Advogada

Ellen de Paula Prudencio

EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CIVEL DO
FORO REGIONAL DE SANTO AMARO SO PAULO

DOUGLAS ONGARATTO, brasileiro, casado,

portador da cdula de identidade n 31.912.570-9 e inscrito no CPF/MF sob o
221.570.908-19, residente e domiciliado Rua Jos Gomes Ferreira, 219 So Paulo
SP Cep.: 04939-110, por intermdio de sua procuradora infra assinada (documento
anexo) vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia com fulcro nos artigos
nos termos do art. 186 artigo 5, inciso V, da Constituio Federal, o artigo 927,

944 do Cdigo Civil e demais atinentes espcie, vem respeitosamente propor

a presente

AO DE COBRANA CUMULADA COM DA NOS MORAIS E PATRIMONIAIS

Contra

ROBERTO

SALAZAR

OLIVEIRA

CAETANO, brasileiro, casado, portador da cdula de identidade n 23.429014-6,

inscrito no CPF/MF sob o n 183.005.418-02 residente e domiciliado Rua dos Caris,
139 Jardim Balnerio So Francisco Cep.: 04473-090 e LUIZA MORENO
CAETANO, brasileira, inscrita no CPF/MF sob o n.: 213.054.928-46, residente e

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Ellen de Paula Prudencio
domiciliada Avenida Sargento Geraldo Sant,Ana, 683, apartamento 52, bloco 3
Jardim Taquaral, Cep.: 04674-225 pelas razes de fato e de direito abaixo aduzidos:

Requer, inicialmente, os benefcios da

justia gratuita, em razo de no possuir recursos para arcar com as custas do
processo, mormente as recursais, caso necessrio, sem prejuzo de seu prprio
sustento e de sua famlia. (anexo atestado de pobreza)
I DOS FATOS

Em 14 de junho de 2007 o autor tomou

conhecimento atravs de seu amigo Carlos que o primeiro ru trabalhava no ramo de
compra e venda de carros.
No mesmo dia, o requerente foi at o ru
Roberto para informar que tinha interesse pela aquisio e firmou com este
compromisso pela compra de 02 (dois) automveis Montana Sport ano 2003 1.8 pelo
valor de R$ 19.300,00 (dezenove mil e trezentos reais) e um celta 1.0 ano 2004 pelo
valor de R$ 12.300,00 (doze mil e trezentos reais).
O ru Roberto informou que seria feito um
contrato de compra e venda de veculos e solicitou que o autor entregasse a ele cpia
de seus documentos para a confeco do contrato ,porm informou que enquanto o
contrato no ficasse pronto, mesmo assim o negcio de compra e venda poderia ter
incio mediante o pagamento dos valores.
Como o Sr. Roberto pareceu uma pessoa
idnea e de confiana e tambm pelo fato do autor ter conversado com outras
pessoas que confirmaram ter recebido os carros conforme o pactuado, o autor no
teve desconfianas e resolveu fechar negcio.
O ru Roberto solicitou que o autor fizesse o
depsito dos valores no banco 341 (Ita) Agncia 0137 Conta corrente na titularidade
da segunda r a Sra. Luiza,

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Ellen de Paula Prudencio

PRELIMINAR DE NULIDADE

A executada foi condenado ao pagamento da

quantia no valor de R$ 8.259,10 (oito mil duentos e cinqenta e nove reais e dez
centavos.
Ocorre Excelncia que o tanto a ao

de

despejo quanto a ora ao de execuo ocorreu a revelia da r, pois a mesma s

tomou conhecimento da presente ao no momento em que ficou sabendo do arresto
efetuado em sua conta corrente.
Tal procedimento no pode prosperar tendo
em vista que a executada no fora citada, nem mesmo foram esgotados todos os
meios de localizao da mesma, nem mesmo fora realizada a tentativa de citao por
edital.
Ante

tais

afrontas

aos

princpios

constitucionais da ampla defesa e contraditrio, bem como a inobservncia dos artigos

653 pargrafo nico e 654 e outros dispositivos legais do Cdigo de Processo civil
requer a nulidade total do processo, bem como a nulidade do arresto pela prtica
irregular de um ato processual minuciosamente descrito em lei, a nulidade do ato deve
ser declarada. Especialmente quando o ato processual em questo nada menos que
a citao seno vejamos:
A

exeqente

ingressou

com

ao

de

execuo em 15 de maio de 2008 alegando a falta de pagamento dos aluguis e

encargos locatcios vencidos de 23 de dezembro de 2005 23 de junho de 2006.

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Em 03 de novembro de 2008 fora o processo
fora sentenciado por Vossa Excelncia condenando a executada ao pagamento de
todos os encargos.
Em 02 de dezembro de 2008 a Sra Oficiala de
Justia em cumprimento ao mandado judicial dirigiu-se a Avenida Santa Catarina
1490 sala 04 e tambm Rua Maria Clotilde Martins Rocha 713 e deixou de citar a
executada em virtude desta ter se mudado h mais de 03 anos conforme informao
do Sr. Alexandre (atual morador).
Aps esta nica tentativa de localizao da
executada a exeqente requereu o arresto para a localizao do paradeiro da
executada, o que fora aceito por Vossa Excelncia, resultado assim na constrio no
importe de R$ 2.268,19 (dois mil seiscentos e sessenta e oito reais e dezenove
centavos) da conta da executada.
Temos a seguinte situao:
A executada s tomou conhecimento do
processo em curso perante essa vara ao constatar que em sua conta corrente no
havia mais saldo por conta de um arresto judicial.

sabido que a relao jurdica processual o

prprio processo e,para que se forme, necessrio que o ru seja citado. "Para a
validade do processo diz o art. 214 do CPC indispensvel a citao inicial do
ru". Por isso, considerado o mais importante dos atos processuais, exatamente por
completar a formao da relao processual e instaurar o contraditrio no processo.
Alis, regra de fundo constitucional que ningum pode ser condenado, sem antes ter
conhecimento do que lhe imputado e sem antes poder oferecer resposta ou defesa.
a citao,portanto, o meio oficial do ru tomar conhecimento do que lhe est sendo
imputado, dando-lhe oportunidade para se pronunciar sobre a acusao que lhe est
sendo feita.
Portanto, a finalidade principal do ato da
citao completar a formao da relao jurdica processual, tanto que, se o juiz
proferir sentena com vcio de citao, o processo se tornar nulo desde o incio (in
RT 498/217, 498/162, 471/178). Eis o que decidiu certa vez o Tribunal: "A falta de

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citao nulidade absoluta e pode ser argida a qualquer tempo e mesmo
decretada ex officio" (in RT 485/197).
As citaes e as intimaes sero nulas, dispe o art. 247 do CPC quando feitas sem observncia das prescries legais,
vale dizer,processo sem citao nulo ou, sem citao, no ocorre a revelia e o feito
no pode receber sentena.
Imperioso deixar consignado se uma norma,
violada ser uma ilegalidade. Pior ainda se for uma ilegalidade grave, que uma
nulidade. O artigo 244, combinado com o 247, do CPC, afirmam ser o vcio das
citaes, no realizadas conforme prescrio legal, uma nulidade.
Nesta esteira, se a citao no obedecer a
norma, ser nula, o que poder ser alegado principalmente nos embargos execuo,
seno em rescisria ou outro meio processual adequado.
Na verdade, poder ser alegada a qualquer
momento.
Por fim, nos termos do artigo 618, inciso II,
do CPC, nula a execuo se o devedor no for regularmente citado, sendo assim, o
processo dever ser invalidado.
Ainda no captulo das nulidades o Cdigo
adjetivo traz :

Captulo V
DAS NULIDADES
Art. 247- As citaes e as intimaes sero
nulas, quando feitas sem observncia das prescries legais.

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Ellen de Paula Prudencio
LOPES

DA

COSTA,

citado

por

JOS

FREDERICO MARQUES, in Instituies de Direito Processual Civil , ed. Forense, v. II,

2 edio, 1962, p. 406, advertia:
Quando a lei autoriza o juiz a verificar
oficiosamente a observncia da norma legal,
a violao desta produz uma nulidade a
fulminar sem reclamao da parte. H um
interesse pblico no respeito s regras dessa
natureza

GALENO DE LACERDA, no seu famoso

Despacho Saneador, editora La Salle, 1953, p. 126 de posio anloga:
Se o preceito desrespeitado tiver como
inspirao o interesse pblico, o vcio do ato
apresenta-se insanvel.
No se trata aqui Ex.a., de puro ato de
impulso processual. O controle da regularidade formal e dos requisitos de
admissibilidade tanto da ao, quanto do despacho liminar do juiz - que ao nosso ver
de contedo decisrio, pois determina ou permite que seja resolvida vrias questes -,
entra no conceito amplo de saneamento. Envolve a soluo, no curso do processo, de
questes incidentes.
O inexcedvel PONTES DE MIRANDA, in
Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Forense, p. 199, 1973, comenta:
As nulidades, a que se refere o art. 214, verbis para a validade, so nulidades do
processo, e no da citao: a citao foi, e inexistente, ou citao nula ocorreu, de
modo que pelo menos no plano da eficcia, falta; de modo que a comparncia
posterior eficciza. Temos, pois, a) inexistncia de citao, processo que se no
angularizou para que se disse citado, e citado no foi (tudo a que se procedeu na
outra linha do ngulo nulo ); b) nulidade da citao, processo que nulamente se
angularizou pelo fato de ter sido o ru nulamente citado. A decretao da nulidade da
citao desangulariza a relao jurdica processual, porque ele conseqente a
decretao da nulidade do processo na angularizao.

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Ellen de Paula Prudencio

To importante a citao, como elemento

instaurador do indispensvel contraditrio no processo, que sem ela todo o
procedimento se contamina de irreparvel nulidade, que impede a Sentena de fazer
coisa julgada.
Observe-se tambm, como comenta Pontes
de Miranda, que o requisito de validade do processo no apenas a citao, mas a
citao vlida , pois o Cdigo fulmina de nulidade expressa, as citaes e as
intimaes feitas sem observncia das prescries legais, da qual, segundo o
entendimento da melhor doutrina, trata-se de nulidade insanvel.
Segundo CALDAS AULETE, in Dicionrio
Contemporneo

da

Lngua

Portuguesa,

II

Volume,

Editora

Delta,

1958,

INTERESSADO quem tem interesse ou empenho em alguma coisa/ Que tem parte
nos negcios interesses ou lucros de uma empresa, negcio ou demanda / Pessoa
que tem parte em alguma empresa, negcio ou demanda, portanto, os Autores,
quando Rus no processo anexo (Proc. n 27.729, foram pessoas interessadas na lide
, visto serem tambm, sujeitos desta e, se convertendo, automaticamente, em sujeitos
do processo, no podendo ter sido dispensada a sua citao visto ter os mesmos
direitos e deveres processuais e, tambm, as mesmas garantias; Colorrio do
Princpio Constitucional de que todos so iguais perante a lei.
Isto consiste no Princpio da Igualdade entre
as partes e seus interessados, ou o simples Princpio Jurdico, que lhes assegura a
paridade de tratamento no processo - (Art. 125, I, CPC).

Temos

ainda

inobservncia

do

procedimento previsto no CPC, art. 653, pargrafo nico, o ato processual no

alcanar a sua finalidade, imperiosa a declarao de nulidade do arresto, e da
posterior citao editalcia.
notrio que a executada deixou de cumprir
adequadamente seu mister, especialmente nos 10 (dez) dias seguintes efetivao do

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Ellen de Paula Prudencio
arresto, o oficial de justia procurar o devedor trs vezes em dias distintos; no o
encontrando, certificar o ocorrido, conforme determina o CPC, art. 653, pargrafo
nico.
No processo civil brasileiro, a forma dos atos
processuais no um fim em si mesma. Ela meio para a soluo das lides, e s ser
imprescindvel para a validade do ato quando o Cdigo de Processo Civil
expressamente declarar que a sua inobservncia acarretar nulidade. Por isso que o
art. 244 do CPC, em consagrao ao princpio da instrumentalidade das formas,
preceitua que quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de
nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar a
finalidade.
Infelizmente, no caso dos autos, no h como
assegurar que o ato, praticado em desacordo com preceito legal expresso, atendeu
sua finalidade. O fato de o oficial de justia no ter procurado o devedor em dias
distintos e tentar proceder sua citao pessoal no mera irregularidade.
verdade, conforme consta dos autos, que
algumas diligncias, que restaram infrutferas, foram realizadas posteriormente no
imvel com vistas a localizar a executada.
Entretanto, esse fato, por si s, no autoriza
concluir que, ainda que o oficial de justia tivesse sido diligente e cumprido o seu ofcio
a contento, o devedor no teria sido encontrado. No h como fazer essa afirmao
sem correr o risco de estar errado.
Em situaes como essa, em que h dvida
quanto a ocorrncia ou no de prejuzo para a parte decorrente da prtica irregular de
um ato processual minuciosamente descrito em lei, a nulidade do ato deve ser
declarada. Especialmente quando o ato processual em questo nada menos que a
citao.
O Tribunal de Justia do Distrito Federal j
decidiu nesse sentido:
APELAO CVEL : AC 20040750101280 DF
Relator(a): NATANAEL CAETANO
Julgamento: 16/05/2005
rgo Julgador: 1 Turma Cvel

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Ellen de Paula Prudencio
Publicao: DJU 23/06/2005 Pg. : 31
EMENTA
PROCESSO
INOBSERVNCIA

CIVIL.
DO

EXECUO.
PROCEDIMENTO

PREVISTO NO ART. 653, PARGRAFO

NICO, DO CPC. NULIDADE.
Se,

da

inobservncia

do

procedimento

previsto no CPC, art. 653, pargrafo nico, o

ato processual no alcanar a sua finalidade,
imperiosa a declarao de nulidade do
arresto, e da posterior citao editalcia.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso
para, reformando a r. sentena, julgar os
embargos procedentes e declarar a nulidade
do processo de execuo a partir do arresto.
IV. DA JURISPRUDNCIA

A jurisprudncia ptria, nesses casos

unssona. Colacionamos:
O exame de anomalia na citao independe
de provocao da parte, uma vez que ao Judicirio incumbe apreciar de ofcio os
pressupostos processuais e as condies da ao . CPC, ART. 267, 3, e 301, I,
(4 STJ- 4 Turma, Res 22.487-5- MG, j 2.6.92, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, deram
provimento, v.u., DJU 29.6.92, p. 10.329, 2 col. )
A falta ou nulidade de citao , torna
imprescritvel a faculdade de desfazer a viciada relao processual (RT 648/71).
A citao um direito fundamental do ser
humano, essencial ao devido processo legal ( Min. Slvio de Figueiredo Teixeira).

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Ellen de Paula Prudencio

So nulas as citaes feitas sem a

advertncia de que, no sendo contestada a ao, se presumir-se-o aceitos pelo ru,
como verdadeiros os fatos articulados pelo autor, porque inobservadas as prescries
legais. ( 2 C.C. TJSC, Ap. 12.720. em 11.05.78 )
A advertncia prevista no art. 285, 2 parte
do CPC, deve estar especificada expressamente no mandado de citao, no
bastando a aluso ao dispositivo legal, sob pena de no se configurar a revelia
(4. C.C. TARGS, Ap. 194.069.649, em 28.02.85.)
Inquestionvel a nulidade da citao e,
consequentemente, do processo, se violada a regra do art. 225 do CPC, combinado
com o art. 285 e tendo em vista o disposto do art. 247, todos do CPC.
(TJBA, M.S. n 126/87, em 14.09.88 - ADCOAS 121.146)
A falta de citao constitui em lamentvel
cerceamento de defesa, viola elementar princpio do direito e fulmina de nulidade o
processo.
(RJTAMG 31/340, em 09.04.87, Ap. 14.339)
A citao nula acarreta a nulidade de todo o
processo, no sendo admissvel a execuo de sentena que decreta o despejo que
se contamina por este vcio.
(Ac. 3 C.C., do 2 TASP, em 20.11.84, M.S. 175.662-0).
EM CONCLUSO
Como cedio, pela citao que se
estabelece o contraditrio, cientificando-se o acusado da imputao que sobre ele
pesa e propiciando-lhe fazer sua defesa, da maneira mais ampla possvel (art. 5, LV,
CF).
Tanto a lei processual quanto a material, fixam
os requisitos formais de atos e de atos de procedimento, dando o modelo adequado

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Advogada
Ellen de Paula Prudencio
para que este atinja a sua causa finalis . Violada que seja a forma prevista no texto
legal, defeituoso o ato; e como a violao mencionada (material ou processual)
atenta contra a ordem jurdico processual, imposta a sanctio juris de nulidade, visto
que a lei deve garantir e tutelar.
A inobservncia do procedimento previsto no
CPC, art. 653, pargrafo nico, o ato processual no alcanar a sua finalidade,
imperiosa a declarao de nulidade do arresto, com a conseqente devoluo do valor
penhorado.
DO PEDIDOS

Pelo Exposto, REQUER:

a) que seja DECLARADA a nulidade junto ao

processo execuo, ab initio devido a falta de citao vlida , no processo de
devido ao erro gravssimo, que no observou a regra bsica do art. 223 , combinada
com o art. 285, segunda parte, do CPC , sendo este um vcio insanvel para o
desenvolvimento vlido do processo, ANULANDO-SE A SENTENA PROLATADA,
b) Seja declarada a nulidade do arresto, com
a conseqente devoluo do valor penhorado pela inobservncia do procedimento
previsto no CPC, art. 653, pargrafo nico

c) Seja deferido o pedido de gratuidade

processual tendo em vista que j sofreu demais prejuzos no tendo como arcar com
as despesas do processo sem prejudicar o seu sustento prprio.

Termos em que
Espera deferimento

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Advogada
Ellen de Paula Prudencio

So Paulo 14 de julho de 2009

_____________________________________
Ellen de Paula Prudncio
OAB/SP 268.780

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