en caso se determine que
la servidumbre es posible sin enervar el derecho de propiedad, se emitir
Resolucin Suprema refrendada por los Ministros de Energa y Minas y de
Agricultura por la que se impone la servidumbre. En caso se determine que
la servidumbre enerva el derecho de propiedad, se denegar el pedido del
concesionario minero mediante Resolucin Ministerial expedida por el
Ministro de Energa y Minas.
En caso se otorgue la servidumbre, el titular minero deber pagar una
indemnizacin al propietario del predio que incluya el valor del rea de las
tierras que vayan a sufrir desmedro, que en ningn caso ser inferior al del
doble del arancel de tierras aprobado por el Ministerio de Agricultura; una
compensacin monetaria por el eventual lucro cesante durante el horizonte
de tiempo de la afectacin, calculado en funcin a la actividad agropecuaria
ms rentable que pueda desarrollarse en el predio; y el valor de reposicin de
las obras civiles y edificaciones afectadas por la servidumbre minera.

24

La servidumbre se extinguir si se destina a fin distinto para el cual se

estableci, o por la conclusin de la finalidad para la cual se constituy la
servidumbre.
5.6.

Necesidad de la Servidumbre.Es necesario entender que cuando se otorga al titular minero derecho a
explorar y explotar en una concesin minera, se da nicamente sobre los
recursos naturales mas no se le otorga derecho sobre la superficie del predio
donde se encuentran los minerales. Por ese motivo, es necesario que existan
diversas formas de lograr que el titular minero pueda acceder al predio para
desarrollar su actividad.
Sin embargo, como hemos visto, con la eliminacin del uso minero y la
expropiacin en los casos de inters pblico se han generado serias
dificultades para el titular de la concesin minera para acceder a la superficie
de un predio, quedando como nica opcin la servidumbre minera.
Ahora bien, para la aplicacin correcta de la servidumbre minera sera
adecuado entender cul es la naturaleza de las servidumbres en general,
revisar la trayectoria de la normativa en los temas que refieren a la minera,
para luego analizar su aplicacin.

25

CAPTULO III
OBTENCION DE RESULTADO
1. Conclusin.
2. Sugerencias.
Referencia bibliogrfica

CONCLUSIONES.
En la ltima dcada han sucedido dos hechos importantes: el aumento de las
inversiones mineras en el pas y el incremento de la conservacin por privados.

La conservacin en tierras privadas busca orientar las iniciativas privadas hacia

actividades de conservacin de la diversidad biolgica, en concordancia con el rol
promotor y garantista del Estado.

Gran parte de las reas de conservacin privadas han sido reconocidas en tierras de
comunidades campesinas, lo cual es importante por la vinculacin que tienen estas
comunidades con la tierra y la serie de derechos que ello implica.

La servidumbre minera es un procedimiento administrativo, que a falta de un

acuerdo, permite al concesionario minero realizar sus actividades en un terreno que no
es de su propiedad, sin enervar el derecho de propiedad y segn los fines para lo cual la
ha solicitado.
Se debe prestar ms atencin y consideracin al momento de evaluar el otorgamiento
de una servidumbre minera sobre reas de conservacin privadas, por su importancia y
relevancia para e inters nacional.

Se debe buscar armonizar las actividades mineras y de conservacin de sitios con el

fin de que no se vean como opuestas, sino que es posible la convivencia de ambas
optimizando los beneficios para ambos propsitos.