CONTENIDOS FUNDAMENTALES A ESTUDIAR EN LOS CAPTULOS 8 Y 9

-Legislacin bsica vigente sobre la administracin de justicia en el orden constitucional y civil.

-Caractersticas generales del proceso romano.
-Descripcin de las notas esenciales del proceso romano en cada una de sus reconocidos
periodos histricos y de otros procesos diferenciados como el proceso en provincias.

DIFICULTADES POTENCIALES QUE PUEDE ENCONTRAR EL ALUMNO EN EL

ESTUDIO DE ESTOS CONTENIDOS.
a) -Adquirir un concepto claro del trmino accin, dada la evolucin significativa de este
vocablo a lo largo de las diversas etapas del proceso romano y en nuestros das.
El concepto de accin evoluciona en los diferentes procedimientos del derecho romano. En el
procedimiento de acciones de la Ley, stas se conciben como las declaraciones formales y
rituales que inician el proceso, cuando aparece el denominado proceso formulario la accin se
materializa en la peticin de una concreta Frmula al Pretor, finalmente en el proceso cognitorio
supone la misma facultad de demandar y de obtener la proteccin del representante pblico. En
la actualidad prosigue esencialmente el concepto de accin del procedimiento cognitorio, esto es
la facultad de demandar y de obtener la proteccin del representante pblico.
b) - Diferenciar entre accin y otros recursos extraprocesales que utiliza el Pretor, como es el
interdicto.
La accin nicamente se ejercita en el proceso, como acto jurdico que lo inicia. El
interdicto no inicia el proceso judicial propiamente dicho, sino que es una peticin al Pretor para
que orden o prohba una conducta el que perturba nuestro derecho. nicamente en el caso de
que el Pretor ordene o prohba una conducta mediante interdicto y sta no se cumpla o
materialice, se inicia contra el infractor el denominado proceso interdictal.
c) -Comprender qu diferencias existen entre jurisconsulto y orador, y cules son las funciones
atribuidas al Pretor y al Juez en el proceso, entendiendo cmo se van modificando con el
transcurso del tiempo.
El jurista interviene en relacin con la fase in iure, ya que asesora sobre la accin
procesal a solicitar al Pretor, y que resulte mas adecuada para satisfacer nuestra pretensin. Sin
embargo, el orador desarrolla su actividad en la fase celebrada ante el juez, apud iudicem,
porque consiste sta en conmover el nimo del juez mediante su discurso y alegatos.
El Pretor acta en la fase in iure, es un magistrado que imparte justicia. Basado en su
potestad ejerce la iurisdictio, y establece cul es el derecho a aplicar en el proceso. El juez o

rbitro, que interviene en la fase apud iudicem, es un particular elegido por las partes de una lista
de ciudadanos aptos para esta funcin, pero no necesariamente ha de ser experto jurdico, y
segn el derecho que estableci el magistrado para ese proceso, escuchar a las partes,
valorar la prueba, y hacindose una opinin dictar sentencia.
d) - Saber reconocer con claridad las notas esenciales de cada una de las etapas del
proceso en Derecho Romano y comprender su evolucin. Para ello se recomienda al alumno la
elaboracin de un cuadro grfico donde aparezca los tres diversos periodos por los que discurre
el proceso romano y que se cumplimentar con las notas esenciales de cada uno de estos
procedimientos sobre un mismo trmite procesal.

CAPTULO 8: LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA . EL PROCESO ROMANO Y

SU PROYECCIN EN EL DERECHO MODERNO (1 PARTE).

1 .-Proceso actual y Proceso romano.

La Constitucin espaola, en el artculo. 117.1 del Ttulo VI sobre el Poder Judicial, dispone que
la Justicia se administra por jueces y magistrados integrantes del Poder judicial. El medio formal
para administrar la Justicia es el proceso, que es la sucesin de actos jurdicos que se inician
con el ejercicio de una accin y finaliza con una sentencia. La regulacin que la vigente ley de
Enjuiciamiento civil realiza del proceso, tiene su precedente en el proceso romano a travs de las
sucesivas etapas de su evolucin.
Sin embargo, el tiempo ha operado algunos cambios importantes entre el proceso
romano y el actual. El derecho romano nicamente permita acudir al proceso para satisfacer
una pretensin si exista una previa accin con ese fin. Por el contrario en la actualidad accin y
pretensin son sinnimos. Por otra parte, la tutela judicial ha evolucionado paulatinamente de un
proceso romano de marcado carcter privado a un derecho procesal enmarcado en el Derecho
pblico, cuyo punto de inflexin fue el Derecho Imperial.
No obstante, el proceso romano siempre ser la primaria regulacin de un sistema de
juicios que desde la demanda, con las alegaciones de las partes y pruebas, llega hasta la
sentencia. En l la tipicidad de sus acciones ofrece un gran repertorio de recursos tcnicojurdicos, aparecen por primera vez consagrados los principios de defensa procesal la exceptio, los de oralidad y escritura, y presenta los dos sistemas que han influido en la historia posterior,
el de los juicios privados y el de los juicios pblicos..
El proceso romano comienza con la accin, sta puede ser de diversos tipos, atendiendo a
criterios como el mbito civil o pretorio del que provengan, as, en las acciones pretorias el
magistrado para aplicar la justicia al caso concreto puede crear acciones nuevas -in factum- o
utilizar la ficcin, esto es, fingir hechos o derechos que no existen o darlo por inexistente aunque
verdaderamente exista ficticias- Otros razones o criterios que las diferencian las hacen
depender del plazo para ejercitarlas, de que sirvan para reclamar la cosa o al mismo deudor, de
que den lugar a juicios basados en la buena fe o de derecho estricto, o bien de que permitan
restituir antes de la condena. Adems las acciones podan dirigirse a conseguir la imposicin de
una pena, la reintegracin de la cosa, o para ambos fines.
En el proceso romano intervienen principalmente el Pretor, el juez y las partes.
El Pretor, ejerce las funciones de iurisdictio y cognitio. La primera supone pronunciar lo que es
derecho en un litigio concreto, y esta funcin es el origen del actual trmino jurisdiccin, que se
utiliza cuando se trata de jueces y tribunales y que figura en el mismo art.117 de la Constitucin,
en sus apartados 3 y 5. En el Derecho clsico la ejerce el Pretor urbano. Posteriormente se crea
la figura del Pretor peregrino para ejercerla entre romanos y peregrinos -o bien peregrinos entre
s-. En cuanto a la funcin de la cognitio implica el conocimiento de la causa por el Pretor para
conceder o denegar la accin.
El juez, mediante la funcin de la iudicatio: decide cul de las partes litigantes tiene o no derecho
y emite la sentencia.

Con el trmino partes debe entenderse las personas que litigan con el fin de conseguir una
sentencia favorable; para ello deben ostentar una determinada capacidad y estar legitimados,
esto es, en el caso de legitimado activo disponer a su favor de una accin para reclamar su
derecho, y en caso de legitimado pasivo haber perturbado un derecho real o no haber cumplido
como deudor. Las partes pueden actuar representados a travs de otras como el cognitor y el
procurator.

2 .-Caracteres generales.
El procedimiento romano atraviesa por las siguientes etapas.

1. P. de Acciones de la Ley (legis actiones) con origen en el derecho antiguo.

2. P. Formulario, que se utiliza en derecho clsico (II a.d.C a III d.C).

3. P.Cognitorio, que comienza como proceso extraordinario en el S. I adC. y se

implanta definitivamente en el S. IV d.C.
Los dos primeros conforman el denominado Orden de los Juicios Privados cuya nota esencial es
la biparticin del proceso en dos fases, la primera se sustancia ante el magistrado (in iure) y la
segunda ante un particular que acta como juez o rbitro o bien ante un colegio de jueces segn el tipo de causa- (apud iudicem). El procedimiento extraordinario o cognitorio se
desarrollaba ntegramente ante un magistrado en calidad de funcionario pblico.
El concepto de accin evoluciona en los diferentes procedimientos del derecho romano. En el
procedimiento de acciones de la Ley, stas se conciben como declaraciones formales y rituales,
cuando aparece el proceso formulario la accin se materializa en la peticin de una concreta
Frmula al Pretor, finalmente en el proceso cognitorio supone la misma facultad de demandar y
de obtener la proteccin del representante pblico.

3 .-Proceso arcaico y legis actiones.

El trmino legis actiones -l.a.-, o acciones de la ley, es utilizado por la jurisprudencia romana
para designar al proceso primitivo, que tiene su ltimo fundamento en las leyes. Se caracteriza
por la utilizacin exclusiva del mismo por los ciudadanos romanos, la solemnidad verbal y un
marcado formalismo. Existen cinco clases de legis actiones, tres de ellas con carcter
contencioso -de contienda- y las dos restantes carcter ejecutivo
Las acciones contenciosas.
1) La accin de apuesta sacramental l.a sacramento-, es la accin de Ley general, a la que se
acuda cuando la ley no dispona expresamente la accin mediante la cual deba reclamarse una
cosa in rem- o afirmar un derecho de obligacin in personam-.
2) La accin de Ley por peticin de rbitro l.a. per iudicis arbitrivi postulationem-, sirve para
reclamar deudas nacidas de las obligaciones de carcter verbal sponsio y stipulatio- y para
procedimientos de divisin de herencia.

3) El cauce para reclamar deudas ciertas de dinero o de cualquier otra cosa cierta es mediante
la accin de Ley por condiccin -legis actio per condictionem-. La introduccin de esta accin
result muy discutida por la concurrencia con las dos anteriores.
Las acciones ejecutivas de la sentencia.
1) La accin de Ley per manus iniectionem consiste en el procedimiento para dar efectividad a
una sentencia, derecho reconocido, o confesin. El demandante en ese caso solicitaba del
magistrado la entrega del deudor con el fin de que, proclamando la deuda en el mercado alguien
pagase la misma, si esto no suceda poda venderlo como esclavo, o darle muerte.
2) La accin de Ley por toma de prenda fue establecida por ley y por costumbre. Se lleva a cabo
fuera del tribunal del Pretor. Consiste en el apoderamiento de algunos bienes del deudor, sin
necesidad de una previa condena pronunciando declaraciones rituales.

4 .-El Procedimiento formulario.

El marcado formalismo, y el hecho de que nicamente pudieran acudir al proceso de acciones de
la ley los ciudadanos romanos, son algunos de los factores que impedan que este procedimiento
pudiera dar respuesta a los conflictos que surgen en una Roma que se va convirtiendo
paulatinamente en un gran centro cultural y mercantil, y donde acuden gran nmero de
peregrinos. Por ello se crea en el S. III adC. la figura del Pretor peregrino que utiliza una
jurisdiccin arbitral para los conflictos entre ciudadanos de distintos ordenamientos jurdicos. La
flexibilidad propia de este procedimiento utilizado por esta nueva magistratura, es acogido por el
Pretor urbano y con ello se precipita la evolucin hacia nuevas formas procesales.
En este contexto, una ley Ebucia en el S. II adC. introdujo un nuevo procedimiento mas
simple -per formulas o formulario- para las reclamaciones que podan tramitarse mediante
condictio. El resto de las reclamaciones se siguieron tramitando por las acciones de la Ley hasta
que las Leyes Julias del S. I adC. abolieron de forma definitiva estas ltimas e implantan para
todas las reclamaciones el procedimiento formulario.
Las caractersticas de este nuevo proceso son una gran actividad del magistrado desde
el inicio, la tipicidad de la frmula tal es la frmula tal es el derecho, la creacin de la exceptio
del demandado -como medio que destruye la alegacin del demandante-, y la condena de
carcter pecuniario.
Qu es la frmula? Es un documento escrito ante testigos en unas tablillas que recoge
el acto de las partes declaraciones respectivas- manifestando libremente la aceptacin de un
modelo dispuesto por la ley o el Pretor de forma que sirva tambin como instruccin del
magistrado dirigida al juez. Los actos del Pretor consistentes en el reconocimiento del juicio y de
sus efectos iudicium dare- y el mandato al juez para que juzgue iudicatum iubere- son los que
sancionan y confieren eficacia prctica a la frmula. Es preciso sealar que frmula contiene
partes ordinarias y extraordinarias.

En este procedimiento por frmulas, los trmites a seguir son los siguientes. En la fase,
ante el magistrado, in iure, el demandante citar al adversario a efectos de que posteriormente
comparezca junto a el demandante ante el Pretor. Si el demandado se ocultaba el magistrado
poda ordenar la venta de sus bienes o la puesta en posesin de stos en la persona del
demandado.
Presentes ya las partes ante el Magistrado, ste puede dar finalizada la fase in iure si
hay pacto entre los litigantes o allanamiento del demandado lo que equivala a una sentencia
condenatoria. Si no sucede de este modo el Pretor, ante la solicitud del demandante conceder o
denegar la accin o bien la excepcin. .
El momento central del proceso es la litis contestatio, donde el Pretor fija con las partes
la frmula que se hace constar en las ya citadas tablillas A partir de ese momento las partes ya
no pueden variar sus posiciones, aceptan el iudicium del magistrado y se someten a la decisin
del juez. Los efectos jurdicos de este momento procesal presentan gran importancia.
En la fase apud iudicem, ante el juez, tienen lugar los debates orales de los oradores o
abogados, cuya misin es la exposicin oral de las pruebas de las que intentan valerse para
conseguir una sentencia favorable y conmover el ello el nimo del juez. Se consideran medios de
prueba, las declaraciones de las partes o confesiones, la prueba mediante testigos sin
prohibicin alguna sobre su nmero, la prueba documental que poda ser la misma declaracin
del testigo por escrito, contratos, documentos testamentarios, libros de cuentas de banqueros, y
documentos oficiales an muy rudimentarios como el registro inmobiliario y de nacimientos. Hay
que sealar que corresponde a las partes la carga de la prueba y rige el principio de la libre
valoracin de la misma por el juez.
Cuando el juez se forma la opinin sobre el caso debatido emite la sentencia, caso
contrario puede abstenerse. Sin embargo la sentencia siempre ser fiel a la frmula dada en el
proceso, e incluso ante posibles errores o inadecuaciones de sta no est capacitado para su
correccin. Las sentencias pueden ser declarativas, condenando o absolviendo, o bien
constitutivas si la sentencia crea nuevos derechos a las partes adjudicadas.
En relacin a la efectiva ejecucin de la sentencia, en caso de que no sea cumplida por
el condenado, el Pretor concede la accin ejecutiva -actio iudicati- para hacerla efectiva. Si se
opone se tramita un nuevo proceso, cuya condena vendr incrementada al duplo.
En caso de que no se oponga, la ejecucin patrimonial se dirige contra todo el patrimonio del
ejecutado y al acreedor demandante se le atribuye la posesin de los bienes del ejecutado, pero
esta puesta en posesin slo supone la detentacin de los mismos y su administracin. Se
procede a la venta de los bienes, para el cual se nombra un magster bonorum, que es una
especie de sndico actual, y que adjudica en la subasta los bienes al mejor postor. A ste se le
denomina bonorum emptor, quien adquiere los bienes y paga mayor cantidad a los acreedores
del ejecutado. Se le considera como sucesor de este ltimo a efectos de concederle acciones
para reclamar los crditos que tuviera a su favor el ejecutado.
En algunos casos particulares, se permiti la venta de los bienes por partes, evitando la
ejecucin total, as, al prdigo, al loco, o al sucesor del ejecutado -la distractio bonorum-. Sea
admimiti tambin para aqul que se encontraba en una situacin de insovencia sin culpa, .la
cesin de bienes al deudor -cessio bonorum-.