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As Normas Constitucionais
1 Parte Orgnica e parte dogmtica da Constituio
Na parte orgnica, o constituinte se dedica a normatizar aspectos de estrutura do
Estado. Aqui esto as regras que definem a organizao do Estado, determinando
as competncias dos rgos essenciais para a sua existncia. Aqui tambm se
encontram as normas que disciplinam as formas de aquisio do poder e os
processos do seu exerccio. Esses preceitos racionalizam o exerccio das funes
do Estado e estabelecem limites recprocos aos seus rgos principais.
Na parte dogmtica, o constituinte proclama direitos fundamentais, declarando e
instituindo direitos e garantias individuais, como tambm direitos econmicos,
sociais e culturais. O constituinte marca, ento, o tom que deve nortear a aa do
Estado e expressa os valores que tem como indispensveis para uma rete ordem
da comunidade.
H, ainda, no Texto Constitucional, outras normas, que no se enquadram nesses
dois grandes grupos temticos. importante ter presentem, porm, que todas as
normas que esto postas no Texto Constitucional partilham do mesmo status
hierrquico, no havendo diferenas, nesse aspecto, entre elas.
2 Caractersticas das normas constitucionais
As normas constitucionais possuem autoprimazia normativa (Canotilho, p. 137),
pois no tm a sua validade aferida pela sua compatibilidade com uma outra
norma jurdica que lhe esteja acima em uma escala hierrquica, como acontece
com o restante das normas dos demais ramos do Direito. (65)
A superioridade das normas constitucionais tambm se expressa na imposio de
que todos os atos do poder poltico estejam em conformidade com elas, de tal
sorte (65) que, se uma lei ou outro ato do poder pblico contrari-las, ser
inconstitucional, atributo negativo que corresponde a uma recusa de validade
jurdica. Porque as normas constitucionais so superiores s demais; elas
somente podem ser alteradas pelo procedimento previsto no prprio texto
constitucional.
A superioridade das normas constitucionais se manifesta, afinal, no efeito de
condicionar do contedo de normas inferiores. So, nesse sentido, normas de
normas (Canotilho, p. 138-139). As normas constitucionais, situadas no topo da
pirmide jurdica, constituem o fundamento de validade de todas as outras
normas inferiores e, at certo ponto, determinam ou orientam o contedo material
destas.
preciso no confundir a ideia do direito constitucional como direito paramtrico,
positivo e negativo, dos outros ramos do direito, com a ideia do direito legal como
simples derivao e execuo das normas constitucionais (Canotilho, p. 139).
(66)

Essa liberdade de conformao, reitere-se, no plena, j que se acha submetida


a limitaes impostas por normas constitucionais. Assim, se o legislador pode
dispor sobre provas no processo, no poder admitir elemento de convico
derivado de tortura, por exemplo, j que a Constituio probe essa prtica e bane
de todo processos as provas ilcita. Essa uma determinante negativa a que o
legislador est sujeito por fora de normas constitucionais. Contudo, o sistema
processual a ser concebido pelo legislador ter que conter procedimentos que
assegurem largas formas de o acusado desacreditar a acusao que pesa sobre
ele; essa determinante positiva resulta da norma constitucional que garante a
ampla defesa no processo penal.
Assim, as determinantes negativas expressas nas normas constitucionais, com os
vetos que encerram, desempenham uma funo de limites para o legislador
ordinrio. As determinantes positivas, de seu turno, regulam parcialmente o
contedo das normas infraconstitucionais, predefinindo o que o legislador dever
adotar como disciplina normativa, dirigindo a ao dos poderes pblicos, ainda
que no o fazendo de modo exaustivo.
Uma vez que o direito constitucional convive com boa margem de autonomia dos
demais ramos do Direito, no h como deduzir uma soluo legislativa necessria
para cada assunto que o constituinte deixa ao descortino da lei. Deve-se
reconhecer que o legislador o intrprete e concretizar primeiro da Constituio,
e as suas deliberaes, sempre que condizentes com o sistema constitucional e
com os postulados da proporcionalidade, devem ser acolhidas e prestigiadas, no
podendo ser substitudas por outras que acaso agentes pblicos do Executivo
ou do Judicirio estimem preferveis. (67)
3 Densidade e aplicabilidade das normas constitucionais
A liberdade do legislador na escolha do contedo concretizador das normas
constitucionais ser tanto maior quanto menor for a densidade dos preceitos
constitucionais (67) envolvidos. Isso nos conduz a outro ponto importante para a
compreenso das caractersticas das normas constitucionais: a questo da
abertura dessas normas complementao e concretizao legislativa. (67)
trao que se repete nas normas constitucionais modernos serem elas abertas
mediao do legislador, apresentando uma regulamentao deliberadamente
lacunosa, a fim de ensejar liberdade para a composio de foras polticas no
momento da sua concretizao (... ) H normas densas, em que a disciplina
disposta pelo constituinte extensa e abrangente, dispensando ou pouco
deixando para a interferncia do legislador no processo de concretizao da
norma. A liberdade de conformao ampla, porm, nas normas que se valem de
conceitos de significao aberta, vazada, por vezes, com termos de mltiplas
denotaes, ou naquelas formuladas de modo genrico.
A maior abertura da norma tende a ser uma opo do constituinte para atender a
um juzo sobre a convenincia de se confiar a concretizao da norma
composio posterior de foras polticas relevantes.

H, contundo, escolhas fundamentais que devem sobrepairar ao debate dos


poderes constitudos e se impor a interesses circunstanciais. A necessidade de
uma clara e imediata definio de aspectos institucionais do Estado leva a que
algumas normas sejam concebidas com maior mincia e menor abertura; vale
dizer, com maior densidade. Normas como a do art. 5., XLVII, que proscreve a
pena de morte em tempos de paz, denotam o propsito do constituinte de,
inequivocamente e de pronto, vedar esse tipo de sano. Da mesma sorte,
preceitos como o do art. 73, caput, dispondo que o Tribunal de Contas da Unio
integrado por nove Ministros e tem sede no Distrito Federal, pouco espao
outorgam para interpretaes criativas, contextualizaes polticas e
acomodaes de compromissos entre interesses conflitantes. A norma densa.
Compara-se, porm, esses dispositivos com o que estatui ser objetivo
fundamental da Repblica Federativa do Brasil promover o bem de todos (art. 3.,
IV). Repare-se na ampla margem de apreciao que essa norma enseja aos seus
concretizadores, para definir em que consiste o bem de todos em cada momento
da Histria. Veja-se tambm a menor definio de norma como a do art. 5., LIV,
que submete a interferncia do Estado sobre a liberdade das pessoas ao devido
processo legal. O dispositivo se vale de expresso de contedo instvel e
polissmico, abrindo generosa latitude liberdade (68) para a sua conformao
(69) (...) Tm-se, em todos esses casos, normas abertas, de baixa densidade.
Essa diferena de abertura e densidade das normas constitucionais afeta o grau
de sua exequibilidade por si mesmas e d ensejo a uma classificao que toma
como critrio o grau de autoaplicabilidade das normas.
Nota-se que as normas de alta densidade so completas, esto prontas para a
aplicao plena, no necessitam de complementaa legislativa para produzir
todos os efeitos a que esto vocacionadas.
Desde Rui Barbosa que se conhece, entre ns, a distino entre normas que so
e as que no so auto executveis. Rui difundiu a doutrina norte-americana que
cogita dos self-executing provisions e dos not self-executing provisions. As selfexecuting so as normas imediatamente aplicveis, por regularem diretamente as
matrias, situaes ou comportamentos de que cogitam. As not self-executing
dependem de elaborao de lei ordinria para que possam operar mais
intensamente no plano das relaes sociais.
Para o constitucionalismo atual, todas as normas constitucionais so executveis
por si mesmas, at onde possam s-lo (69)
Advirta-se que todas as normas, em certo sentido, so incompletas, at por
serem, por definio, gerais e abstratas, necessitando, por isso mesmo, do
trabalho do intrprete para serem aplicadas aos casos da vida social. AS normas
autoaplicveis, de seu lado, no excluem necessariamente novos
desenvolvimentos por meio de legislao ordinria.

Outra classificao, que tambm enfoca o critrio da aplicabilidade das normas


constitucionais e que se difundiu bastante na doutrina e na jurisprudncia
brasileiras, aponta trs espcies de normas constitucionais as normas
constitucionais de eficcia plena, as normas constitucionais de eficcia contida e
as normas constitucionais de eficcia limitada (ou reduzida)
As normas de eficcia plena so as idneas par produzir todos os efeitos
previstos, isto , podem disciplinar de pronto as relaes jurdicas, uma vez que
contm todos os elementos necessrios. Correspondem aos casos de normas
autoexecutvel. A essa categoria so muitas vezes assimilados os preceitos que
contm proibies, que conferem isenes e os que estipulam prerrogativas. de
eficcia plena o art. 12, I, que classifica os brasileiras (natos...etc.) (69)
As normas de eficcia contida so tambm autoexecutveis e esto aptas para
produzir plenos efeitos no mundo das relaes. So destacadas da calasse das
normas de eficcia plena pela s circunstncia de poderem ser restringidas, na
sua abrangncia, por deliberao do legislador infraconstitucional. A norma do art.
5., LVIII (o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal,
salvo nas hipteses previstas em lei), se amolda a essa qualificao. Estabelece
um direito de aplicao imediata e plena eficcia, ao proibir que a pessoa que
tenha sido identificada civilmente seja submetida identificao criminal, mas
abre ensejo a que o legislador ressalve casos em que a identificao criminal
poder ocorrer, mesmo em se tratando de pessoa com registro civil. mesma
classe pertence o pargrafo nico do art. 170 da Constituio, que assegura a
todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de
autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
O terceiro grupo de normas constitucionais compe a classe das normas
constitucionais de eficcia limitada (ou reduzida). Estas somente produzem seus
efeitos essenciais aps um desenvolvimento normativo, a cargo dos poderes
constitudos. A sua vocao de ordenao depende, para ser satisfeita nos seus
efeitos bsicos, da interpolao do legislador infraconstitucionais. So normas,
pois, incompletas, apresentando baixa densidade normativa.
As normas programticas, igualmente, so subespcies das normas
constitucionais de eficcia limitada. Essas normas impem uma tarefa para os
poderes pblicos, dirigem-lhes uma dada atividade, prescrevem uma ao futura.
Jorge Miranda, ressalva-lhes a caracterstica da aplicao diferida, realando
que no consentem que os cidados ou quaisquer cidados as invoquem j (ou
imediatamente aps a entreda em vigor da Constituio) pedindo aos tribunais o
seu cumprimento s por si (...) Aparecem, muitas vezes acompanhadas de
conceitos indeterminados ou parcialmente indeterminados. A norma do art. 3., I,
da CF, que impe como objetivo fundamental da Repblica construir uma
sociedade livre, justa e solidria, figura ilustrao desse tipo de norma
constitucional.
O carter programtico de uma norma constitucional no significa que o preceito
esteja destitudo de fora jurdica. As normas programticas, como informa
Canotilho, no so simples programas, exortaes morais, programas futuros,

juridicamente desprovidos de qualquer vinculatividade. s normas programticas


reconhecido hoje um valor jurdico constitucionalmente idntico ao dos restantes
preceitos da constituio. (70)
As normas programticas impem um dever poltico ao rgo com competncia
para satisfazer o seu comando, condicionam a atividade discricionria dos
aplicadores do direito, servindo de norte teleolgico para a atividade de
interpretao e aplicao do direito. Impedem comportamentos contrrios a elas
mesmas, podendo gerar pretenses a abstenes. Revogam normas anteriores
incompatveis com o programa que promovem e, se atritam com normas
infraconstitucionais posteriores, levam caracterizao de inconstitucionalidade.
O dever de agir decorrente dessas normas marca-se, caracteristicamente, pela
margem de discricionariedade dilatada, reconhecida aos poderes pblicos para
satisfaz-las em concreto, estando a sua eficcia dependente no apenas de
fatores jurdicos mas tambm de fatores econmicos e sociais.
Algumas normas programticas obrigam ou se desenvolvem por meio de edio
de leis. Outras exigem uma atividade material dos poderes pblicos (art. 208).
Muitas vezes sero necessrios esforos materiais e produo legislativa (art.
180).
4 A Caracterstica da Sano Imperfeita
As normas constitucionais caracterizam-se, tambm, pela especificidade dos
meios de tutela e das sanes jurdicas que as cercam. So, nesse sentido,
chamadas de normas imperfeitas, porque a sua violao no se acompanha de
sano jurdica suficiente para repor a sua fora normativa, at porque no h
nenhuma instncia superior da ordem jurdica que lhe assegure a observncia
pelos rgos da soberania. As normas constitucionais dependem da vontade dos
rgos de soberania de respeit-la e cumpri-las. Apnta Konrad Hesse que a fora
normativa da Constituio depende das possibilidades de sua realizao, abertas
pela situao histrica, bem como da vontade constante dos implicados no
processo constitucional de realizar os contedos da Constituio
5 Modalidades de normas constitucionais regras e princpios
Atenta s particularidades das normas constitucionais, a doutrina lhes flagrou uma
classificao, que de considervel valia para o processo da interpretao
constitucional. Consideradas em conjunto, as normas constitucionais so vistas
como a pertencer a um sistema normativo, que lhes imprime uma certa ordem de
propsitos e que (71) configura um todo tendencialmente coeso e que pretende
harmnico. Observou-se, porm, que, estruturalmente, essas normas podem se
enquadrar em dois tipos normativos, que atraem perspectivas tambm distintas
das solues de problemas de aplicao das normas.
Ganhou a doutrina mais moderna uma classificao das normas, que as separa
em regras e princpios.
Em geral, tanto a regar como o princpio so vistos como espcies de normas,
uma vez que ambos descrevem algo que deve ser. Ambos se valem de categorias

deontolgicas comum s normas o mandado (determina-se algo), a permisso


(faculta-se algo) e a proibio (veda-se algo).
Quando se trata de estremar regras e princpios, porm, bastante frequente o
emprego do critrio da generalidade ou da abstrao. Os princpios seriam
aquelas normas com teor mais aberto do que as regras. Prximo a esse critrio,
por vezes se fala tambm que a distino se assentaria no grau de
determinabilidade dos casos de aplicao da norma. Os princpios
corresponderiam s normas que carecem de mediaes concretiza dores por
parte do legislador, do juiz ou da Administrao. J as regras seriam as normas
suscetveis de aplicao imediata.
Valendo-se de outro ngulo, a separao entre regras e princpios sugerida
como sendo devedora do critrio da importncia da norma para o conjunto do
ordenamento jurdico, especialmente sob o aspecto de ser a norma o fundamento
de outras normas, quando ento integraria a modalidade do princpio.
At a proximidade da ideia de direito usada para a diferenciao. Os princpios
seriam padres que expressam exigncias de justia. Os princpio teriam, ainda,
virtudes multifuncionais, diferentemente das regras. Os princpios, nessa linha,
desempenharia uma funo argumentativa. Por serem mais abrangentes que as
regras e por assinalarem os standards de justia relacionados com certos instituto
jurdico, seriam instrumentos teis para se descobrir a razo de ser de uma regra
ou mesmo de outro princpio menos amplo. Assim, o princpio da igualdade
informaria o princpio da acessibilidade de todos aos cargos pblicos, que, de seu
turno, confere a compreenso adequada da norma, que exige o concurso pblico
para o preenchimento desses cargos.
J que os princpios estruturam um instituo, do ensejo, ainda, at mesmo
descoberta de regras que no esto expressas em um enunciado legislativo,
propiciando o desenvolvimento e a integrao do ordenamento jurdico. Aqui,
cabe pensar no princpio da moralidade e no princpio da publicidade como
determinantes da proibio de que um concurso pblico possa ter prazo
sumamente exguo de inscrio de interessados, em horrios e localidades
inadequados. (72)
6 Regras e princpios em Dworkin e em Alexy
No curso dos seus estudos Ronald Dworkin concordou que um princpio
normativo e uma regra se assemelham, na medida em que ambos estabelecem
obrigaes jurdicas. O que os estremaria seria no o maior ou menor grau de
vagueza da disposio, mas, sim o tipo de diretiva que apresentam.
A norma da espcie regra tem um modo de aplicao prprio que a diferencia,
qualitativamente, da norma da espcie princpio. Aplica-se a regra segundo o
modo do tudo ou nada; de maneira, portanto, disjuntiva. Dworkin explica: se os
fatos que uma regra estipula ocorrem, ento ou a regra vlida e a soluo que
dela resulta deve ser aceita, ou no vlida, e no contribuir em nada para a
deciso. Em havendo um conflito entre regras, a soluo haver de se pautar

pelos critrios clssicos de soluo de antimonimas (hierrqucio, de especialidade


e cronolgico).
Ensina Dworkin que os princpios, de seu lado, no desencadeiam
automaticamente as consequncias jurdicas previstas no texto normativo pela s
ocorrncia da situao de fato que o texto descreve. Os princpios tm uma
dimenso que as regras no possuem: a dimenso de peso. Os princpios podem
interferir uns nos outros e, nesse caso, deve-se resolver o conflito levando-se em
considerao o peso de cada um. Isso, admitidamente, no se faz por meio de
critrios de mensurao exatos, mas segundo a indagao sobre quo importante
um princpio ou qual o seu peso numa dada situao. No se resolvem os
conflitos entre princpios tomando um como exceo ao outro. O que ocorre um
conflito de pesos entre as normas que se cotejam. Os princpios, como (73)
delineado por Dworkin, captam os valores morais da comunidade e os tornam
elementos prprios do discurso jurdico.
Para Alexy, toda norma um princpio ou uma regra, e ambas as categorias se
diferenciam qualitativamente no havendo entre eles apenas uma variaa de
grau. Os princpios, na sua viso e que comea, aqui, a se distanciar de
Dworkin , so normas que ordenam que algo seja realizado na maior medida,
dentro das possibilidades jurdicas e reais existentes. Os princpios so, por isso
mesmo, comandos de otimizao. O grau de cumprimento do que o princpio
prev determinado pelo seu cotejo com outros princpios e regras opostas
(possibilidade jurdica) e pela considerao da realidade ftica sobre a qual
operar (possibilidade real).
Enquanto os princpios concitam a que sejam aplicados e satisfeitos no mais
intenso grau possvel, as regras determinam algo. Se uma regra vlida, ento
h de se fazer exatamente o que ela exige, sem mais nem menos. Desse modo,
enquanto um princpio pode ser cumprido em maior ou menor escala, as regras
somente sero cumpridas ou descumpridas.
A distino se torna crucial para se compreender que um caso de coliso de
regras diferente, na sua estrutura, de uma hiptese de coliso de princpios.
A coliso de princpios, da mesma forma que o conflito entre regras, refere-se
situao em que a aplicao de duas ou mais normas ao caso concreto engendra
consequncias contraditrias entre si. A soluo para o conflito entre regras,
porm, no a mesma para o caso de coliso entre princpios. Um conflito entre
regras solucionado tomando-se uma das regras como clusula de exceo da
outra ou declarando-se que uma delas no vlida. (74)
J quando os princpios se contrapem em um caso concreto, h que se apurar o
peso (nisso consistindo a ponderao) que apresentam nesse mesmo caso, tendo
presente que, se apreciados em abstrato, nenhum desses princpios em choque
ostenta primazia definitiva sobre o outro. Nada impede, assim, que, em caso
diverso, com outras caractersticas, o princpio antes preterido venha a prevalecer.
Admitida essa teoria dos princpios, no ser exato afirmar que a generalidade
seja a nota definitiva para se identificar um princpio. Afinal, h normas com alto
grau de generalidade que no se enquadram como princpios. Assim, o preceito
que diz no haver crime sem prvia lei que o defina, tido como princpio pela sua

generalidade, , de fato, uma regra, segundo a teoria em estudo, pois exige algo
que inevitavelmente somente pode ser ou no ser cumprido.
As constituies, hoje, so compostas de regras e de princpios. Um modelo feito
apenas de regras prestigiaria o valor segurana jurdica, mas seria de limitada
praticidade, por exigir uma disciplina minuciosa e plena de todas as siutaes
relevantes, sem deixar espao para o desenvolvimento da ordem social. O
sistema constitucional no seria aberto. Entretanto, um sistema que congregasse
apenas princpios seria inaceitavelmente ameaador segurana das relaes.
(75)

Bonavides
A Constituio veio a exteriorizar-se, pois, num instrumento escrito, adquirindo
aspecto formal. O carter de rigidez h sido em alguns Estados o seu trao mais
simblico. Derivado fundamentalmente de uma reao ao poder absoluto, o
modelo das Constituies rgidas no s racionalizou como tambm
institucionalizou a filosofia de antagonismo ao poder e ao Estado, representando
uma Sociedade que a Constituio despolitizara quase por inteiro, em afirmao e
honra de postulados liberais. Cavou-se portanto entre a Sociedade eo Estado um
profundo fosso, a saber, uma rigorosa e ntida separao de conceitos.
A Constituio que emerge da fase contra-absolutista se apresenta qual conceito
poltico e filosfico. S mais tarde, consolidadas as instituies liberais, tomou ele
definida e ntida feio jurdica, espelhando o Estado de direito, apanlgio do
sculo XIX e da ideologia burguesa de superao do absolutismo. (226)
a) O Carter poltico das Declaraes de Direitos e dos Prembulos
As Declaraes tm primeiro a ndole de um manifesto ou plataforma
revolucionria do que de um documento verdadeiramente jurdico. So cartas de
princpios, com inspirao antiabsolutista, anti-restauradora, anexas ao texto
constitucional propriamente dito, do qual ss vezes se acham desmembrados,
embora sejam parte tambm da Constituio. A doutrina francesa no raro lhes
negou valor jurdico, atribuindo-lhes importncia primacialmente poltica.
Essa doutrina, elaborada j no sculo XX por publicistas como Esmein, Hauriou e
Carr de Malberg, distingue o valor poltico das declaraes do valor jurdico das
garantias dos Direitos. As primeiras, sem carter normativo; as segundas, como
parte positiva do texto constitucional, disciplinando direitos pblicos subjetivos
constitucionalmente garantidos. (226)
A corrente de publicitas presos a esse entendimento reduziu consequentemente
sua viso interpretativa das Declaraes identificao nelas de um mero
conjunto de princpios gerais e abstratos, desprovidos de natureza jurdica, sem
eficcia vinculante, de aplicabilidade duvidosa ou impossvel; princpios
meramente ticos, aptos quando muito a inspirar o legislador segundo diretrizes
ideolgicas, mas de modo algum idneos a obrigar os cidados ou rgos
estatais. (227)
b) A segunda fase constitucional das Cartas liberais
elaborao poltica das Constituies e sutentao doutrinria dos dogmas
constitucionais, sucedeu porm uma anlise mais paciente e construtiva de
exegetas volvidos preponderantemente para a definio e reconhecimento do teor
jurdico das novas Cartas.
...
Formula de compromisso, esse Estado se define constitucionalmente pela ndole
programtica das disposies de princpo dos textos constitucionais que
engendrou, objeto logo mais de minudente exame. Disso deriva a extrema
heterogeneidade e consequente precariedade que pelo menos em sua fase inicial
costumavam estampar as primeiras Constituies do Estado social. (228)

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...
Em verdade, porm, a brevidade das Constituies liberais derivava sem dvida
de sua inteira indiferena ao contedo e substncia das relaes sociais. A
Constituio, que no podia evitar o Estado, ladeava, contudo, a Sociedade, para
conserv-la por esfera imune ou universo inviolvel de iniciativas privatistas: era
uma Sociedade de indivduos e no de grupos, embebida toda uma conscincia
anticoletivista. Constituio cabia to-somente estabelecer a estrutura bsica do
Estado, a espinha dorsal de seus poderes e respectivas competncias,
proclamando na relao indivduo-Estado a essncia dos direitos fundamentais
relativos capacidade civil e poltica dos governos, os chamados direitos da
liberadade.
Em suma, no Estado liberal do sculo XIX, a Constituio disciplinava somente o
poder estatal e os direitos individuais (direitos civis e direitos polticos) ao passo
que hoje o Estado social do sculo XX regula uma esfera muito mais ampla: o
poder estatal, a Sociedade e o indivduo. (229)
Decretada a supremacia do princpio representativo, toda a legislao material do
liberalismo era deferida aos rgos de representao nacional, de modo que o
Estado de direito da concepo liberal procedia juridicamente das Constituies,
podendo os juristas, tranquila e confortavelmente, reputar Constituio uma lei,
pelo menos nessa fase. Os direitos fundamentais como direitos individuais
haviam perdido sua natureza meramente programtica, natureza, alis, de que os
publicistas do sculo XX no tomaram exata conscincia e que fora tpica das
primeiras Declaraes de Direitos. No puderam assim penetrar o corpo das
Constituies na qualidade de categorias jurdicas perfeitasmente definidas, com
reconhecida e proclamada eficcia normativa. (229)
Os dois modelos o oitocentista e o weimariano guardam esse trao comum:
ambos enunciam de maneira programtica os princpios fundamentais de uma
nova ordem constitucional; o do sculo XVIII, o Estado liberal, vitorioso pelos
caminhos da Revoluo; o de Weimar, o Estado social, em gestao, que
aspirava tambm ao triunfo, mas pelas vias de compromisso. (230)
c) A crise constitucional do Estado liberal e a Constituio de Weimar
O auge da crise vem documentado pela Constituio de Weimar. As declaraes
de direitos, as normas constitucionais ou normas-princpios, no importa o teor
organizativo ou restritivo que possam ter, se volvem basicamente para a
Sociedade e no para o indivduo; em outros termos, buscam desesperadamente
reconciliar o Estado com a Sociedade, intento cuja consequncia imediata
estampa o sacrifcio das teses individualistas. Logroi-se esse sacrifcio numa
batalha doutrinria travada por duas teses constitucionais: uma, a do Estado
liberal, em decadncia; outra, a do Estado social, em ascenso.
As contradies dialtica, o furor e antagonismo das posies ideolgicas
presidem, por conseguinte, elaborao das novas Declaraes, fazem-lhe
polmico o contedo, embarga, dificultam ou retardam sua normativizao.
Tornam-se elas assim obscuras, equuvocas, contraditrias. (...) 231)
As primeiras Constituies, marcando consequentemente o advento do
liberalismo, no foram em rigor no plano terico (ou antes ideolgico) (232) um

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compromisso instvel, seno, ao contrrio, a exata e solene expresso de teses


consagradas. De modo que, visceralmetne liberais, essas Constituies se
apresentavam to estveis do ponto de vista poltico quanto estveis eram, pelo
aspecto igualmente poltico e de coerncia ideolgica, as Constituies
socialistas.
A instabilidade e o compromisso marcam, ao contrrio, o constitucionalismo
social, desde o seu advento, fazendo frgeis os alicerces das Constituies que, a
partir do primeiro ps-guerra do sculo XX, buscam formas de equilbrio e
transao na ideologia do Estado social. A trgua constitucional em meio ao
conflito ideolgico se fez unicamente em razo das frmulas programticas
introduzidas nos textos das Constiuies, sendo paradigma maior dessa criao
terica a Constituia de Weimar. (232)
d) Com a programaticidade entra em crise o conceito jurdico de Constituio
Ali desaguaram com todo o mpeto as correntes polticas mais radicais. Quase
todo o edifcio jurdico das Constituies liberais erguido durante o sclo XX veio
abaixo. A programaticidade dissolveu o conceito jurdico de Constituio,
penosamente elaborado pelos constitucionalistas do Estado liberal e pelos juristas
do positivismo. De sorte que a eficcia das normas constitucionais volveu tela
de debate, numa inquirio de profundidade jamais dantes lograda.
O drama jurdico das Constituies contemporneas assenta, como se v, na
dificuldade, se no, impossibilidade de passar da enunciao de princpos
disciplina, tanto quanto possvel rigorosa ou rgida, de direitos acionveis, ou seja,
passar da esfera abstrata dos princpios ordem concreta das normas. (232)
...
e) A normatividade das Constituies do Estado social e o carter jurdico das
normas programticas
O problema do constitucionalismo contemporno, no presente quadro
interpretativo das flutuaes doutrinrias sobre o carter de normatividade das
Constituies se concentra principalmente em determinar o carter jurdico ou no
das normas programticas e sobretudo o grau de eficcia e aplicabilidade de
todas as normas da Constituio. (236)
...
O recurso s normas programticas, tendo em vista reconciliar o Estado e a
Sociedade, de acordo com as bases do pacto intervencionista, conforme si
acontecer no constitucionalismo social do sculo XX, deslocou por inteiro o exio
de rotao das Constituies nascidas durante a segunda fase do liberalismo, as
quais entraram em crise. Uma crise que culminou com as incerteas e paroxismos
da Constituio de Wiemar, onde se fez, por via programtica, conforme vimos, a
primeira grande abertura para os direitos sociais.
Reconstruir o conceito jurdico de Constituia, inculcar a compreenso da
Constituia como lei ou conjunto de leis, de sorte que tudo no texto
constitucional tenha valor normativo, a difcil tarefa que se depara boa
doutrina constitucional de nosso tempo. Sem embargo do debate doutrinrioq eu

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ainda se possa ferir, a corrente de ideias mais idneas no Direito Constitucional


contemporneo parece ser indubitavelmente aquela que, em matria de
Constituia rgida, perfilha ou reconhece a eficcia vinculante das normas
progrmticas. (236)
...
Atribuindo-se eficcia vinculante norma programtica, pouco importa que a
Constituia esteja ou no repleta de proposies desse teor, ou seja, de regras
realtivas a futuros comportamentos estatais. O cumprimento dos cnones
constitucionais pela ordem jurdica ter dado um largo passo frente. J no ser
fcil com respeito Constituia tergiverser-lhe a aplicabilidade e eficcia das
normas como os juristas abraados tesse antinormativa, os quais, alegando
programaticdaide de contedo, costumava evadir-se ao cumprimento ou
observncia de regras e princpios constitucionais. (237)
... Afigura-se-nos que a compreenso correta das normas programticas como
normas jurdicas contribui consideravelmente para reconciliar os dois conceitos da
histrica crise constitucional de dois sculos: o conceito jurdico e o conceito
poltico de Constituio. (237)
2 A classificao das normas constitucionais e os distintos critrios
classificatrias
Todas as normas contidas na Constituio rgida so jurdicas, sendo jurdicas
so tambm preceptivas, por via de consequncia. O contraste da classificao
italiana de normas programticas frente a normas preceptivas padece o grave
defeito de inculcar primeira vista que s as segundas so dotadas de eficcia
vinculante. (238)
3 O problema do destinatrio das normas constitucionais
Para Kelsen e Santi Romano o ordenaemnto jurdico no tem destinatrios; a
norma descreve efeitos jurdicos que se prendem a determinadas espcies, de
modo que esta funo descritiva se destina a todos. (240)
4 As diversas classificaes elaboradas pela doutrina
No Estado liberal no se teorizava
Doutrina americana (auto executvel e no auto-executvel)
Fonte: Limitaes constitucionais de Cooley
Vezio Crisafulli
Jos aFonso da Silva Aplicabilidade das normas constitucionais.