Azioni sommarie.

La sentenza di condanna com riserva

A lei dispe de 4 meios diversos para facilitar a execuo forada:
a) A ao executiva imediata para quem funda a sua pretenso sobre
determinados ttulos, exonerando assim da necessidade de provocar a
cognio (121) e o provimento do juzo sobre o prprio ttulo antes da
execuo;
b) Concede a execuo provisria em determinados casos a quem obtm
uma sentena de condenao a seu prprio favor, sujeita a meiso de
impugnao. Esta execuo provisria pode ser at ope legis ou deve
ser ordenada pelo juiz, mas em todo caso tem esta caractersticas: que
precedida de uma cognio plena e ilimitada, mas no definitiva
porque sujeita a ser renovada pelo mesmo magistrado ou por outro;
c) Dispensa a necessidade de juzo de cognio ordinria, a favor de
determinadas prestaes, que o juiz ordena a execuo com basse em
uma cognio incompleta porque superficial ou delibatoria (ordens de
pagamento no procedimento monitrios e seus derivados): a cognio
ordinria tem lugar somente em quando aquele que notificado o
requer.
d) Finalmente, e este o instituto que forma objeto do presente escrito,
permite s vezes uma cognio do juiz incompleta porque parcial,
isto , limitada a uma parte dos elementos de deciso; permite que
algumas excees no sejam imediatamente examinadas, mas se
propostas venham reservadas, e, entretanto, tenha lugar a
condenao do ru (se aquela parte da sua defesa da qual admitido
o imediato juzo no baste para a sua absolvio).
Isso ocorre em dois casos. A ao principal seja fundada sob ato pblico ou
judicial, escritura reconhecida ou confisso judicial, os conciliadores ou
pretores podem considerar a causa principal e remeter s partes frente aa
autoridade judiciria competente para a deciso da controvrsia sobre crdito
oposto em compensao, e podem ordenar que a sentena seja executada
com cauo (art. 102). Nos juzo cambirios as excees pessoais quele que
exercita a ao no podem retardar a condenao ao pagamento, se no so
lquidas ou de pronta soluo e em todo caso fundada em prova escrita.

Quando so de mais longa indagao, a discusso adiada na continuao do

juzo e entretanto tem lugar a execuo ou a condenao ao pagamento, com
cauo ou sem, segundo lapprezamento do juiz. (122)
A condenao com reserva tem portanto a caractersticas de fundar-se sobre
uma cognio incompleta porque parcial, e faz exceo ao princpio que o ru
no pode ser condenado se o juiz no pronunciar-se sobre todas as suas
excees. (123)
Pode-se considerar a condenao com reserva com espcie do gnero que
denominados de acertamentos com prevalente funo executiva. Enquanto na
ordinria sentena de condenao o acertamento tem duas funes iguais, ou
seja, a de tornar indiscutvel o direito do autor prestao e preparar a
execuo forada, na condenao com reserva prevalece a funo executiva;
desta sentena de fato no pode nascer a certeza do direito, seno em um
grau mais ou menos limitado, enquanto nasce plena e atual a ao executiva.
A ao executiva todavia sottoposta a venir meno quando uma sucessiva
sentena,, pronunciando-se sobre as excees reservadas, reconhece o
fundamento destas e rejeita a demanda do autor. Neste caso, ainda quando a
nova

sentena

no

pronunciar

expressamente

esta

consequncia,

condenao com reserva perde de direito o seu valor, e as coisas so

remetidas ao estado em que estavam. A condenao com reserva um ato
jurdico condicionado, no sentido mais prprio da palavra, porque no trata-se
daquela s possibilidade legal de uma reforma, como pela sentena contra a
qual se pode experimentar uma impugnao, mas de sentena que reconhece,
de parte do prprio juiz que a emana, a limitao que faz depender a sua (123)
soluo de evento futuro do juzo sobre excees reservadas. A condenao
com reserva submetida condio resolutiva. Verificando-se a condio, o
autor deve restituir aquilo que recebeu. Se ele deve ainda ressarcir os danos
questo que resolvo afirmativamente, mas sobre o qual no pretendo falar,
porque essa comum a todos os casos nos quais a ao executiva resulta no
coincidir com a existncia do direito prestao. (124)

Quanto ao grau de certeza que a condenao com reserva pode produzir, isso
pode ser mais ou menos grande segundo o nmero e a importncia das
excees reservadas. Mas de todo modo deve ter-se presente que a sentena
cumpre ainda com a funo de acertamento. No se trata de uma simples
ordem de pagamento, mas de uma sentena. Relativamente aos pontos
examinados e decisivos a cognio plena e definitiva. (124)
A condenao com reserva rigorosamente distinta de outras figuras com as
quais tem pontos comuns. Antes de tudo, da sentena interlocutria (125).
Ainda a sentena interlocutria pode conter a deciso definitiva de qualquer
questo, mas somente como meio ao fim de continuar o processo para obter
um provimento de mrito. A condenao com reserva ao contrrio decide as
questes como meio a fim de prover imediatamente sobre o mrito e essa
mesma contm questes de provimento do mrito. Enquanto portanto a
continuao do processo indispensvel para que a interlocutria tenha valor
prtico para algum dos litigantes, essa no ponto necessria ao autor depois
da condenao com reserva, porque o autor pode ter sido pago por este
provimento, ainda que submetido a condio resolutiva, deixando ao ru de
requerer no sucessivo juzo de absolutria. Entretnanto profunda a diferena
j acenada da sentena com execuo provisria, que pode ser confundida (?
Anovero) como a condenao com reserva entre os acertamentos com
prevalente funo executiva. Na execuo provisria, todas as questes
decididas so sujeitas a novo examen no juzo de oposio ou de apelo, em
quais ainda podem surgir questes de fato novas, para a proposio de novas
excees. Depois da condenao com reserva tornada definitiva, o nome
exame no pode ultrapassar as questes reservadas: onde pode dizer-se que
a cognio na condenao com reserva menos ampla que na sentena com
execuo provisria, mas d um grau de certeza de gran lunga maior.
Ainda mais clara a diferena, j acenada, entra a condenao com reserva e
o terceiro grupo de acertamentos com prevalente funo executiva, as ordens
de pagamento do processo monitrio e derivados: nestes a cognio pode
estender-se, em princpio, a qualquer questo, mas em via meramente
delibatoria; portanto uma cognio incompleta no porque parcial, mas
porque superficial, e de um grau mnimo de certeza jurdica. (126)

O reconhecimento de uma sentena definitiva submetida a condio resolutiva

tem notvel importncia sistemtica, porque basta para dissipar o preconceito
que no possa haver uma sentena definitiva condicional (127) (...) Quiando,
com base no acertamento definitivo de uma parte dos elementos de um dirieto
em questo, o juiz pronuncia a condenao do ru, com reserva porquem que
essa verr meno se outros determinados elementos do prprio direito sejam
considerados inexistentes; no de outro pode falar-se que de sentena, a qual
torna-se

definitiva

quando

no

mais

sujeita

gravames,

porm

permanecendo condicionada a respeito do evento contemplado na reserva.

(ver STEIN, atti processual condizionali). (127)
A reserva das excees de compensao tem origem na constituio de
Jsutiniano, que autorizou os juzes si invenerint eas maiorem et ampliorem
exposcee indaginem a scindere la material della lite riservandole ad altro
giudizio: eas quidem ALLI IUDICIO RESERVENT. (128) (...) No pode dizerse portanto que o crdito do autor encontre-se j extinto no momento da
demanda (Chiovenda est falando da questo da compensao...p.128),
enquanto esse encontra-se somente naquele estado de pendncia que
prprio de toda ao a qual se possa opor uma exceo em sentido material
(129). A exceo de compensao legal, ainda que retroativamente extintiva do
crdito do autor, pode, a juzo do magistrado, ser separada da cognio da
ao quando esta seja assim particularmente justificada a tornar possvel uma
pronta deciso. A norma se inspira no interesse geral dos credores, aos quais
assegura a pronta satisfao contra excees de compensao meramente
dilatria: no mesmo modo que o art. 324 do Cdigo Comercial, se inpira ao
interesse geral dos credores cambirios, a qual fornece uma eficcia de defesa
contra devedores de m-f. (129/)
Processo executivo e processo ordinrio deferenciavam-se radicamente pelas
formas e pela cognio. No processo executivo se conciliava a necessidade do
credor de conseguir o pornto pagamento dos crditos solenemente
consagrados em sentenas ou documentos, com a necessidade de evitar (131)
execues inquas, admitindo uma cognio limitada ou sumria das razes do

devedor. Contra o documento executivo era possvel uma grande variedade de

excees, bem maiores como intuitivo que contra uma sentena passada
em julgado. A doutrina da cognio sumria andou escrevendo, entra estas
excees possveis, aquelas que se deveria admitir no processo executivo; e
variando segundo o tempo e lugares. (ver Antonius A CANAROO. De
executione instrumentorum, 15).
Ver. SCACCIA, De commercio et cambio, 7.
Esta cognitio summaria tinha portanto por fim no acertar a existncia do
crdito, mas somente determinar se se deveria ou no proceder execuo. E
a essa contrapunha-se nitidamente cognio plena do processo ordinrio.
Este podia instituir-se ainda antes que surgisse o processo executivo, como no
caso que o devedor propusesse ao de nulidade contra o instrumento; mais
frequentemente tinha dentro do processo executivo, quando o devedor,
rimandato ad separatum, fazia valer plenamente a sua defesa repetindo o
pagato com uma ao anloga a uma condictio indebiti ou sine causa. Eram
em todo caso dois processos diversos que poderiam (132) existir sem influir-se
reciprovamente.
VER BRIEGLEB Introduzione ala teoria dei processi sommarii, p. 218, 375.
Mas a realidade que na prtica do processo executivo (133) italiano, a
cognio sumria se entende ainda no sentido de cognio superficial; no
soemten foram excludas as provas do contedo no incontinenti exaurvel,
mas se dispensou o autor da prova plena do fundamento da sua demanda.
(134)
Esta analse permite entender a formao e os fatores do moderno juzo
cambirio. A tendncia sempre maior sobr a simplificao das formas
judicirias tem lado a lado atenuado a diferena de procedimentos entras as
causas ordinrias e as causas executivas. De outro lado, o afrimar-se gradual
do princpio da economia ds juzos tem conduzido a eliminar a multiplicidade
das cognies entorno ao mesmo objetivo; em particular no h mais lugar

smmaria cognitio em torno do ttulo executivo e (135) ao executiva,

contraposta cognitio ordinria ou plenria sobre o direito. Quem tem um ttulo
executivo, obtem a execuo sem ulterior cognio do juiz, salvo m caso de
oposio, mas neste caso a cognio ordinria. (136)
Das excees que podem opor-se ao ttulo cambirio segundo a norma contida
na primeira parte do art. 324 do Cdigo Comercial (que toda de direito
substancial), o pargrafo do artigo sujeita algumas, isto as sole excees
pessoais, a duas ulteriores limitaes todas processuais: a primeira
concernente natureza da exceo (lquida ou de pronta soluo), a segunda
concernente prova (e em todo caso fundada sobre prova escrita); as
excees que no correspondem a estas condies no podem retardar a
condenao (nam a execuo, quando so propostas em via de oposio a
preceito) mas la discussione ne `rimandata in prosecuzione del giudizio. Ainda
um verdadeiro e prprio juzo de cognio, no qual o procedimento o
procedimento ordinrio, e no qual a cognio , como se disse, cognio
sumria quando: a) no sejam propostas excees pessoais; b) sejam
propostas mas tais podem ser objeto (136) de imediato juzo por serem
conforme as condies previstas no art. 324, cap; c) o as excees pessoais
propostas, sejam no fundadas sobre prova escrita, sejam infudadas em dreito
de modo de serem imediatamente julgadas e rejeitadas. Nos outros casos a
cognio sumria, no no sentido antigo no qual se contrapunha sucessvel
cognio plenria ou ordinriai,, e no a prejudicava de algum modo, mas no
sentido que parte da cognio plenria ou ordinria, e deve somente ser
completada com uma outra parcial cognio sucessiva. (137 (...) No nosso
direito, portanto, a cambial portata no campo da cognio; mas para
assegurar juntamente ao credor cambirioas vantagens de uma sentena de
condenao, e a rapidez de obt-la, se reconhecido ao instituto, j admitido
no caso da exceo de compensao, da cognio scissa ou parcial isto ,
criado um novo caso de condanna com riserva. Depois disso, a
diferena fundamental entre o nosso processo executivo e o nosso
juzo cambirio bem clara: no primeiro a cognitio servia exclusivamente
ao fim da execuo; no segundo serve ainda ao fim do acertamento;
serve em si mesma, enquanto d fim dora ao credor um grau de certeza

que varia segundo o nmero e o valor das execes decididas e

reservadas; e serve como parte da cognio plenria, porque, completada
com a cognio reservada, poder conduzir afirmao da existncia do
direito, de modo que o acolhimento das excees reservadas na o torne
ao contrrio totalmente intil. (137)
Dividida (scissa) a cognio, de fato conforme tanto ao princpio da economia
dos juzos quanto natureza das excees, que as partes permanecem no
mesmo processo, de modo que todas as atividades j completas continuam
sem outro a explicar o seu valor, e a separao das duas coisas normalmente
incindveis como a ao e execeo no seja acentuada outra a necessidade.
O juiz da ao principal no fecha a lide, na se limita a uma reserva, mas
remete as partes frente a autoridade judiciria competente: o processo
permanece pendente frente ao novo juzo; no um novo processo, mas
transformao da relao processual. (142)
Cognio ordinria fracionada (141)
A condenao com reserva (...) uma sentena definitiva a respeito das
questes decididas, e tem o escopo de assegurar ao credor um resultado tal
que ele possa parar para ele e considerar finda a lide sem uopo de perseguir
ulteriormente o devedor, onde o principal interesse ao prosseguimento da lide
permanece na pessoa do autor frente ao ru.
O juzo de condenao com reserva um juzo de cognio, que tem o escopo
prevalente de criar um novo ttulo executivo, mas ainda de criar a certeza,
ainda que no completa nem absoluta, em torno da existncia do crdito; (147)