Temas de

derecho notarial

Temas de

derecho notarial

Mxico, 2012

Crditos
Coordinador del libro
Eduardo de Jess Castellanos
Hernndez
Apoyo editorial y compilacin
Silverio Csar Reyes Elas
Ernesto Reyes Cadena
Thania Coral Salgado Ponce
Diseo y formacin editorial
Jos Amaya Hernndez
Roco Miranda Calixto
Mara de la Luz Ramrez
Manrquez

Temas de

derecho notarial
Primera edicin octubre de 2012
2012
Secretara de Gobernacin
Direccin General de Compilacin y
Consulta del Orden Jurdico Nacional
www.gobernacion.gob.mx
www.ordenjuridico.gob.mx
www.testamentos.gob.mx
Derechos reservados conforme a la ley
978-607-427-118-8

isbn:

Impreso en Mxico / Printed in Mexico

Bucareli 99, Col. Jurez,
Del. Cuauhtmoc, cp. 06699, Mxico, df.

Directorio de la

Secretara de Gobernacin

Alejandro Alfonso Poir Romero

Secretario
Obdulio vila Mayo
Subsecretario de Gobierno
Rubn Alfonso Fernndez Aceves
Subsecretario de Enlace
Legislativo
Max Alberto Diener Sala
Subsecretario de Asuntos
Jurdicos y Derechos Humanos
Gustavo Mohar Betancourt
Subsecretario de Poblacin,
Migracin y Asuntos Religiosos
lvaro Luis Lozano Gonzlez
Subsecretario de Normatividad
de Medios
Ernesto Gonzlez Cancino
Oficial Mayor

Presentacin

Preservar un espacio personal de desarrollo y realizacin individual, familiar y colectivo es uno de

los fines del Estado como la organizacin poltica
suprema de una sociedad, gobernada mediante
instituciones pblicas, jurdicamente ordenada y
sustentada en valores, aspiraciones y un pasado
comunes.
Esto permite a sus integrantes participar posi
tivamente en las actividades y manifestaciones de
esa sociedad, aportando, creando y consolidando
formasde vida y convivenciafundadas en la con
fianza en las autoridades pblicas y las normas que
regulan, protegen y reproducen las relaciones
entregobernantes y gobernados y entre los propios particulares.

Las esferas de actividad de los ciudadanos

quedan determinadas por aquello que no prohbe
el ordenamiento jurdico, as como por sus respectivas capacidades que el entorno econmico, social
y cultural traduce en una amplia diversidad de
posibilidades, bajo la garanta estatal de equidad,
acceso y seguridad.
Los medios que para ello brinda el Estado son
complementados con la conviccin de los gobernados en la legalidad y la previsin como elementos
para su propia certeza personal, familiar y patri
monial, de ah que los aspectos jurdicos revistan
fundamental importancia en las transacciones que
se producen en los distintos mbitos de actuacin
pblica y privada.
Es ah donde interviene el fedatario pblico,
cuya funcinimplica la validez y la viabilidad de
tales actos, permitiendoque los mismos surjan ala
vida jurdica con los efectos plenos que buscan
susactores, delimita los derechos y obligaciones y
materializa los atributos de la persona.
Parte del orden jurdico est entonces enfocado
a prevery regular la funcin notarial, as como los
deberes, atribuciones, derechos y obligaciones de
quienes tienen esta responsabilidad, la cual, si bien
est a cargo de profesionales peritos, se manifiesta
8

Temas de
derecho notarial

con la fuerza del Estado en tanto depositarios de

la fe pblica con la que se revisten de legalidad
los actos en que aquella se requiera para su plena
trascendencia.
De ah la importancia que tiene la difusin
de las actividades notariales, las particularidades de
los diversos actos celebrados ante y por fedatario, los
principios rectores de esta funcin y el marco norma
tivo que la rige. La mayor y mejor comprensin
de la labor notarial en nuestro orden jurdico redundar en el fortalecimiento de la confianza de
la sociedad en las instituciones jurdicas y en una
ms slida cultura de la legalidad.
La vigencia de las normas jurdicas es un requi
sito para la construccin de un orden pblico que
propicie espacios para todos, con equidad y respeto, por lo que el apego a laley favorece la armona
familiar y la estabilidad patrimonial, la actuacin
regular de las autoridades y la tranquilidad personal que brinda un documento, acto, hecho o
procedimiento respaldado con la intervencin del
notario.
Para contribuir a ese conocimiento, la Secre
tara de Gobernacin rene en esta obra catorce
artculos especializados, escritos por notarios del
Distrito Federal que generosamente aceptaron parPresentacin

ticipar en este proyecto, que tratan con autoridad

profesional, experiencia prctica y pericia tcnica
distintos aspectos y mbitos en los que se desarrolla
la funcin notarial en diversas reas sustantivas del
Derecho, incluso los relativos a las perspectivas tecnolgicas que se presentan en esta era de la informatizacin, sin descuidar los principios originarios y los
relativos a la visin general de la profesin notarial.
Algunos trabajos fueron realizados con anterioridad
a reformas constitucionales o legales que no estaran
reflejadas en sus textos, sin perder validez los planteamientos generales expuestos por sus autores.
Sirva esta publicacin como un reconocimiento
a la trayectoria del notariado mexicano y un estmulo para que la sociedad, los servidores pblicos, los
profesionales del Derecho, estudiantes, profesores
e investigadores, aprecien la justa dimensin de la
trascendencia que la institucin notarial tiene en
nuestro orden jurdico nacional, y su papel como
firme garante de la legalidad y el Estado de Derecho.

Subsecretara de Asuntos
Jurdicos y Derechos Humanos
Direccin General de
Compilacin y Consulta del
Orden Jurdico Nacional.

10

Temas de
derecho notarial

Algunos actos jurdicos otorgados

por conducto de apoderado en los que se
requiere poder o clusula especial,
conforme a nuestra legislacin vigente

Lic. Ponciano Lpez Jurez

Notario Pblico Nmero 222 del
Distrito Federal

Sumario: Introduccin. I. La representacin. a) Concepto general. b) Con

cepto jurdico; II. Elementos comunes de las definiciones anteriores;
III. Sujetos o protagonistas de la institucin de la representacin; IV.
Utilidad prctica; V. Clasificacin de la representacin; VI. El poder como
la forma de representacin voluntaria por antonomasia. a) Concepto
general. b) Concepto jurdico. c) Algunos significados de la palabra poder.
d) Distincin entre poder y mandato. e) Tipos de poderes y principio
de la preeminencia de la generalidad sobre la especialidad en el otorgamiento de los mismos. f) Concepto de la representacin voluntaria y
legal, conforme al Cdigo Civil para el Distrito Federal; VII. Algunos
actos jurdicos en los que se requiere poder especial o clusula especial
conforme a nuestra legislacin vigente. a) Poder especial para contraer
matrimonio y para reconocer hijos. b) Poder especial para celebrar capitulaciones matrimoniales. c) Poder especial para repudiar la herencia.
d) Poder especial otorgado por el albacea de una sucesin. e) Poder
especial para celebrar el contrato de donacin, as como para celebrar
el contrato de comodato; y prohibicin de los padres que ejercen la
patria potestad y de los tutores para hacer donaciones de los bienes de
sus representados. f) Poder especial para otorgar y sustituir poderes a
terceros y para revocar los poderes y las substituciones en materia civil.
g) Clusulas especiales que debe incluir un poder judicial conforme al
Artculo 2587 del ccdf. h) Poder especial para desistirse del juicio de
amparo. i) Poder especial para obligar cambiariamente al poderdante. j)
Poder especial para formular querellas y otorgar el perdn del ofendido
en materia penal. k) Poder especial o general con facultades para actos
de dominio para celebrar el convenio a que se refiere la fraccin I del,
Artculo 27 Constitucional, conforme al Artculo 8 del Reglamento de
la Ley de Inversin Extranjera; VIII. El poder general limitado; IX.
Abreviaturas; X. Bibliografa.

11

Introduccin
El presente trabajo tiene por objeto sealar algunos actos jurdicos que
se pueden celebrar u otorgar por conducto de apoderado, conforme a las
disposiciones aplicables al caso, en los que el apoderado precisa tener un
poder especial o bien un poder general en el que se incluya una clusula
especial para dicho efecto, ya que an cuando nuestro Cdigo Civil vigente
en el Distrito Federal, incorpor el principio de la generalidad y amplitud
de facultades en materia de otorgamiento de poderes, sostiene tambin el
concepto de especialidad y limitacin del poder, atendiendo a la trascenden
cia del acto jurdico de que se trata o al tipo de patrimonio que se debe
defender, administrar o disponer, o bien a la capacidad de las personas que
otorgan el poder.
Tambin el presente trabajo tiene por objeto destacar al poder como la
forma de representacin voluntaria por antonomasia, as como su utilidad
prctica dentro de la institucin de la representacin, que sin duda ha te
nido y sigue teniendo en el mundo moderno una gran trascendencia para
la realizacin de distintos negocios ya sea de personas fsicas o morales,
gobiernos o instituciones, fuera de sus lugares habituales de residencia o de
influencia econmica, ya que gracias a la institucin de la representacin
las distancias se acortan y las personas pueden realizar multiplicidad de
actos o negocios en cualquier parte del mundo, de manera simultnea, en
cualquier da y hora, sobre todo actualmente con el nacimiento y desarrollo
del fenmeno econmico propio de nuestra era conocido como globalizacin.

La representacin
Concepto general
Como una primera aproximacin al concepto de representacin, podemos
decir que: hay representacin, en aquellos casos en los que una persona
llamada representante, acta en nombre y representacin de la otra llamada
representado, como si fuera ste y en nombre de ste; y por consiguiente,
recayendo tambin en ste, las consecuencias de los actos jurdicos realizados
12

Temas de
derecho notarial

en esas condiciones, siempre y cuando el representado, est facultado por

el representante o por la ley para dicha actuacin.

Concepto jurdico
Toda vez que existen diversas opiniones en relacin con el concepto jurdico de la representacin dentro de nuestra doctrina jurdica mexicana,
considero importante citar las opiniones de las fuentes y de los distinguidos maestros que a continuacin se sealan:
a) Enciclopedia Jurdica Mexicana, editada por el Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico
Dicha obra, respecto del tema que nos ocupa, seala lo siguiente:
1. Representacin es el acto de representar o la situacin de ser representa
do. Sustituir a otro o hacer sus veces.
2. La representacin en sentido general, es un fenmeno jurdico que implica la actuacin a nombre de otro, en el campo del derecho.
3. La representacin es una institucin en virtud de la cual, una persona
llamada representante, realiza actos jurdicos en nombre de otra, llamada
representado, en forma tal que el acto surte efectos en forma directa en
la esfera jurdica de este ltimo, como si hubiera sido realizado por l.
As, los derechos y obligaciones emanados del acto jurdico de que se
trate, se imputan directamente al representado.1
b) Bernardo Prez Fernndez del Castillo seala que: "La representacin
puede definirse como la facultad que tiene una persona de actuar, obligar
y decidir en nombre y por cuenta de otra."2
c) Manuel Borja Martnez dice que: "dentro del Derecho Civil la representacin es la institucin jurdica que permite que las consecuencias de un acto,
Enciclopedia Jurdica Mexicana, Instituto de Investigaciones Jurdicas, unam, tomo VI, editorial Porra,
Mxico, 2002, de la pgina 236 a la 237.
2 Prez Fernndez Del Castillo Bernardo, Representacin, poder y mandato, editorial Porra, Mxico, 2003,
pgina 3.
1

Algunos actos
jurdicos...

13

celebrado por una persona se produzcan de manera directa e inmediata

en la esfera jurdica de otra."3
d) Manuel Borja Soriano ensea que: "Hay representacin cuando una persona celebra a nombre y por cuenta de otra un contrato (o en general
un acto jurdico), de manera que sus efectos se producen directa e inmediatamente en la persona y en el patrimonio del representado, como si
l mismo hubiera celebrado el contrato (o ejecutado el acto): Se produce
una relacin obligatoria directa entre el representado y un tercero"4
e) Jorge A. Domnguez Martnez respecto a la representacin seala que:
"La esencia de la representacin est en la substitucin de identidades,
de un sujeto a otro; el representante sustituye al representado con una
imputacin extensiva, pues lo que hace el primero es atribuible jurdicamente al segundo.
"Cierto es que el representante obra a nombre del representado, pero ese
actuar implica tambin hacerla por cuenta de ste, es decir, que el representante al actuar no ve afectado su status sino que los efectos producidos
por ese actuar, sean positivos o negativos, se incorporan al cmulo de
derechos, obligaciones y situaciones jurdicas en general del representado.
Precisamente por ello esa actuacin es de uno a nombre y por cuenta del
otro."5
f) Miguel ngel Zamora y Valencia manifiesta que: "La representacin es
la figura jurdica que permite alterar o modificar el mbito personal o
patrimonial de una persona, por la actuacin de otra capaz, quien acta
siempre a nombre de la primera."6
g) Fausto Rico lvarez dice que: "se est en presencia de la representacin
cuando unas persona, investida de la debida facultad (representante),
realiza un determinado acto jurdico a nombre y por cuenta de otra (repre
sentado, principal o dominus negotii).7

Borja Martnez, Manuel, Representacin, poder y mandato, Coleccin de Temas Jurdicos en Breviarios, Colegio
de Notarios del Distrito Federal, editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 7.
4 Borja Soriano Manuel, Teora general de las obligaciones, editorial Porra, Mxico, 1989, pgina 244.
5 Domnguez Martnez Jorge A., Derecho Civil. Contratos, editorial Porra Mxico, 2000. pgina 527.
6 Zamora y Valencia Miguel ngel, Contratos civiles, editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 250.
7 Rico lvarez Fausto y Garza Bandala Patricio, Teora general de las obligaciones, editorial Porra, Mxico,
2005, pgina 149.
3

14

Temas de
Derecho Notarial

h) Diez Picazo define a la representacin como: "aquella situacin en la cual

una persona presta a otra su cooperacin mediante una gestin de sus
asuntos en relacin con terceras personas."8
i) Jos Luis Lacruz Berdejo ensea que: "La concepcin clsica de representa
cin, es la representacin directa entendida como un fenmeno jurdico en
virtud del cual una persona acta en nombre y en inters (y en asuntos)
de otra, producindose en el patrimonio o esfera jurdica de esta ltima,
directa e inmediatamente, los efectos jurdicos de aquella actuacin."9

Elementos comunes de
las definiciones
anteriores
Materia u
objeto de la
representacin
La realizacin de toda clase de actos jurdicos lcitos que puedan celebrarse
validamente por medio de representante conforme a la ley en inters y en
asuntos del representado, quedando excluidos todos aquellos actos jurdicos que la ley les otorga el carcter de actos personalsimos, es decir, que
necesariamente se tienen que celebrar u otorgar por el propio interesado.

Efectos jurdicos
Las consecuencias jurdicas de los actos realizados por el representante
en inters y en asuntos del representado, se producen directamente en la
esfera jurdico-patrimonial de ste, como si hubieran sido ejecutados por
l mismo.

8 Diez Picazo, citado por Lacruz Berdejo Jos Luis, Elementos del derecho civil parte general, editorial
Dykinson, Madrid, 2000, volmen III, pgina 275.
9 Lacruz Berdejo Jos Luis, Elementos del derecho civil parte general, editorial Dykinson, Madrid, 2000,
volmen III, pgina 270.

Temas de
Derecho Notarial

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Sujetos o protagonistas
de la institucin de la
representacin
El representado
Toda aquella persona fsica o moral, con capacidad de goce, que por necesi
dad o conveniencia no celebra u otorga personalmente, sino a travs de
otro, uno o ms actos jurdicos.

El representante
Toda aquella persona fsica o moral, con capacidad de goce y de ejercicio
y con legitimacin para actuar en el mundo del derecho, que ejecuta uno
o ms actos jurdicos, en nombre y por cuenta de otro.

Utilidad prctica
Es indudable la trascendencia y la gran utilidad que la institucin jurdica
de la representacin tiene en el mundo del derecho moderno, ya que gracias
a dicha institucin es posible: I. Que una persona acte simultneamente
en lugares distintos. II. Evitar desplazamientos innecesarios o no convenien
tes por razones de tiempo o de salud o que resulten antieconmicos.
III. Servirse de la habilidad de personas ms aptas y adecuadas que el
representado para la celebracin de determinados negocios. IV. Celebrar
toda clase de negocios en cualquier parte de nuestro mundo globalizado
de una manera ms rpida, eficiente y econmica. V. Activar la capacidad de
ejerciciode quien la tiene limitada en el caso de la representacin legal.
Es conveniente sealar que todas las ventajas de la representacin
antes indicadas, estn vedadas en tratndose de actos jurdicos que la
ley califica como personalsimos, es decir, que necesariamente tienen que
otorgarse o celebrarse por el propio interesado o por el propio dueo y seor
del negocio, tales como: Testamento; desempeo de la patria potestad,de la
tutela y del cargo de albacea; de la celebracin de las juntas de avenencia en
16

Temas de
derecho notarial

tratndose de divorcio por mutuo consentimiento; en la absolucin de

posiciones cuando as lo pide el que ofrece la prueba confesional; el ejercicio
del derecho de voto.

Clasificacin de la
representacin
Segn la opinin de distintos autores tanto nacionales como extranjeros,
la representacin se podra clasificar, para efectos prcticos, de la siguiente
manera:

Por su origen
I. Legal
a) Para personas con capacidad de ejercicio limitada.
1. La de menores de edad no emancipados, cuyo ejercicio corresponde
a las personas que ejercen la patria potestad sobre aquellos (Artculo
412 ccdf).
2. La de menores de edad no emancipados ni sujetos a patria potestad
o mayores de edad incapacitados, cuyo ejercicio corresponde al tutor
(Artculo 449 ccdf).
3. La de menores de edad no emancipados o incapacitados en asuntos
en que exista conflicto de intereses entre ellos y sus representantes
legales, cuyo ejercicio corresponde al tutor especial nombrado por el
juez, mientras subsista el conflicto de intereses (Artculo 457 ccdf).
4. La del concebido y no nacido, cuyo ejercicio corresponde a los padres
en ejercicio de la patria potestad (Artculos 1314, 2357 en relacin
con el Artculo 337 ccdf).
b) Para la administracin de un patrimonio
1. La del desaparecido, cuyo ejercicio corresponde al depositario nombrado por el juez, a peticin de parte o de oficio (Artculos 649, 653,
657, 660 ccdf).
Algunos actos
jurdicos...

17

2. La del declarado ausente, cuyo ejercicio corresponde al apoderado

designado por el ausente o al representante (depositario) designado. La de la herencia en administracin, cuyo ejercicio corresponde
al albacea o albaceas (Artculos 1705, 1706, 1708 ccdf).
3. La del concursado y quebrado, cuyo ejercicio corresponde a los visi
tadores, conciliadores y sndicos (Artculos 332 lcm).

c) La relativa al ejercicio de una accin judicial en defensa de un patrimo

nio comn
Es la que se genera en toda clase de litis consortios, activos o pasivos,
como en el caso de copropiedad, coherederos, pluralidad de demandados, pluralidad de actores, tambin se conoce como representacin
judicial, ya que generalmente obligan a ella los cdigos procesales o
adjetivos, cuyo ejercicio est a cargo del representante comn designado por el juez o por los actores o demandados en el asunto de que
se trate.

II. Voluntaria
a) La que deriva de un contrato de mandato con representacin, cuyo
ejercicio est a cargo del mandatario.
b) La que deriva del otorgamiento de un poder, que es la representacin
voluntaria por antonomasia, misma que se ejerce por conducto del
apoderado o apoderados.
c) La que derivada de cualquier otro negocio jurdico subyacente, que se
ejerce por conducto del apoderado o mandatario voluntariamente designado por las partes dueas del negocio, que puede ser cualquiera
de ellas o un tercero.

III. Orgnica o necesaria

a) La relativa a toda clase de personas jurdicas o morales ya sean pbli
cas o privadas, que se ejerce por conducto de las personas que integran los
18

Temas de
derecho notarial

rganos de representacin de dichas personas jurdicas o morales, que

pueden ser unitarios o colegiados, segn lo dispongan las distintas
leyes que regulan a la gran variedad de personas morales o jurdicas que
existen en el derecho mexicano, cuyas facultades le pueden devenir de la
propia ley o de la voluntad de los socios o asociados manifestada en una
asamblea.

Por sus efectos

I. Directa
a) La derivada del otorgamiento de un poder, ya que los efectos de dicha
representacin repercuten siempre en el patrimonio del poderdante.
b) La derivada del ejercicio de la patria potestad, en virtud de que los
efectos de dicha representacin repercuten en el patrimonio del menor
de edad no emancipado.
c) La derivada de la tutela, en virtud de que los efectos de esta forma de
representacin repercuten en el patrimonio del menor de edad no emancipado y no sujeto a patria potestad o del mayor de edad incapacitado.
d) La derivada de los rganos de administracin de las personas morales
o jurdicas ya sean pblicas o privadas, ya que los efectos de la repre
sentacin a cargo de las personas de los rganos de administracin de
dichas persona morales, necesariamente repercuten en el patrimonio
de stas, repercutiendo excepcionalmente en el patrimonio de los inte
grantes de los rganos de representacin o administracin de las mismas,
en tratndose de sociedades irregulares.
II. Indirecta
a) La derivada de un contrato de mandato sin representacin, ya que
en este caso todos los efectos de la representacin, repercuten en un
primer momento en el patrimonio del mandatario; y posteriormente
en la rendicin de cuentas dichos efectos repercuten en el patrimonio
del mandante.
Algunos actos
jurdicos...

19

b) La derivada de la gestin de negocios, ya que tambin en este tipo de representacin el gestor de negocios debe obrar conforme a los intereses del dueo
del negocio y por lo tanto todos los efectos de dicha representacin van a
recaer en el patrimonio del dueo del negocio en el momento en el que ste
ratifique todos los actos efectuados por el gestor oficioso.
c) La derivada de la celebracin de un contrato de prestacin de servicios
profesionales, ya que en este tipo de representacin o actuacin el profesor debe obrar siempre en inters de su cliente y los efectos jurdicos de dicha
actuacin o representacin siempre recaern en el patrimonio del cliente,
de acuerdo con lo establecido en el contrato de prestacin de servicios
correspondiente.

El poder como la forma de

representacin voluntaria
por antonomasia
Concepto general
Tanto en la doctrina jurdica mexicana como extranjera y en la actividad
diaria del quehacer humano, es indiscutible la utilidad de la institucin del
poder y es el ejemplo vivo de la representacin voluntaria directa, ya que
segn nos dice Lacruz Berdejo: La representacin voluntaria... es un
instituto tpico del mbito de la autonoma privada por medio del cual una
persona regula sus intereses y busca y alcanza ciertos efectos jurdicos,
sirvindose de la colaboracin de otra por cuanto ella misma no quiere o
no puede actuar directamente por s.
Contina diciendo dicho autor que "la representacin voluntaria se
mueve en tres coordenadas que expresan al propio tiempo sus caracteres:
prolongacin de la posibilidad de la actuacin del interesado; colaboracin
del representante a la actuacin jurdica ajena; y mecanismo de legitimacin de un actuacin que sin ella no sera legtima."10

10

Op. cit., de la pgina 283 a la 284.

20

Temas de
derecho notarial

Concepto jurdico
En relacin a este punto considero importante citar las opiniones de distin
guidos tratadistas tanto nacionales como extranjeros:
a) Bernardo Prez Fernndez del Castillo seala que: "El poder es el otorga
miento de facultades que da una persona llamada poderdante a otra denomi
nada apoderado para que acte en su nombre es decir, en su representacin.
"Esta institucin surte efectos frente a terceros; se diferencia del mandato y
prestacin de servicios, vlidos slo entre las partes.
"El poder es una declaracin unilateral de voluntad recepticia, ya que normalmente se otorga como consecuencia de la existencia de un acto jurdico
previo o simultneo, como puede ser el contrato de mandato, prestacin
de servicios, fideicomiso, condominio, sociedad, etctera."11
b) Manuel Borja Martnez dice que: "No hay uniformidad en cuanto a la
definicin de poder en materia civil, hay quien de manera general concibe al poder como la fuente de la representacin, y de este modo se habla
de poder legal, de poder necesario y, de poder voluntario.
"Cuando el padre acta en nombre de su hijo, tiene un poder que le ha
conferido la ley.
"El poder necesario ser el que tendrn los rganos de las personas morales
para actuar; y el poder voluntario ser el que se confiere expresamente a
una persona para que represente a otra.
"Pero fuera de este campo general, lo ms frecuente es que el concepto de
poder se circunscriba al caso de la representacin voluntaria como fuente
natural de esta ltima.
"En un sentido ms restringido, la mayora de los juristas y la doctrina
contempornea entiende por poder: al acto unilateral en virtud del cual
el poderdante inviste de facultades al apoderado para que pueda actuar
directa e inmediatamente en su esfera jurdica.
"Simplemente es una declaracin unilateral de voluntad, un acto slo atri
buible al poderdante, un acto en el que no tiene intervencin el apoderado,
un acto destinado a otorgarle facultades que ste, en un momento posterior, deber ejercitar frente a los terceros.

11

Op. cit., pgina 14.

Algunos actos
jurdicos...

21

"El poder es meramente la fuente de la representacin voluntaria.

"Pero al poder suele confundrsele, y se le confunde, incluso en las leyescon
frecuencia, con el mandato, siendo dos cosas completamente diferentes."12
c) Jorge Alfredo Domnguez Martnez manifiesta que: "Entendemos por
el poder el acto jurdico unipersonal por el que el poderdante confiere al
apoderado facultades para que ste ejecute actos por cuenta de aqul."13

Algunos significados de la
palabra poder
a) Documento por medio del cual se acredita la representacin que ostenta
una persona en relacin con otra, es decir, se refiere al documento desde
el punto de vista formal y no tanto a su contenido, y as se habla de carta
poder o del poder notarial.
b) Acto por el cual una persona queda facultada por otra para actuar en su
nombre y representacin, o sea, al acontecimiento espacio-temporal de
facultamiento.
c) Institucin por medio de la cual una persona puede representar a otra
en virtud de un acto derivado de la autonoma de la voluntad.

Distincin entre poder y

mandato
Doctrina francesa
Manuel Borja Martnez, nos dice que: El poder se confunde con el man
dato, especialmente por la circunstancia histrica de que los redactores
del Cdigo de Napolen, entendieron que el mandato, al ser para ellos
necesariamente representativo, era un sinnimo de poder.
Poder y mandato no eran sino la misma cosa, expresiones sinnimas,
de este modo las emplea el Cdigo de Napolen, y de este modo las emplean

12
13

Op. cit., de la pgina 14 a la 15

Op. cit., pgina 540.
22

Temas de
derecho notarial

los cdigos que lo siguen, ya sea por que se inspiraron de primera mano
en l, o porque se inspiraron en otros cdigos que a su vez recibieron
influencia de aqul.

Doctrina alemana
Nos sigue diciendo Manuel Borja Martnez, que la distincin entre poder
y mandato, se debe a la doctrina alemana del Siglo XIX; Jhering, Laband y
Windschied.
Windschied, citado por Manuel Borja Martnez, dice que: "Mandato
significa que uno debe o est obligado a algo, mientras que Poder supone
que uno tiene la potestad de hacer. Mandato, es una relacin obligatoria
(...), contemplada sobre todo, desde el lado externo, es decir, por los terceros que contratan con l. Finalmente cabe un Mandato sin Poder, cuando
el mandatario acta en nombre propio y cabe un Poder sin Mandato."
Una cosa es el acto de apoderamiento, el acto en el que se dan faculta
des para actuar frente a los terceros; y otra es un contrato, que implica
acuerdo de voluntades del que nacen derechos y obligaciones para las
partes contratantes, sin que en principio produzca efectos contra los terceros, salvo que se trate de un contrato de mandato con representacin.
Despus de Windschied, la distincin entre el Mandato y el Poder es
generalmente aceptada por la doctrina, tal vez con excepcin de la fran
cesa que hasta la actualidad sigue considerando como sinnimos al poder
y al mandato.
No obstante lo anterior, nuestros Cdigos Civiles consideran al poder
y al mandato como dos aspectos de una misma relacin y de ah que empleen
frecuentemente y sin ninguna distincin, los trminos poder y mandato
como sinnimos.
No se percibe la diferencia, o percibindola, se entiende al mandato
y al poder como dos partes de una misma relacin y por lo mismo no hay
necesidad de distinguir entre los dos conceptos y se emplean los trminos
como sinnimos, pero realmente son dos conceptos distintos.14

14

Op. cit., de la pgina16 a la 17.

Algunos actos
jurdicos...

23

Tipos de poderes y principio

de la preeminencia de la
generalidad sobre la especialidad
en el otorgamiento de los mismos
Tal y como sabemos, tanto en el Cdigo Civil para el Distrito Federal,
como en los Cdigos Civiles de los Estados de la Repblica vigentes, la regla
general es que los poderes se otorgan con carcter de generales y como
consecuencia de ello, el apoderado queda investido de facultades totalmente amplsimas, por lo que si se desea limitarle o excluirle algunas de
ellas, dichas limitaciones debern constar de manera expresa, o bien el
poder se otorgar con carcter de especial o de especial y expreso.
Cabe sealar que el principio de la generalidad sobre el de especialidad, en tratndose del otorgamiento de poderes, difiere del principio esta
blecido en los cdigos civiles de 1870 y 1884, en los cuales el fenmeno
era inverso, es decir por regla general el poder se otorgaba con carcter de
especial y por excepcin con carcter de general y en este ltimo caso slo
comprenda los actos de administracin, ya que para enajenar, hipotecar
y realizar cualquiera otro acto de riguroso dominio, el mandato (poder)
debera ser especial.
Al respecto el Artculo 2553 ccdf seala que: "El Mandato (poder),
puede ser general o especial. Son generales los contenidos en los tres primeros prrafos del Artculo 2554. Cualquier otro mandato (poder) tendr
el carcter de especial".
Por su parte el Artculo 2554 ccdf nos seala que: "En todos los poderes
generales para pleitos y cobranzas, bastar que se diga que se otorga con
todas las facultades generales y las especiales que requieran clusula espe
cial conforme a la ley, para que se entiendan conferidos sin limitacin alguna.
En los poderes generales para administrar bienes, bastar expresar quese
dan con ese carcter, para que el apoderado tenga toda clase de facultades
administrativas.
En los poderes generales, para ejercer actos de dominio, bastar que
se den con ese carcter para que el apoderado tenga todas las facultades
de dueo, tanto en lo relativo a los bienes, como para hacer toda clase de
gestiones a fin de defenderlos.
24

Temas de
derecho notarial

Cuando se quisieren limitar, en los tres casos antes mencionados, las

facultades de los apoderados, se consignarn las limitaciones, o los poderes
sern especiales.
Los notarios insertarn este artculo en los testimonios de los poderes que
otorguen".15

Concepto de la representacin
voluntaria y legal, conforme al
Cdigo Civil para el Distrito Federal
Los artculos 1800, 1801 y 2548 ccdf, establecen lo siguiente:
Artculo 1800. EI que es hbil para contratar, puede hacerlo por s o por
medio de otro legalmente autorizado.
Artculo 180l. Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar autorizado
por l o por la ley.
Artculo 2548. Pueden ser objeto del mandato (poder) todos los actos lcitos
para los que la ley no exige la intervencin personal del interesado.16

Como se puede apreciar en dichos artculos, nuestro Cdigo Civil

resume la teora de la representacin y distingue entre la representacin
legal o establecida por la ley y la representacin voluntaria, cuyo origen
es la libre voluntad de una persona capaz.

Algunos actos jurdicos en los

se requiere poder especial o
clusula especial conforme a
nuestra legislacin vigente
Tal y como ya qued sealado en el apartado que antecede, conforme a
nuestra legislacin civil vigente, el poder es general o especial; y que por
regla general el poder se otorga con carcter de general y por excepcin
se otorga con carcter de especial; y los casos en los que el poder se debe
15
16

Cdigo Civil para el Distrito Federal, Ediciones Andrade s.a. de c.v., 2005.
Op. cit.
Algunos actos
jurdicos...

25

otorgar con este ltimo carcter, estn perfectamente establecidos tanto

en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, como en diversas leyes especiales, locales o federales, que a continuacin me permito sealar, de manera
enunciativa y no limitativa.

Poder especial para contraer

matrimonio y para reconocer hijos
El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece la posibilidad de que
tanto el acto jurdico bilateral llamado matrimonio, como el acto jurdico
unilateral llamado reconocimiento de hijo o hijos, puedan ser celebrados
y otorgados respectivamente por conducto de mandatario (apoderado)
especial para el acto.
Al respecto, el Artculo 44 ccof establece:
Artculo 44. Cuando los interesados no puedan concurrir personalmente,
podrn hacerse representar por un mandatario especial para el acto, cuyo
nombramiento conste por lo menos en instrumento privado otorgado ante
dos testigos. En los casos de matrimonio o de reconocimiento de hijos, se
necesita poder otorgado en escritura pblica o mandato extendido en escrito
privado firmado por el otorgante y dos testigos y ratificadas las firmas ante
notario publico, juez de lo familiar o de paz.17

As mismo, en relacin con el reconocimiento de hijo, los artculos 60

y 61 del ccdf, establecen lo siguiente:
Artculo 60. El padre y la madre estn obligados a reconocer a sus hijos. Cuando no estn casados, el reconocimiento se har concurriendo los dos perso
nalmente o a travs de sus representantes, ante el Registro Civil.
La investigacin tanto de la maternidad como de la paternidad, podr hacerse
ante los tribunales de acuerdo a las disposiciones relativas a este Cdigo.
Adems de los nombres de los padres, se har constar en el acta de nacimien
to su nacionalidad y domicilio.
17

Op. cit.
26

Temas de
derecho notarial

Artculo 61. Si el padre o la madre no pudieren concurrir, ni tuvieren apode

rado, pero solicitaren ambos o alguno de ellos, la presencia del juez del Regis
tro, este pasara al lugar en que se halle el interesado, y all recibir de el la
peticin de que se mencione su nombre; todo lo cual se asentara en el acta.18

Poder especial para celebrar

capitulaciones matrimoniales
Por mayora de razn, si la ley autoriza la celebracin del contrato de
matrimonio por conducto de apoderado especial, tambin el apoderado
debe quedar autorizado para celebrar las capitulaciones matrimoniales,
toda vez que stas son requisito para la celebracin del matrimonio tal y
como lo establecen los Artculos 98 fraccin V, 178, 179 y 180 del ccdf.
En consecuencia el notario ante quien se otorgue un poder especial para
contraer matrimonio, debe tener especial cuidado en que el apoderado
quede tambin facultado de manera especial para la celebracin de las
capitulaciones matrimoniales, en los trminos, condiciones y alcances que
seale expresamente el poderdante (contrayente del matrimonio), a efecto de
que el poder tenga la eficacia jurdica necesaria para la adecuada celebracin del matrimonio.

Poder especial para

repudiar la herencia
Los Artculos 1653 y 1661 del ccdf, establecen lo siguiente:
Artculo I653. Pueden aceptar o repudiar la herencia todos los que tienen la
libre disposicin de sus bienes.
Artculo 1661. La repudiacin debe ser expresa y hacerse por escrito ante eljuez,
o por medio de instrumento pblico otorgado ante notario, cuando el heredero
no se encuentra en el lugar del juicio.19

Con base en lo anterior y en el principio de que pueden otorgarse por

conducto de apoderado todos aquellos actos jurdicos que la ley no seala
18
19

Op. cit.
Op. cit.
Algunos actos
jurdicos...

27

expresamente que se deban otorgar en forma personalsima, un apoderado

para poder repudiar una herencia ya sea judicialmente o ante notario, requie
re de un poder especial para dicho efecto, ya que ni siquiera con un poder
general con facultades para ejercer actos de dominio podra llevar a cabo
dicha repudiacin, en virtud de que eventualmente se estara dejando de
incrementar el patrimonio del heredero; y en consecuencia, necesariamen
te dicha facultad debe constar de manera expresa, ya sea mediante un
poder especial para dicho efecto o mediante un poder general en el cual se
incluya una clusula especial para llevar acabo dicho acto de repudiacin
y en ambos casos se deber hacer mencin del nombre del autor de la suce
sin de que se trata, as como sealar el nmero del juzgado en el cual
se est tramitando la sucesin, para el caso de que la misma se maneje
judicialmente y en su caso el nmero de expediente, o bien el nombre del
notario ante quien se tramita dicha sucesin si es que la misma se maneja
por esta ltima va.

Poder especial otorgado por el

albacea de una sucesin
Conforme a lo establecido en el Artculo 1700 ccdf, los albaceas estn
facultados para otorgar poderes a otras personas que les auxilien en el
desempeo de su cargo, siempre y cuando los apoderados obren bajo sus
rdenes y supervisin.
A continuacin reproduzco dicho artculo:
Artculo 1700. El albacea no podr delegar el cargo que ha recibido, ni por su
muerte pasa a sus herederos; pero no esta obligado a obrar personalmente;
puede hacerla por mandatarios que obren bajo sus rdenes, respondiendo
de los actos de estos.20
Toda vez que la funcin propia del albacea de una sucesin consiste en defender,
cuidar, administrar, conservar y acrecentar el patrimonio de la sucesin,en beneficio de los herederos, la propia ley establece que el albacea puedanombrar

20

Op. cit.
28

Temas de
derecho notarial

mandatarios (apoderados) que obren bajo sus rdenes para la atencin de determinados negocios, asuntos o bienes que formen parte de la sucesin o en los cuales se
encuentre involucrada la sucesin; y en esos casos, el apoderadonecesariamente
tiene que contar con un poder especial para la atencin de ese negocio, asunto o
bien de que se trate, ya que por la naturaleza del patrimonio que se maneja y por
el estatuto jurdico bajo el cual se rige el albacea, no es posible que ste otorgue
un poder general.

Poder especial para celebrar el

contrato de donacin, as como
para celebrar el contrato de
comodato; y prohibicin de los
padres que ejerce la patria
potestad y de los tutores para
hacer donaciones de los bienes
de sus representados
Se ha discutido en la doctrina mexicana y se ha planteado tambin en el
foro notarial y judicial, si el apoderado con facultades para ejercer actos de
dominio y dado el principio de la generalidad y amplitud de facultades
con el que se otorga un poder general, tiene implcitas las facultades para
donar o celebrar un contrato de comodato, ya que este tipo de contratos
por su naturaleza son de carcter gratuito e implican el empobrecimiento
del donante y del comodante.
Al respecto la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha emitido la
tesis jurisprudencial nmero 34/97 en la que seala que el poder para actos
de domino no tiene implcita la facultad para donar o dar en comodato
y que para llevar acabo tal acto, se requiere clusula expresa, resolucin
que a continuacin se transcribe:
Donacin. mandatario. carece de facultades para celebrar el contrato de,
cuandoen el poder general para actos de dominio se omite insert
ar clusula
especfica que lo faculta a realizar aquel acto jurdico de disposicin

(artculos 2554 del cdigo civil para el distrito federal y 2528 del cdigo
civil para el estado dechiapas). De una interpretacin literal de los artculos 2554 del ccdf y su correlativo del Estado de Chiapas, el mandatario

Algunos actos
jurdicos...

29

con poder general para actos de dominio requiere autorizacin expresa del
mandante para celebrar contrato de donacin. Los motivos y fundamentos
son los siguientes:
a) El contrato de donacin es un contrato gratuito en tanto que genera pro
vecho para una de las partes y principal ya que tiene un fin propio independiente de los dems;
b) El contrato de mandato no lleva un fin en s mismo, sino que se celebra
como medio para la realizacin de otro acto o contrato;
c) El mandato generalmente se confiere para la administracin y conservacin del patrimonio del mandante y no para la desintegracin del mismo,
salvo permiso especial otorgado en clusula especifica. En el propio artculo
2554 del Cdigo Civil para el Distrito Federal y su correlativo 2528
para el Estado de Chiapas, se establece: En los poderes generales, para
ejercer actos de dominio, bastar que se den con ese carcter para que el
apoderado tenga todas las facultades de dueo, tanto en lo relativo a los
bienes, como para hacer toda clase de gestiones, a fin de defenderlos ;
d) De una interpretacin analgica o por mayora de razn, de conformidad
con lo que establece el artculo 2499 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
y el 2473 correlativo para el Estado de Chiapas, si el administrador no est
facultado para conceder el uso gratuito de una cosa a travs del comodato,
sin permiso especial del comodante, como disposicin temporal, conmayor
razn, tampoco el mandatario general para actos de dominio debe considerarse autorizado a donar sin permiso expreso y especial del mandante y,
e) Por razones anlogas no pueden los padres ni los tutores hacer donaciones de los bienes de sus representados (artculos 436 y 576 del Cdigo
Civil para el Distrito Federal y sus correlativos 431 y 570 del Cdigo
Civil para el Estado de Chiapas).
Por estos motivos, el mandato debe interpretarse con un criterio restrictivo.
En el mandato existe la colaboracin o la cooperacin jurdica de una
persona en los negocios de otra. Existe una utilidad prctica para suplir
las deficiencias de conocimiento o para suplir dificultades de tiempo,
lugar o multiplicidad de ocupaciones.
Dadas las caractersticas de ambos contratos, donacin y comodato, que
tienen como caracterstica comn que se celebran intuitu personae (en el
30

Temas de
derecho notarial

primero se toma en cuenta a la persona del donatario y en el otro a la del

mandatario), en el contrato de donacin existe el animus donandi, el que
requiere tanto el enriquecimiento de un sujeto como el correlativo empobrecimiento de otro. En el contrato de mandato, el mandante depo
sita su confianza en el mandatario, para que ste defienda los bienes de
aqul, como si el negocio fuese propio (artculo 2531). Por los anteriores
motivos, en los que las causas de los contratos pueden ser opuestas, es preciso
que el mandatario con poder general para actos de dominio cuente con
clusula especial para realizar donaciones.
Novena poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo: VI, Septiembre de 1997. Tesis: 1a.J. 34/97.
Pgina: 213.
Contradiccin de tesis 8/97. Entre las sustentadas por el Quinto Tribunal
Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito y el Tribunal Colegiado del
Vigsimo Circuito. 21 de mayo de 1997. Mayora de cuatro votos. Disidente y Ponente: OIga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Carlos
Mena Adame.
Tesis de jurisprudencia 34/97. Aprobada por la Primera Sala de este alto
tribunal, en sesin de veinte de agosto de mil novecientos noventa y siete,
por unanimidad de cuatro votos de los Ministros presidente Juventino V.
Castro y Castro, Humberto Romn Palacios, Juan N. Silva Meza y OIga
Snchez Cordero de Garca Villegas. Ausente: Jos de Jess Gudio Pelayo,
previo aviso a la Presidencia.

Poder especial para otorgar y

substituir poderes a terceros y
para revocar los poderes y las
substituciones en materia civil
En relacin con este tema, los artculos 2574, 2586, 2591 y 2593 ccdf,
establecen lo siguiente:
Artculo 2574. El mandatario (apoderado) puede encomendar a un tercero
el desempeo del mandato si tiene facultades expresas para ello.
Algunos actos
jurdicos...

31

Artculo 2586. El mandato judicial ser otorgado en escritura pblica, o en

escrito presentado y ratificado por el otorgante ante el juez de los autos. Si
el juez no conoce al otorgante, exigir testigos de identificacin.
La substitucin del mandato (poder) judicial se har en la misma forma que
su otorgamiento.
Artculo 2591. El procurador que tuviere justo impedimento para desempear su encargo, no podr abandonarlo sin sustituir el mandato (poder),
teniendo facultades para ello o sin avisar a su mandante, para que nombre
a otra persona.
Artculo 2593. El procurador que ha substituido un poder, puede revocar la
substitucin si tiene facultades para hacerla, rigiendo tambin en este caso,
respecto del substituto, lo dispuesto en la fraccin IV del artculo anterior.21

De la lectura de los artculos antes transcritos, podemos concluir, que

en materia civil (ya que en materia mercantil aplican otras reglas), para
que un apoderado pueda otorgar y sustituir poderes a un tercero, indepen
dientemente de que este ltimo haya sido designado por el poderdante o
se escoja libremente por el apoderado, as como para que pueda revocar
los poderes o las substituciones otorgadas, es indispensable que tenga
facultades expresas para ello por parte del poderdante, ya que de no constar
dichas facultades de manera expresa dentro del documento en el cual se
otorgue el poder, el apoderado no tendr facultades ni para lo uno ni para
lo otro, por ello, los notarios debemos tener especial cuidado de precisar
estos conceptos con nuestros clientes y explicarles los alcances legales de los
mismos, para efectos de que decidan si confieren o no dichas facultades.
Tambin en este mismo orden de ideas considero importante precisar
los conceptos otorgar y sustituir poderes.
En efecto, por otorgamiento de poderes entendemos la facultad expresa
que tiene el apoderado de conferir poderes a otras personas, en nombre
del poderdante original, sin perjuicio de que el apoderado original, siga
ejerciendo el poder que originalmente le fue conferido por el poderdante ori

21

Op. cit.
32

Temas de
derecho notarial

ginal, en forma concomitante con los nuevos apoderados; y por substitucin

segn el diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia, entende
mos (Poner a alguien o a algo en lugar de otra persona o cosa). En consecuen
cia por substitucin de poderes entendemos la facultad expresa que tiene
el apoderado de poner otra persona en su lugar que expresamente le haya
sido designada por el poderdante original al momento de otorgarleel
poder, o bien de poner en su lugar a cualquier otra persona que ste libremente elija; y en tal caso el apoderado original deja de ejercer el poder que
originalmente le fue conferido y en lo subsecuente dicho poder lo ejercer
el apoderado substituto, quien conforme al Artculo 2576 del ccdp tiene
los mismos derechos y obligaciones que el apoderado original, frente al
poderdante original.
A mayor abundamiento, en cuanto a las facultades que expresamente
debe tener el apoderado para otorgar, sustituir y revocar poderes a terceras
personas, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, emiti la tesis de juris
prudencia No. 110/1999, que a continuacin literalmente transcribo:
Mandato. el mandatario con poder general para pleitos y cobranzas
puede substituirlo, sin contar con facultades expresas para ello.

no

No est

incluida la facultad de sustituir el poder en el que se otorgue con todas las facul
tades generales para pleitos y cobranzas, sin limitacin alguna. La etimologa de
la palabra mandato manum datio o dar la mano es reveladora de la naturaleza
de este contrato, que involucra como elemento fundamental la confianza que el
mandante deposita en el mandatario; se trata de un contrato intuitu personae,
que se celebra en atencin a las calidades o cualidades del mandatario, lo que
equivale a decir que una persona nombra a otra su mandatario, porque
esta ltima cuenta con caractersticaspersonales que permiten al mandante
confiarle la celebracin de un acto jurdico. Dentro de las obligaciones del
mandatario, figura el deber de realizar personalmente su encargo, y slo con
autorizacin expresa del mandante podr delegar o transmitir su desempeo;
de ah que la facultad del mandatario para encomendar a terceros el desempeo del mandato deba estar consignada de manera expresa en el documento
en que se otorgue el mandato, sin que pueda estimarse implcita dentro de
las facultades generales para pleitos y cobranzas; adems, tal substitucin no
Algunos actos
jurdicos...

33

forma parte de la generalidad en el mandato, que se traduce en que el mandatario tenga lasfacultades correspondientes al tipo de mandato; en el caso
del otorgado para pleitos y cobranzas, las necesarias para iniciar, proseguir y
concluir un juicio en todas sus instancias, que es el propsito natural al otor
gar este tipo de poderes.
Novena poca. Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta. Tomo: X, Noviembre de 1999. Tesis: P./J. 110/99. Pgina: 30.
Contradiccin de tesis 45/97. Entre las sustentadas por los Tribunales Cole
giados Primero del Dcimo Sexto Circuito, Tercero del Sexto Circuito y Cuarto
en Materia Civil del Primer Circuito. 23 de marzo de 1999. Unanimidad de
ocho votos. Ausentes: Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Juventino V. Castro
y Castro y Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Jos de Jess Gudio
Pelayo; en su ausencia hizo suyo el proyecto Humberto Romn Palacios.
Secretaria: Guadalupe M. Ortiz Blanco.
El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el veintisis de octubre en
curso, aprob, con el nmero 110/1999, la tesis jurisprudencial que ante
cede. Mxico, Distrito Federal, a veintisis de octubre de mil novecientos
noventa y nueve.

Clusulas especiales que debe

incluir un poder judicial conforme
al Artculo 2587 del ccdf
Como ya se ha comentado en lneas anteriores, en nuestra legislacin civil
vigente, la regla general es que los poderes generales se otorgan con todas
las facultades generales y en esas condiciones se entienden otorgados sin
limitacin alguna; y que la excepcin es el otorgamiento de poderes espe
ciales para los casos en que el poderdante as lo decida o para los casos en
que la ley as lo exija.
En materia de poder judicial, es el Artculo 2587 del ccdf, el que nos
seala los casos en los que el procurador o apoderado requiere de un poder
con clusula especial o expresa para cada uno de ellos, a efecto de que pueda
intervenir en cada una de las etapas del procedimiento judicial, el cual a
continuacin literalmente transcribo:
34

Temas de
derecho notarial

Artculo 2587. El procurador no necesita poder o clusula especial, sino en

los casos siguientes:
I. Para desistirse;
II. Para transigir;
III. Para comprometer en rbitros;
IV. Para absolver y articular posiciones;
V. Para hacer cesin de bienes;
VI. Para recusar;
VII. Para recibir pagos;
VIII. Para los dems actos que expresamente determine la ley.
Cuando en los poderes generales se desee conferir alguna o algunas de las facultades acabadas de enumerar, se observar lo dispuesto en el prrafo primero
del artculo 2554.22

Tambin en los trminos del Artculo 2582 del ccdf, se debe incluir
en un poder como clusula especial a favor del apoderado, desde luego si el
poderdante as lo decide, la facultad o accin para exigir el cumplimiento
de las obligaciones contradas a nombre del poderdante, ya que de lo contra
rio no tendr dicha facultad o accin.

Poder especial para

desistirse del juicio de
amparo
En relacin con el poder para interponer y desistirse del juicio de amparo,
el Artculo 14 de la Ley de Amparo, Reglamentaria de los Artculos 103
y 107 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, esta
blece lo siguiente:
Artculo 14. No se requiere clusula especial en el poder general para que
el mandatario promueva y siga el juicio de amparo; pero s para que desista
de ste.23

22
23

Op. cit.
Ley de Amparo, Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Algunos actos
jurdicos...

35

Poder especial para obligar

cambiariamente al poderdante
Respecto a la materia cambiaria el Artculo 85 de la lgtoc, nos seala lo
siguiente:
Artculo 85. La facultad de obrar en nombre y por cuenta de otro no comprende
la de obligarlo cambiariamente, salvo lo que dispongan el poder o la declaracin
a que se refiere el artculo 9o.
Los administradores o gerentes de sociedades o negociaciones mercantiles
se reputan autorizados para suscribir letras de cambio a nombre de estas, por
el hecho de su nombramiento. Los lmites de esa autorizacin son los que
sealen los estatutos o poderes respectivos.24

Tal y como se puede apreciar de la lectura del primer prrafo de este

precepto, en el mbito del derecho civil, para que el apoderado pueda
obligar cambiariamente al poderdante, es indispensable que se le haya
conferido un poder especial para dicho efecto, ya que de otra manera, ello
no es posible; y no se entendera implcito ni an cuando se tuviera un
poder general para ejercer actos de dominio.
Por lo que se refiere a la obligacin cambiaria en el mbito del derecho
mercantil, es aplicable lo dispuesto en el segundo prrafo del precepto
antes citado.
Por su parte los artculos 9 y 10 de la lgtoc, en relacin con la obligacin cambiaria, sealan lo siguiente:
Artculo 9o. La representacin para otorgar o suscribir ttulos de crdito

se confiere:
I. Mediante poder inscrito debidamente en el registro de comercio; y
II. Por simple declaracin escrita dirigida al tercero con quien habr de con
tratar el representante.
En el caso de la fraccin I, la representacin se entender conferida respecto
de cualquier persona y en el de la fraccin II solo respecto de aquella a
quien la declaracin escrita haya sido dirigida.
24

Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.

36

Temas de
derecho notarial

En ambos casos, la representacin no tendr ms lmites que los que expresa

mente le haya fijado el representado en el instrumento o declaracin respectivos.
Artculo 10. EI que acepte, certifique, otorgue, gire, emita, endose o por cual
quier otro concepto suscriba un ttulo de crdito en nombre de otro sin poder
bastante o sin facultades legales para hacerlo, se obliga personalmente como
si hubiera obrado en nombre propio y si paga, adquiere los mismos derechos
que corresponderan al representado aparente.
La ratificacin expresa o tcita de los actos a que se refiere el prrafo anterior,
por quien puede legalmente autorizarlos, transfiere al representado aparente,
desde la fecha del acto, las obligaciones que de l nazcan.
Es tcita la ratificacin que resulte de actos que necesariamente impliquen la
aceptacin del acto mismo por ratificar o de alguna de sus consecuencias.
La ratificacin expresa puede hacerse en l mismo ttulo de crdito o en docu
mento diverso.25

Poder especial para formular

querellas y otorgar el perdn del
ofendido en materia penal
En materia penal y en tratndose de los delitos que se persiguen por querella,
para que un apoderado ya sea de persona fsica o moral, pueda presentar o
formular la querella y otorgar el perdn del ofendido en aquellos delitos
cuyo perdn se puede otorgar por apoderado, es indispensable que ste
cuente con facultades especiales para ello, conforme a lo establecido en
el Artculo 264 del cppdf, y en la tesis aislada emitida por el Segundo Tribu
nal Colegiado del Dcimo Circuito, mismos que a continuacin refiero:
Artculo 264. Cuando para la persecucin de los delitos sea necesaria la
querella de parte ofendida, bastar que sta, aunque sea menor de edad,
manifieste verbalmente su queja, para que se proceda en los trminos de
los artculos 275 y 276 de este Cdigo. se reputar parte ofendida por tener
por satisfecho el requisito de la querella necesaria, a la vctima o titular del bien
jurdico lesionado o puesto en peligro por la conducta imputada al indi
25

Op. Cit.
Algunos actos
jurdicos...

37

ciado, y tratndose de incapaces, a los ascendientes y a falta de stos, a los

hermanos o a los que representen a aquellos legalmente; cuando la vctima
por cualquier motivo no se pueda expresar, el legitimado para presentar la
querella sern las personas previstas por el Artculo 45 del Nuevo Cdigo
Penal para el Distrito Federal.
Las querellas presentadas por las personas morales, podrn ser formuladas por
apoderado que tenga poder general para pleitos y cobranzas con clusula
especial, sin que sea necesario acuerdo previo o ratificacin del consejo de
administracin o de la asamblea de socios o accionistas ni poder especial para
el caso concreto.
Para las querellas presentadas por personas fsicas, ser suficiente un poder
semejante, salvo en los casos de rapto, estupro o adulterio en los que slo
se tendr por formulada directamente por alguna de las personas a que se
refiere la parte final del prrafo primero de este artculo.
La Administracin Pblica del Distrito Federal podr actuar por conducto de
personas autorizadas mediante acuerdo delegatorio emitido por la autoridad
competente.
En los casos en los que el delito sea perseguible de oficio, no ser necesario
que el menor se encuentre representado por alguna persona en trminos del
Artculo 262 del mismo Cdigo.
Cuando por la edad del menor no sea posible determinar el lugar, tiempo
y circunstancias de ejecucin del hecho, pero su dicho se encuentre acreditado con cualquier otro elemento de prueba que obre en autos, no ser necesario que el menor acredite dichas circunstancias, slo cuando se encuentren
acreditados el cuerpo del delito de que se trate y la probable responsabilidad
en trminos de los Artculos 122 y 124 de este Cdigo.26
Querella. Facultades cuando se otorga a un representante de una persona

moral poder general para pleitos y cobranzas. Cuando se confiere a un representante facultades para otorgar a su vez poderes generales para pleitos
y cobranzas, no por ello se entiende tambin otorgada la potestad de formular querellas a nombre del mandante, pues esta ltima facultad no puede
considerarse dentro de la categora ni de pleito ni cobranza, sino como la
denuncia de hechos posiblemente delictuosos.
26

Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal.

38

Temas de
derecho notarial

Segundo Tribunal Colegiado del Dcimo Noveno Circuito.

Novena poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Sema
nario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Parte: IV, Agosto de 1996. Tesis:
XIX. 2o. 15 P, Pgina: 720.
Amparo en revisin 122/96. Roco Galvn Correa. 26 de junio de 1996.
Unanimidad de votos. Ponente: Olga Iliana Saldaa Durn. Secretario: Miguel
ngel Pea Martnez.

Poder especial o general con

facultades para actos de dominio
para celebrar el convenio a que
se refiere la fraccin I del Artculo
27 constitucional, conforme al
Artculo 8 del Reglamento de la
Ley de Inversin Extranjera
Conforme al precepto antes enunciado, para que una persona fsica o moral
extranjera, pueda adquirir la propiedad de bienes inmuebles u obtener
concesiones para la exploracin y explotacin de minas y aguas, fuera de
la zona restringida, conforme a lo que establece el Artculo 10-A de la
lie, o para que pueda adquirir bienes, derechos, obligaciones, acciones,
partes sociales, concesiones, participaciones o intereses, en sociedades o
asociaciones de nacionalidad mexicana, conforme al Artculo 14 del rlie,
por conducto de apoderado, es indispensable que el apoderado cuente con
un poder especial o con un poder general para ejercer actos de dominio,
para celebrar el convenio o renuncia a que se refieren dichos preceptos,
mismos que a continuacin transcribo:
Artculo 27 constitucional. La propiedad de las tierras y aguas comprendidas
dentro de los lmites del territorio nacional, corresponde originariamente a
la Nacin, la cual ha tenido y tiene el derecho de transmitir el dominio de ellas
a los particulares, constituyendo la propiedad privada...
I. Solo los mexicanos por nacimiento o por naturalizacin y las
sociedades mexicanas tienen derecho para adquirir el dominio de las
tierras, aguas y sus accesiones o para obtener concesiones de explotacin
Algunos actos
jurdicos...

39

de minas o aguas. El Estado podr conceder el mismo derecho a los

extranjeros, siempre que convengan ante la Secretara de Relaciones en
considerarse como nacionales respecto de dichos bienes y en no invocar
por lo mismo la proteccin de sus gobiernos por lo que se refiere a aquellos; bajo la pena, en caso de faltar al convenio, de perder en beneficio
de la Nacin, los bienes que hubieren adquirido en virtud de lo mismo.
En una faja de cien kilmetros a lo largo de las fronteras y de cincuenta
en las playas, por ningn motivo podrn los extranjeros adquirir el
dominio directo sobre tierras y aguas.27
Artculo 10-A de la

lie.

Los extranjeros que pretendan adquirir bienes

inmuebles fuera de la zona restringida u obtener concesiones para la

exploracin y explotacin de minas y aguas en el territorio nacional, debern presentar previamente ante la Secretara de Relaciones Exteriores
un escrito en el que convengan lo dispuesto en la fraccin I del artculo
27 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y obtener el permiso correspondiente de dicha dependencia...
Artculo 15 de la lie. Se requiere permiso de la Secretara de Relaciones Exte
riores para la constitucin de sociedades. Se deber insertar en los estatutos
de las sociedades que se constituyan, la clusula de exclusin de extranjeros o el
convenio previsto en la fraccin I del Artculo 27 Constitucional.28
Artculo 8 del

rlie.

En los trminos de lo dispuesto en el artculo 10 A de

la Ley, para que las personas fsicas y morales extranjeras puedan acceder al
dominio de bienes inmuebles ubicados fuera de la zona restringida, u obtener
concesiones para la explotacin de aguas en territorio nacional, deben:
I. Convenir por escrito ante la Secretara de Relaciones Exteriores lo dispues
to en la fraccin I del artculo 27 Constitucional, en relacin a las concesiones o inmuebles de que se trate, precisando en este ltimo supuesto,
la forma y porcentaje de adquisicin;
II. Acreditar la capacidad jurdica del solicitante. Las personas fsicas debern
acreditar, en su caso, su legal estancia en el pas y la calidad migratoria

27
28

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

Ley de Inversin Extrajera.
40

Temas de
derecho notarial

que, en los trminos de la ley de la materia, les permita realizar el acto jur
dico de que se trate. En el caso de personas morales, deber acreditarse su
legal existencia mediante la presentacin de los documentos previstos en
la fraccin I del artculo 21 de este Reglamento o mediante la presentacin
de una copia de la autorizacin a la que se refiere el artculo 17 de la Ley.
Los documentos sealados en el prrafo anterior debern estar legali
zados ante cnsul mexicano o, cuando resulte aplicable, apostillados de
conformidad con el Decreto de Promulgacin de la Convencin por la que
se suprime el requisito de Legalizacin de los Documentos Pblicos Extran
jeros. Los documentos que se presenten en un idioma distinto al espaol
debern acompaarse con su traduccin hecha por perito traductor;
III. Acompaar, en su caso, un anexo que contenga la superficie, medidas
y colindancias del inmueble, y.
IV. Cubrir, en su caso, los derechos establecidos en la Ley Federal de Derechos. Para celebrar el convenio a que se refiere la fraccin I del artculo
27 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos a travs de
representante legal, ste debe contar con poder especial, determinndose expresamente en una de sus clusulas el convenio y la renuncia
a que se refiere dicha disposicin constitucional, o con poder general
para actos de dominio que satisfaga los requisitos establecidos por la
legislacin aplicable.
Tratndose de concesiones para la exploracin y explotacin de minas
se estar a lo dispuesto en la legislacin de la materia y su reglamento.
Artculo 14 del rlie. Cuando en los estatutos sociales no se pacte la clusula
de exclusin de extranjeros, se debe celebrar un convenio o pacto expreso
que forme parte integrante de los estatutos sociales, por el que los socios
extranjeros, actuales o futuros de la sociedad, se obligan ante la Secretara
de Relaciones Exteriores a considerarse como nacionales respecto de:
I. Las acciones, partes sociales o derechos que adquieran de dichas sociedades;
II. Los bienes, derechos, concesiones, participaciones o intereses de que sean
titulares tales sociedades, y
III. Los derechos y obligaciones que deriven de los contratos en que sean
parte las propias sociedades.
Algunos actos
jurdicos...

41

El convenio o pacto sealados debern incluir la renuncia a invocar la pro

teccin de sus gobiernos bajo la pena, en caso contrario, de perder en
beneficio de la Nacin los derechos y bienes que hubiese adquirido.29

El poder general
limitado
Como ya se ha expuesto con anterioridad, nuestro actual Artculo 2554
del ccdf, consagra el principio de generalidad y amplitud de facultades de
los apoderados, segn se otorguen en los trminos de cada uno de los tres
primeros prrafos de dicho artculo, para que se entiendan conferidos sin
limitacin alguna.
Por otra parte, el cuarto prrafo del citado Artculo 2554 del ccdf,
establece que dicha amplitud de facultades con las cuales se puede otorgar ya sea un poder general para pleitos y cobranzas, un poder general para ejercer actos de administracin o un poder general para ejercer
actosde dominio, puede limitarse, en cualquiera de los tres casos, a las
necesidades,intereses o circunstancias del poderdante, debindose consignar de manera expresa las limitaciones, o en su defecto el poder se otor
gar con el carcter de especial.
Con base en lo anterior, la limitacin de un poder general puede estar
sujeta a un sinnmero de variantes, dentro de las cuales podramos sealar las siguientes:
a) En cuanto a las facultades con las que se otorga.
b) En cuanto al objeto, materia o negocio para el cual se utilizar el poder.
c) En cuanto al bien o bienes especificas respecto de los cuales se ejercer
el poder.
d) En cuanto a tiempo y espacio dentro de los cuales se ejercer el poder.
e) Por lo que se refiere a la cuanta o monto del negocio o negocios que se
deban realizar con el poder.
f) Para que se ejercite ante determinadas personas, instituciones o dependencias, ya sean pblicas o privadas, federales, locales o municipales.

29

Reglamento de la Ley de Inversin Extranjera y del Registro Nacional de Inversiones Extranjeras.

42

Temas de
derecho notarial

g) Por lo que se refiere a la forma de ejercer el poder, cuando hay diversidad

de apoderados, ya que se puede mancomunar con dos o ms de ellos, o
con otro tipo de apoderados o tambin puede quedar sujeto el ejercicio
del poder a instrucciones previas y por escrito del poderdante.
h) En algunos casos, por disposicin expresa de diversas leyes locales y federales, el apoderado debe reunir ciertos requisitos particulares, ya sean
legales o administrativos para que se le pueda otorgar el poder.

Abreviaturas
ccdf: Cdigo Civil para el Distrito Federal.
lgtoc: Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
cppdf: Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal.
lie: Ley de Inversin Extranjera.
rlie: Reglamento de la Ley de Inversin Extranjera y del Registro Nacional
de Inversiones Extranjeras.

Bibliografa
Borja Martnez Manuel, Representacin, poder y mandato, Coleccin de Temas
Jurdicos en Breviarios, Colegio de Notarios del Distrito Federal, editorial Porra, Mxico, 2002.
Borja Soriano Manuel, Teora General de las Obligaciones, editorial
Porra, Mxico, 1989.
Cdigo Civil para el Distrito Federal, editorial Ediciones Andrade s. a. de
c. v., 2005.
Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Diez Picazo. Citado por Lacruz Berdejo Jos Luis, Elementos del Derecho
Civil Parte General, volumen III, editorial Dykinson, Madrid, 2000.
Domnguez Martnez, Jorge A., Derecho civil. Contratos, editorial Porra,
Mxico, 2000.
Enciclopedia Jurdica Mexicana, Instituto de Investigaciones Jurdicas,
unam, Tomo VI, editorial Porra, Mxico, 2002.
Algunos actos
jurdicos...

43

Lacruz Berdejo Jose Luis, Elementos del Derecho Civil Parte General, Volmen
III, editorial Dykinson, Madrid, 2000.
Ley de Amparo, Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
Ley de Inversin Extranjera.
Prez Fernndez del Castillo Bernardo, Representacin, poder y mandato,
editorial Porra, Mxico, 2003.
Reglamento de la Ley de Inversin Extranjera y del Registro Nacional de Inversiones Extranjeras.
Rico lvarez Fausto y Garza Bandala Patricio, Teora General de las
Obligaciones, Editorial Porra, Mxico, 2005.
Zamora y Valencia Miguel ngel, Contratos Civiles, editorial Porra,
Mxico, 1998.

Algunos Aspectos
de la sucesin

Lic. Alfonso Zermeo Infante

Notario Pblico Nmero 5 del
Distrito Federal

Sumario: I. Concepto de sucesin. a) Especies de sucesiones: Sucesin

testamentaria, Sucesin legtima, Mixta. II. Reminiscencias de la legti
ma: El hijo pstumo y los alimentos. III. Manera de determinar los
grados de parentesco. IV. Antecedentes histricos de la forma de suceder
por estirpe. V. El derecho de representacin de la sucesin intestada en
los ascendientes. VI. En la familia del difunto. VII. Momento en que
se produce la sucesin. VIII. Naturaleza jurdica del heredero. IX. El
repudio de la herencia. a) Personas que pueden repudiar la herencia. b)
Forma que debe revestir el repudio. c) Efectos del repudio. X. Tramitacin de la sucesin legtima ante notario.

Concepto de sucesin
El trmino sucesin es multvoco y anlogo; Suceder es seguir, es continuar,
es colocar una persona en lugar de otra, a quien sustituye. En Derecho
significa la sustitucin de una persona por otra en sus relaciones jurdicas.
Tambin podemos decir que la sucesin constituye el cambio de titular de
una relacin jurdica que subsiste. El Cdigo Civil para el Distrito Federal
la define como: "Herencia es la sucesin en todos los bienes del difunto y
en todos sus derechos y obligaciones que no se extinguen por la muerte".

45

En sentido tcnico dice Antonio Cicu:1

Hay sucesin cuando el derecho subjetivo o la obligacin permanece, cambiando el sujeto. La distincin entre adquisicin a ttulo originario y adquisi
cin a ttulo derivativo tiene fundamento en que en sta, y no en aqulla,
hay sucesin: es decir, hay transmisin de derechos y obligaciones de uno a
otro sujeto...el fenmeno de la transmisin no se explica refirindolo slo
al objeto del derecho que se transmite. La transferencia de la propiedad de
una cosa no es transferencia de la cosa; es transferencia del derecho que
sobre ella se tiene.

El trmino sucesin abarca pues, dos conceptos, uno amplio y otro restringido; en el primero la sucesin se concepta como cualquier cambio solamente de sujeto de una relacin jurdica y, en sentido restringido el concepto
se constrie a la sustitucin de una o varias personas en los bienes, derechos y
obligaciones transmisibles dejados a su muerte por otra.

Dice Castn Tobeas:2

En sentido jurdico, la sucesin implica sustitucin en la titularidad de los
derechos o en las relaciones jurdicas. Mas no todos los derechos admiten
sustitucin ... limitada, pues, a los derechos transmisibles, puede definirse
la sucesin como la sustitucin de una persona en los bienes y derechos
transmisibles, dejados a su muerte por otra; y "como la subrogacin de una
persona en los bienes y derechos transmisibles, dejados a su muerte por
otra; y por yuxtaposicin de sus dos modalidades de sucesin universal y
sucesin particular, podramos definirla como la sustitucin de una persona
en el conjunto de relaciones jurdicas transmisibles, que correspondan, al
tiempo de su muerte, a otra, o en bienes y derechos determinados dejados
por el difunto".
En la sucesin hereditaria o por causa de muerte, al dejar de existir el de cujus
concluye su personalidad y su patrimonio queda en situacin de liquidacin. Es
llamado herencia y pasar a un nuevo titular que es el heredero o legatario.
1
Cicu Antonio, Derecho de Sucesiones, Publicaciones del Real Colegio de Espaa en Bolonia, Barcelona,
Espaa, 1964, pgina 20.
2
Castn Tobeas Jos, Derecho Civil Espaol, comn y foral, Derecho de Sucesiones, editorial Reus, s.a., Madrid,
Espaa, 1989, tomo VI, volumen 1, 9 de la pgina 42 a la 43.

46

Temas de
derecho notarial

Por esta razn la transmisin de los derechos y obligaciones est supeditada a

la consumacin de un hecho: la muerte o declaracin de presuncin de muerte
del ausente.
Cuando fallece una persona se realiza una transferencia de sus derechos y
obligaciones. Existe una transmisin del patrimonio que pertenecan al difun
to a favor de otro u otros sujetos quienes lo suceden pero no de todos sus dere
chos y obligaciones, puesto que por el fallecimiento de una persona pueden
llegar a extinguirse algunos derechos y obligaciones, as como se pueden crear
algunos derechos nuevos,tambin se pueden transmitir obligaciones y hasta
hechos como el caso de la posesin.

Francisco Lledo Llague3 dice que:

La herencia objetivamente hablando es el patrimonio de una persona fallecida, considerado como unidad que abraza y comprende todas las relaciones
jurdicas de aqulla, pero que es independiente de los singulares elementos
que le componen o, en otros trminos, la totalidad de las relaciones patrimoniales ligada por virtud de un vnculo que da al conjunto un carcter
unitario, y que hace tal conjunto independiente de su efectivo contenido.

Hernndez Gil4 nos dice cuales son las notas caractersticas de la suce
sin por causa de muerte:
1. Ofrecerse como consecuencia subordinada de un hecho fsico extrao a la
voluntad. 2. A travs de ella, no se afronta slo un problema de cambio en
la titularidad, sino tambin el de la desaparicin de la personalidad jurdica
del transmitente. 3. Mientras en la sucesin "inter-vivos", una vez efectuada
la transmisin, subsiste una serie de derechos y obligaciones entre ambos
sujetos, no ocurre lo mismo aqu, debido a la eliminacin del transmitente.

Como en toda relacin jurdica, para la clasificacin de la sucesin

puede atenderse a sus elementos personales, reales y formales.
3 Lledo Llague Francisco, Derecho de Sucesiones, la Comunicad Hereditaria y la particin de herencia,
Universidad de Deusto, Bilbao, 1993, volmen IV, pgina 19.
4 Hernndez Gil Antonio, Derecho de Sucesiones, Bosch, Madrid, Espaa, 1963, pgina 461.

Algunos Aspectos
de la sucesin

47

Los elementos personales del derecho hereditario son entre otros el de

cujus y el sucesor que puede ser heredero o legatario (que tenga vida en el
momento de la muerte del causante para que pueda existir transmisin)
el cual no requiere de ninguna capacidad en especial, pero estn ampliamente
reguladas las incapacidades que imposibilitan la aptitud para ser heredero
de conformidad con la ley y de las cuales hablaremos ms adelante como
lo son las establecidas en los artculos 1313, 1377, 1609 y 1632 de nuestro Cdigo Civil para el Distrito Federal.
En derecho, la sucesin por causa de muerte es sinnimo de herencia.
Como lo dice Cicu:5 "El derecho hereditario se llama tambin derecho
sucesorio o de sucesiones, porque hay en l una sucesin jurdica, sucesin
en los derechos y obligaciones". A continuacin presento 10 que diversos
autores entienden por derecho hereditario o Sucesiones:
Arias Ramos6 seala al respecto lo siguiente:
El derecho de sucesiones o derecho hereditario es la seccin del derecho privado constituida por el conjunto de normas que regulan el destino que ha
de darse a las relaciones jurdicas de una persona fsica cuando sta muere y
rigen tambin la creacin de relaciones jurdicas nuevas cuyo surgir estaba
supeditado a la muerte de dicha persona.
Antonio Cicu7 lo define de la siguiente forma:
El derecho hereditario es aquella parte del derecho privado que regula la
situacin jurdica que sigue a la muerte de una persona fsica. Desapareciendo con ella un sujeto de relaciones jurdicas, se hace necesario regular su
suerte, determinar los efectos que sobre ellas produce el hecho de la muerte.
Antonio de Ibarrola,8 menciona como caractersticas del derecho sucesorio las
siguientes: l. En este derecho, l patrimonio es lo esencial y la persona lo
accidental; 2. Surge por causa de muerte; 3. Recae sobre una cosa universal;
Cicu Antonio, op. cit., pgina 19.
Arias Ramos I., Derecho Romano II, 7", editorial, Madrid, 1958.
7 Cicu Antonio, op. cit., pgina 19.
8 De Ibarrola Antonio, Cosas y Sucesiones, editorial Porra, Mxico, 1957, pgina 298.
5
6

48

Temas de
Derecho Notarial

4. Hay en l algo que hace que diversos autores 1o caractericen como un

derecho real; 5. Hay en l algo de pblico y social, pues el Estado interviene
cuando el de cujus no ha testado.
Puig y Pea9 conceptualiza al derecho hereditario como "aquella rama jurdica que disciplina el sentido, alcance y efectividad de las relaciones surgidas
con motivo de la muerte de una persona".
Binder,10 dice que "por derecho sucesorio se entiende el conjunto de normas
jurdicas que, dentro del derecho privado, regulan el destino del patrimonio de
una persona despus de su muerte".

El Cdigo Civil para el Distrito Federal define a la herencia en el artcu

lo 1281 de la siguiente forma: "Herencia es la sucesin en todos los bienes
del difunto y en todos sus derechos y obligaciones que no se extinguen
por la muerte".
El derecho hereditario tiene su fundamento racional en la necesidad
de evitar que las relaciones jurdicas patrimoniales de quien deja de existir, sufran perjuicio por el fallecimiento de su titular ya que repercutira
negativamente en la sociedad en general.
Es as como la herencia, partiendo de la doctrina y de la definicin del
Cdigo Civil, constituye una unidad, es decir, una universalidad de derecho
porque abarca la totalidad de los bienes, derechos y obligaciones que inte
gran al patrimonio del de cujus, no extinguibles por la muerte.
Ninguna Ley distinta a los cdigos civiles de cada una de las entida
des federativas en cuanto a la materia de las sucesiones se refiere, puede
establecer supuestos jurdicos por los cuales se regulen situaciones jurdicas que le corresponden a la herencia, es decir, a aquella sucesin por
causa de muerte porque el patrimonio del de cujus es uno y por su natu
raleza no admite que se distingan bienes, derechos y obligaciones que
sean susceptibles de ser regulados por otras leyes desde el punto de vista
de la sucesin mortis causa.
9

Puig y Pea Federico, Tratado de Derecho Civil Espaol, rv Derecho Privado, editorial, Madrid.
Binder Julios, Derecho de Sucesiones, en Labor, 1953, pgina 365.

10

Algunos Aspectos Temas

49de
Derecho Notarial
de la sucesin

Especies de sucesiones
Los autores del derecho sucesorio generalmente convienen en que existen
tres especies de sucesiones, la testamentaria, la legtima y la mixta.
La primera es aquella que se funda en la manifestacin libre y expresa
de la voluntad del de cujus contenida en un testamento.
La llamada Legtima es aquella en la cual el de cujus no ha expresado
su voluntad sucesoria en un Testamento, por lo que su falta es suplida por
la Ley, (es decir por el Cdigo Civil) el cual establece la forma, trminos y
condiciones que regirn la sucesin hereditaria cuando no se dict testa
mento, como veremos mas adelante.
La tercera y ltima o mixta es aquella sucesin en la cual una parte
de la herencia se sujeta a lo dispuesto expresamente por el de cujus en un
testamento y otra parte de la misma se rige segn lo que establece la Ley,
ya que el de cujus no dispuso de dicha parte de sus bienes o cay en los
mismos supuestos establecidos por la Ley, como lo son que el heredero
muera antes que el autor de la sucesin, repudie o sea incapaz de heredar
o muera el heredero sin cumplir la condicin impuesta, o no cumpla la con
dicin, todos estos ltimos supuestos de sucesin legtima se llegan a dar
siempre y cuando no se establecieron normas de sustitucin, si no se ha
nombrado substituto.
Antonio Hernndez Gil11 critica la distincin clsica que hace de las
mencionadas especies de sucesiones. l dice: "La sucesin se rige siempre
por la ley. Esta es la que establece el estatuto sucesorio, es decir, el conjunto de normas fundamentales que gobiernan la sucesin por causa de
muerte... ".
Los tres modos distintos de los que habla Hernndez Gil son los
siguientes:
Sucesin testamentaria
En colaboracin con la voluntad, es decir cuando existe testamento como
acto jurdico mortis causa por excelencia, no se puede contraponer el testa
mento a la Ley porque sta es la que faculta a una persona a su realizacin
11

Hernndez Gil Antonio, op. cit., de la pgina 461 a la 462.

50

Temas de
derecho notarial

mediante el cumplimiento de ciertos requisitos y solemnidades. Es decir,

de la Ley surge la eficacia jurdica del testamento, por lo cual la sola voluntad del testador no tiene efecto jurdico si no se encuadra en los requisitos
de forma y fondo que establece la propia Ley.
El Cdigo Civil en el artculo 1282 precisa que: "la herencia se defiere por
la voluntad del testador o por disposicin de la Ley. La primera se llama
testamentaria y la segunda legtima". Hay quien afirma que la distincin
que hace la Ley entre la sucesin testamentaria y la legtima adolece de
tcnica jurdica porque la testamentaria tambin es legtima ya que se
sigue necesariamente por la Ley, sin embargo, el sentido de la expresin
se justifica en que ser testamentaria la que se rija por la voluntad del
autor de la Sucesin expresada en un Testamento en el que dispone de su
Patrimonio conforme a la Ley con la nica limitante de dejar alimentos
a quienes tiene obligacin de otorgarlos conforme a la libre testamentificacin que permite nuestro Cdigo Civil, y ser Legtima aquella que
se rija nica y exclusivamente por las disposiciones de la Ley en ausencia
de expresin de la voluntad del autorde la sucesin diferente a algunos
pases que consideran la Legtima como aquella parte que necesariamente
habr que dejar a los herederos legtimos.
Sucesin Legtima
En defecto de expresin de la voluntad, es decir, aquella en la que el autor
de la sucesin no manifest su voluntad en un testamento. La Ley suple
la falta de voluntad del de cujus y establece un rgimen sucesorio que el legis
lador considera es la forma correcta de determinacin de herederos, para la
distribucin de los bienes de la masa hereditaria entre ellos.
La sucesin legtima es aquella que existe en defecto de la voluntad del
"de cujus" tambin llamada intestada o ab intestado conforme al artculo
1599 del Cdigo Civil se produce:
I. Cuando no hay testamento, o el que se otorg es nulo o perdi validez;
II. Cuando el testador no dispuso de todos sus bienes;
III. Cuando no se cumpla la condicin impuesta al heredero;
IV. Cuando el heredero muere antes del testador, repudia la herencia o es
incapaz de heredar, si no se ha nombrado substituto.
Algunos Aspectos
de la sucesin

51

 Mixta
Adems de la sucesin testamentaria y de la legtima se encuentra la sucesin mixta en la cual parte de los bienes que integran el caudal hereditario
se rigen conforme a lo establecido expresa y voluntariamente por el autor
de la Sucesin en el testamento y otra parte de la masa hereditaria se regir
por lo dispuesto en las reglas que establece la Ley; se da en los casos en
que el testador no dispuso de todos sus bienes en el testamento o en caso
de que no surta efectos la designacin de heredero o legatario, ya sea por
falta de ampliamiento de la condicin, repudio o incapacidad, siempre y
cuando no hubiere heredero o legatario sustituto.
Superponindose a la voluntad del testador, en los casos en que la Ley no
se limita a colaborar o suplir la voluntad del de cujus, sino que de forma
directa impone un rgimen sucesorio en beneficio de determinadas perso
nas, restringiendo las facultades de disposicin del causante, es decir, el
rgimen de herederos forzosos, que por ejemplo, funciona en el derecho
sucesorio espaol, y que en derecho sucesorio mexicano sera, por ejemplo,
el rgimen que establece la Ley para los testamentos inoficiosos y para el
hijo pstumo.

Reminiscencias de la legtima,
el hijo pstumo y los alimentos
Desde la perspectiva conceptual, seguramente no es excesivo sealar que
en nuestra opinin quedan aun vestigios de la Sucesin Legtima, que encontramos en el derecho a heredar que tiene el hijo pstumo y en la obligacin
de alimentos, casos en los que a pesar de existir testamento vlido en el que
se haya dispuesto de la totalidad del patrimonio del de cujus, la ley establece
el pago de ciertas prestaciones o porcin hereditaria de manera forzosa.
El nico caso de heredero forzoso propiamente dicho, que an reconoce nuestra ley es el que contempla el artculo I377 del Cdigo Civil
cuando el testador no dispone expresamente de los bienes que deban corres
ponder al eventual hijo pstumo, caso en el cual ste tendr derecho a recibir
ntegra la porcin de la herencia que le corresponda mediante la aplicacin
52

Temas de
derecho notarial

de las reglas de la legtima o intestada contenidas en los artculos 1607 al

1614 del Cdigo Civil, subsistiendo ntegras las dems disposiciones del
testamento en sus trminos, respecto de la masa hereditaria resultante,
una vez deducida la porcin del hijo pstumo establecida de manera forzo
sa por la ley.
La obligacin de dejar alimentos que prescriben los artculos 1368 del
Cdigo Civil y siguientes es tambin una reminiscencia del antiguo concepto
de la sucesin legtima, ya que la omisin en el cumplimiento deesa obligacin es causa de la inoficiosidad del testamento (concepto que originalmente
significa que la disposicin de ltima voluntad lesiona los derechos de la
herencia forzosa) y, por disposicin de la ley el acreedor alimentario, que
estamos considerando equivalente al heredero forzoso y tendr accin
para que se le entregue la pensin que corresponda, subsistiendo el testa
mento en sus trminos, respecto del caudal hereditario resultante, una
vez deducida la pensin.

Manera de determinar
los grados de parentesco
En cuanto a la sucesin legtima, tambin conocida como ab-intestato,
esta se encuentra contemplada en el Ttulo Cuarto del Libro Tercero del
Cdigo Civil para el Distrito Federal, y es aqu donde se establece cules
sern los supuestos que tendrn que tomarse en cuenta para llevar a cabo
la sucesin, interpretando la supuesta intencin del autor de la sucesin
para sus herederos y sealando los distintos supuestos en los que se podr
heredar. Para tal efecto el artculo 1602 nos indica que las nicas personas con derecho a heredar en este tipo de sucesin son los descendientes,
cnyuge, ascendientes, parientes colaterales dentro del cuarto grado, la
concubina o concubinario y finalmente a falta de todos los anteriores el
Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia (dif).
La Sucesin Intestada o ab-intestato o legtima, est basada fundamen
talmente en el parentesco y sucesoriamente se han de establecer los grados
del parentesco.
Algunos Aspectos
de la sucesin

53

De conformidad con nuestra legislacin civil para fijar el grado de

parentesco por consanguinidad entre varias personas se sealan las reglas
segn se trate de lnea recta ascendente y descendente o de lnea colateral.
En la lnea recta ascendente y descendente se determinan los grados,
considerando el nmero de generaciones menos uno, entre las personas
cuyo parentesco trata de fijarse; as por ejemplo entre el padre y el hijo
hay un grado de parentesco porque se trata de dos generaciones, entre nieto
y abuelo dos grados porque existen tres generaciones y as entre el bisa
buelo y el bisnieto hay tres grados, del hijo al padre del padre al abuelo,
del abuelo al bisabuelo, en total cuatro generaciones y as se van contando
las generaciones en forma ascendente o descendente.
Tambin en la lnea colateral los grados se determinan por nmero de
generaciones partiendo de una de las personas respecto de la cual se desea
determinar su grado del parentesco con otra, se sube en forma ascendente
hasta llegar al tronco comn y luego en forma descendente hasta la persona con la que se quiere establecer el grado del parentesco, por ejemplo:
si queremos saber el grado de parentesco entre hermanos, subiramos de la
persona al padre un grado y bajaramos al segundo grado; s queremos saber
con el to, subimos primer grado al padre, segundo al abuelo,tercero baja al
to; con el primo hermano, del primo al padre, segundo al abuelo, tercero
el to y cuarto al otro primo hermano por lo tanto el recorrido ascendente
hasta el tronco comn como en el recorrido descendente desde el tronco
comn hasta la persona que se desea determinar el grado de parentesco.
2o.
Abuelos

3o.

1o.
Padres

To

4o.
Primo

54

4o.
Prima

Temas de
derecho notarial

Personas de las
que se trate

2o.
Hermano
lnea colateral

Los grados se cuenta de la misma forma que se hace en lnea recta

ascendente y descendente es decir se cuentan tantos grados como genera
ciones en total, menos una, por ejemplo: los primos hermanos como dijimos
estn en cuarto grado porque cada uno de ellos dista dos grados del abuelo que es el antecesor comn.
La regla general es que los parientes ms prximos excluyen a los ms
remotos, salvo lo expuesto en los artculos 1609 y 1632 segn expresa
nuestro artculo 1604 de nuestro Cdigo Civil para el Distrito Federal.
Tambin por regla general los parientes mas prximos heredan por
cabeza y los segundos por representacin o por estirpe o sea los parientes
de grado ms remoto, slo reciben la porcin que le hubiera tocado al de
grado ms prximo en el lugar en que se coloca repartindose a su vez
entre ellos esa porcin que le tocaba a su cabeza.
Supongamos que son tres hijos con derecho a la herencia legtima, de
los tres (en los supuestos que establece el 1609) el primero ha pre-muerto
(fallecido antes que el autor de la herencia) y los hijos de ese automticamente si son tres hijos les corresponder a cada uno una tercera parte de
los que corresponda a su padre o sea de la tercera parte, en el caso del segundo hijo ste es incapaz, si tuviera cinco hijos a los cinco hijos una quinta
parte de la tercera parte que le tocara a su padre aunque no quiere decir
que herede el padre sino que estn heredando por estirpe o representacin
y en el caso del tercero que ha renunciado a la herencia y solamente tiene
un hijo, ste hereda la tercera parte en que se dividi la herencia.
El parentesco por afinidad es decir cuando se trata de determinar la
lnea colateral que exista entre un pariente de un cnyuge o concubina y un
pariente del otro cnyuge o concubina, tambin se fijan los grados por
consanguinidad con el cnyuge o concubina y su pariente de acuerdo con
las reglas que acabamos de ver, el resultado sern los grados de parentesco
por afinidad que se trata de ver, por consiguiente entre el cnyuge oconcubina y los suegros hay un grado de parentesco por afinidad y los cuados
dos de parentesco por afinidad.
En materia de sucesin legtima el parentesco por afinidad, no tiene la
importancia del parentesco por consanguinidad ya que nuestra legislacin
no reconoce derechos hereditarios entre parientes por vnculos de afinidad.
Algunos Aspectos
de la sucesin

55

Antecedentes histricos
de la forma de suceder por estirpe
La sucesin por estirpe fue creada en el Derecho Romano por el pretor, para
evitar el perjuicio que sufran los hijos al distribuirse la herencia per capita
entreellos y los nietos, llamados todos conjuntamente a la herencia como
herederos suyos.
Desaparecida en la poca de Justiniano esta clase de herederos, este
emperador mantuvo la sucesin por estirpes a favor de los descendientes de
hijos y de los hijos de hermanos, dndole como fundamento que el lugar
que dejaban vaco los hijos y hermanos lo ocupaban en el afecto del de
cujus los descendientes de aquellos.
El Derecho Germnico primitivo no admita la representacin, si bien
en las leyes posteriores, algunas lo reconocan y otras no lo admitan. La
historia recoge la forma curiosa como Otn I, hizo resolver la cuestin, sometindola al juicio de Dios. En la batalla reida al efecto triunf el defensor
del Derecho de los hijos de hermanos a heredar, por lo que desde entonces
fue admitido en Alemania el Derecho de representacin de los sobrinos.
En Francia, las primeras costumbres no admitan la sucesin por repre
sentacin, pero despus del referido juicio de Dios o quizs por la influencia
del Derecho Romano, fue poco a poco aceptndose. Las leyes de la Revolu
cin la admitieron ampliamente permitindola en todos los grados de la
lnea colateral, pero el Cdigo Civil de Napolen la limit a la lnea des
cendiente y en la colateral hasta los descendientes de hermanos.
Es interesante el ver cmo han ido aumentando los supuestos en que se
admite el derecho de representacin: en un principio era slo la pre-muerte;
el Cdigo italiano agreg la indignidad o sea la incapacidad; finalmente,
otros cdigos, como los de Argentina, Chile, Uruguay e Italiaaadieron la
repudiacin o renuncia de la herencia tal y como lo hace nuestro Cdigo Civil.

El derecho de representacin
de la sucesin intestada en los ascendientes
En nuestro Cdigo Civil dicha representacin no se da en los ascendientes.
El Derecho Romano no admite la representacin en los ascendientes. En el
56

Temas de
derecho notarial

Derecho francs las costumbres se dividieron, aunque la gran mayora de

ellas sigui al Derecho Romano y este criterio fue el aceptado por el Cdigo
de Napolen. En su defensa se dijo que la sucesin de los descendientes
es tan natural como legtima; pero que la de los ascendientes es contraria
al curso ordinario de las cosas; porque es como si un ro remontara su curso
haciasu nacimiento; se perturbara el orden de la naturaleza; no puede, por
consiguiente, admitirse el derecho de representacin en este caso extraor
dinario. Esta argumentacin no resulta muy convincente, superior a ella
lo es de aquellos que afirman que no debe admitirse la representacin en
el orden de los ascendientes: Porque la afeccin del hombre se extiende
a todos sus descendientes, el paso que en la lnea ascendiente tiene el
hijo ms cario a sus padres que a sus abuelos, pudindose aadir que
en el orden de la naturaleza habiendo debido encontrar el hijo los bienes del
descendiente en la sucesin de su padre, si ste no hubiere premuerto, es
muy conforme que lo represente, mientras que siendo de presumir que
el ascendiente de ms avanzada edad debe morir antes que su hijo o su
nieto, no existe ya el motivo de representacin.
Abuelos

Madre pre-muerta

De cujus

No se da en los colaterales ordinarios. Muy diverso alcance tiene el de

recho de representacin en el orden colateral en las distintas legislaciones
positivas. Algunas, como los cdigos civiles de Suiza y Alemania e Italia
la admiten en todos los descendientes de los hermanos; y finalmente;
hay los que, como nuestro Cdigo lo reconocen exclusivamente a favor
de los descendientes del primer grado, del hermano pre fallecido, o sea, de
los sobrinos carnales, slo cuando concurren en unin de sus tos, o sea,
solamente en los colaterales privilegiados.
Algunos Aspectos
de la sucesin

57

En la familia del difunto

Se le admiten en los descendientes. La pre-muerte del descendiente, llamado
a heredar por derecho propio al ascendiente, hace surgir la sucesin porrepresentacin a favor de los descendientes de ste (nieto, biznieto, etctera.)
bienestn todos ellos en el mismo grado de parentesco con l, bien sean de
grados ms prximos y otros de grados ms remotos.
Consideramos oportuno ejemplificar diferentes hiptesis de sucesin:
1. Concurrencia de hijos con descendientes de otro premuerto, incapaz o
que hubiere renunciado a la herencia.
B y C, son hijos de A (que es el autor de la herencia), habiendo fallecido antes
C que A y teniendo C dos hijos.
La herencia de A, se distribuir as: una mitad para el hijo B y la otra mitad
para los nietos hijos del hijo C, premuerto, incapaz o sea, D y E. Aqu
concurren parientes de grado distinto y nmero desigual.

A+

D pre-muerto
incapaz o repudio

2. Concurrencia de dos o ms nietos de grado igual, pero en nmero desigual.

A, al morir deja tres estirpes de nietos, la primera constituida por un solo
nieto, la segunda por dos y la tercera por tres. Su herencia se dividir, por
consiguiente, en tres partes, una para cada estirpe. En la que podramos
decir que A, tena tres hijos B, C, y D; B era incapaz de heredar; C repudi
y D premuri a su padre A.
58

Temas de
derecho notarial

C
repudio

B
Incapaz

1/3

1/6

D
pre-muerte

1/9

1/6

1/9

1/9

3. Concurrencia de dos o ms estirpes en grado y nmero iguales.

Hemos visto que la porcin que corresponde a los herederos es distinta
segn heredan por derecho de representacin o por derecho propio, por
lo que, cuando en una herencia son llamados varios descendientes de segun
do o ulterior grado pero en nmero igual en cada estirpe, han sostenido
algunos que es indigente que sean llamados a heredar por derecho propio
de representacin pues en uno u otro caso adquirirn las mismas porciones
hereditarias.
A
de cujus

C
pre-muerto

B
pre-muerto

En el cuadro anterior suponemos que A, causante, ha fallecido despus de sus dos hijos B y C, de los que le quedaron cuatro nietos, stos,
sea cual fuere la forma en que sean llamados a heredar, adquirirn siempre
la cuarta parte de la herencia de cada uno.
Algunos Aspectos
de la sucesin

59

Sin embargo, debemos afirmar que estos nietos heredan por derecho
de representacin, en virtud de lo dispuesto en el artculos 1604 y 1609 del
Cdigo Civil y que si bien es exacto que sus porciones hereditarias no
seran distintas a las que resultaran de ser llamados por derecho propio,
al hacerlo en aquella forma, se derivan ciertas consecuencias que no se
producirn de hacerlo en esta ltima forma. En efecto si cualquiera de los
nietos, E por ejemplo, renuncia a su participacin, la porcin vacante del
que renunci acrece al otro de la misma estirpe: D. En cambio si lo hacen
por derecho propio, la porcin vacante se repartir por partes iguales
entre todos los nietos de A, o sea D, F y G.

A+

C+
pre-muerto

B
pre-muerto

E
repudio

Se le admite: en los colaterales privilegiados. Regulan en nuestro Dere

cho la representacin en los colaterales privilegiados los artculos 1631
al 1633:
Artculo 1631. Si concurren hermanos con medios hermanos, aquellos heredarn doble porcin que stos.
Artculo 1632. Si concurren hermanos con sobrinos, hijos de herma
nos o de medios hermanos premuertos, que sean incapaces de here
dar o que hayan renunciado a la herencia, los primeros heredarn
por cabeza y los segundos por estirpes, teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo anterior.
60

Temas de
derecho notarial

 Artculo 1633. A falta de hermanos sucedern sus hijos, dividindose la herencia por estirpes, y la porcin de cada estirpe por cabezas.
Si por la muerte de C. A al fallecer deja como parientes ms prximos
a su hermano B y a sus sobrinos D y E, la herencia de A se repartir entre
todos ellos, concurriendo los sobrinos por derechos de representacin.
Si por la muerte de C. A al fallecer deja como parientes ms prximos
a su hermano B y a sus sobrinos D y E, la herencia de A se repartir entre
todos ellos, concurriendo los sobrinos por derechos de representacin.
En la hiptesis de que el sobrino E haya tambin premuerto, incapaz
o renunciante a la herencia le corresponder al hermano B y al sobrino D,
pues F, hijo de E, no tiene derecho a representar a ste en la herencia de A,
ya que, como he indicado, la representacin se agota en la lnea colateral en
los sobrinos.

De cujus

B
50%

D
50%

E
repudia
F
no hereda

Si los sobrinos que concurren con los hermanos del causante son hijos de
otros hermanos de ste de distinta calidad que aquellos en cuanto al vnculo,
los sobrinos tomarn la porcin que le correspondera a su padre si viviera,
la que ser doble, si ste fuera hermano de doble vnculo del causante, y
sencilla si fuere de un solo vnculo.
Algunos Aspectos
de la sucesin

61

Padres
A-B-C

A
2/3

E
De cujus

F
pre-muerto

G
1/6

H
1/8

En el cuadro que antecede, suponemos que del matrimonio de A con

B han nacido dos hijos D y E; A, despus del fallecimiento de su esposa B,
contrae nuevas nupcias con C, matrimonio del que nace el hijo F, que a
su vez se casa y tiene dos hijos G y H; F medio hermano de E, falleciere
primero que ste ltimo. Al morir E, solicitan su herencia como parientes
ms prximos, su hermano de doble vnculo D y sus sobrinos carnales G,
y H hijos del medio hermano del causante F. Al hermano de doble vnculo
D le corresponde doble porcin que al de un slo vnculo F, por tanto, el
primero heredar $6,000 y el segundo $3,000 y por el fallecimiento de
ste, los recibirn sus hijos G y H que heredan por partes iguales, o sean
$1,500 cada uno de ellos.
Para lo anterior hay que tener en cuenta las reglas generales que rigen
este tipo de sucesin siendo la primera de ellas la contemplada en el artculo
1604 y nos indica que los parientes ms prximos excluyen a los ms le
janos, como lo hemos visto en los ejemplos anteriores, ahora bien, dicho
artculo seala tambin las excepciones mencionadas que son los artcu
los 1609 y 1632, en los cuales se hace salvedad a la regla anterior en los casos
de que quedaren hijos del de cujus con descendientes de ulterior grado, o
hermanos con sobrinos, caso en el que los primeros heredaran por cabeza
y los segundos por estirpe, situacin conocida como sustitucin legal, en
este caso hay que recalcar que los herederos por cabeza o in capita heredan
por partes iguales, no as los herederos por estirpe a quienes les corresponde
dividida en partes iguales la porcin que le hubiere correspondido per
capita heredero al que sustituyen. Tambin tenemos la excepcin cuando
concurran hijos con ascendientes ya que en este supuesto los ascendientes
62

Temas de
derecho notarial

tendrn derecho a alimentos y nunca en una porcin mayor a la de uno

de los hijos.
Otra regla es la referente a que slo el parentesco por consanguinidad
y el civil permite el ser sujeto de la herencia ya que el parentesco por afini
dad no da derecho a heredar, lo cual se encuentra plasmado en el artculo
1603 del Cdigo Civil.
Por ltimo podemos denotar otra regla concerniente al parentesco
de los herederos la cual establece que la lnea recta excluye a la colateral,
es decirsi concurren a la herencia los abuelos del de cujus con los hermanos
delmismo, los primeros excluyen a los hermanos an cuando en grados de
parentesco ambas partes se encuentren en el segundo grado.
De lo anterior concluimos que existen tres modos de heredar en la
sucesin intestada, por cabeza que es cuando el heredero es llamado directamente a suceder, por estirpe, cuando se lleva a cabo la sustitucin legal
y el heredero por cabeza ha premuerto, no quiere o no puede heredar y la
cual nicamente se encuentra regulada en los artculos 1609 y 1632 del
Cdigo Civil, y por lneas caso en el que los ascendientes tienen derecho a
heredar pero con la salvedad de que la porcin de la herencia se divide en
dos lneas, una paterna y otra materna, repartindose entonces la herencia
entre los integrantes de cada una de dichas lneas.
Dentro de la sucesin legtima los primeros que tienen derecho a
heredar son los hijos quienes por ende excluyen a los dems herederos
con excepcin del cnyuge, de la concubina o del concubino quienes
tendrn derecho a tener la parte de un hijo si no tiene bienes o los que
tiene no son suficientes para igualar la porcin de un hijo. Aclararemos
dos reglas que se dan en este tipo de sucesin la primera es relativa a cuando
concurren hijos del de cujus con descendientes de ulterior grado, en este
caso y como se analiz con anterioridad, los primeros heredan por cabeza
y los segundos por estirpe, an cuando haya una descendencia ulterior
esta tendr derecho a heredar por estirpe sustituyendo al heredero que
originalmente le haya correspondido la parte proporcional de la herencia.
La segunda regla prescribe el caso en que los adoptados, descendientes
del autor de la sucesin, concurran a la herencia en cuyo supuesto sern
considerados como hijos del de cujus, situacin concretada en el artculo 1612
del Cdigo Civil.
Algunos Aspectos
de la sucesin

63

En cuanto a los derechos que tienen el cnyuge o en su caso concubina o concubinario sobre la masa hereditaria, ya analizamos el caso en
que concurra con algn descendiente del "de cujus", para el supuesto en el que
confluya con ascendientes la masa hereditaria deber dividirse en dos mitades para ser repartido entre cada parte, concurriendo con hermanos del
de cujus le correspondern dos terceras partes del cnyuge y una tercera
parte a los hermanos.
A falta de descendientes y de cnyuge heredarn los ascendientes
por partes iguales, si concurren ascendientes de ulterior grado (abuelos)
la herencia se divide en dos para ser repartida a cada parte, sin embargo,
cabe aclarar que en el caso de que hubiere slo un abuelo por la lnea pater
na y dos abuelos por la materna, al dividir por lnea materna la que se
divide a su vez en dos para ser repartida entre los dos abuelos maternos.
Los hermanos del autor de la herencia heredarn slo a falta de descen
dientes y ascendientes y como ya se indic en el caso de concurrir con
cnyuge a los hermanos les corresponde un tercio de la herencia y los
tercios al cnyuge, si concurren slo hermanos la herencia se divide por
partes iguales, si existen hermanos y medios hermanos los primeros tendrn
doble porcin hereditaria que los segundos, cabe sealar que en el caso de
que falte algn hermano y ste tuviere descendencia, su parte pasar por
estirpe a los hijos de ste conforme a lo enunciado por el artculo 1632
del Cdigo Civil.
A falta de todos los anteriores, sern los parientes consanguneos hastael
cuarto grado quienes tendrn derecho a heredar, aplicndose nuevamente
la regla de que los parientes ms prximos excluyen a los ms lejanos y
desde luego y como se mencion anteriormente en ltima instancia ser
el dif, quien tendr derecho al caudal hereditario.

Momento en que se
produce la sucesin
Cundo se transmiten los derechos, bienes y obligaciones del de cujus a
sus sucesores? Para contestar esta pregunta debemos precisar que existen
tres momentos fundamentales para que ocurra lo que en doctrina se consi64

Temas de
derecho notarial

dera como la perfeccin de la sucesin que se puede conceptuar como el

momento en que se transmiten los derechos y obligaciones del causante
a sus sucesores.
El artculo 1649 del Cdigo Civil establece que "La sucesin se abre
en el momento en que muere el autor de la herencia y cuando se declara la
presuncin de muerte de un ausente" y, el artculo 1288 del mismo orde
namiento establece: "a la muerte del autor de la sucesin los herederos
adquieren derechos a la masa hereditaria como a un patrimonio comn,
mientras que no se hace la divisin". Interpretando los preceptos citados
se entender que los derechos a la sucesin de una persona se transmiten
desde el momento de su muerte; una interpretacin de los artculos que
regulan las sucesiones resultar que la afirmacin anterior no es exacta,
porque para perfeccionar la sucesin no es suficiente cambiar el hecho
aisladode la muerte de una persona para que su sucesor adquiera derechos a la masa hereditaria, sino que tambin en necesario el llamamiento
que se le haga a la herencia y su aceptacin, sin embargo desde el momento de la muerte del de cujus nace para los sucesores cualquiera que estos
sean (inmediatos o sustitutos) el derecho de aceptar o repudiar la herencia, siendo la primera tcita o expresa y repudio necesariamente expreso.
Existen tres pocas fundamentales de la sucesin y son: la declaracin
de la herencia, la apertura de la sucesin y su aceptacin.
La delacin es el llamamiento a la herencia que se le hace a los suceso
res para acceder a la masa hereditaria y puede ser por tres formas: el testa
mento, la ley y la mixta. La delacin de la herencia, es un llamamiento
condicional puesto que depende de que muera el "de cujus" sin haberla modificado y no es definitiva hasta que el hecho jurdico de la muerte se actualiza.
La muerte del causante es el momento de la apertura de la sucesin,
al abrirse la herencia se llama a los herederos que pueden ser designados
en el testamento o determinados por la ley.
La ley establece: "Los efectos de la aceptacin o repudiacin de la heren
cia se retrotraen siempre a la fecha de la muerte de la persona a quien se
hereda" (1160 cc). Es importante considerar la trascendencia jurdica que
representa este efecto al tratarse temas como responsabilidad civil, posesin,
teora de los riesgos, y las consecuencias obligacionales inherentes a los
bienes que integran a la masa hereditaria.
Algunos Aspectos
de la sucesin

65

En conclusin, se debe precisar que la muerte del "de cujus" no produce

"per se" la transmisin de los bienes o caudal hereditario, pero s crea el de
recho a favor de los herederos de aceptar o repudiar libremente la herencia.
Este derecho es de tanta importancia que si el sucesor muere sin aceptar
ni repudiar la herencia, este derecho se transmite a sus propios herederos
de conformidad con lo que se establece en el artculo 1659 del Cdigo Civil.

Naturaleza jurdica del heredero

Del latn hereditas y herus que significa dueo, la expresin herencia tiene
dos acepciones o sentidos, uno objetivo y otro subjetivo.
"Herencia" en sentido subjetivo se entiende como la sucesin por causa
de muerte a ttulo universal, evoca el fenmeno de subrrogacin de los
herederos en la universalidad de los derechos y obligaciones del de cujus y por
tanto la situacin jurdica que el heredero asume por virtud de ese hecho.
En sentido objetivo herencia se refiera a la masa, conjunto de bienes o
su parte alcuota y a las relaciones patrimoniales que son objeto de la sucesin.
Es frecuente que en su sentido objetivo el trmino herencia se utilice
para expresar el remanente de los bienes y derechos del de cujus una vez
que se han pagado las deudas y obligaciones del de cujus, esto es porque
la misma siempre se entiende aceptada a beneficio de inventario.
Castn Tobeas12 dice que:
La sucesin hereditaria supone dos personas: el difunto, de quien dimana la
sucesin, y el sucesor, que se subroga en la universalidad de las relaciones patri
moniales de aqul. El primero, es designado con las denominaciones de cau
sante, auctor o de cujus (por contraccin de la frase is de cujus hereditate agitur).
El segundo, con las de sucesor universal o heredero.

Clemente de Diego,13 identifica la herencia con el patrimonio del fina

do diciendo que lo que en vida del titular se llama patrimonio, a su muerte
se llama herencia y consideramos que tiene razn ya que el heredero no
Castn Tobeas, Jos, op. cit., pgina 82.
Citado por Mello Gonzlez Luca, Naturaleza Jurdica en el Derecho Civil Mexicano, Tesis Escuela Libre de
Derecho, Mxico, 1996, pgina 13
12
13

66

Temas de
derecho notarial

puede adquirir bienes y derechos, ni tampoco asumir deudas, distintos a

aquello que constituy el patrimonio del de cujus porque salvo las deudas
mortuorias que establece la ley, al fallecer una persona deja de ser sujeto
de derechos y obligaciones al extinguirse su personalidad por lo que uno de
sus atributos que es el patrimonio deja de existir en tanto tal, por esta
razn es que todo el patrimonio, a la muerte de su titular se convierte en
herencia en su sentido subjetivo, y es susceptible de transmitirse en su
sentido objetivo, como una unidad o universalidad porque toda persona
slo puede tener un patrimonio, el cual a su muerte da origen a una heren
cia la cual est integrada por los mismos bienes, derechos y obligaciones
integrados en una universalidad.
En el derecho mexicano el heredero no tiene la obligacin de responder
personalmente a las cargas de la herencia sino que stas sern con cargo a la
misma herencia hasta el monto total de los activos que esta incluye, lo que
se conoce como aceptacin de herencia a beneficio de inventario.
No existe confusin entre el patrimonio del heredero con el de la herencia y los bienes propios del heredero no responden del pago de las obli
gaciones del de cujus.
"El heredero adquiere a ttulo universal y responde de las cargas de la
herencia hasta donde alcance la cuanta de los bienes que hereda" estable
ce el artculo 1284 del Cdigo Civil.
Como hemos comentado la sucesin universal es una adquisicin en
bloque de todos los derechos, bienes y obligaciones comprendidos en el patrimonio del de cujus el que a la muerte del mismo se denomina herencia.

El repudio de la herencia
La figura del repudio est regulada en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, en el Captulo III, Ttulo Quinto del Libro Tercero, de los artculos
1653 al 1678 que se refieren a la aceptacin y repudiacin de la herencia.
El repudio puede definirse como la manifestacin expresa de la voluntad
que realiza el heredero en el momento de la declaracin de la herencia en
el sentido de que no acepta la misma. Juan Manuel Asprn,14 atendiendo a las caractersticas del repudio, lo define de la siguiente manera: "La
14

Asprn Pelayo Juan Manuel, Sucesiones, Mc Graw Interamericana Editores, s.a. de c.v., Mxico, 1996.
Algunos Aspectos
de la sucesin

67

repudiacin de la herencia es el acto jurdico unilateral, libre, indivisible,

puro y simple, irrevocable, con efectos retroactivos, por el cual el heredero
o legatario, voluntaria y expresamente impide la transmisin de bienes
por causa de muerte". Aunque muy completa la definicin de Asprn,
resulta que orilla a confusin ya que en su parte final dice " impide la
transmisin de bienes por causa de muerte".
En realidad dicha afirmacin es inexacta ya que como ha quedado establecido, la herencia en sentido objetivo es el patrimonio del de cujus cuyo
destino y fin ltimo es incorporarse al patrimonio del sucesor y no puede
(desde el punto de vista jurdico) quedar sin titular, por lo que alguien,
conforme a las reglas establecidas ya por el autor de la herencia en su
testamento, ya por las que establece la ley deber suceder al de cujus.
Si el heredero o legatario repudian la herencia realmente impide la
transmisin de bienes, derechos y obligaciones a su favor por causa de muerte,
por lo que se debern aplicar las reglas testamentarias o legales de sustitu
cin, a efecto de completar y perfeccionar la Sucesin que en ningn caso
y bajo ninguna circunstancia puede quedar inconclusa o desierta.

Personas que pueden repudiar

la herencia
Conforme a lo dispuesto en el artculo 1653 del Cdigo Civil para el Dis
trito Federal, pueden aceptar o repudiar la herencia aquellos que tienen
libre disposicin de sus bienes, esto es, las personas capaces mayores de
edad. En este orden de ideas, la herencia deferida a los menores y dems
incapaces podr ser repudiada por sus representantes legales, previa auto
rizacin judicial, con audiencia del Ministerio Pblico, en trminos de
lo dispuesto por el artculo 1654 del mismo cdigo requisitos comprensibles en relacin con los incapaces, ya que sus representantes legales
tienenla obligacin de proteger e incrementar su patrimonio de donde en
principio deberan aceptar la herencia y, solamente en casos excepciones,
podrn repudiarla con la autorizacin judicial correspondiente, seguramente cuando su aceptacin conlleve consecuencias indeseables o innecesarias al pupilo por las eventuales condiciones que imponga el testador,
las cuales suponemos son casos de excepcin ya que la herencia se recibe
68

Temas de
derecho notarial

a beneficio de inventario y por supuesto se entender que siempre hay un

beneficio. De acuerdo con la Ley del Notariado los emancipados podrn
aceptar o repudiar sus derechos hereditarios.
Por su parte, las personas morales pueden repudiar por medio de sus
representantes legales, pero tratndose de corporaciones oficiales, necesi
tan autorizacin judicial para proceder al repudio. Asimismo, las institu
ciones de beneficencia privada para repudiar una herencia deben sujetar
se a los requisitos que establece la Ley de Instituciones de Asistencia
Privada. Tratndose de establecimientos pblicos sujetos a una jerarqua
de carcter administrativo, deben recabar la autorizacin de la autoridad
administrativa de quien dependan, en trminos de lo dispuesto por el
artculo 1668 el Cdigo Civil para el Distrito Federal.
El artculo 1673 previene en caso especialmente interesante ya que se
refiere a las consecuencias que afectan a terceros: "Si el heredero repudia
la herencia en perjuicio de sus acreedores, pueden stos pedir al juez que los
autorice para aceptar en nombre de aqul".
En el caso de que dos personas casadas bajo el Rgimen de Sociedad
Conyugal, que establecieron en sus Capitulaciones Matrimoniales (de ma
chote como siempre) que todos los bienes que se adquieran durante el
matrimonio, ingresan a la Sociedad Conyugal. Qu pasa con el cnyuge
que para afectar al otro, repudia la herencia para que sta no ingrese a la
Sociedad Conyugal? Qu accin tendra el cnyuge afectado, sera o no
un acreedor de la herencia? y conforme a este artculo podra el cnyuge
afectado solicitar la aceptacin de la herencia en lo que corresponde a su
cincuenta por ciento de gananciales?

Forma que debe revestir

el repudio
A diferencia de la aceptacin de herencia, la cual puede ser expresa o
tcita, el acto de repudio debe ser expreso y en ningn caso el silencio
del heredero se debe interpretar como repudio, tal y como lo dispone el
artculo 1669: "Cuando alguno tuviere inters en que el heredero declare
si acepta o repudia la herencia, podr pedir, pasados nueve das de la
apertura de sta, que el juez fije el heredero un plazo, que no exceder de
Algunos Aspectos
de la sucesin

69

un mes, para que dentro de l haga su declaracin, apercibido de que, si

no lo hace, se tendr la herencia por aceptada". Por lo que esto significa
que pasado el plazo que se le debe dar al presunto heredero, a este debe
declararse como tal y no dejar a salvo sus derechos ya que tcitamente se
entiende que el no repudiar ste, acept la herencia en concordancia con
lo que dispone el artculo 1661 del Cdigo Civil para el Distrito Federal:
"La repudiacin debe ser expresa y hacerse por escrito ante el Juez, o por
medio de instrumento pblico otorgado ante Notario, cuando el heredero
no se encuentre en el lugar del juicio". Por su parte, la nueva Ley del
notariado para el Distrito Federal (mayo 2000), en vigor, complementa
la disposicin legal antes citada, al ampliar la intervencin del notario
en la tramitacin sucesoria y establece "Tambin podr hacer constar el
notario, en su caso, la renuncia o repudio de sus derechos que formule
alguno de los herederos o legatarios", con lo cual que hace posible que el
repudio de la herencia se haga constar ante notario an cuando el herede
ro se encuentre en el lugar del juicio, o la sucesin se este tramitando
ante notario.
La razn de los requisitos que la Ley exige para perfeccionar el repudio
deriva de que este conste en documento autntico, ya que posibilita la de
lacin de la herencia para quienes le siguen en el orden de llamamiento;
asimismo, interesa a los acreedores del de cujus y del heredero, y los posibles derechos de los diferentes interesados no deben quedar o permanecer
en estado de duda.

Efectos del repudio

De acuerdo con el artculo 1600 del Cdigo Civil, los efectos de la repudia
cin, as como los de la aceptacin, se retrotraen a la fecha de muerte del
autor de la sucesin; es as que el que repudia nunca ha entrado en la
sucesin con intervencin o derecho alguno sobre el haber hereditario. Si
la sucesin es testamentaria, el repudio no transmite derechos a los herede
ros salvo el caso de existir heredero sustituto, en el testamento; en este
caso, ste ser llamado a la sucesin; de lo contrario, por el repudio del
heredero se abre el derecho de representacin o estirpe a que se refieren
los artculos 1609 y 1632 del ordenamiento legal invocado, o sea se tendr
70

Temas de
derecho notarial

que llamar necesariamente a la estirpe del que repudia y a falta de esta, se

seguirn las reglas de la sucesin legtima en su caso, acrecer la porcin
de los dems herederos o se sustituye por el siguiente heredero en el orden
establecido por la ley, hasta el cuarto grado y despus al dif.
Por otra parte, el repudio de la herencia es irrevocable en trminos del
artculo 1670 del Cdigo Civil, de manera que quien ha repudiado obser
vando todas las formalidades que exige la ley, no puede modificar posteriormente su decisin, aunque esta regla admite excepcin, la que se
contiene en el artculo 1664 del mismo ordenamiento que establece que
el que repudia el derecho de suceder por intestado sin saber que existe un tes
tamento a su favor, puede aceptar la herencia que se difiere por la sucesin
testamentaria. Puede decirse que esta disposicin se funda en el principio
de que nadie puede rechazar lo que se desconoce y la existencia de testa
mento podra aumentar el caudal hereditario del causahabiente o bien
por razones personales no aceptar lo que la ley otorga de una herencia y
aceptar complacido lo que la voluntad del testador otorga expresamente
al heredero.
Por el contrario, el artculo 1663 del Cdigo Civil establece que "El que
es llamado a la misma herencia por testamento y ab intestado y la repudia
por el primer ttulo, se entiende haberla repudiado por las dos".
El repudio, al igual que la aceptacin, es indivisible e instantneo;
nadie puede repudiar en parte o con plazo o condicin, de manera que
la aceptacin del heredero o legatario no puede ser parcial, por lo que la
repudiacin debe ser absoluta o no ser. Asimismo, es oportuno comentar que el repudio debe hacerse respecto de la herencia por lo que, nadie
puederenunciar a la herencia de una persona viva, ni enajenar derechos
que eventualmente pudiera adquirir de la herencia de una persona viva
(aa.1657, 1665 y 1826 del cc).
Es importante mencionar que en el mismo sentido en que el repudio a
la legtima no afecta el derecho a aceptar la herencia testamentaria, el repudio
de la herencia no implica el de los legados, de manera que el que repudia
mantiene el derecho de reclamarlos, salvo que fuese heredero ejecutor en
trminos del artculo 1662 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. En

Algunos Aspectos
de la sucesin

71

relacin con este ltimo punto, es importante citar a Asprn15 que opina
que:
... el Cdigo, por error, decreta que quien repudie una herencia, si se trata del
heredero ejecutor, pierde el derecho de aceptar los legados. Considero que
es un error del legislador, pues sanciona al heredero-albacea que repudia la
herencia, confundindolo con el supuesto de que renuncia al cargo de albacea (incapacidad sobrevenida), no a la herencia en s, ya que puede renunciar
a lo heredado, y aceptar los legados y el cargo de albacea

Finalmente, la herencia dejada bajo condicin puede repudiarse, an

y cuando la condicin no se haya cumplido (a. 1667 cc).

Tramitacin de la sucesin
legtima ante notario
Conforme a la Ley del Notariado para el Distrito Federal publicada en
la Gaceta Oficial del Distrito Federal el da 28 de marzo del ao 2000 se
leotorg al Notario la competencia para realizar funciones notariales en
asuntos extrajudiciales as como la posibilidad de llevar a cabo la tramitacin
sucesoria de intestados ante l mismo.
De acuerdo con lo anterior, el Notario se encuentra facultado para
dar tramite a sucesiones legtimas, que el legislador intenta aligerar la
carga que experimentan los Juzgados de lo Familiar del Distrito Federal,
sin embargo, existen ciertas condiciones que el Notario debe de tener en
cuenta para poder intervenir en dichos actos, primeramente y de conformidad con el artculo 167 de la citada Ley del Notariado en las sucesiones
que se tramiten ante su fe no debe existir controversia alguna entre los
herederos, los mismos deben ser mayores de edad, menores emancipados
o personas jurdicas, se establece igualmente la obligacin de gestionar la
apertura del testamento pblico cerrado y olgrafo y la declaracin de ser
formal un testamento especial en forma judicial, ademsse condiciona el
15

Asprn Pelayo Juan Manuel, op. cit.

72

Temas de
derecho notarial

procedimiento a que el autor de la sucesin haya tenidosultimo domicilio

en el Distrito Federal o la mayor parte o la totalidad de los bienes objeto de
la sucesin y de acuerdo con la Ley del Notariado, segn declaracin de los
interesados bajo su responsabilidad.
Una vez cubiertos los requisitos anteriores, el notario deber solicitar
del Archivo General de Notaras y del Archivo Judicial las constancias de
existencia o inexistencia de algn testamento, cumplido esto y habiendo
acreditado el entroncamiento de los herederos con el de cujus, tal como se
dispone en el captulo relativo a la sucesin legtima del Cdigo Civil
el cual fue analizado con anterioridad, y con la presentacin del acta de
defuncin se procede a realizar la aceptacin de herencia y la aceptacin
o renuncia del cargo de albacea, tal como lo determinan los artculos 170,
171 y 174 de la citada Ley el que solicitar, a su vez, la informacin del
Registro Nacional de Avisos de Testamento, dependiente de la Secretaria
de Gobernacin.
Actualmente y de acuerdo al artculo 172 de la Ley del Notariado
se autoriza al notario que ante su fe se haga constar la renuncia o repudio de
derechos que formulen los herederos o incluso o legatarios en el caso de la
sucesin testamentaria.
El artculo 174 determina adems de lo indicado con anterioridad res
pecto al desarrollo a seguir para iniciar el trmite sucesorio ante notario, el
procedimiento para tomar la declaracin de los testigos presentados por
los herederos. Una vez tramitado lo anterior, el artculo 175 establece la
obligacin de dar a conocer las declaraciones de los herederos mediante
dos publicaciones de diez en diez das que se realizan en un diariode circulacin nacional, para que posteriormente los albaceas procedan a presentar
el inventario y los avalos de los bienes ante el notario para proceder a su
protocolizacin, lo anterior de conformidad con el artculo 176.
Por ltimo se procede a otorgar la escritura de particin y adjudicacin por parte de los herederos y albaceas tal como lo establece el artculo
177 de la multicitada Ley del Notariado.

Algunos Aspectos
de la sucesin

73

El Cdigo Civil Federal.

(Origen, fundamento y
constitucionalidad)

Lic. Hctor Manuel Crdenas Villarreal

Notario Pblico Nmero 201 del
Distrito Federal

Sumario: I. Antecedentes histricos: a) Constitucin de 1824. b) Bases y

leyes constitucionales de 1836. c) Sistema federal adoptado en 1846. d)
Constitucin Federal de 1857. e) Constitucin de 1917; II. Antecedentes
y expedicin del Cdigo Civil de 1928: a) Anlisis de los decretos que
expidi el Congreso de la Unin para delegar facultades al Ejecutivo:
Decreto del 7 de enero de 1926, Decreto del 6 de diciembre de 1926, De
creto del 3 de enero de 1928. b) Exposicin de Motivos del Cdigo Civil
de 1928; III. Validez constitucional del mbito federal del Cdigo Civil de
1928; IV. Consideraciones sobre la constitucionalidad del Cdigo Civil
Federal. a) Anlisis de las facultades expresas e implcitas del Congreso
de la Unin. b) Resoluciones de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin a
propsito de la constitucionalidad del Cdigo Civil de 1928. V. mbito
material de aplicacin del derecho civil: a) Diversos supuestos de aplica
cin federal en el Cdigo Civil.

El 25 de mayo del 2000 se publicaron en la Gaceta Oficial del Distrito

Federal diversas reformas al Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, aprobadas por
la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, destacando, entre ellas, la
realizada al artculo 1o del mencionado Cdigo, conforme al cual comen
z a aplicarse de forma exclusiva en el Distrito Federal, acorde con el artculo
primero transitorio del decreto que las contiene. Las reformas entraron en
vigor el da 1o. de junio siguiente, quedando modificada de esta forma,
adems de la denominacin del Cdigo, su mbito espacial de validez.

75

Como consecuencia de la reforma reseada, la nueva denominacin del C

digo qued como: "Cdigo Civil para el Distrito Federal", abandonando
con ello toda pretensin de aplicacin federal.
Cuatro das despus de la publicacin, y como se aprecia antes de que
entraran en vigor las reformas arriba aludidas, el 29 de mayo del 2000
fueron publicadas en el Diario Oficial de la Federacin reformas al Cdigo
Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica
en Materia Federal. En esta ocasin las reformas fueron realizadas por el
Congreso de la Unin. Conforme a las mismas se modific nuevamente
la denominacin del Cdigo para quedar como "Cdigo Civil Federal", reformando adems los artculos 1803, 1805 y 1811 y adicionando el artculo
1834 bis, el da 7 de junio entraron en vigor las reformas aqu comentadas
de esta forma podramos decir que del da primero al da 7 de junio no estu
vieron vigentes las disposiciones federales de las reguladas en el Cdigo
Civil que resultaren aplicables a los casos correspondientes.
Al hacer un anlisis de los actos legislativos enunciados en los dos p
rrafos anteriores, surgen diversas dudas en cuanto a las facultades del Congreso de la Unin para legislar en materia civil; a la existencia de la materia
civil federal y, en su caso, a su contenido; as como a la aplicacin del Cdi
go Civil de 1928 en toda la Repblica en materia federal, y las facultades
de quin promulg dicho cdigo, entre otras, que trataremos de exponer
y resolver a lo largo de las siguientes consideraciones.
El planeamiento principal de este estudio se centra en determinar si la
materia civil al no estar contemplada en ninguna de las fracciones del artcu
lo 73 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y por ende
y con fundamento en lo dispuesto por el artculo 124 del mismo ordena
miento, ser de exclusiva competencia local, se pretende la existencia de
normas civiles federales. Si despus de realizar los anlisis y consideracio
nes, no encontramos un fundamento jurdico vlido para sostener la compe
tencia del Congreso de la Unin para haber legislado en materia civil an
siendo slo para efectos acadmicos en tanto nuestro Mximo Tribunal
no se pronuncie al respecto, podremos sostener la inconstitucionalidad del
Cdigo Civil Federal y por ende de todas sus disposiciones.
No necesariamente llegaremos a las mismas conclusiones respecto de
las disposiciones federales reguladas en el Cdigo Civil para el Distrito
76

Temas de
derecho notarial

Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal de

1928, ya que como veremos, dicho Cdigo fue expedido por el Presiden
te de la Repblica en uso de facultades extraordinarias que le deleg el
Congreso de la Unin, mismo que, adems, se encontraba facultado para
legislar en todo lo concerniente al Distrito Federal.
Para gozar de un panorama ms amplio respecto de los temas a considerarse en estas lneas, a continuacin haremos un breve anlisis de los
antecedentes histricos de nuestra legislacin civil, siguiendo las ideas de
Domnguez Martnez.1

Antecedentes Histricos
Constitucin de 1824
A partir de la entrada en vigor de la Constitucin de 1824, y hasta 1835,
prevaleci en nuestro pas un rgimen federal. Los artculos 4o. y 5o.
de dicho ordenamiento as se pronunciaban expresamente, reconociendo
como corresponde a todo rgimen federal, la existencia de estados libres
y soberanos, y conservando la Federacin facultades para legislar en las
materias expresamente as sealadas, dentro de las cuales no se encontra
ba como tal la Civil, siendo que tampoco se reconoca expresamente como
una facultad de los estados.
As, bajo la vigencia de la Constitucin Federal de 1824, algunos esta
dos comenzaron a hacer uso de las facultades legislativas que en materia civil les correspondan. En ese perodo se promulg el primer Cdigo
Civilque existi en el Mxico Independiente: el Cdigo Civil de Oaxaca,
oficialmente denominado "Cdigo Civil para Gobierno del Estado Libre de Oaxaca", cuya vigencia inici en 1827. Posteriormente Zacatecas public para su discusin en 1829 un proyecto de Cdigo Civil. En
1833 Jalisco public el proyecto de la primera parte del Cdigo Civil y
Guanajuato, por su parte, convoc a un concurso para premiar al mejor
Cdigo Civil para el Estado.
1

Derecho Civil, editorial Porra, Mxico, 2000, 8va. edicin, de la pgina 59 y siguientes.
El Cdigo
Civil Federal

77

Bases y Leyes Constitucionales

de 1836
El Congreso General de la Nacin decret en el ao de 1836 las "Bases y
Leyes Constitucionales de la Repblica Mexicana", adoptando un sistema
centralista de gobierno y desapareciendo en consecuencia la Federacin y
los estados que la formaban, para dar lugar al nacimiento de Departamentos
de la Repblica. Consecuentemente la facultad para legislar en materia civil
fue expresamente atribuida al Congreso.
El artculo 187 de las Bases Orgnicas de la Repblica Mexicana
acordadas por los decretos de 19 y 23 de diciembre de 1842, sancionadas
por el Supremo Gobierno Provisional, estableci que los Cdigos Civil, Cri
minal y de Comercio seran uno para toda la Unin.
En tales condiciones, si en la poca reseada hubiera prosperado la elaboracin de un Cdigo Civil, ste hubiera obligado en toda la Repblica,
sin embargo debido a la inestabilidad poltica en que estuvo inmerso el
pas durante los aos de vigencia de las citadas Bases, es decir de 1836 a 1857,
no se produjo ordenamiento civil de carcter central o general para toda
la Repblica.

Sistema Federal adoptado en

1846
En 1846, el Congreso Extraordinario Constituyente aboli el sistema centra
lista con la readopcin y restauracin del federalismo mediante la reanudacin del Acta Constitutiva de 1824. Ya con el sistema federal nuevamente
instaurado se realizaron esfuerzos por algunos estados para elaborar sus
Cdigos Civiles, siendo el Estado de Oaxaca el nico que vio cristalizado
su propsito, elaborando un cdigo que entr en vigor en el ao de 1853.

Constitucin Federal de 1857

La Constitucin Federal de 1857 no reserv en su artculo 72 facultades al
Congreso Federal para legislar en materia civil, mientras que el artculo 117
sealaba que las facultades no concedidas expresamente a la Federacin
78

Temas de
Derecho Notarial

se entendan reservadas a los estados, por lo que claramente se concluye

que la materia civil fue una materia de competencia local.
Durante la vigencia de la Constitucin de 1857 se elaboraron algunos
cdigos civiles, como es el caso del de Veracruz y para el Estado de Mxico.
En el Distrito Federal en el ao de 1870 se elabor el primer Cdigo
Civil correspondiente a dicho Territorio, que se denomin "Cdigo Civil para
el Distrito Federal y Territorio de Baja California", denominacin de la que
podemos desprender el inminente carcter local y la ausencia de pretensin
de una aplicacin federal por parte de dicho ordenamiento.
El segundo ordenamiento civil que ha regido en el Distrito Federal fue
promulgado apenas 14 aos despus de su antecesor, en junio de 1884. Su
denominacin "Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de Baja
California", al igual que el Cdigo de 1870, haca patente la falta de intencio
nes de que dicho ordenamiento tuviera aplicacin federal.
De hecho, la nica modificacin substancial que podemos resear en
este Cdigo respecto del anterior, es la abolicin de la institucin sucesoria conocida como "La Legtima", que obligaba al testador a dejar parte
de sus bienes a ciertos parientes, instituyendo desde entonces el rgimen de
libre testamentificacin.

Constitucin de 1917
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 conser
v y ratific el sistema federal. En su artculo 124 se recoge uno de los
principios bsicos del federalismo, el cual consiste en que las facultades no
concedidas expresamente a los funcionarios federales se entienden reservadas a los Estados. Por su parte, el artculo 73 de la misma Constitucin
enumera en diversas fracciones las materias en las que el Congreso de la
Unin puede legislar, sin que en ninguna de ellas encontremos mencin
o alusin alguna a la materia civil.
Con base en este sistema de distribucin de competencias, conocido
como "residual", en el que todas aquellas facultades que no estn expresa
mente reservadas a la federacin son de competencia estatal, no cabe cues
tionamiento alguno respecto del mbito de competencia para legislar en
materia civil: la facultad le corresponde a las legislaturas locales.
El Cdigo
Civil Federal

79

Bajo la vigencia de la Constitucin de 1917 y de los principios de com

petencia anteriormente citados, en 1928 se promulga el "Cdigo Civil para el
Distrito y Territorios Federales en Materia Comn y para toda la Rep
blica en Materia Federal", denominacin que fue modificada en 1974
como consecuencia de la desaparicin de los ltimos territorios federales
para quedar como lo conocimos hasta mayo del 2000, "Cdigo Civil para
el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia
Federal".
Continuando con el anlisis general de la evolucin de la legislacin
civil y como lo sealamos al inicio de ste estudio, el 25 de mayo del 2000
se publicaron en la Gaceta del Distrito Federal diversas reformas al Cdigo
Civil hasta entonces para el Distrito Federal y para toda la Repblica en
Materia Federal, destacando entre ellas la realizada al artculo 1o. del mismo,
para quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 1o. Las disposiciones de este cdigo regirn en el Distrito Federal.
Cabe destacar que la mencionada reforma fue aprobada por la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal, quien gozaba ya expresamente de facultades para legislar en materia civil, de conformidad con el texto del artculo
122, apartado C, base primera, fraccin II, inciso h, de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, reformado mediante decreto del
20 de octubre de 1993. De conformidad con el artculo decimoprimero
transitorio del decreto de reformas, el Congreso de la Unin conservara la
facultad de legislar, en el mbito local, en las materias de orden comn, civil
y penal para el Distrito Federal, en tanto se expidieran los ordenamientos de
carcter federal correspondientes, a cuya entrada en vigor, correspondera a
la entonces Asamblea de Representantes legislar sobre el particular.

Por su parte, y modificando lo preceptuado en el anterior transitorio,

el artculo decimoprimero transitorio del Decreto por el cual se declaran
reformados diversos artculos de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, publicado en el Diario Oficial del 22 de agosto de 1996,
seal que la norma que establece la facultad de la Asamblea Legislativa
del Distrito Federal para legislar en materia civil y penal para el Distrito
Federal entrara en vigor el 1o. de enero de 1999.
80

Temas de
derecho notarial

Resaltamos cmo en el texto del artculo decimoprimero transitorio

del decreto de 1993, el Constituyente Permanente se refiri con toda preci
sin a la Ley Federal reguladora de la materias federales contenidas en el
Cdigo Civil como "ordenamiento de carcter federal correspondiente",
y en ningn momento hizo mencin de un Cdigo Civil Federal, probablemente por tener conciencia de la improcedencia de emitir un ordenamiento con tal denominacin, pretendiente de regular toda la materia
civil; por el contrario, tal vez pens en la expedicin de una ley federal con
las disposiciones de esa naturaleza contenidas hasta ese entonces en el
Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la
Repblica en Materia Federal.
Slo 5 das despus de la reforma al Cdigo Civil por la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, para convertirlo en Cdigo exclusivamente
Local, es decir el 29 de mayo del 2000, fueron publicadas en el Diario
Oficial de la Federacin las reformas al Cdigo Civil para el Distrito Fede
ral en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, pero
ahora realizadas por el Congreso de la Unin. Entre otros artculos se
reform el primero para modificar la denominacin del Cdigo y quedar
como "Cdigo Civil Federal", modificando adicionalmente los artculos
1803, 1805 y 1811, y adicionando el artculo 1834 bis, todos ellos en
materia de consentimiento en la contratacin por medios electrnicos.

Antecedentes y
expedicin del
Cdigo Civil de 1928
El Cdigo Civil de 1928 fue expedido por el Presidente de la Repblica
en uso de facultades extraordinarias que le fueron concedidas por el Congreso de la Unin.
La delegacin al Presidente de la Repblica de facultades para legislar tuvo su fundamento en el texto original del artculo 49 de la Constitucin de 1917, que estableca que no se podran reunir dos o ms de los tres
poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse el legislativo en
El Cdigo
Civil Federal

81

un individuo, salvo el caso de facultades extraordinarias al Ejecutivo de la

Unin conforme a la dispuesto por el artculo 29, el cual a su vez sealaba:
En los casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica o cualquiera
otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto, solamente el Presidente de la Repblica Mexicana, de acuerdo con el Consejo de Ministros
y con aprobacin del Congreso de la Unin, y en los recesos de ste, de la Comisin Permanente, podr suspender en todo el pas, o en lugar determinado,
las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida y fcilmente
a la situacin, pero deber hacerla por un tiempo limitado, por medio de
prevenciones generales, y sin que la suspensin se contraiga a determinado
individuo. Si la suspensin tuviese lugar hallndose el Congreso reunido, ste
conceder las autorizaciones que estime necesarias para que el Ejecutivo haga
frente a la situacin. Si la suspensin se verificase en tiempo de receso, se con
vocar sin demora al Congreso para que las acuerde.

Cuando fueron concedidas facultades extraordinarias al Presidente de

la Repblica para expedir reformas al Cdigo Civil, no existi previamente un
decreto de suspensin de garantas individuales, por lo cual era totalmente
improcedente su otorgamiento acorde al texto de los artculos 29 y 49 citados, siendo adems que no se expidieron reformas, con fundamento en tales
facultades, sino por el contrario, se expidi todo un Cdigo Civil, con lo
que se generan dudas sobre la constitucionalidad del Cdigo Civil de 1928,
sin perder de vista que es el mismo que hoy rige como Cdigo Civil Federal,
ya que como comentamos, este ltimo no es un nuevo cuerpo normativo
aprobado como tal por el Congreso de la Unin, sino que nicamente se
le cambi la denominacin al ya existente, precisamente el de 1928, para
denominarlo "Cdigo Civil Federal".
Al analizar los argumentos utilizados por el Congreso de la Unin
para delegar en el Ejecutivo la facultad legislativa, as como la proceden
cia de los mismos, encontramos que el 10 de diciembre de 1925 fue
aprobado un proyecto de decreto presentado por los Diputados Neguib
Simn y Rafael lvarez y lvarez por el que se facultaba al "Poder Ejecutivo de la Unin para expedir las reformas al Cdigo Civil ... en un plazo
82

Temas de
derecho notarial

que terminar el 30 de noviembre de 1926... " y una de las razones por

la que el Congreso de la Unin decidi otorgar al Presidente facultades
extraordinarias para legislar comprende, segn la exposicin que el Dipu
tado Neguib Simn realiz ante el Senado:

El Artculo 49 de la Constitucin, no consiente una prohibicin absoluta

que de un poder ejerza funciones de otro poder, puesto que, como muy bien
lo hace ver Vallarta en uno de sus Votos, la Cmara, es decir, el Congreso de
la Unin ejerce funciones de Poder Judicial cuando juzga a los funcionarios
pblicos y el Poder Ejecutivo ejerce facultades de Poder Legislativo cuando reglamenta algunas leyes o algunos artculos...

Es cierto que el citado artculo 49 no contena una prohibicin total,

pero igualmente lo es que este mismo precepto estableca de forma expresa el nico caso en el cual, en ese entonces, se podan delegar facultades
extraordinarias al Presidente, precisamente en los supuestos de suspensin de garantas previstos en el artculo 29.
A propsito de la determinacin de los casos en los cuales el Congreso
de la Unin puede delegar facultades al titular del Ejecutivo, es funda
mental precisar el alcance y lmites de tal potestad. Como ya hemos afirmado,
el texto original del artculo 49 en la Constitucin de 1917 claramente
estableca que la delegacin de facultades para legislar al Presidente de la
Repblica estaba limitada al caso de suspensin de garantas en trminos
del artculo 29 de la misma Constitucin. La anterior afirmacin resulta
contundente del texto original del citado precepto, el cual a la letra deca:
Artculo 49. EI Supremo Poder de la Federacin se divide, para su ejercicio,
en Legislativo, Ejecutivo y Judicial. No podrn reunirse dos o ms de estos
Poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse el legislativo en
un individuo, salvo el caso de facultades extraordinarias al Ejecutivo de la
Unin, conforme a lo dispuesto en el artculo 29.

Ahora bien, y no obstante lo anterior, es necesario reconocer cmo en

diversas ocasiones se ha malinterpretado el referido texto. Mediante jurisprudencia emitida por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, visible
El Cdigo
Civil Federal

83

en No. Registro: 205,502, Jurisprudencia Materia(s): Administrativa,

Octava poca, Instancia: Pleno, Fuente: Gaceta del Semanario Judicial
de la Federacin, 71, noviembre de 1993, Tesis: P/J. 12/93, pgina: 10,
Genealoga: Apndice 1917-1995, Tomo I, Primera Parte, Constitucional,
tesis 89, pgina 101, la Corte determin la constitucionalidad del Cdigo
Civil de 1928 al considerar vlida y fundada la delegacin de facultades
realizada por el Congreso de la Unin al Presidente de la Repblica, juris
prudencia que en su parte conducente seala lo siguiente:
La expedicin por el Presidente de la Repblica, en uso de facultades extra
ordinarias otorgadas por el Congreso de la Unin, del Cdigo Civil para el
Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia
Federal, no vulnera el principio de divisin de poderes, pues segn ha interpre
tado esta Suprema Corte, la prohibicin contenida en el texto original del
artculo 49 entonces vigente, de que se reunieran dos o ms poderes en
una sola persona o corporacin, impeda que uno fuera absorbido orgnicamente por el otro y desapareciera de la estructura del poder, pero no que
el Congreso de la Unin transfiriera al Ejecutivo Federal ciertas facultades
legislativas como un acto de colaboracin entre dos poderes dirigido a salvaguardar la marcha normal y regular de la vida en sociedad; fue hasta el ao
demil novecientos treinta y ocho en que se adicion un prrafo final a dicho
precepto, cuando se tom ilegtima esta prctica inveterada surgida en el
siglo pasado, porque el Constituyente dispuso que no podran delegarse en
el Ejecutivo Federal facultades para legislar en casos distintos del de suspensin de garantas individuales, al cual se agreg en el ao de mil novecientos
cincuenta y uno el relativo al artculo 131 de la misma Ley Suprema.

En contra de los argumento utilizados por nuestro Mximo Tribunal encontramos las opiniones tanto de Tena Ramrez como de Burgoa Orihuela,
quienes consideran que el nico caso en el cual era vlida la delegacin,
era precisamente el de suspensin de garantas en trminos del artculo
29 constitucional.
Por otro lado, el hecho de haberse reformado el texto del artculo 49
constitucional el 12 de agosto de 1938 para adicionar al texto original la
84

Temas de
derecho notarial

mencin de que: "... en ningn otro caso se otorgar al Ejecutivo facultades

extraordinarias para legislar...", ha generado la posibilidad de considerar
que antes de la reforma de 1938 la prohibicin no era absoluta y devino
en tal como consecuencia de la adicin al artculo 49. Tal consideracin,
a nuestro juicio, resulta infundada. El texto original del artculo 49 clara
mente estableca el nico caso de excepcin para reunir en un solo individuo dos o ms de los poderes de la Unin, precisamente el caso de delegacin
de facultades extraordinarias por parte del Congreso a favor del Presidente,
la cual era procedente nica y exclusivamente en los casos de suspensin de
garantas previstas en el artculo 29 de la Constitucin. Tal vez, la confusin
de quienes as piensan, surja de que no obstante, la claridad y contunden
cia del texto original del artculo 49, este fue reiteradamente violado desde
1917 y hasta 1938, lo cual de ninguna manera implica que slo despus
de esta reforma la prohibicin hubiere sido absoluta y menos an podemos
pensar que por el hecho de haber sido violada tal disposicin reiteradamente no era aplicable.
En el sentido de encontrar vlida la delegacin de facultades sin haberse
dado un supuesto de suspensin de garantas encontramos la opinin de
Ortiz Urquidi, quien al respecto seala:
...No queremos dejar pasar esta oportunidad sin expresar nuestra opinin
que reiteramos ms adelante infra, 185 en el sentido de que, en el aspecto que
acabamos de mencionar, el repetido Cdigo del Distrito es absolutamen
te inconstitucional,... no en tanto que fue expedido por el Presidente de la
Repblica en uso de las facultades extraordinarias que sobre el particular le
confiri el Congreso y de cuya circunstancia hacen derivar algunos la incons
titucionalidad del Cdigo pero sin que en realidad sea vlido el argumento,
toda vez que el 30 de agosto de 1928 en que dicho Cdigo fue expedido, to
dava no haba sido adicionado el artculo 49 de nuestra Carta Magna en los
trminos en que primeramente se hizo a fin de estatuir que "en ningn caso
se otorgarn al Ejecutivo facultades extraordinarias para legislar" (adicin
publicada el 12 de agosto de 1938 en el Diario Oficial de la Federacin) y
cuya prohibicin sigue en vigor con la sola salvedad de "lo dispuesto en el
segundo prrafo del artculo 131".
El Cdigo
Civil Federal

85

185. Inconstitucionalidad del Cdigo Civil del Distrito en cuanto a su carc

ter federal en materia diversa al Derecho Internacional Privado, contina
Ortiz Urquldi. En cambio, en lo dems pensamos que dicho cdigo no pudo
ser expedido con el carcter de federal, por la sencilla razn de que conformeal
artculo 124 de nuestro Cdigo Supremo, el rgimen constitucional mexicano es de facultades expresas para los poderes federales y de facultades
implcitas para los Estados, y en ninguna parte de la Carta Magna del pas
se faculta a la Federacin para expedir cdigos civiles, siendo sta la razn
por la que cada Estado tiene su propio Cdigo Civil supra, 104-III. Se est,
pues, en presencia de un claro caso de invasin de las mal llamadas (supra, 75)
soberanas locales, y por ello mismo, en caso de promoverse el amparo, ya
no se tratara de un amparo de garantas (fraccin I del artculo 103 consti
tucional y fraccin tambin I del artculo 1o de la Ley de Amparo) sino
de un amparo por invasin de dicha "soberana" (fraccin II de los propios
preceptos constitucional y legal acabados de invocar). Es cierto que nadie
ha discutido ni puesto en tela de duda la vigencia federal de dicho cdigo
en materia, no digamos internacional de orden privado, sino en la propiamente civil...2

Tena Ramrez presenta una detallada exposicin de la evolucin histrica

de la delegacin de facultades para legislar, veamos la parte relativa a lo acontecido a propsito de este tema bajo la vigencia de la Constitucin de 1917,
as como las conclusiones alcanzadas por este autor al respecto:
72. El Constituyente de Quertaro tuvo que tomar en consideracin el fenmeno tan importante que se haba presentado en nuestro Derecho pblico,
al evadirse del texto constitucional la legislacin expedida en virtud de las
facultades extraordinarias. En la exposicin de motivos del proyecto del Primer
Jefe se reproch que se hubiera dado "sin el menor obstculo al Jefe del Poder
Ejecutivo la facultad de legislar sobre toda clase de asuntos, habindose reducido a esto la funcin del Poder Legislativo, el que de hecho qued reducido
a delegar facultades...". 27. Para terminar con esa situacin, en el proyecto
se present y el Congreso aprob una adicin al artculo 49, cuya segunda
2

Derecho Civil, editorial Porra, Mxico 1986, 3a. edicin, pgina 132.
86

Temas de
derecho notarial

parte qued redactada en los siguientes trminos: "No podrn reunirse dos
o ms de esos Poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse
el Legislativo en un individuo, salvo el caso del facultades extraordinarias al
Ejecutivo de la Unin, conforme a lo dispuesto en el artculo 29". Esta ltima excepcin fue lo que se adicion al precepto, por lo que qued estable
cido claramente que slo en el caso del artculo 29 proceda la delegacin
de facultades legislativas. Tal conclusin corresponda a lo asentado en el
siguiente pasaje del dictamen de la Comisin: "En todos estos casos vienen,
por la fuerza de las circunstancias, a reunirse en el personal de un Poder
dos de ellos, si bien esto sucede bajo la reglamentacin estricta del artculo
29, la vigilancia de la Comisin Permanente y por un tiempo limitado. Pero la
simple posibilidad de que suceda, es bastante para ameritar la excepcin al
principio general que antes se ha establecido".

Lo mismo qued corroborado durante la discusin, cuando el diputado

Machorro Narvez, miembro de la Comisin, dijo lo siguiente:
"El artculo 49 no es sino una consecuencia lgica del artculo 29. Ahora
veamos si en el caso del artculo 29, ya aprobado, puede presentarse el caso
de que se renan en una sola persona dos Poderes. Dice el artculo 29: ...
y muy bien pudiera ser que las prevenciones generales a que el artculo ledo
se refiere, tuvieran algn aspecto de disposiciones legislativas, y para que en ese
caso no se alegara que las disposiciones que diera el Presidente eran nulas,
por que no estaba autorizado a darlas y no le corresponda, por ser atribuciones del Poder Legislativo, se hace la salvedad de que en ese caso s podr
l tambin dictar disposiciones generales con carcter legislativo ''.

28. Si bajo la vigencia de la Constitucin de 57, pudieron los constituyentes Vallarta y Montes discutir si en el caso del artculo 29 caba
la delegacin de facultades legislativas a favordel Ejecutivo, la discusin
qued sin materia mediante la adicin que aprob el Constituyente de
Quertaro, el cual acogi ntegramente la tesis de Vallarta de que "en
los casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica o cualquiera
El Cdigo
Civil Federal

87

otro que ponga a la sociedad en grande peligro o conflicto", es decir,

en los casos del artculo 29 pero slo en ellos el Congreso puede conceder al Presidente autorizaciones de ndole legislativa. Pareca, pues,
que salvoen esos casos quedaba terminantemente impedido el Congreso
para concederal Ejecutivo facultades legislativas. Y sin embargo, siete
das despus de haber entrado en vigor la Constitucin, el 8 de mayo de
1917, el Congreso concedi al Presidente Carranza facultades legislativas en
el ramo de Hacienda, sin tiempo fijo para su ejercicio, esto es, sin observar
las formalidades del artculo 29. 29. ... De all en ms, se desarroll
incontenible el fenmeno de la delegacin de facultades legislativas en el
Ejecutivo, con absoluta independencia del artculo 29, en grado tal que
la mayor parte de nuestra legislacin comn ha sido obra del Ejecutivo,
sin que para expedirla exista una situacin grave, sin haber suspensin
de garantas y sin que esa legislacin tenga pretensiones, ni por asomo, de
servir de medio para hacer frente a dicha situacin anormal. Cul fue la
actitud del Poder Judicial Federal ante esa situacin tan abiertamente
contraria a la Constitucin? Para justificarla, parecera imposible hallar
una dialctica siquiera medianamente seria. A falta de toda otra razn, la
Corte ech mando de un argumento inspirado en el de Landa y Vallarta,
que tanto xito haba alcanzado bajo la vigencia de la Constitucin de 57.
La jurisprudencia dela Corte, constantemente reiterada, se concret en
los siguientes trminos:
"Las facultades extraordinarias que concede el Poder Legislativo al Jefe del
Ejecutivo en determinado ramo, no son anticonstitucionales, porque esa
delegacin se considera como cooperacin o auxilio de un Poder a otro, y
no como una abdicacin de sus funciones de parte del Poder Legislativo".

31. La cooperacin o auxilio consistentes en que un Poder le transmita sus facultades a otro Poder, es lo que no est consignado en parte
alguna de la Constitucin, fuera del caso del artculo 29; no hay, pues,
facultad del Congreso para delegar sus facultades en poca normal. 73.
En esas condiciones, despus de prevalecer durante ms de veinte aos la
situacin descrita, por iniciativa del Presidente Crdenas, que se convirti
88

Temas de
derecho notarial

en reforma constitucional con fecha 12 de agosto de 1938, se agreg al

arto 49, en su parte final, el siguiente prrafo:
"En ningn otro caso se otorgarn al Ejecutivo facultades extraordinarias para legislar".
El caso a que se refiere la adicin es el del prrafo que inmediatamente
le precede, es decir, el caso de excepcin del artculo 29. La iniciativa presi
dencial deca as en su exposicin de motivos:
"Ha sido prctica inveteradaque el Presidente de la Repblica solicite del Honorable Congreso la concesin de facultades extraordinarias
para legislar sobre determinadas materias, facilitndose as la expedicin de leyes que se han estimado inaplazables para regular nuevas
situaciones y para que la actividad del Estado pudiera desenvolverse
en concordancia con las necesidades del pas. La Administracin que
presido estima que la continuacin indefinida de esa prctica, produce el lamentable resultado de menoscabar las actividades del Poder
Legislativo, contrariando en forma que pudiera ser grave al sistema
de gobierno representativo y popular establecido por la Constitucin,
puesto que rene, aunque transitoria e incompletamente, las facultades
de dos Poderes en un solo individuo, lo cual, independientemente de
crear una situacin jurdica irregular dentro del Estado Mexicano, ya
que la divisin en el ejercicio del Poder es una de sus normas fundamentales, en el terreno de la realidad va sumando facultades al Ejecutivo
con el inminente peligro de convertir en dictadura personal nuestro
sistema republicano, democrtico y federal. Cree el Ejecutivo de mi
cargo que solamente en los casos de invasin, perturbacin grave de
la paz pblica o cualquiera otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto mencionados en el artculo 29 constitucional, se justifica
debidamente la concesin de facultades extraordinarias".
La enmienda de que se habla no alter el sentido del texto primitivo
ni le agreg nada, pues antes de la reforma el arto 49 deca exactamente lo
mismo que despus de ella, y lo deca en trminos suficientemente claros.
El Cdigo
Civil Federal

89

Lo que en realidad hizo la adicin de 1938, fue derogar la jurisprudencia,

que por reiterada y antigua haba deformado el correcto sentido del artculo
49. Si, pues, nada nuevo introdujo la reforma, si nicamente repiti lo que
ya estaba consignado en el artculo, hay el peligro de que llegado el caso
la jurisprudencia reproduzca su argumento de siempre, el que haciendo
punto omiso del caso de excepcin se fija tan slo en la primera parte del
precepto, que consagra la divisin de Poderes, para inferir de all que noes
confusin de Poderes, sino auxilio y cooperacin, la transmisin de facultades del uno en beneficio del otro.3
Burgoa Orlhuela, por su parte, expone sus ideas a propsito de la inter
pretacin dada al artculo 49 constitucional a partir del anlisis de la suspen
sin de garantas en los trminos siguientes:
...IV. Las Facultades Extraordinarias... As, el artculo 49 constitucional, en
su forma prstina, es decir, tal como fue elaborado por el Congreso Constituyente de Quertaro, estableca: "El Supremo Poder de la Federacin se divide, para su ejercicio, en Legislativo, Ejecutivo y Judicial. No podrn reunirse
dos o ms de estos poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse el
Legislativo en un individuo, salvo el caso de facultades extraordinarias al Eje
cutivo de la Unin, conforme a lo dispuesto en el artculo 29".
... Dicho precepto fue adicionado posteriormente en agosto de 1938, con
la declaracin categrica de que: "En ningn otro caso se otorgarn al Ejecutivo facultades extraordinarias para legislar", y la cual obedeci al deseo de
corroborar la intencin y espritu de los autores de la Constitucin de 1917,
en el sentido de que, fuera de los casos extraordinarios a que alude el artculo 29
constitucional, no se debera conceder facultades exorbitantes al Ejecutivo
Federal por el Poder Legislativo, prohibicin que en mltiples ocasiones fue
abiertamente infringida, habindose expedido, como fruto de violaciones
al sistema ordinario de divisin de poderes, numerosos ordenamientos de va
riada ndole por el Ejecutivo de la Federacin "en uso de facultades extraor
dinarias" que le fueron delegadas por el Congreso de la Unin fuera de los
casos a que se refiere el artculo 29 de la Ley Suprema...

...Segn lo hemos afirmado, el Congreso de la Unin no puede ad lbitum

3

Derecho Constitucional Mexicano, Mxico, Porra, 1985, 21a. edicin, de la pgina 239 et.seq.
90

Temas de
derecho notarial

otorgar facultades extraordinarias para legislar en favor del Presidente de

la Repblica, sino slo en los dos casos distintos a que aluden los artculos
29 y 131, segundo prrafo, de la Constitucin, fuera de los cuales dicho otor
gamiento es violatorio de su artculo 49.

Estas consideraciones se robustecen por las ideas contenidas en la

exposicin de motivos del Proyecto de la Constitucin vigente presentado
al Congreso de Quertaro por don Venustiano Carranza al sostenerse que:
"Tampoco ha tenido cumplimiento y, por lo tanto, valor positivo apre
ciable, el otro principio fundamental claramente establecido por la Cons
titucin de 1857, relativo a la divisin del ejercicio del poder pblico,
pues tal divisin, slo ha estado, por regla general, escrita en la ley, en
abierta oposicin con la realidad, en la que, de hecho, todos los poderes
han estado ejercidos por una sola persona, habindose llegado hasta
el grado de manifestar, por una serie de hechos constantemente repetidos, el desprecio a la Ley Suprema, dndose sin el menor obstculo
al Jefe del Poder Ejecutivo la facultad de legislar sobre toda clase de
asuntos, habindose reducido a esto la funcin del Poder Legislativo, el que de hecho qued reducido a delegar facultades y aprobar
despus lo ejecutado por virtud de ellas, sin que haya llegado apresentarse el caso, ya no de que reprobase, sino al menos de que hiciese
observacin alguna...
...En conclusin, suponer que fuera de los casos previstos en los artculos 29 y 131, prrafo segundo, constitucionales, el Congreso de la Unin
pudiese delegar sus facultades o poderes legislativos al Presidente de la
Repblica o a cualquier otra autoridad, significara admitir la posibilidad
de que constante y reiteradamente se quebrante la Ley Fundamental, con
menoscabo y desprecio del principio de supremaca constitucional consa
grado en su artculo 133, al considerar que a los rganos legisladores fuese
dable alterar caprichosamente su rbita de facultades y proyectarla hacia
el Ejecutivo en alguna, en varias o en todas la materias legislables, propicindose con ello el tremendo absurdo en derecho Constitucional de que
El Cdigo
Civil Federal

91

un rgano creado por la Constitucin pudiese vlidamente desconocer la

fuente misma de su existencia y de su actividad...4
An sin tomar en cuenta lo anterior, adicionalmente consideramos
que las facultades del Presidente de la Repblica no eran suficientes para
expedir un nuevo Cdigo Civil, sino nicamente para reformarlo.
Fundamentamos nuestra opinin en los textos que reproducen los deba
tes sostenidos en ambas cmaras.
En la Cmara de Diputados, en la sesin del 10 de diciembre de 1925,
se indic cul era el alcance de las facultades extraordinarias, en los trminos
que se desprenden de las transcripciones de las mismas, que a continuacin
realizamos:
Pero observamos que la Legislacin del orden comn del Distrito Federal y
Territorios no ha sido modificada, y est de acuerdo an con las teoras que
inspiraba la Constitucin de 1857... Enunciaremos someramente algunas
de las razones que en nuestro concepto existen para que sean modificados
los cdigos. Por lo expuesto. Someteremos a la consideracin de vuestra
honorabilidad el siguiente proyecto de decreto: "Artculo nico. Se faculta
al Poder Ejecutivo de la Unin para expedir las reformas al Cdigo Civil...
(de la pgina 10 a la 12)". (nfasis aadido)

Por lo que hace a la Cmara de Senadores, en la sesin ordinaria celebrada

el 23 de diciembre de 1925, fue recibida una Comisin de la Cmara de Dipu
tados que hizo entrega del expediente que contena el Proyecto de Decreto que
faculta al Ejecutivo para expedir varios cdigos civiles y penales. Fue recibido
y turnado a las Comisiones Unidas Primera de Justicia y Primera de Puntos
Constitucionales un oficio de la misma Cmara remitiendo el expediente que
contena la Minuta de Ley que confiri al Ejecutivo de la Unin facultades para
expedir las leyes siguientes: "Cdigo de Comercio, Cdigo Civil, Cdigo de Procedimientos Civiles, Cdigo Penal, Cdigo de Procedimientos Penales, Cdigo
Federal de Procedimientos civiles y Cdigo Federal de Procedimientos Penales".

Las Garantas Individuales, editorial Porra, Mxico, 1984, 18va. edicin, de la pgina. 219 y siguientes.
92

Temas de
derecho notarial

Veamos el desarrollo de la sesin:

...El C. presidente: Estando a las puertas del Saln una Comisin de la H.
Cmara de Diputados, se nombra para recibirla a los ciudadanos Senadores
Gngora, Ortega, Tena y Secretario Mora. EL C. Presidente: Tiene la pala
bra el C. Presidente de la otra comisin de la H. Cmara de Diputados.
El C. diputado Neguib Simon: Seores Senadores: La Cmara de Diputados
nos ha comisionado para traer el Proyecto de Decreto por el que se faculta
el Ejecutivo para expedir Cdigo de Comercio, un Cdigo Civil, un Cdigo
de Procedimientos Civiles, un Cdigo Penal, un Cdigo de Procedimientos
Penales, un Cdigo Federal de Procedimientos Civiles y un Cdigo Federal
de Procedimientos Penales.
La Cmara de Diputados ha tenido tres razones fundamentales para conceder estas facultades extraordinarias al Ejecutivo: en primer lugar est la
necesidad que existe de que sean reformados los Cdigos del orden comn a que
me he referido, porque no estn de acuerdo con el ideal revolucionario contenido en nuestra Carta Magna. Adems no son Cdigos actuales, es decir,
tampoco estn de acuerdo con los adelantos de la civilizacin... Observamos, sobre todo en el Cdigo Civil que hacen falta reformas en la parte que
corresponde a la propiedad artstica... no existe el patrimonio de familia...
y otras muchas reformas que no son del caso enumerar y que se conocen ya
muy bien... Todos los dems Cdigos requieren reformas y por eso hemos
tenido en cuenta estas razones para conceder estas facultades. Adems el
Congreso de la Unin no tiene cuerpos tcnicos especiales... para elaborar
estos Cdigos y... porque las actividades del Congreso generalmente estn
enderezadas a conseguir fines polticos y no estamos en una situacin de
nimo sereno para poder escoger individuos que integren esas comisiones
de una manera eficaz y eficiente.
La tercer razn es que el Artculo 49 de la Constitucin, no contiene una prohi
bicin absoluta de que un Poder ejerza funciones de otro Poder...". (nfasis
aadido)

En confirmacin de nuestras aseveraciones encontramos que el artculo nico del decreto por el cual se prorrog el plazo concedido para la
El Cdigo
Civil Federal

93

reforma del Cdigo Civil publicado en el Diario Oficial de la Federacin

el 6 de enero de 1927 estableci:
Artculo nico. Se prorroga hasta el treinta y uno de mayo de mil novecientos
veintisiete, el plazo concedido al Ejecutivo de la Unin para reformar los Cdigos Civil... (nfasis aadido).

As como el artculo nico del decreto por el cual se prorrog el plazo

concedido al Ejecutivo de la Unin publicado en el Diario Oficial de la
Federacin el 14 de enero de 1928 que estableci:
Artculo nico. Se prorroga hasta el treinta y uno de agosto de mil novecientos veintiocho el plazo concedido al Ejecutivo de la Unin para que reforme
y expida los Cdigos Civil... (nfasis aadido).
En adicin a lo anterior, resulta relevante ver cmo se refiri, en sus corres

pondientes informes de gobierno el entonces Presidente de la Repblica

Plutarco Elas Calles, a las reformas del Cdigo Civil. Al abrir las sesiones
ordinarias del Congreso el da 1o. de septiembre de 1926, inform sobre
los puntos relevantes de las reformas que se pretendan introducir al Cdigo Civil, haciendo incluso un resumen de las mismas:
Reformas a la legislacin: Las comisiones designadas al efecto trabajan con toda
actividad en las reformas de los cdigos Civil, Penal, de Comercio y de Procedi
mientos Penales y Civiles, estos ltimos, tanto del fuero comn como de la
Federacin. Los puntos culminantes de las reformas que se pretenden introducir al Cdigo Civil pueden condenarse en esta forma: fijar un procedimiento ms eficaz para la publicacin de las leyes; completarse la teora de los
estatutos; reconocer la personalidad jurdica de los sindicatos, asociaciones
profesionales y dems instituciones a la que se refiere la fraccin X del
artculo 123 de la Constitucin, as como de lasociedades cooperativas y
mutualistas; dar una nueva organizacin al Registro Civil, ponindolo bajo
la vigilancia del Ministerio Pblico; organizar la familia de modo que la
mujer quede en el mismo plano legal que el hombre; borrar las odiosas dife94

Temas de
derecho notarial

rencias entre las diversas clases de hijos naturales y organizar el patrimonio de

la familia sobre bases mas amplias que las fijadas por la Ley de Relaciones
Familiares. (nfasis aadido)5

El 1o. de septiembre del ao siguiente, es decir 1927, inform que los

proyectos de reformas se encontraban en su etapa final "y que dentro de
pocos das se pasaran a las cmaras para que autorizaran su expedicin".
Siguiendo el Ejecutivo su propsito de reformar sobre bases nuevas
y conforme a las orientaciones modernas, toda la Legislacin Civil y
Penal vigentes en la actualidad en el Distrito y Territorios Federales, la
Secretaria de Gobernacin por medio de la Comisin Tcnica respectiva, ha trabajado sin descanso en la redaccin de los nuevos Cdigos
Civil y de Procedimientos Civiles, Penal y de Procedimientos Penales,
y tengo la satisfaccinde manifestar a esta H. Asamblea que si bien
no fue posible concluir los proyectos de tales Cdigos el da 30 de mayo
prximo pasado, fecha en quetermin la prrroga concedida al efecto
a ese Ejecutivo, hoy tales proyectos estn casi concluidos y revisados y
dentro de pocos das se pedir a las HH. Cmaras la autorizacin para
expedirlos (nfasis aadido).6
En su ltimo informe de gobierno el 1o. de septiembre de 1928, se refiri
al nuevo Cdigo Civil, ya promulgado a esa fecha, en los trminos siguientes:
Nuevo Cdigo Civil: Por rdenes expresas del Ejecutivo, en la Secretara se ha
dado cima al laborioso trabajo emprendido con toda fe y constancia, y que se refiere a la reforma casi total del Cdigo Civil del Distrito y Territorios Federales.7

De la anterior transcripcin es importante destacar, desde ahora, cmo

el propio titular del Ejecutivo expresamente reconoce que a esa fecha (1o.
de septiembre de 1927) ya no se encontraba vigente el decreto que lo facul
taba para expedir el nuevo Cdigo Civil.
Los Presidentes de Mxico ante la Nacin 1821-1824, Quetzal Grupo de Comunicaciones, Mxico, 1985, 2a.
edicin, pginas 765 et seq.
6 Ibidem, pgina 813.
7 Ibidem, pgina 862.
5

El Cdigo
Civil Federal

95

Anlisis de los decretos que

expidi el Congreso de la
Unin para delegar
facultades al Ejecutivo
Por otro lado, al analizar los decretos que expidi el Congreso de la Unin
para delegar facultades al Ejecutivo, encontramos algunas inconsistencias
significativas. En la edicin original que se public del Cdigo Civil para
el Distrito Federal, as como en prcticamente todas las ediciones subsecuentes, encontramos la siguiente mencin:
Plutarco Elas Calles Presidente Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos, a sus habitantes, sabed.
Que en uso de la facultad que ha tenido a bien conferirme el H. Congreso de la
Unin por decretos de 7 de enero y de 6 de diciembre de 1926, y de 3 de
enero de 1928, expido el siguiente, Cdigo Civil para el Distrito y Territorios
Federales en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal.

Veamos la veracidad y exactitud de la expresin transcrita, por lo que se

refiere a las fechas de los decretos que fundamentan las facultades del
Ejecutivo para expedir el Cdigo:
a) Decreto del 7 de enero de 1926
1. El 10 de diciembre de 1925, con dispensa de trmites y sin debate, se
aprob por votacin econmica (unanimidad de 134 votos) el proyecto de
Decreto suscrito por los Diputados Neguib Simn y Rafael lvarez y
lvarez el cual en su parte resolutiva expres, "Artculo nico. Se faculta al
Poder Ejecutivo de la Unin, para expedir las reformas al Cdigo Civil
... en un plazo que terminar el 30 de noviembre de 1926, debiendo
dar cuenta al Poder Legislativo del uso que hubiese de esas facultades"
habiendo sido nombrada una comisin para llevar dicho proyecto a la
Cmara de Senadores.
2. El 23 de diciembre de 1925 en el Senado recibieron a la Comisin de
la Cmara de Diputados; el Diputado Neguib Simn expuso el contenido
de la iniciativa y es turnada a Comisin; y
96

Temas de
derecho notarial

3. El 29 de diciembre de 1925, con dispensa de trmites es aprobado por

unanimidad de 44 votos y pas al Ejecutivo, previa correccin de estilo.

b) Decreto del 6 de diciembre de 1926

1. El 3 de noviembre de 1926 fue ledo y turnado a Comisin el proyecto
de ley relativo a la reforma del Cdigo Civil.
2. El 16 de noviembre de 1926 fue la primera lectura y la segunda fue
dispensada.
3. El 17 de noviembre de 1926 fue aprobado por unanimidad de 153
votos y pas al Senado para sus efectos.
4. Fue publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de enero de
1927, el cual en su parte conducente seala: "Artculo nico. Se prorroga
hasta el treinta y uno de mayo de mil novecientos veintisiete, el plazo
que se concedi al Ejecutivo de la Unin para reformar los Cdigos
Civil...".

c) Decreto del 3 de enero de 1928

1. El 27 de diciembre de 1927 el dictamen de la Primera Comisin de
Justicia del Senado fue reservado para votacin en su conjunto. No
obstante, se suspendi la sesin sin que se realizara la votacin correspondiente y no se vuelve a tratar el tema en las sesiones subsecuentes, de lo
que se desprende que el dictamen jams fue votado en la Cmara de
Senadores.
2. El 29 de diciembre de 1927 el proyecto fue reservado para su votacin
en conjunto y votaron por la afirmativa 177 diputados.
3. Fue publicado en el Diario Oficial de la Federacin el14 de enero de
1928 y en su parte relativa establece: "Decreto por el cual se prorroga
el plazo concedido al Ejecutivo de la Unin, para expedir los Cdigos
Civil... Artculo nico.Se prorroga hasta el treinta y uno de agosto de
mil novecientos veintiocho, el plazo concedido al Ejecutivo de la Unin,
para que reforme y expida los Cdigos: Civil...".
El Cdigo
Civil Federal

97

En relacin a la cronologa de los decretos mencionados, as como de los

acuerdos legislativos que los motivaron, nos encontramos con dos impreci
siones u omisiones relevantes, en particular por lo que se refiere al ltimo de
los decretos comentados. En primer trmino qu sucede del 10 de junio
de 1927 hasta el 14 de enero de 1928? El siguiente Decreto citado de
3 de enero de 1928 se refiere a una prrroga al plazo original, pero ste se
extenda hasta el 31 de mayo de 1927, por lo que necesariamente se debi
haber obtenido una nueva autorizacin y no una prrroga al plazo para
la expedicin del Cdigo por parte del Presidente de la Repblica.
En segundo lugar, todo parece indicar que no existi votacin de apro
bacin por parte de la Cmara de Senadores del citado decreto de 14 de
enero y en tales condiciones se turn a la Cmara de Diputados para su
aprobacin.
Por otro lado, y en relacin con el decreto que finalmente determin el
inicio de su vigencia, tambin encontramos inconsistencias. El 1o. de sep
tiembre de 1932 se public en el Diario Oficial de la Federacin el "Decreto por el cual se previene que el Cdigo Civil de 30 de agosto de 1928,
comenzar a regir el 1o. de octubre de 1932", de donde surge la duda
cul es el Cdigo Civil de 30 de agosto de 1928? decreto que en su parte
conducente expresa:
...Pascual Ortiz Rubio, Presidente Constitucional de los Estados Unidos Mexica
nos, a sus habitantes sabed.
Que en uso de la facultad que me concede el artculo 1o. transitorio del Cdi
go Civil para el Distrito y Territorios Federales en materia comn y para
toda la Repblica en materia federal, expedido el 30 de agosto de 1928,
en consonancia con las que el H. Congreso de la Unin concedi al propio
Ejecutivo a mi cargo, por decreto de 3 de enero de 1928, he tenido a bien
expedir el siguiente:
Decreto
Artculo nico. Se reforma el artculo 1o. transitorio del Cdigo Civil para el
Distrito y Territorios Federales en materia comn y para toda la Repblica
98

Temas de
derecho notarial

en materia federal, expedido el 30 de agosto de 1928, que quedar en los

siguientes trminos:
Artculo 1o. Este Cdigo comenzar a regir el "1 de octubre de
1932...".
Sin embargo, al analizar las fechas de publicacin del Cdigo Civil, encontramos que el 26 de mayo se publicaron las disposiciones relativas alLibro primero,
el 14 de julio las del Libro segundo, el 3 de agosto las del Libro tercero, el 31 de
agosto las del Libro cuarto, y los das 13 de junio y 21 de diciembre, en todos los
casos de 1928, pero no el 30 de agosto. Adicionalmente slo se mencionan las
facultades otorgadas por el Congreso de la Unin por decreto del 3 de enero de
1928 (publicado el 14 de enero de ese ao) sin mencionar las del 7 de enero y 6 de
diciembre de 1926, que an y con las deficiencias de falta de continuidad arriba
mencionadas, constituyen el origen y fundamento de la delegacin de facultades realizada por el Congreso de la Unin en el Presidente de la Repblica para
expedir (reformar) el Cdigo Civil.
An y cuando no est relacionado directamente con alguno de los temas
centrales de este trabajo, resulta a nuestro parecer interesante presentar los motivos y circunstancias que originaron una vacatio legis, prcticamente de cuatro
aos, para el Cdigo Civil.
Bsicamente fueron tres las causas que motivaron el retraso en la entrada en
vigor del Cdigo; a saber:
1. Existi una fuerte oposicin de parte de los conservadores que consideraban al Cdigo Civil demasiado progresista en algunos de sus conceptos
sociales (El orden pblico por encima de los intereses de los particulares,
reflejado en un buen numero de contratos e instituciones) y familiares
(divorcio vincular reiterando la Ley de Relaciones Familiares de 1917).
El carcter eminentemente vanguardista del nuevo Cdigo frente al
conservadurismo recogido por el Cdigo de 1884 queda de manifiesto
en las expresiones casi poticas emitidas por Garca Tellez al respecto:
Etapas stas de exaltada intransigencia para los que aoran los regmenes seculares mantenedores de privilegios y rancios prejuicios; pero, en
cambio, gozosamente anheladas por los que creemos en un nuevo orden
El Cdigo
Civil Federal

99

de cosas ms humano, ms justo y ms bello, a cuya sombra puedan

crecer los nobles esfuerzos por la exaltacin de la dignidad personal, base
de la verdadera igualdad, y no la reconocida tericamente en los cdigos,
para la mejor explotacin del dbil, del desaparado o del ignorante.8
2. Se utilizaba continuamente el argumento de que se esperaba la terminacin
del nuevo Cdigo de Procedimientos Civiles que estara armonizado con el
Cdigo Civil, y por tanto dificultara mucho la aplicacin del nuevo Cdigo Civil el hecho de que el adjetivo no estuviera terminado y en vigor.
En tal sentido lo manifest el entonces Presidente de la Repblica en su
informe de gobierno, como a continuacin se aprecia:
El seor general Calles con acierto indudable expidi el nuevo Cdigo
Civil, que natural fue quedara pendiente de vigencia en tanto no se expidiera el Cdigo de Procedimientos Civiles, que al mismo tiempo no poda
haber sido estudiado, si no hasta que estuviera concluido el Civil.9
3. La inestabilidad poltica y social de la poca que se vio exacerbada con
el asesinato del entonces presidente lvaro Obregn en julio de 1928.

Exposicin de Motivos del

Cdigo Civil de 1928
La exposicin de motivos del Cdigo Civil de 1928 hace alusin a cul
pretende que sea el alcance de su frmula ...para el Distrito Federal en
materia Comn y para toda la Repblica en materia Federal. Sobre el
particular, dicha exposicin seala lo siguiente:
El Cdigo civil rige en el Distrito y en los territorios federales; pero sus
disposiciones obligan a todos los habitantes de la Repblica, cuando se aplica
como supletorias las leyes federales, en los casos en que la Federacin
fuere parte y cuando expresamente lo manda la ley. En esos casos, las
disposiciones del Cdigo Civil no tienen carcter local; con toda propiedad
Motivos, Colaboracin y Concordancias del Nuevo Cdigo Civil Mexicano, editorial Porra, Mxico, 1965, 2da.
edicin, pgina 1.
9 Op. cit., vid., nmero 5, pgina 935.

100 Temas de
derecho notarial

puede decirse que estn incorporadas, que forman parte de una ley federal y por lo mismo son obligatorias en toda la Repblica....

La exposicin de motivos analizada es equvoca al pretender que dicho

Cdigo fuera de aplicacin federal en todos los casos en que la Federacin
forme parte y, tambin, al afirmar que ser federal por as ordenarlo algu
na otra ley, pues le atribuye facultades constitucionales a la ley que, sin
contar con fundamento, estuviera mediante esta determinacin excluyendo
la aplicacin de la ley local correspondiente a una materia civil, no impor
tando que slo la Constitucin es la facultada para limitar o extender las fa
cultades de los Poderes de la Unin y, como se ha sealado en repetidas
ocasiones, que el Congreso de la Unin no tiene facultades expresas para
legislar en materia civil. Ahora bien, el hecho de que el Cdigo Civil se
denomine Cdigo Civil para el Distrito Federal y para toda la Repblica
en Materia Federal, y que ese sea su mbito espacial de validez, no implica que
por as sealarlo su exposicin de motivos, dichoCdigo pueda ser aplicable
supletoriamente a una ley federal por que sta as lo indique. Por estar
en presencia de materia civil, el Cdigo Civil aplicable supletoriamente
ser el de la entidad federativa que resulte aplicable de conformidad con
las normas para conflicto de leyes en el espacio. Por lo antes afirmado
podramos decir que el Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia
Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, ser de aplicacin en
toda la repblica cuando la materia de que se trate tenga ese carcter, es
decir, sea federal y no obstante ello, por ser de naturaleza originalmente
civil o bien por pretender o requerir para su eficaz aplicacin de la genera
lidad de que goza el Derecho Civil, el legislador decidi incorporarlas en
el Cdigo Civil aunque en ltima instancia tengamos que reconocer que
no sea esa su naturaleza, como ejemplo de no anterior encontramos los
artculos 3o. y 4o. que regulan la forma de entrada en vigor de la leyes.
Continuando con el anlisis de la exposicin de motivos, llama poderosamente nuestra atencin el siguiente prrafo:
Adems, quedara desvirtuado el propsito de uniformidad buscado por el
legislador al declarar de competencia federal la materia respectiva, si se apliEl Cdigo
Civil Federal

101

caran como supletorias las diversas legislaciones civiles de los veintiocho

Estados de la Federacin.
La exposicin que comentamos no logra dotar de un autntico fundamento
jurdico al Cdigo Civil de 1928, en su pretensin de ser aplicable en materia federal como supletorio de leyes federales, apoyndose solamente en un
argumento de comodidad y uniformidad legislativa.
An sin pretender aplicar una ley federal como supletoria de otra del mismo
carcter, los supuestos en que es posible utilizar una ley local como supletoria de una federal, se resuelven por la aplicacin de diversos principios
incluidos en el propio texto del Cdigo Civil de 1928, los cuales son: a) el
principio de "lex rei sitae" y b) los principios de "locus regit actum" y "lex loci
executionis", con lo que queda claro que los cdigos locales pueden y deben ser
supletorios de las leyes federales.
Consideramos que no es vlido tcnicamente pretender fundamentar legalmente la existencia de un Cdigo Civil aplicable para toda la Repblica en
asuntos de orden federal en la conveniencia de la uniformidad que resulta
cuando estas disposiciones se aplican como supletorias de leyes federales.
No se duda por nuestra parte de la conveniencia de la uniformidad buscada,
lo que resulta seriamente cuestionable es que la conveniencia, la facilidad y la
comodidad sean argumentos de carcter jurdico. Por ejemplo, entendemos
lo complejo que puede resultar para alguna materia federal en la que se apli
quen conceptos relativos al domicilio y que los mismos no se encuentren
especialmente regulados en dicha materia y por lo tanto sean aplicables
los emanados de la legislacin civil local supletoriamente aplicable, habra que
estarlo mismo a lo que diga el Cdigo Civil de Oaxaca que lo preceptuado
por el correspondiente de San Luis Potos y as en cada una de las entidades
federativas y el Distrito Federal.

El hecho de ser poco prctico y hasta inconveniente para la finalidad de

la materia federal correspondiente tener una falta de uniformidad como la
reseada en las lneas anteriores, no constituye un fundamento legal vlido.
Por otra parte, nos surgen diversas dudas del propsito de uniformidad buscado por el legislador a que se refiere la exposicin de motivos.
Qu legislador? No podra ser el que aprobara el Cdigo ya que ste, como
qued sentado en el captulo correspondiente, no fue aprobado formalmente
102 Temas de
derecho notarial

en un acto legislativo, por el contrario, el mismo fue expedido por el Presidente de la Repblica en uso de facultades delegadas a su favor por el
Congreso de la Unin y no obstante lo anterior, si fuera a ser aprobado
por el legislador, la exposicin de motivos que comentamos no es propiamente del Cdigo Civil, ya que nunca se public como tal, la exposicin
de motivos en realidad es del proyecto de Cdigo Civil y en estas condiciones es todava mayor nuestra duda sobre el legislador a que se refiere
la exposicin de motivos del proyecto de Cdigo. En tales condiciones,
ms bien sera el propsito de uniformidad buscado por los autores del
proyecto de Cdigo Civil y de su exposicin de Motivos.
La anterior hiptesis encuentra fundamento en las ideas de Garca Tellez,
uno de los tres miembros de la comisin redactora que elabor el proyecto
de Cdigo Civil, y suponemos tambin de su exposicin de motivos, expre
sadas en su obra: Motivos, Colaboracin y Concordancias del Nuevo Cdigo
Civil, en la que incluy un apndice denominado Homogeneidad Legislativa, del cual se desprenden claramente las bondades encontradas por el
autor en la uniformidad de la ley, como a continuacin apreciamos en la
transcripcin de la obra citada:
... Llegamos a la conclusin de que, an despus de considerar al Cdigo
Civil de 1928 en vigor para asuntos del orden federal, todava se requieren
reformas para hacer de los discrepantes Cdigos Civiles de los Estados de la
Federacin un solo cdigo familiar y de las obligaciones. Se lograra la coordi
nacin de los principios generales que constituyen la base fundamental del
derecho comn moderno.10

No podemos negar lo sugestivo de las ideas de Garca Tellez, la coexis

tencia en la Repblica Mexicana de treinta y dos Cdigos Civiles diferentes
que regulan, en ocasiones, materias en las cuales la uniformidad no slo
sera deseable sino indispensable, como la relativa a las obligaciones y los
contratos, hacen sumamente compleja su aplicacin a contratos interesta
tales o celebrados por las mismas partes en varias entidades de la Repblica.
No hay duda respecto de la conveniencia y utilidad en la uniformidad
10

Op. Cit., vid., nmero 8, pgina 34.

El Cdigo
Civil Federal

103

deseada por Garca Tellez y por el legislador federal en el ao dos mil cuando
cambia de denominacin al Cdigo, para denominarlo Cdigo Civil Fede
ral y pretender sea aplicable a toda la Repblica pero ya no slo como
hasta entonces lo era en materia federal, sino en cualquier caso. Al respecto
reiteramos nuestra inquietud: la conveniencia y utilidad no son argumentos
jurdicos.
Al pensamiento unificador de Garca Tellez, se debe en buena medida
a la pretensin de aplicacin supletoria del Cdigo Civil de 1928 a las
leyes federales, como una solucin superficial y de dudosa legalidad, a
la problemtica resultante de aplicar cada uno de los cdigos civiles locales como supletorios, la verdadera solucin la propone el propio Garca
Tellez,modificar la Constitucin para otorgar expresamente al Congreso de
la Unin la facultad de legislar en materia civil, veamos como se expresa el
autor citado:
Los autores del Nuevo Cdigo habran seguramente sugerido la reforma
constitucional unificadora de la legislacin contractual, si no se les hubiere
augurado el fracaso por la oposicin de las legislaturas locales...11

En un informe rendido al Oficial Mayor encargado del Despacho

de la Secretara de Gobernacin por la comisin redactora del proyecto de
nuevo Cdigo Civil, se pretendi fundar la validez de la aplicacin federal
del Cdigo en aparentes precedentes encontrados en el Cdigo de 1884,
precedentes que en realidad no son fundamentos vlidos, ya que nicamente
serefieren a unos cuantos casos particulares y aislados que por tratarse de materias federales contenidas en el Cdigo Civil, eran de aplicacin federal.
Veamos en su parte conducente el texto del informe comentado:
Precedentes en que se inspira la reforma: (Refirindose al artculo primero
del Proyecto de Cdigo) El mismo Cdigo Civil de 84 ordena que varias de
sus disposiciones se apliquen en toda la Repblica, como las relativas a la
propiedad literaria (Art. 1271); el citado Cdigo impone obligaciones a los
agentes diplomticos y a los cnsules, en materia de actas de nacimiento,
de defuncin, de matrimonio, etc., y slo considerando federales esas disposiciones, pueden imponer tales obligaciones... Haba pues, ya precedentes
11

Ibidem, pgina 4.
104 Temas de
derecho notarial

legislativos de que las disposiciones del Cdigo Civil fueran obligatorias en

toda la Repblica.12

Por otro lado, sobre la conveniencia de considerar una reforma constitucio

nal para dotar de facultades para legislar en materia civil al Congreso de la
Unin y por tanto convertir con ello a la materia civil en materia federal,
se pronuncia Ortiz Urquidi:
Lo aconsejable, pues que se adicione dicho artculo 73 a fin de darle facul
tades al Congreso de la Unin para legislar en materia civil en toda la Re
pblica, pues no hay ninguna razn para no hacerlo, sino antes bien, todo
concurre a apoyar la expedicin entre nosotros del Cdigo Civil nico, ya
que si an en el orden internacional tal es la tendencia actual como lo demuestra
el Proyecto Franco-Italiano de Cdigo de la Obligaciones y de los Contratos
sitas por Borja Soriano, repitiendo a Demogue ob. cit., pg. 96, con tanta
mayor razn nuestra legislacin relativa debe ser unificada, ya que no hay
por qu mantener vigentes treinta y dos distintas legislaciones civiles en un
pas como Mxico que salvo contados grupos tnicos de raza indgena como
los chamelas, los tarahuraumaras o los huicholes, formamos una nacin
perfectamente caracterizada como un todo al que une una misma raza, un
mismo idioma, las mismas costumbres, religin, etctera.13

Nos hemos detenido en el argumento de la conveniencia de la uniformidad legislativa cuando se aplica el Cdigo Civil como supletorio de
leyes federales por ser, junto con el de las facultades implcitas, los nicos
esgrimidos a favor de la constitucionalidad de Cdigo Civil Federal.

Validez constitucional del mbito

federal del Cdigo Civil de 1928
Consideramos validas las disposiciones contenidas en el Cdigo Civil de
1928 que puedan ser de aplicacin Federal, no por ser supletorias de leyes
federales, sino nicamente en los casos de ser materia de competencia fe
12
13

lbidem, pgina 76.

Op. cit., vid. nmero 2, de la pgina 132 y 133.
El Cdigo
Civil Federal

105

deral, pero contenidas en el Cdigo Civil, por estar ntimamente relacionadas

con la materia civil, o bien por pretender la generalidad gozada por el dere
cho civil, ya que como hemos comentado, al haber sido expedido el C
digo por el Presidente de la Repblica en uso de facultades extraordinarias
delegadas por el Congreso de la Unin, ste desde luego est facultado para
legislar en materia federal, an y cuando materialmente est contenida
en el Cdigo Civil.
Por su parte, Ortiz Urquidi se pronuncia abiertamente por la inconsti
tucionalidad del Cdigo Civil de 1928 en su pretensin de aplicacin federal con excepcin de los casos de Derecho Internacional Privado contenidos
en dicho Cdigo.
No; la inconstitucionalidad toma su origen en el repetido Cdigo (salvo
en lo concerniente a las normas de Derecho Internacional Privado que
contieney que indiscutiblemente son de carcter federal como ms
adelante infra, 184 lo veremos).
...Es cierto que nadie ha discutido ni puesto en tela de duda la vigencia
federal de dicho cdigo en materia, no digamos internacional de orden
privado, sino en la propiamente civil.14

Consideraciones sobre la
constitucionalidad
del Cdigo Civil Federal
Corresponde ahora hacer el anlisis de la constitucionalidad o inconstituciona
lidad del Cdigo Civil Federal.
Antes de continuar con nuestras consideraciones, nos parece necesario
precisar si los trminos inconstitucional o anticonstitucional son sinnimos
o por el contrario son conceptos con un contenido diferente.
Debemos considerar como inconstitucionales aquellas leyes emitidas
por el Congreso de la Unin sin estar facultado explcita o implcitamente
para ello. Por su parte sern anticonstitucional es las leyes emitidas por el
Congreso en uso de facultades explcitas o implcitas pero cuyo texto sea con
trario a la Constitucin. Por lo expuesto podemos afirmar que en el caso
14

Ibidem, pgina 132.

106 Temas de
derecho notarial

del Cdigo Civil Federal, lo que buscamos es determinar sies inconstitucional

por carecer el legislador federal de facultad alguna para legislar en materia
civil. Pretender encontrar el fundamento de su constitucionalidad en facultades implcitas resulta, como veremos a continuacin, infundado y por
tanto improcedente.
No obstante lo anterior, debemos recordar que en tanto la ley de mrito
no sea declarada inconstitucional por la Suprema Corte de Justicia me
diante jurisprudencia, la presuncin de que dicha ley debe entenderse con
forme a la Constitucin resulta plenamente vigente.

Anlisis de las facultades

expresas e implcitas del
Congreso de la Unin
Sobre el particular, se ha afirmado que el Cdigo Civil Federal fue expe
dido por el Congreso de la Unin con fundamento en estas facultades
implcitas, por lo que cualquier controversia en relacin a su constitucio
nalidad se circunscribe a analizar si el legislar en materia civil resulta necesario
para que el Congreso de la Unin cumpla con las facultades que expresamente le confiere la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
De la lectura y revisin de cada una de las fracciones del artculo 73 constitucional, que establece las facultades legislativas explcitas conferidas al
Congreso de la Unin, no encontramos en ninguna de sus fracciones la de
legislar en materia civil.
Ahora bien recordando los conceptos y alcances de las facultades expl
citas e implcitas sigamos las ideas de Gamaz Torruco al respecto.

Distribucin de
competencias
El principio
El artculo 124 establece la regla para separar las competencias de orden
federal de las de los estatales: "Las facultades que no estn expresamente
concedidas por esta Constitucin a los funcionarios federales, se entienden
reservadas a los Estados". La Constitucin se refiere a "facultades". La proEl Cdigo
Civil Federal

107

pia ley suprema, la jurisprudencia y la doctrina usan indistintamente tal

trmino o el de "competencia" para englobar el conjunto de facultades o
simplemente como sinnimo.
El sistema es, pues, el siguiente: la propia Constitucin seala, expre
samente, cules son las facultades que corresponden a cada uno de los
rganos federales. Dichos rganos slo podrn realizar lo que constitucio
nalmente les es atribuido, quedando el resto reservado a los estados.
La Federacin tiene una competencia de "atribucin" constitucional.
Por tanto, los estados tienen una competencia "residual", que se deter
mina as:
I. En todo aquello que la Constitucin no conceda expresamente a los fun
cionarios federales siempre y cuando:
a) No est expresamente prohibido por la propia Constitucin a los mismos
estados (estas prohibiciones se consideran ms adelante).
b) Ni hayan sido asignadas en forma expresa al municipio libre a partir
de la reforma de 1983, que dot a ste de competencias propias.

La Federacin est as dotada de facultades expresas, de manera que

los rganos correspondientes slo pueden realizar aquello que les es espec
ficamente asignado, y no pueden extenderse ms all de lo constitucional
mente previsto. La teora habla de "facultades expresas y limitadas" para
enfatizar el hecho.
Sin embargo, hay casos en que la rigidez del sistema de distribucin de
competencias se atempera en atencin a necesidades particulares; son los
de las facultades implcitas, las concurrentes y las coincidentes, las asumidas
y las de atraccin que la propia Constitucin prev.

Facultades implcitas
Son facultades implcitas aquellas que el Congreso de la Unin, a travs de
una ley, puede arrogarse o conceder a alguno de los rganos federales para
hacer efectiva alguna de las facultades expresas que por s sola, tal como
108 Temas de
derecho notarial

la Constitucin la otorga, no podra ejercitarse.

Dice el artculo 73 en su fraccin XXX:
El Congreso tiene facultad.
Para expedir todas las leyes que sean necesarias a objeto de hacer efectivas
las facultades anteriores, y todas las otras concedidas por esta Constitucin
a los poderes de la Unin.
Tena Ramrez ha sealado los requisitos de una facultad implcita:
I. La existencia de una facultad explcita, que por s sola no podra ejercer;
II. La relacin de medio necesario respecto a fin, entre la facultad implcita
y el ejercicio de la facultad explcita, de suerte que sin la primera no podra
alcanzarse el uso de la segunda;
III. El reconocimiento por el Congreso de la Unin de la necesidad de la facultad implcita y su otorgamiento por el mismo Congreso al poder
(rgano) que de ella necesita (Tena Ramrez, captulo VII, nm. 38).

La facultad implcita no significa poder arbitrario, sino es simplemente un medio para ejercer facultades que ya existen, pero a las cuales faltan
elementos para su funcionamiento efectivo.
Las facultades implcitas no son una excepcin, pero s una atempera
cin al artculo 124. De acuerdo con la interpretacin de la Suprema
Corte de Justicia, se fundan en el texto expreso de "hacer efectivas" otras
facultades tambin expresas.15
De esta forma vemos como, para determinar la constitucionalidad del
Cdigo Civil Federal, sera indispensable llevar a cabo un anlisis de todas las
facultades explcitas conferidas al Congreso de la Unin y de esta forma
estar en aptitud de determinar si efectivamente es necesario se legisle en
materia civil para poder cumplir con un facultad explcita, y slo en tales
condiciones gozara de facultades implcitas.
Ilustramos lo anterior con la fraccin X del artculo 73 constitucional
que otorga facultades al Congreso de la Unin para legislar en toda la Re
pblica en materia de hidrocarburos, minera, industria cinematogrfica,

15

Derecho Constitucional Mexicano, editorial Porra, Mxico, 2001, 1er. edicin, de la pgina 635 et seq.
El Cdigo
Civil Federal

109

comercio, juegos con apuestas y sorteos, intermediacin y servicios finan

cieros, energa elctrica y nuclear, y para expedir las leyes del trabajo regla
mentarias del artculo 123.
A manera de ejemplo, y debido a su importancia en el mbito del
derecho privado, veamos lo que sucede en particular en materia de comercio.
Como sabemos la legislacin civil es supletoria de la legislacin mercantil en general y en especial del Cdigo de Comercio, por as mencionarlo
expresamente en su artculo segundo. Adicionalmente esta supletoriedad
adquiere particular relevancia toda vez que dicho Cdigo no cuenta con
una teora general de las obligaciones propia para la materia mercantil. Es
necesario que dicha legislacin aplique supletoriamente la civil, por ejemplo, la teora del contrato, en materia de capacidad, representacin, vicios
del consentimiento, consecuencias del cumplimiento e incumplimiento de las
obligaciones, fuentes y modalidades de las mismas, etctera.
Son frecuentes las opiniones que sealan como fundamento de la facultad implcita del Congreso de la Unin para legislar en materia civil,
precisamente la facultad explcita de hacerlo en materia mercantil, debido a
la necesidad de suplirla con la legislacin civil en cada contrato mercantil
celebrado, no obstante a nuestro juicio tal argumento no es suficiente
para considerar que el Congreso de la Unin tiene facultad para legislar
en materia civil. Ya lo hemos comentado, en todo caso la legislacin civil
aplicable supletoriamente sera la de aquella entidad resultante segn las
normas aplicables para el caso concreto.
Si a la ley federal le resulta complicado la aplicacin supletoria de las leyes
civiles locales, tiene dos caminos para salvar los inconvenientes y lograr la
anhelada uniformidad; reformar la constitucin para facultar al Congreso
de la Unin para legislar en materia Civil, lo cual, por decir lo menos, se
antoja sumamente complicado, ya que implicara restar esa facultad a las
legislaturas locales, o bien legislar en materia mercantil e incluir una teora
general de las obligaciones en el Cdigo de Comercio.
En estas condiciones, no encontramos fundamentos jurdicos para afir
mar que con base la supletoriedad necesaria para la legislacin mercantil,
el Congreso tenga facultades implcitas para legislar en materia civil toda
vez que como lo comentamos, los cdigos locales pueden ser la ley supletoriamente aplicable.
110 Temas de
derecho notarial

Resoluciones de la Suprema
Corte de Justicia de la
Nacin a propsito de la
constitucionalidad del
Cdigo Civil de 1928
Son cuatro las tesis emitidas por nuestro mximo tribunal relativas a la
constitucionalidad del Cdigo Civil de 1928.
La primera tesis de la Sptima poca, Tercera Sala, tomo 217-228,
Cuarta parte pgina 178, se refiere a que el Cdigo expedido por el Presidente
de la Repblica es una ley que originalmente correspondi al Congreso
emitir y, por lo tanto, al haber delegado facultades al Presidente, ste gozaba
de las mismas facultades del Congreso, es decir el Ejecutivo emiti una
ley que originalmente habra correspondido al Congreso de la Unin. El
rubro de la tesis comentada es el siguiente:
Ley emitida por el presidente de la Repblica en uso de facultades extra
ordinarias otorgadas por el Congreso de la Unin. Incompetencia de la
Tercera Sala de la Suprema Corte para conocer del recurso de revisi interpuesto contra sentencias que en amparo directo pronuncien los tribunales
colegiados de circulto cuando decidan sobre la constitucionalidad de una.16
Texto de la Resolucin cuyo rubro se cit. "De conformidad con lo dispuesto por los artculos 107,
fraccin VII, inciso a) de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 83, fraccin V, 84,
fraccin II de la Ley de Amparo y 26, fraccin II de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin,
la Tercera Sala de la Suprema Corte es competente para conocer y fallar de los recursos de revisin contra
sentencias que en amparo directo en materia civil, pronuncien los Tribunales Colegiados de Circuito en
los que se decida sobre la constitucionalidad de una ley de los Estados o establezcan interpretacin directa
de un precepto de la Constitucin, siempre que esa decisin o interpretacin no estn fundados en la
jurisprudencia. Ahora bien, cuando se reclama la inconstitucionalidad del artculo 2478 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal, corresponde a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin conocer en Pleno del
recurso de revisin contra la sentencia que en amparo directo pronunci el Tribunal Colegiado de Circuito,
conforme a lo dispuesto por los artculos 107, fraccin VIII, inciso a) de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos; 84, fraccin II y 83, fraccin V, de la Ley de Amparo y 26, fraccin II de la Ley
Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, toda vez que el artculo 2478 del Cdigo Civil est vigente
en el Distrito Federal y no existe al respecto establecida jurisprudencia del Pleno que haya resuelto sobre
la constitucionalidad o inconstitucionalidad de dicho precepto legal y si bien el referido cdigo fue emitido
por el presidente Plutarco Elas Calles, lo hizo en uso de facultades extraordinarias otorgadas por decretos
de siete de enero y de seis de diciembre de mil novecientos veintisis y de tres de enero de mil novecientos
veintiocho, por lo que cabe inferir que se est ante una situacin anloga a la prevista por la fraccin V del
artculo 11 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin que menciona especficamente a las "leyes
emanadas del Congreso de la Unin". Dicha analoga radica en que si bien el Cdigo Civil no fue emitido por
dicho Congreso, s lo fue enuso de facultades que le confiri al titular del Ejecutivo, por lo que propiamente
ste emiti una ley que originariamente habra correspondido al Congreso de la Unin".
16

El Cdigo
Civil Federal

111

Como se puede apreciar de la anterior transcripcin, en realidad la tesis

habla del proceso de creacin del Cdigo Civil para equipararlo al de una ley
expedida por el Congreso de la Unin al haberlo expedido el Presidente de
la Repblica por delegacin de aqul, y por tanto concluir que la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin s es competente para conocer los recursos
de revisin que se interpongan en contra de sentencias que en amparo directo en materia civil, pronuncien los Tribunales Colegiados de Circuito,
es decir no es un pronunciamiento directo sobre la constitucionalidad de
Cdigo, por el contrario, nicamente se refiere a que no obstante haber sido
expedido por el Presidente de la Repblica, ste lo hizo, como dijimos, por
delegacin de facultades del Congreso y por lo tanto materialmente es una
ley para los efectos aludidos.
La segunda como jurisprudencia visible en la Octava poca correspondiente al Pleno, tomo 71, noviembre de 1993, tesis P/J 12/93 pgina 101,
en la que fundamenta lo siguente:
Sostiene la constitucionalidad del Cdigo expedido por el Presidente
de la Repblica por haberlo hecho en uso de facultades extraordinarias, haciendo a un lado que segn el artculo 49 de la Constitucin, esa
delegacin slo podra darse en caso de suspensin de garantas previsto
en el artculo 29 del mismo ordenamiento.
Ya hemos comentado el contenido de esta jurisprudencia.17
La tercera tesis visible en la Novena poca correspondiente al Pleno,
Tomo II, octubre de 1995, Tesis P, LXXVIl/95 pgina 77, recurre al argumento de las facultades implcitas en relacin, entre otros, a los artculos
14, 16 y 17 de la Constitucin, para determinar la validez del Cdigo
Civil para el Distrito Federal. El texto de la tesis es el siguiente:
Cdigo Civil y Cdigo de Procedimientos Civiles, ambos para el Distrito Fe
deral. El Congreso de la Unin tena la facultad para expedirlos (situacin
anterior a la reforma del precepto 122, fraccin IV, inciso g), constitucional, de
fecha veinticinco de octubre de mil novecientos noventa y tres). Aun cuando es
verdad que en ningn artculo de la Constitucin se estableca de modo
17

lnfra, pgina 88.

112 Temas de
derecho notarial

expreso la facultad del Congreso de la Unin para expedir el Cdigo Civil

y el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, dichas atribuciones se encontraban asentadas de manera implcita en diversos artculos
constitucionales, entre ellos, el 14, 16 y 17 de la Ley Fundamental. En efecto, el artculo 14 establece que nadie puede ser privado de sus derechos, sino
mediante juicio seguido ante tribunales previamente establecidos en el que
se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las
leyes expedidas con anterioridad al hecho; que en los juicios del orden civil,
la sentencia deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley
y, a falta de sta, se fundar en los principios generales del derecho; asimismo,
el artculo 16 previene que nadie puede ser molestado en su persona, familia,
domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito que
funde y motive la causa legal del procedimiento; el artculo 17 prohbe a
las personas hacerse justicia por s mismas o ejercer violencia para reclamar
su derecho, estableciendo la obligacin correlativa, a cargo del Estado, de
instituir tribunales que administren justicia a las personas en los trminos y
plazos que fijen las leyes. Por tanto, de las disposiciones legales en comento, se
advierte la necesidad de que la comunidad cuente con ordenamientos de orden
civil y procesal; de ah que la facultad legislativa se conceda al Congreso de
la Unin, en la materia de las bases antes mencionadas. Adems, el artculo
73, fraccin VI, constitucional, como apareca en 1917, ya estableca las
reglas para el nombramiento de magistrados y jueces del Distrito Federal,
prevena la expedicin de la Ley Orgnica del Poder Judicial y la responsabilidad de los titulares. De lo anterior se infiere, lgicamente y de manera
congruente, que el Congreso de la Unin tiene facultades para expedir los
ordenamientos necesarios en materia civil y procesal, de lo contrario, la
existencia de los tribunales a que se refiere la mencionada Base 4a., sera
completamente estril, pues sera incongruente tener la facultad de integrar
los tribunales si stos carecen de leyes conforme a las cuales han de dictar sus
resoluciones.

A nuestro parecer el argumento empleado por la Corte es inexacto, ya

que en primer lugar no nos encontramos en los supuestos necesarios para
la existencia de facultades implcitas a favor del Congreso Federal. Al respecto cabe la pregunta cul es la facultad explcita que sin la existencia
El Cdigo
Civil Federal

113

de la implcita que se pretende no puede hacer uso de la primera? Y ms

an, la fundamentacin en facultades implcitas es completamente innecesaria, ya que las facultades con las que el Congreso de la Unin contaba
para expedir leyes en todo lo relativo al Distrito Federal la encontramos
en el texto original de la fraccin VI del artculo 73 de la Constitucin
anterior a octubre de 1993, fecha a partir de la cual esta facultad pasa a
ser de la hoy Asamblea Legislativa del Distrito Federal.
La Cuarta y ltima tesis corresponde a la Novena poca, Instancia
Pleno, Tomo X, pgina 39, en la que sostiene en su parte conducente:
En consecuencia si la facultad otorgada a la Asamblea Legislativa del Distri
to Federal para expedir los Cdigos Civil y de Procedimientos Civiles para
el Distrito Federal entr en vigor hasta el primero de enero de 1999 la
expedicin de dichos Cdigos por el Presidente de la Repblica en uso de
facultades extraordinarias, con anterioridad a esa fecha no invade la esfera
de competencia de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal para legislar
en dichas materias.
En tales condiciones es cierto, como lo seala atinadamente nuestro Mximo Tribunal, que la expedicin del Cdigo Civil por el Presidente de la Repblica no invadi facultades del Distrito Federal, ya que hasta la reforma
constitucional de 1993, dichas facultades le correspondan en exclusiva al
Congreso de la Unin con fundamento en lo dispuesto por el texto anterior
de la fraccin VI del artculo 73 constitucional.

No obstante lo interesante del anlisis de las tesis y jurisprudencias

transcritas y comentadas anteriormente, reconocemos como por una parte ninguna de ellas se refiere a la constitucionalidad del Cdigo Civil
Federal, y por la otra, la Corte no entra al anlisis de fondo de la incon
sistencias en la expedicin del Cdigo Civil de 1928, en este sentido ni
camente se pronuncia por la constitucionalidad del Cdigo fundndose
en que el mismo fue expedido por el Presidente de la Repblica por delegacin de Facultades que en su favor hizo el Congreso, dicha delegacin,
cmo ya hemos cmo ya hemos comentado, de acuerdo al texto del artculo 49 constitucional vigente en su momento, requera previamente una
suspensin de garantas en trminos del artculo 29 de la propia Constitucin.
114 Temas de
derecho notarial

mbito material de
aplicacin del derecho civil
Inicialmente es conveniente recordar que no obstante las distintas connotaciones tenidas por el concepto de derecho civil a lo largo de su evolucin,
hoy en da la generalidad de la doctrina coincide en que actualmente se cir
cunscribe al estado y regulacin de los atributos de las personas, los derechos de la personalidad, la organizacin jurdica de la familia y las relaciones
jurdicas de carcter patrimonial habidas entre particulares, con exclusin
de aquellas de contenido mercantil agrario o laboral.18 En el Cdigo de 1928
existen desde su promulgacin varias disposiciones referidas a instituciones o materias que estrictamente no estn contenidas dentro de los lmites
del derecho civil, adems de ser su regulacin competencia de una ley
federal por estar comprendidas o relacionadas con alguna de las materias
a que se refieren las diversas fracciones del artculo 73 de la Constitucin.
No obstante lo anterior, los artculos referentes a las materias de com
petencia federal contenidas en el Cdigo Civil, han sido aplicadas sin impor
tar el ordenamiento jurdico en que se encuentran, inclusive al estar establecidas en un ordenamiento civil de carcter local se han tomado como
reglas federales, a partir de as indicarlo su propia naturaleza y por haber
sido el ordenamiento referido promulgado por el Presidente de la Repblica en uso de facultades que le deleg precisamente el Congreso federal.
Con base a los argumentos anteriores podemos sostener que el Cdigo
Civil de 1928 fue aplicable en materia federal, nicamente por lo que
concierne a las materias no necesariamente civiles contenidas en el mismo,
pero respecto de las cuales el Congreso de la Unin tena y tiene facultades
para legislar.
En tales condiciones encontramos que el Cdigo Civil de 1928 incluye
normas que su naturaleza va ms all del derecho civil, y caen en el mbito de alguna de las fracciones del artculo 73 de la Constitucin.
Con base en las anteriores consideraciones concluimos que no obstan
te el Cdigo Civil ser una ley local, por serlo igualmente la materia por l
regulada (derecho civil) desde su expedicin se incluyeron en l, algunas
18

Domnguez Martnez Jorge Alfredo, op. cit., vid. not. 1, pgina 39.
El Cdigo
Civil Federal

115

normas de naturaleza federal, respecto de las cuales el Congreso de la Unin,

tena facultades para legislar.
Para evitar todas las confusiones generadas al respecto, tal vez lo correcto
hubiera sido expedir una ley federal que regulara las materias federales
relacionadas con el derecho civil o que requieren de la generalidad propia
del mismo, dado su origen y evolucin.

Diversos supuestos de aplicacin

federal del Cdigo Civil
Veamos ahora cules son los casos en que limitativamente el Cdigo Civil
de 1928 incluye dentro de sus disposiciones normas de aplicacin federal,
por ser sta la naturaleza de la materia contenida por los mismos y sobre las
cuales, como hemos mencionado, s estaba facultado el Congreso Federal
para legislar, tanto en 1928, como en el 2000, al promulgar, por cambio
de denominacin, del Cdigo Civil para el Distrito Federal y para toda
la Repblica en Materia Federal por la de Cdigo Civil Federal, pero slo
respecto de las materias aqu sealadas y de ninguna manera para el resto
de las materias contenidas en el Cdigo Civil.
Dentro de las disposiciones de naturaleza federal contenidas en el Cdi
go Civil de 1928, ahora reguladas en el Cdigo Civil Federal a partir del
ao 2000, nicas que no adolecen de inconstitucionalidad en dicho orde
namiento, encontramos dos tipos, el primero integrado dentro del captulo denominado "Disposiciones preliminares", las cuales pertenecen a
la llamada Teora de la Ley, la cual como regla general, es aplicable a todo
nuestro sistema legal, dado el carcter general de que goza el derecho civil
de conformidad con sus orgenes y evolucin, as las cosas, existen artcu
los dentro de dichas disposiciones preliminares, que exceden el mbito
de competencia del derecho civil e incluso resultan complementarias de los
artculos 71 y 72 de la Constitucin.19
En este primer grupo de disposiciones encontramos los artculos 12,
13, 14 y 15, contenedores de normas conflictuales de aplicacin interestatal entre las distintas Entidades de la Repblica Mexicana o bien entre
distintos pases, es decir, como normas de derecho internacional privado,
19

lbidem, pgina 73.

116 Temas de
derecho notarial

cuyo carcter federal queda de manifiesto y segn las ideas de Ortiz

Urquidi, nicos preceptos en el Cdigo Civil para el Distrito Federal en
Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, que verdaderamente eran de aplicacin federal.20
El segundo grupo est integrado por normas que sin bien son de natu
raleza civil su aplicacin est ntimamente relacionada con una materia
federal a tal grado que excepcionalmente podramos hablar y limitativa
mente para esos supuestos de una materia civil federal, normas que pode
mos dividir en tres grupos:
I. Disposiciones relacionadas con la materia sucesoria
a) Testamento Militar
b) Testamento Martimo
c) Testamento hecho en pas extranjero
II. Domicilio legal de los militares en servicio activo y agentes diplomticos
III. Constancias de Nacimiento en busques nacionales.

El carcter civil de las distintas figuras reguladas en los preceptos relacionados con los casos arriba expuestos, queda de manifiesto por referirse
a materias esencialmente civiles como son la sucesoria, la relativa al domicilio de la personas fisicas y las relacionadas con el estado civil de las
personas y particularmente con las actas de nacimiento; sin embargo estn
vinculadas con materias para las cuales el Congreso de la Unin tiene fa
cultades expresamente para legislar, de lo que resulta la validez federal de
las disposiciones en comento, no obstante ser, como dijimos materias esen
cialmente civiles.
Podemos afirmar que el Cdigo Civil de 1928 no solo contena preceptos de carcter civil, sino de carcter general, ya que dicho principio de
aplicacin de leyes a pesar de la ignorancia de los gobernados, no resulta
slo aplicable para la materia civil, aplicndose a todas las ramas del derecho por lo que es de entenderse que el mismo sea de aplicacin federal.
20

lnfra, pgina 23.

El Cdigo
Civil Federal

117

Durante la vigencia del Cdigo Civil en comento, es decir, antes de

la existencia del Cdigo Civil Federal y del Cdigo Civil para el Distrito
Federal, la aplicacin del mismo no constituy realmente un problema,
ya que era un Cdigo local y slo en algunos casos federal, por tanto, se
aplicaba integralmente.
Esto era aplicable en todas y cada una de sus disposiciones por lo que
se refiere a la materia local y slo en aquellas que ataen al orden federal,
era aplicable de tal manera.
La aplicacin del Cdigo Civil Federal es ambigua, ya que aunque el
mismo slo sea aplicable en los casos en que el Cdigo Civil de 1928 lo
era de manera federal, contina teniendo casi exacto contenido que ste, es
decir, no fue modificado para ser un Cdigo nicamente federal, sino que
nicamente modific su denominacin, por tanto, la gran mayora de sus
preceptos son inaplicables, y sin fundamento constitucional.

Consideraciones en torno al
rgimen legal de las organizaciones
de la sociedad civil

Lic. Jos ngel Fernndez Uria

Notario Pblico Nmero 217 del
Distrito Federal

Sumario: I. Marco constitucional de la asistencia social. II. Disposiciones

relevantes en el Derecho Civil. a) Cdigo Civil para el Distrito Federal. b)
Ley de Instituciones de Asistencia Privada para el Distrito Federal. III. Dis
posiciones relevantes de Derecho Administrativo. a) Ley de Fomento a
las actividades de desarrollo social de las Organizaciones Civiles para el
Distrito Federal. b) Ley Federal de Fomento a las actividades realizadas
por Organizaciones de la Sociedad Civil. IV. Disposiciones fiscales rele
vantes. a) Ley del Impuesto Sobre la Renta. b) Reglamento de la Ley del
Impuesto Sobre la Renta. V. Clusulas necesarias en los estatutos sociales
de las Organizaciones de la Sociedad Civil.

Desafortunadamente, los ndices de pobreza, violencia intrafamiliar, aban

dono de menores y problemas de salud y atencin a los ms necesitados
crecen da con da. Ante la evidente imposibilidad del Estado de dar solu
cin a todas esas enormes necesidades, la presencia y crecimiento en ste
mbito de las llamadas Organizaciones de la Sociedad Civil, resulta fundamental.
El denominado "tercer sector", el cual abarca Instituciones de Asisten
cia Privada, Asociaciones Civiles, Captulos Mexicanos de Organizaciones
Internacionales, Organizaciones No Gubernamentales y Organismos
Pblicos de Ayuda Internacional, crece a un ritmo sorprendente. Tan slo en
Mxico se estima que hace quince aos existan siete mil de estas organi
zaciones y actualmente el nmero se ha casi cuadruplicado.
Histricamente la participacin en la asistencia social estuvo en manos
de la Iglesia Catlica, la cual fundando su ayuda en la caridad cristiana,
119

tena los medios econmicos y humanos indispensables para llevar a cabo tan
costosa labor; sin embargo el crecimiento exponencial de los problemas
sociales y la cada vez mayor intervencin de la sociedad laica, han dado
lugar a organizaciones filantrpicas o humanitarias que en paralelo de las
Iglesias, intentan solucionar los enormes problemas que aquejan al Pas.
Las Fundaciones (sostenidas casi siempre con la aportacin de bienes a
cargo de una sola persona) o las Asociaciones Civiles tradicionales (que
basan su Patrimonio con la aportacin peridica de sus asociados va cuotas), han resultado insuficientes para la obtencin de todos los recursos
que requieren para sus fines asistenciales, por lo que se ha desarrollado
una tercera forma de procuracin de los mismos: el acudir a la sociedad
en general para conseguir los fondos necesarios mediante la realizacin de
rifas, sorteos, campaas de donaciones peridicas o donativos de organis
mos pblicos nacionales e internacionales.
El riesgo de la malversacin de fondos, lavado de dinero e instrumen
tacin de complejos fraudes, ha provocado una mayor regulacin en el manejo de estos recursos. Normas de naturaleza civil, administrativa y fiscal
intentan cada vez con mayor xito, que los recursos lleguen de forma
eficiente a los ms necesitados, fundamentalmente mediante el principio
de afectabilidad de los bienes de las Organizaciones del "tercer sector".
El presente trabajo tiene por objeto el resaltar las principales dispo
siciones constitucionales y legales tendientes a regular el manejo de las Orga
nizaciones de la Sociedad Civil mediante las cuales se impida la dilapidacin
ilegal de sus patrimonios.

Marco constitucional de
la asistencia social
En nuestra Ley Fundamental es el artculo 25 de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos el que consagra la rectora del Estado
en el Desarrollo Nacional.
El tercer prrafo del citado artculo establece que "Al desarrollo econ
mico nacional, concurrirn, con responsabilidad social, el sector pblico, el
sector social y el sector privado, sin menoscabo de otras formas de activi120 Temas de
derecho notarial

dad econmica que contribuyan al desarrollo de la Nacin" y el sptimo

prrafo contina sealando que "La ley establecer los mecanismos que
faciliten la organizacin y la expansin de la actividad econmica del
sector social: de los ejidos, organizaciones de trabajadores, cooperativas,
comunidades, empresas que pertenezcan mayoritaria o exclusivamente a tra
bajadores y, en general, de todas las formas de organizacin social para
la produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios socialmente
necesarios".
El Congreso de la Unin, en trminos del artculo 73 Fraccin XXIX-D
est facultado para expedir leyes sobre planeacin nacional del desarrollo
econmico y social y en trminos del artculo 122 Fraccin V inciso I) la
Asamblea Legislativa del Distrito Federal est facultada para legislar en
materia de asistencia social.

Disposiciones relevantes en el
Derecho Civil
Cdigo Civil para el
Distrito Federal
Tradicionalmente, la figura de la Asociacin Civil ha sido el instrumento
jurdico mediante el cual los particulares se han organizado a efecto de
realizar actividades tendientes a procurar la asistencia social. Si bien es cierto
que esa finalidad no es la nica posible para una Asociacin Civil (la cual
podr constituirse con fines polticos, artsticos o de recreo), es en este
contrato donde una importante cantidad de Organizaciones de la Sociedad
Civil se ubican.
En los ltimos aos se ha discutido en tomo a la conveniencia de incorporar
a las Asociaciones Civiles de asistencia a la regulacin de las Instituciones
de Asistencia Privada (cuyo rgimen se tratar en el apartado siguiente). Las
razones de quienes estn a favor a dicha incorporacin se basan principal
mente en la intervencin y vigilancia a cargo de la Junta de Asistencia Privada
para garantizar un manejo transparente de los recursos de las Asociaciones
Civiles. Sin embargo, podemos considerar que esto no es necesario debi
do a que con el control que ejerce la Secretara de Hacienda y Crdito
Consideraciones
en torno al...

121

Pblico (al que haremos referencia ms adelante), las leyes de fomento a

las actividades realizadas por la Sociedad Civil (que tambin tratar con
posterioridad) y a las propias disposiciones del Cdigo Civil, se ha logrado
en buena medida garantizar a la sociedad en general un uso adecuado de
los recursos resaltando la imposibilidad de desafectar del mbito asistencial
el patrimonio de las mencionadas Asociaciones.
En efecto, el artculo 2686 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
establece que: "En caso de disolucin, los bienes de la asociacin se aplicarn
conforme lo determinen los estatutos y a falta de disposicin de stos,
segn lo determine la asamblea general. En este caso la asamblea slo
podr atribuir a los asociados la parte del activo social que equivalga a sus
aportaciones. Los dems bienes se aplicarn a otra asociacin o fundacin
de objeto similar a la extinguida". Si bien es cierto que de la trascripcin del
precepto se infiere que los asociados podrn en caso de disolucin aplicar
los bienes como sus estatutos sociales lo determinen, tambin lo es que
en caso de que no se prevea en sus estatutos, todos los bienes, excepto sus
aportaciones, pasarn a otra Asociacin con fines Asistenciales, lo cual garantiza de cierto modo a sus donantes que los recursos aportados perma
necern en el mbito asistencial.
No obstante lo anterior, considero que para otorgar mayor seguridad
a los donantes, sera conveniente una reforma legal al citado artculo
2686 a fin de que, desde su constitucin, las Asociaciones Civiles con fines
asistenciales, no pudieren determinar en sus estatutos una aplicacin dife
rente a la de transmitir sus bienes a otra asociacin similar en caso de
disolucin.

Ley de Instituciones de
Asistencia Privada para el
Distrito Federal
A diferencia de las Asociaciones Civiles, en el segundo grupo de personas
morales de derecho privado (Instituciones de Asistencia Privada), no queda
lugar a duda, los fines de las mismas siempre sern asistenciales y en todo
momento se garantiza a los donantes un uso adecuado y eficiente de los
donativos, lo cual se logra por la vigilancia de la Junta de Asistencia Privada,
122 Temas de
Derecho Notarial

la afectabilidad del Patrimonio de las Instituciones y el rgimen de responsabilidades previsto para los Patronatos de las Instituciones.
Una Institucin de Asistencia Privada, en trminos del artculo prime
ro de la Ley en comento, es aquella Asociacin o Fundacin que, con bienes
de propiedad particular, ejecuta actos de asistencia social (definidos en el
artculo segundo inciso I de la propia Ley como "el conjunto de acciones
dirigidas a proporcionar el apoyo, la integracin social y el sano desarrollo
de los individuos o grupos de poblacin vulnerable o en situacin de riesgo,
por su condicin de desventaja, abandono o desproteccin fsica, mental,
jurdica o social. As como las acciones dirigidas a enfrentar situaciones de
urgencia, fortalecer su capacidad para resolver necesidades, ejercer sus derechos y, de ser posible, procurar su reintegracin al seno, familiar laboral
y social. La asistencia social comprende acciones de promocin, previsin
prevencin, proteccin y rehabilitacin").
Dada su importancia, las Instituciones de Asistencia Privada se consi
deran de utilidad pblica y, en trminos del artculo 4 de la multicitada
Ley gozarn de beneficios fiscales y administrativos para cumplir su misin.
Como he sealado, no solo en beneficio de los atendidos sino de los
donantes, el rgimen legal de las Instituciones de Asistencia Privada pretende establecer candados que permitan un uso adecuado de los recursos,
principalmente mediante tres vas:
a) La Afectabilidad del Patrimonio de las Instituciones de Asistencia Privada.
El artculo 6 de la Ley de la materia seala que "Una vez que las instituciones queden definitivamente constituidas conforme a esta Ley, no podr
revocarse la afectacin de bienes hecha por el fundador para constituir el
patrimonio de aqullas". Solamente y como nica excepcin, en trminos del segundo prrafo del mismo artculo, solo podrn desafectarse los
bienes en caso de ocupacin de los mismos por la Administracin Pblica
del Distrito Federal.
En relacin a los donativos que reciban las Instituciones despus de su
constitucin no podrn revocarse una vez perfeccionados a menos que se
demuestre una obligacin a proporcionar alimentos a cargo del donante,
en cuyo caso se podrn disminuir proporcionalmente, esto en trminos
del artculo 28 de la Ley.
Temas de
Derecho Notarial

123

En la misma tesitura que lo previsto por el Cdigo Civil, transcribo a

continuacin el artculo 39 de la Ley, que, por su claridad, no requiere
de mayor comentario. "Si hubiere remanentes de la liquidacin, stos se
aplicarn con sujecin a lo dispuesto por el fundador o fundadores; pero
si stos no hubieren dictado una disposicin expresa al respecto al consti
tuirse la institucin, los bienes pasarn a la institucin o instituciones
que designe el Consejo Directivo, de preferencia entre las que tengan un
objeto anlogo a la extinta".
b) La vigilancia de la Junta de Asistencia Privada.
La obligacin legal de la Junta de Asistencia Privada establecida en el artculo
72 de la Ley de vigilar en todo momento que las Instituciones de Asistencia Privada cumplan con la Ley, sus estatutos y cualquier disposicin
legal, resulta vital para garantizar el buen uso de los recursos obtenidos.
c) El Rgimen de Responsabilidades de los Patronatos de las Instituciones
de Asistencia Privada.
Como tercer elemento de seguridad para los beneficiados o donantes, toda
Institucin de Asistencia Privada contar con un Patronato integrado por
personas de reconocida honestidad quienes, de forma gratuita, debern
representar a la Institucin y en todo momento garantizar el adecuado
uso de los bienes aportados, administrndolos eficientemente y procurando que en todo momento el 85 por ciento de los mismos se aplique
a la atencin directa del grupo que la Institucin atiende. As mismo,
en trminos del artculo 46 de la Ley, los Patronos estn sujetos a las
responsabilidades civiles y penales en que incurran cuando pongan en riesgo
el patrimonio de las Instituciones o destinen los bienes afectos a fines
distintos de los estrictamente asistenciales.

Disposiciones relevantes
de Derecho Administrativo
Las Organizaciones de la Sociedad Civil, mundialmente denominadas Orga
nizaciones No Gubernamentales (por sus siglas ong), constituyen un elemen
to fundamental en el desarrollo del denominado "tercer sector". As ante
las distintas necesidades y enormes carencias a nivel mundial, la desigualdad
124 Temas de
derecho notarial

existente entre los pases desarrollados y los dems ha dado origen a ste
grupo de organizaciones que, con recursos privados, decidieron actuar
independientemente de los estados, para procurar un alivio a diversos
grupos de personas marginadas o especies de animales o plantas y "habitats"
cercanos a su extincin.
El desarrollo de stas personas morales ha sido en algunos pases espec
tacular (tan solo en el Reino Unido de la Gran Bretaa se reconocen cerca de
250,000 Organizaciones Humanitarias o Ecolgicas), lo cual provoca a su
vez, la dificultad en la obtencin de los recursos econmicos necesarios
para la realizacin de las obras que llevan a cabo.
Tambin, las llamadas Instituciones de Segundo piso (aquellas que
tienen por finalidad aportar recursos a organizaciones que efectan la
asistencia directa), se enfrentan a problemas de seleccin; Cmo asegurar que los recursos sean bien utilizados?, Cmo garantizar que las insti
tuciones no desven los recursos otorgados?, Cmo vigilar que la capa
citacin de los proveedores de la asistencia sea la adecuada y que los
recursos no se utilicen exclusivamente en gastos de administracin de
las propias instituciones? Preguntas que los Estados han intentado dar
respuesta.
En sinnmero de reuniones internacionales, los expertos en procuracin
de fondos y desarrollo de Organizaciones Civiles de Asistencia han intentado fomentar la creacin de mecanismos de vigilancia a las Organizaciones No Gubernamentales. Dichos expertos consideran al Estado el actor
fundamental en todo proceso de procuracin de asistencia social, por lo
que han fomentado que los gobiernos instrumenten mecanismos de certifi
cacin que facilite a los donantes pblicos o privados, ya sean nacionales
o extranjeros, la adecuada decisin respecto a cul Institucin apoyar y a
su vez otorgarles seguridad de la honestidad y profesionalizacin de las
Organizaciones de Asistencia.
En nuestro Pas esto se ha venido desarrollando, con dos cuerpos norma
tivos, a saber, en el mbito local con la Ley de Fomento a las Actividades de
Desarrollo Social de las Organizaciones Civiles para el Distrito Federal y en
el mbito Federal con la Ley Federal de Fomento a las Actividades realizadas por Organizaciones de la Sociedad Civil.
Consideraciones
en torno al...

125

Ley de fomento a las actividades

de Desarrollo Social de las
Organizaciones Civiles para el
Distrito Federal
El 23 de mayo de 2002, los legisladores del Distrito Federal dieron un impor
tante paso en el reconocimiento y desarrollo del "tercer sector" al aprobar la
Ley de Fomento a las actividades de Desarrollo Social de las Organizaciones
Civiles para el Distrito Federal, en esta ley aparecen por primera vez definidos
y regulados principios bsicos de la asistencia social que podrn aplicar no slo
a las Instituciones de Asistencia Privada sino a cualquier persona moral que
tenga por misin procurar la Asistencia de los ms necesitados.
La amplia gama de personas jurdicas que son reguladas por esta ley
queda claramente plasmada en su artculo 2 al establecer que las organi
zaciones constituidas conforme a las leyes mexicanas sin fines de lucro, cual
quiera que sea la forma jurdica que adopten y siempre y cuando no
tengan fines confesionales o poltico partidistas podrn ejecutar actividades
de Desarrollo Social.
El mencionado artculo 2 de la ley enumera las actividades de Desarrollo Social,1 las cuales son consideradas de inters social, conforme al
artculo 5o. de la ley en cuestin, lo cual permite a las Organizaciones
de Desarrollo Social gozar de fomentos tanto en el orden administrativo
como en el fiscal.
Sealando de manera enunciativa como actividades de asistencia social las siguientes:
"I. Fortalecer y fomentar el goce y ejercicio de los derechos humanos;
II. Fomentar condiciones sociales que favorezcan integralmente el desarrollo humano;
III. Promover la realizacin de obras y la prestacin de servicios pblicos para beneficio de la poblacin;
IV. Fomentar el desarrollo regional y comunitario, de manera sustentable y el aprovechamiento de los
recursos naturales, la proteccin del medio ambiente y la conservacin y restauracin del equilibrio
ecolgico;
V. Realizar acciones de prevencin y proteccin civil;
VI. Apoyar a los grupos vulnerables y en desventaja social en la realizacin de sus objetivos;
VII. Prestar asistencia social en los trminos de las leyes en la materia;
VIII. Promover la educacin cvica y la participacin ciudadana para beneficio de la poblacin;
IX. Desarrollar servicios educativos en los trminos de la Ley General de Educacin;
X Aportar recursos humanos, materiales o de servicios para la salud integral de la poblacin, en el marco de
la Ley General de Salud y de la Ley de Salud para el Distrito Federal;
XI. Apoyar las actividades a favor del desarrollo urbano y el ordenamiento territorial;
XII. Impulsar el avance del conocimiento y el desarrollo cultural;
XIII. Desarrollar y promover la investigacin cientfica y tecnolgica;
XIV. Promover las bellas artes, las tradiciones populares y la restauracin y mantenimiento de monumentos
y sitios arqueolgicos, artsticos e histricos, as como la preservacin del patrimonio Cultural, conforme a
la legislacin aplicable;

126 Temas de
derecho notarial

Otro importante avance lo constituye la creacin del Registro de las

Organizaciones Civiles el cul, administrado por la Secretara de Desarrollo Social del Distrito Federal, integrar a todas las Organizaciones Civiles
permitiendo as a cualquier donante pblico o privado ya sea nacional o
extranjero, tener certeza de la existencia y buena marcha de su donataria.
Desde luego que el Registro no slo beneficia a los donantes, sino
tambin constituye un mecanismo legal de coercin que permite al Estado condicionar los apoyos a las Organizaciones, excluyendo de los mismos
a todas aquellas que opten por no llevar a cabo la inscripcin (inscripcin
que evidentemente slo tiene efectos declarativos). Ya que el artculo 10 de
la Ley en comento establece que las Organizaciones Civiles inscritas tendrn
derecho de proponer estrategias en materia de Desarrollo Social, tener
representacin en rganos de consulta ciudadana, gozar de prerrogativas
fiscales, recibir asesora de dependencias del Distrito Federal y sobretodo
en materia de procuracin de fondos recibir bienes de organizaciones que se
extingan y acceder a los recursos y fondos pblicos que destina para el
Desarrollo Social la Administracin Pblica del Distrito Federal.

Ley Federal de Fomento a las

actividades realizadas por
Organizaciones de la
Sociedad Civil
El 9 de febrero de 2004 se public la Ley Federal de Fomento a las Activi
dades realizadas por Organizaciones de la Sociedad Civil, despus de un
enorme esfuerzo de la Secretara de Desarrollo Social, para contar finalmente
con un marco legal a efecto de regular la Asistencia Privada (es preciso
aclarar que a la fecha no todos los Estados de la Repblica cuentan con
XV. Proporcionar servicios de apoyo a la creacin y el fortalecimiento de las organizaciones civiles,
mediante:
a) El uso de los medios de comunicacin;
b) La prestacin de asesora y asistencia tcnica;
c) El fomento a la capacitacin, y
XVI. Favorecer el incremento de las capacidades productivas de las personas para alcanzar su
autosuficiencia y desarrollo integral;
XVII. Las dems actividades que, basadas en los principios que animan esta ley, contribuyan al Desarrollo
Social de la poblacin.
Consideraciones
en torno al...

127

una Ley de Instituciones de Asistencia Privada lo que hizo an ms trascen

dente esta Ley).
Esta ley de orden pblico y de inters social tiene por objeto fomentar
el desarrollo social y establecer los derechos y obligaciones de las Organi
zaciones de la Sociedad Civil. La misma incorpora conceptos generalmen
te aceptados en el mbito mundial de la asistencia como lo son el de auto
beneficio, beneficio mutuo y redes de ayuda y no solo beneficia a personas
jurdicas nacionales sino tambin a captulos mexicanos de organizaciones
internacionales.
Para ser considerada por la Ley en estudio "Organizacin de la Sociedad
Civil", stas debern tener por objeto alguno de los sealados en el artcu
lo 5o. de la misma2 y debern de inscribirse en el Registro Federal de las
Organizaciones de la Sociedad Civil el cual establecer un sistema de infor
macin que identificar las actividades efectuadas por las Organizaciones
y ofrecer a las dependencias, entidades y a la ciudadana en general elementos de informacin que le permitan verificar la existencia y cumplimiento
de obligaciones a cargo de las Organizaciones de la Sociedad Civil.
En el Captulo Tercero de la Ley en cuestin se obliga al Ejecutivo a
constituir la Comisin de Fomento de las Actividades de las Organizaciones de la Sociedad Civil, la cual encabezada por la Secretara de Desarrollo
Social y con la participacin de varias Secretaras de Estado tenga la funcin de definir las polticas pblicas de fomento a estas actividades y pro
mover el dilogo entre el sector pblico, privado y social a fin de que el
mundo de la filantropa sea cada vez ms eficiente.
Por su importancia, es preciso transcribir parte del artculo de esta
Tales como la Asistencia social, conforme a lo establecido en la Ley Sobre el Sistema Nacional de
Asistencia Social y en la Ley General de Salud; Apoyo a la alimentacin popular; Actividades Cvicas,
enfocadas a promover la participacin ciudadana en asuntos de inters pblico; Asistencia jurdica;
Apoyo para el desarrollo de los pueblos y comunidades indgenas; Promocin de la equidad de gnero;
Aportacin de servicios para la atencin a grupos sociales con capacidades diferentes; Cooperacin para
el desarrollo comunitario; Apoyo en la defensa y promocin de los derechos humanos; Promocin del
deporte; Promocin y aportacin de servicios para la atencin de la salud y cuestiones sanitarias; Apoyo en
el aprovechamiento de los recursos naturales, la proteccin del ambiente, la flora y la fauna, la preservacin
y restauracin del equilibrio ecolgico, as como la promocin del desarrollo sustentable a nivel regional y
comunitario, de las zonas urbanas y rurales; Promocin y fomento educativo, cultural, artstico, cientfico
y tecnolgico; Fomento de acciones para mejorar la economa popular; Participacin en acciones de
proteccin civil; Prestacin de servicios de apoyo a la creacin y fortalecimiento de organizaciones que
realicen actividades objeto de fomento por esta ley.

128 Temas de
derecho notarial

Ley que establece:

Para acceder a los apoyos y estmulos que otorgue la Administracin
Pblica Federal, dirigidos al fomento de las actividades que esta Ley estable
ce, las organizaciones de la sociedad civil tienen, adems de las previstas
en otras disposiciones jurdicas aplicables, las siguientes obligaciones:
I. Estar inscritas en el Registro...
De su lectura se concluye que estamos ante un Registro declarativo y voluntario, pero obligatorio, para toda persona moral con fines asistenciales
que requiera de apoyos econmicos pblicos.

Disposiciones fiscales
relevantes
Despus de los recursos econmicos aportados por organismos pblicos
nacionales y extranjeros, las Organizaciones de la Sociedad Civil tienen
en los apoyos de la sociedad civil su segunda fuente de ingresos. Personas
fsicas o personas jurdicas preocupadas por ser consideradas "socialmente
responsables", aportan importantes cantidades de dinero en obras asisten
ciales.
Los donativos otorgados no necesariamente se realizan por fines estric
tamente filantrpicos o de caridad. Como una forma de incentivar stos,
la mayora de los pases permite que todos los donativos otorgados a
organizaciones asistenciales tengan la caracterstica de ser considerados
deducibles de impuestos, de tal manera que actualmente muchas Organi
zaciones de la Sociedad Civil promueven sus campaas de procuracin de
fondos no tanto bajo esquemas de las actividades que realizan sino con
slogans como el de "nuestros recibos son deducibles de impuestos".
Para los Estados ha constituido un reto la adecuada regulacin fiscal
de los donativos mencionados, teniendo que dar respuesta a interrogantes
como: En cunto establecer los montos mximos anuales para ser considera
dos como deducibles de impuestos?, Cmo lograr que los donativos se
efecten a organizaciones que efectivamente realicen obras de asistencia
y no a presuntas Organizaciones que constituyan un mtodo elaborado
de lavado de dinero o defraudacin fiscal? y sobre todo Cmo evitar que
Consideraciones
en torno al...

129

el dinero recibido por Organizaciones Civiles se destine mayoritariamente a

fines asistenciales y no a sostener grandes Organizaciones burocrticas
que aplican la mayora de sus recursos a gastos administrativos?
En nuestro Pas, es la Ley del Impuesto Sobre la Renta y su correspondiente reglamento, los que establecen las reglas a seguir en la materia.

Ley del Impuesto Sobre

la Renta
El Ttulo Tercero de la Ley del Impuesto sobre la Renta regula el rgimen
fiscal de las denominadas Personas Morales con Fines no Lucrativos. Si bien
es cierto que en el mismo se contemplan a varias personas morales que no
son Organizaciones de la Sociedad Civil, el artculo 95 fraccin sexta de
esta Ley establece que para los efectos, se consideran personas morales con
fines no lucrativos, adems de las sealadas en el artculo 102 de la misma,
las siguientes:

VI. Instituciones de asistencia o de beneficencia, autorizadas por las leyes de la

materia, as como las sociedades o asociaciones civiles, organizadas sin fines
de lucro y autorizadas para recibir donativos en los trminos de esta Ley,
que tengan como beneficiarios a personas, sectores y regiones de escasos
recursos; que realicen actividades para lograr mejores condiciones de
subsistencia y desarrollo a las comunidades indgenas y a los grupos vul
nerables por edad, sexo o problemas de discapacidad, dedicadas a las
siguientes actividades:
a) La atencin a requerimientos bsicos de subsistencia en materia de ali
mentacin, vestido o vivienda.
b) La asistencia o rehabilitacin mdica o a la atencin en establecimientos especializados.
c) La asistencia jurdica, el apoyo y la promocin, para la tutela de los de
rechos de los menores, as como para la readaptacin social de personas que han llevado a cabo conductas ilcitas.
130 Temas de
derecho notarial

d) La rehabilitacin de alcohlicos y frmaco dependientes.

e) La ayuda para servicios funerarios.
f) Orientacin social, educacin o capacitacin para el trabajo.
g) La promocin para la participacin organizada de la poblacin en las acciones que mejoren sus propias condiciones de subsistencia en beneficio de
la comunidad.
h) Apoyo en la defensa y promocin de los derechos humanos...

El artculo 97 de la Ley en cuestin, slo permitir que las Organizacio

nes de la Sociedad Civil expidan recibos que se consideren deducibles
de impuestos cuando se constituyan y funcionen exclusivamente para la
realizacin de sus fines, los cuales desde luego debern de ser asistenciales,
sin que puedan intervenir en campaas polticas, que destinen sus activos exclusivamente a los fines propios de su objeto social y no otorguen
beneficios sobre el remanente distribuible a persona fsica o moral alguna,
que al momento de su liquidacin destinen la totalidad de su patrimonio
a entidades autorizadas para recibir donativos deducibles de impuestos,3 a
mantener a disposicin del pblico en general la informacin relativa a la
autorizacin para recibir donativos y a informar a las autoridades fiscales
de cualquier donativo superior a los cien mil pesos recibido ya sea de entidad
nacional o extranjera.
En los artculos que integran este Ttulo se establece que la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico dar a conocer a todos los particulares a
travs de la Reglas de carcter general que publique (Miscelnea Fiscal),
de las Organizaciones autorizadas a emitir recibos deducibles de impuestos, su rgimen especial y los montos mximos permitidos a una persona
que desee donar cantidades en dinero o en especie.

Reglamento de la Ley del

Impuesto Sobre la Renta
Considero que es el artculo 110 del Reglamento de la Ley, es uno de los
Cabe advertir que en la Ley del Impuesto Sobre la Renta, tambin se adopta el principio de afectabilidad
del patrimonio de los bienes.

Consideraciones
en torno al...

131

ms importantes para las Organizaciones de la Sociedad Civil ya que en el

mismo se establecen las 3 obligaciones que toda persona autorizada para
expedir recibos deducibles de impuestos debe de cumplir:
a) No podrn destinar ms del 5 por ciento de los donativos y en su caso,
de los donativos que reciban a cubrir sus gastos de administracin.
b) Debern de expedir al recibir donativos, comprobantes foliados sealando todos los requisitos que establece el artculo 40 del Reglamento
del Cdigo Fiscal de la Federacin (denominacin o razn social, domicilio
fiscal, clave de Registro Federal de Contribuyentes, lugar y fecha, todos
los datos anteriores del donante, monto del donativo y la razn "En el
caso de que los bienes donados hayan sido deducidos previamente para
los efectos del impuesto sobre la renta, este donativo no es deducible").
c) Que los donativos y sus rendimientos debern de aplicarse exclusivamente a los fines propios de su objeto.

Clusulas necesarias en los

estatutos sociales de las
Organizaciones de la
Sociedad Civil
Una vez expuesto lo anterior, es necesario precisar que, los profesionistas
que asesoren a Organizaciones de la Sociedad Civil (en especial Notarios
Pblicos y abogados de derecho corporativo), debern en todo momento
tomar en consideracin el carcter de irrevocable de algunas clusulas de los
estatutos sociales de stas personas jurdicas a efecto de que stas puedan:
obtener su inscripcin en el Registro de las Organizaciones de la Sociedad
Civil y obtener la autorizacin correspondiente de la Secretara de Hacienda
y Crdito Pblico para expedir recibos deducibles de Impuestos.
Es indispensable, si el deseo de la Organizacin de la Sociedad Civil
es el obtener su registro correspondiente, el tomar en cuenta lo dispuesto
por el artculo 18 fracciones II, III y IV de la Ley Federal de Fomento a
las Actividades realizadas por Organizaciones de la Sociedad Civil, el cual
132 Temas de
derecho notarial

por su importancia a continuacin transcribo:

Artculo 18. Para ser inscritas en el Registro, las organizaciones debern de cumplir con los siguientes requisitos:
...
II. Exhibir su acta constitutiva en la que conste que tienen por objeto social, realizar alguna de las actividades consideradas objeto de fomento,
conforme a lo dispuesto por el artculo 5 de esta ley;
III. Prever en su acta constitutiva o en sus estatutos vigentes, que destinarn los apoyos y estmulos pblicos que reciban, al cumplimiento de su
objeto social;
IV. Estipular en su acta constitutiva o en sus estatutos, que no distribuirn
entre sus asociados remanentes de los apoyos y estmulos pblicos que
reciban y que en caso de disolucin, transmitirn los bienes obtenidos
con dichos apoyos y estmulos, a otra u otras organizaciones cuya inscripcin en el Registro se encuentre vigente, de acuerdo con lo previsto
en la fraccin VIII del artculo 7 de esta ley;

En tratndose de la posibilidad de dar recibos deducibles de impuestos, el artculo 96 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta obliga a la perso
na moral a hacer constar con el carcter de irrevocable en sus estatutos
sociales lo siguiente:
I. Que destinarn la totalidad de sus ingresos a los fines para los que fueron creadas y
II. Que al momento de su liquidacin destinarn la totalidad de su patrimonio
a entidades autorizadas para recibir donativos deducibles de impuestos.

Consideraciones
en torno al...

133

El gobierno electrnico en
la actividad notarial

Lic. Carlos Catao Muro Sandoval

Notario Pblico Nmero 51 del
Distrito Federal

Sumario: I. Introduccin. II. Gobierno electrnico y burocracia: a) Concepto de Gobierno Electrnico. b) Caractersticas de la Burocracia. c)
Beneficiosen el aparato burocrtico. III. Justificacin de la necesidad del
e-gobierno o Gobierno Electrnico: a) Objetivo del Gobierno Electr
nico. b) Beneficios del Gobierno Electrnico en relacin a la Sociedad
Civil. c) Beneficios del Gobierno Electrnico en relacin al Estado. IV.
Estructuradel e-Gobierno o Gobierno Electrnico: a) Gobierno a Nego
cios (g2b). b) Gobierno a Ciudadanos (g2c). c) Gobierno a Gobierno
(g2g). d) Gobierno a Empleado (g2e). V. El Gobierno Electrnico en
Mxico: a) Avances en la Utilizacin de las tic's. b) Sistema Nacional
e-Mxico. c) Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del Gobierno
Electrnico. d) Algunos programas en la materia. e) Infraestructura. f)
Visin del futuro de e-Gobierno para Mxico 2020. VI. La Informtica y
el gobierno electrnico ante el Notariado Latino. VII. El Gobierno Electrnico en la Actividad Notarial en Mxico: a) Declaracin Informativa
de Notarios Pblicos y dems Fedatarios (declaranot). b) Sistemade
Inscripcin al Registro Federal de Contribuyentes a travs de Fedatario
Pblico por Medios Remotos (darjo). c) Sistema Integral de Gestin
Registral (siger-fed@net). d) Sistema de Informacin al Registro Nacional
de Inversiones Extranjeras (si-rnle). e) Direccin de Permisos Artculo
27 Constitucional (Reservade Denominaciones en sre). f) Sistema Integral de Comprobantes Fiscales (sicofi). g) Consulta de Clave nica de
Registro de Poblacin (curp). h) Registro nico de Personas Autorizadas (rupa i) Sistema para Notarios y Valuadores (sinova). j) Consulta de
Autenticidad de Certificados de Zonificacin de usos del suelo permitidos. k) Consultas Varias en el portal de la Secretara de Finanzas del df.
l) Avisos de Testamento en Lnea al Archivo General de Notaras. m)
Fuentes de Informacin.

135

Introduccin
La utilizacin de medios electrnicos y de las nuevas tecnologas en todas
las reas de la actividad humana es cada vez mas frecuente. La Administracin
Pblica y la Prctica Notarial no son la excepcin.
El trmino e-gobierno (e-government) es en la actualidad un conceptoen
pleno auge en pases tanto desarrollados como en desarrollo y que pretende a
travs de estas tecnologas una mayor eficiencia, un mayor ahorro en el gasto
pblico y una menor corrupcin en el ejercicio de las funciones del Estado.
Las Tecnologas de Informacin y Comunicaciones (tic's) insertas en la
burocracia gubernamental ofrecen una amplia gama de posibilidades para
el logro de dichos objetivos, por lo que son cada vez mas utilizadas y apro
vechadas para proveer mejores servicios y mejorar los procesos internos.
En consecuencia, el concepto de gobierno electrnico o e-gobierno puede
expresarse como aquel gobierno que aprovecha las ventajas del flujo electr
nico de la informacin y los avances de la tecnologa digital e informtica
para reducir gastos, mejorar los procesos internos y la calidad de sus ser
vicios, permitiendo la interaccin electrnica con los ciudadanos, susprovee
dores y sus funcionarios.
De manera ms simple puede expresarse como la interaccin entre
los gobiernos y los ciudadanos a travs del Internet.
Dentro de la Administracin Pblica, ubicamos la funcin notarial en
la descentralizacin por colaboracin, bajo la cual el Estado autoriza a los
particulares (instituciones o personas) a que colaboren con l y desarro
llen tareas en las que son especialistas. Aquellas actividades en las que el
Notario colabora con el Estado deben apegarse a los procesos que este
ltimo fija para el ejercicio de sus funciones de gobierno.
Es por ello que el presente estudio tiene por objeto analizar los concep
tos generales de la poltica de gobierno electrnico, su justificacin, cul
es su estructura, su aplicacin en Mxico, as como su influencia en los
sistemas de Notariado Latino y concretamente cmo las Tecnologas de
la Informacin y Comunicaciones involucran la actividad notarial en las
diversas obligaciones que la Ley impone para coadyuvar en las diversas acti
vidades de gobierno, tanto en el mbito federal como en el local.
136 Temas de
derecho notarial

Es creciente el nmero de procedimientos, avisos, declaraciones o acti

vidades que obligatoria o potestativamente deben o pueden realizarse a
travs de medios electrnicos, por lo que es necesario que el Notariado y
el pblico en general estn informados sobre la utilizacin de los mecanismos
que el gobierno electrnico pone a su disposicin para lograr una mayor
eficiencia en el desempeo de diversas actividades de gobierno y simpli
ficar los procedimientos y el cumplimiento de obligaciones que la ley
establece al Notariado como a los prestatarios del servicio notarial.1
Por ello, a lo largo de esta investigacin daremos un panorama generalde
los esquemas que el Gobierno Electrnico implica, de su utilidad, de los retos
que en esta materia existen dentro del Notariado Latino y concretamente la
aplicacin de estas polticas dentro de la actividad notarial en Mxico.

Gobierno electrnico y
burocracia
Concepto de Gobierno
Electrnico
Atendiendo a los conceptos vertidos en la introduccin de este trabajo,
podemos decir que el e-gobierno o gobierno electrnico es la relacin que
guardan los poderes constituidos de un Estado con los ciudadanos, con los
servidores pblicos que conforman el cuadro administrativo o burocracia del
mismo, con sus proveedores o con otros gobiernos a travs del flujo electrnico de informacin proporcionado por la Internet u otros medios electrnicos
de comunicacin con el fin de intercambiar informacin entrelas partes y a
proveer un servicio pblico determinado.
El gobierno electrnico significa una innovacin constante en la entrega
de servicios, la participacin de los ciudadanos y la forma de gobernar
mediante la transformacin de las relaciones externas e internas a travs
de la tecnologa, el Internet y los nuevos medios de comunicacin.
Las Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones (rrc's) constitu
yen en nuestros tiempos una importante herramienta para controlar el
desempeo de la burocracia.
1

Ros Hellg Jorge, La Prctica del Derecho Notarial, McGraw-Hill, Mxico, 6ta. edicin, pgina 46.
El gobierno
electrnico en...

137

Con la poltica del Gobierno Electrnico se simplifican los trmites

administrativos por el empleo constante de estas nuevas tecnologas que aba
ratan los costos operativo s de los rganos del poder pblico.
Es un concepto poderoso tanto en pases desarrollados como en desa
rrollo por las promesas de sus beneficios, una estructura e incentivos dentro
de un sistema basado en el desempeo y haciendo este sistema transparente
con rendicin de cuentas para todos los grupos de inters, al agregar meca
nismos para la retroalimentacin y la participacin lo que promete no slo
mejores polticas sino tambin una mejor implantacin e instrumentacin
de stas, mayor confianza de la ciudadana en el gobierno y un mejor ambi
ente para los negocios y la inversin.
Las tecnologas de informacin y comunicaciones aplicadas al gobier
no proporcionan herramientas poderosas para lograr este propsito.2
La misin del e-Gobierno es aprovechar el potencial de las tecnologas
de la informacin en un proceso integral de innovacin continua para
prestar servicios de calidad con vocacin social.
Algunos de sus objetivos son:
Incrementar la eficiencia, efectividad, rendimiento y productividad de
los Macro-Procesos.
Mejora de la Calidad de los Servicios Pblicos.
Mejorar el acceso a la Informacin Pblica.
Incrementar el nmero de usuarios de Servicios Electrnicos.
Mejorar la Accesibilidad de los Servicios, entregndolos por medios electrnicos.
Rendicin de cuentas a los Ciudadanos.
Mayor captacin de Ingresos.3

El desarrollo de la economa digital es el conjunto de estrategias y accio

nes para contribuir e impulsar a la competitividad del actual sistema
productivo que rige nuestro pas, esto implica generalizar el uso de estas
tecnologas, para aprovechar de manera generalizada sus beneficios y as
Lau Edwin, IX Congreso Internacional del clad sobre la Reforma del Estado y la Administracin
Pblica, Construyendo una nueva gobernacin a travs del e-gobierno: una visin de la ocde, Madrid, Espaa, 2-5
de Noviembre, 2004, publicado en la pgina de Internte: http://www.scholar.google.com
3
Acerca de e-Gobierno, e-Mxico, publicado en la pgina de Internet: http://www.e-gobierno.gob.mxlwb2/eMex/
eMex_Acerca_de_ eGobierno
2

138 Temas de
Derecho Notarial

se puedan generar incrementos en la productividad y competitividad de

los agentes econmicos generando un progreso y bienestar para el pas.4

Caractersticas de la Burocracia
Segn Max Weber,5 las funciones especficas de la burocracia moderna
quedan expresadas del modo siguiente:
I. Rige el principio de las atribuciones oficiales fijas, ordenadas, por lo general,
mediante reglas, leyes o disposiciones del reglamento administrativo, 1)
Actividades metdicas, 2) poderes de mando necesarios, 3) deberes y el
ejercicio de los derechos...
Estos tres factores constituyen en la esfera oficial, el carcter esencial de
una autoridad burocrtica o magistratura...
II. Rige el principio de la jerarqua funcional y de la tramitacin, es decir,
un sistema firmemente organizado de mando y subordinacin mutua
de las autoridades mediante una inspeccin de las inferiores por las supe
riores, sistema que ofrece al dominado la posibilidad slidamente regulada
de apelar de una autoridad inferior a una instancia superior. Cuando
este tipo de organizacin ha alcanzado todo su desarrollo, tal jerarqua
oficial se halla dispuesta en forma monocrtica...
III. La administracin moderna se basa en documentos (expedientes) conser
vados en borradores o minutas, y en un cuerpo de empleados subalternos y
de escribientes de toda clase...

En relacin al principio de las atribuciones oficiales fijas que menciona

Weber, podemos decir que toda funcin de gobierno debe estar sometida
al principio de legalidad por virtud del cual la autoridad nicamente
puederealizar las actividades que el ordenamiento jurdico expresamente le
confierepor lo que para desempearlas a travs de medios electrnicos,
ha sido necesaria la emisin de normas que as lo permitan, ya sea legislacin
o bien decretos, acuerdos o miscelnea fiscal.
Desarrollo de la Economa Digital, e-Mxico, publicado en la pgina de Internet: http://www.e-economa.
gob.mx/wb2/eMex/eMex_Acerca_del-'programaEconomia_Digital_e-Mexico
5 Weber Max, Economa y Sociedad, Esbozo de Sociologa Comprensiva, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
2da. edicin, quinta reimpresin, de la pginas 175 a la 182.
4

El gobierno
electrnico en...

139

El principio de jerarqua funcional y de la tramitacin se controlan y

tienen una mejor proyeccin a travs de las Tecnologas de la Informacin
y Comunicaciones, ya que con stas puede ejercerse una mayor supervisin y
vigilancia de los rganos superiores respecto de los inferiores dentro de la
Administracin Pblica y la tramitacin de servicios del Estado se vuelve
mucho ms gil y eficaz.
El principio sobre el cual la burocracia acta en funcin de documentos
y expedientes se ve reforzado a travs del almacenamiento electrnico de toda
la informacin que se genera al seno de los rganos gubernamentales y per
mite una simplificacin sin precedente en el manejo de dicha informacin.
Tal es la importancia que Weber le asigna al Cuadro Administrativo o
burocracia, que el mismo conforma un elemento esencial de su concepto
de Estado el cual se expresa en los siguientes trminos:
Por Estado debe entenderse un instituto poltico de actividad continuada,
cuando y en la medida en que su cuadro, administrativo mantenga con xito
la pretensin al monopolio legtimo de la coaccin fisica para el manteni
miento del orden vigente. Dcese de una accin que est polticamente
orientada cuando y en la medida en que tiende a influir en la direccin de una
asociacin poltica...
... El tipo ms puro de dominacin legal es aqul que se ejerce por medio
de un cuadro administrativo burocrtico. Slo el dirigente de la asociacin
posee su posicin de imperio, bien por apropiacin, bien por eleccin o por
designacin de su predecesor.
... La administracin burocrtica significa: dominacin gracias al saber, ste
representa su carcter racional y especfico. Ms all de la situacin de poder
condicionada por el saber de la especialidad de la burocracia tiene la tenden
cia a presentar a un ms su poder por medio del saber del servicio...6

Beneficios en el aparato
burocrtico
Independientemente de que la justificacin de existencia del Gobierno
Electrnico se har en el captulo siguiente, podemos decir por ahora que
6

Ibidem.
140 Temas de
derecho notarial

la Administracin Pblica ve sustancialmente mejorada su operacin en

virtud de los siguientes factores que permiten la existencia de una burocra
cia mejor organizada que proyecta en cada una de sus esferas de actuacin
una mayor eficiencia y eficacia, y que responde mejor en el ejercicio del
servicio pblico que tiene encomendado.
Si la administracin pblica tradicional se basaba en dos doctrinas
bsicas para el diseo organizativo (primero, el sector publico deba ser
distinto del sector privado en trminos de continuidad tica, mtodos
operativos, diseo organizativo, tipo de personal reclutado y estructura
retributiva y de promocin; segundo, los polticos y los altos cargos pbli
cos deban ceirse a unos procedimientos estrictos para limitar el dao
que pudieranhacer), el nuevo modelo de direccin y gestin pblica hace
suya la responsabilidad del sistema institucional en el proceso de disear
y producir los bienes pblicos deseados.7
Los programas de reforma que se desprenden del contexto que acabamos
de describir cuentan en la actualidad con nuevas herramientas de implantacin: las tic's.
El gobierno y la administracin son sujeto y objeto de la adaptacin
de las tecnologas de informacin y el conocimiento y de la calidad de una
infraestructura de informacin y de conocimiento.
Como sujeto, el papel del gobierno y de la administracin es fundamental en cuanto a su influencia en la creacin de un marco regulador de las
telecomunicaciones que fomente la competencia y haga ms asequible
el acceso a los ciudadanos, en la formulacin de medidas que fomenten
la seguridad y que generen la confianza necesaria para las transacciones
electrnicas o en el establecimiento de la garanta de un servicios de comunicacin mnimos a disposicin de la poblacin y, en especial, de los grupos
con fuertes dificultades econmicas, geogrficas y sociales, llamados entre
nosotros grupos vulnerables.
A pesar de que son varias las definiciones que han ayudado a clarificar
el concepto de gobierno electrnico, este trmino incluye todas aquellas
7 Obregn I. R. y Vilalta J. Ma., Public and priva te management: are they fundarnentally alike in all important
respects?, Perry J. y Kraemer, K., editores., Public mangement; public and private perspectives, citado por
Capanegra Valle, Horacio Andrs, Concurso de Ensayos y Monografias del clad sobre Reforma del Estado
y Modernizacin de la Administracin Pblica "Gobierno Electrnico", Caracas, 2002, publicado en la
pgina de internet: http://www.scholar.google.com

El gobierno
electrnico en...

141

actividades basadas en las modernas tecnologas de la informacin y la comu

nicacin que el Estado desarrolla para aumentar la eficiencia de la gestin
pblica, mejorar los servicios ofrecidos a los ciudadanos y proveer las
acciones de gobierno en un marco mucho ms transparente que el actual.
La utilizacin de las tecnologas y la implantacin de programas de admi
nistracin y de gobierno digital no motivan, nicamente, transformacio
nes en el interior de las administraciones. En este sentido, las alteraciones
a las que da lugar tienen un mayor alcance. As, las tic's permiten la
mejora de la eficiencia y de la efectividad de las funciones ejecutivas del
gobierno y, en particular, de la prestacin de servicios.
Sin embargo y a pesar de las mltiples bondades que estas nuevas tec
nologas representan, existen signos de resistencia para su utilizacin.
La resistencia al cambio se manifiesta con mayor fuerza en aquellas
construcciones burocrticas, propias de la mayora de los pases latinos,
que son slo parciales en el sentido de que han combinado una sobre
burocratizacin estructural con una infra burocratizacin del comporta
miento, es decir, una perversa mezcla de formalismo y clientelismo.8
El problema real en la implantacin de proyectos de administracin
y gobierno electrnico no es el cambio organizacional al que dan lugar,
sino a las transformaciones de las normas, procesos y valores asumidas por
los actores como vlidas para interpretar las situaciones a las que se enfrentan
y que, necesariamente, deben acompaar a las innovaciones tecnolgicas
si se pretende una verdadera modernizacin del Estado.
La Nueva Gestin Pblica est orientada a incrementar la eficacia
y la eficiencia de la Administracin Publica. Esta bsqueda es lgica y
trascendente debido a que la ausencia de eficacia y eficiencia del sector
pblico pone en peligro su legitimidad y estabilidad que puede llegar
a poner en cuestin el propio sistema poltico, ya que en la medida en
que los gobiernos no proporcionen con eficacia las polticas y los servicios pblicos demandados, socialmente disminuyen los apoyos al sistema
poltico.9
La mayora de los autores consultados manejan el trmino clientelismo para referirse al tipo de trato que
los servidores pblicos dan a los usuarios, es decir, un trato descorts, y con poco inters de servicio.
9
Tomado de una publicacin en Internet del consultor de Zona Zero, Vctor Rodrguez Reyes, en la pgina
de Internet: http://www.politicadigital.com.mx
8

142 Temas de
derecho notarial

La introduccin de las nuevas tecnologas ha provocado importantes

procesos de cambio organizacional pero no necesariamente cultural o institucional.
Los factores de resistencia al cambio tecnolgico no difieren de aquellos relacionados con otros procesos de transformacin de las administraciones pblicas puesto que todos ellos tienen su origen en la institucionalidad presente, definida por los atributos que caracterizan al sistema
burocrtico.
Estrategias de educacin y comunicacin, negociacin y participacin
deben acompaar los procesos de innovacin tecnolgica en el interior de
las organizaciones o en las relaciones entre Administracin y ciudadana
sin olvidar que la implantacin de los cambios no puede concebirse como
una transformacin inmediata de comportamientos burocrticos arraiga
dos durante aos.
Las Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones cambian de
manera fundamental la compilacin, el manejo y flujo de informacin, y
permiten acotar problemas de distancia y de tiempo con lo cual se pueden
conectar diversos organismos dispersos geogrficamente.
As se potencia un Estado Virtual, que se manifiesta a travs de una
burocracia moderna y tecnolgicamente vanguardista que es ms eficien
te porque permite alterar favorablemente factores fsicos de tiempo, distan
cia y memoria (almacenamiento de informacin).
En este sentido, e-gobierno significa el empleo de tic's para facilitar la
participacin ciudadana amplia en el debate y la toma de decisiones. Esta
orientacin de e-gobierno tambin requiere acceso a informacin sobre el
desempeo de la sociedad y el gobierno, y transparencia en la manera en
que se toman las decisiones.10
Al simplificarse y flexibilizarse los trmites administrativos por el empleo
intensivo de tecnologas de informacin se abaratan los costos operativos
de los organismos pblicos para producir bienes y servicios.11
10 Christensen T., and P. Laegreid, "Syrnposium on Accountability, Publicity and Transparency. New
Public Management; Puzzles of Democracy and the Intluence of Citizens", The Journal of Political Philosophy,
Volumen 1o, Nmero 3, 2002, pginas 267-29, citado por Martnez Cervantes Fabiola, "Sociedad de la
Informacin en Mxico: los primeros pasos de gobiernos locales".
11 Capanegra Vall Horacio Andrs, El Gobierno Electrnico: Hacia una verdadera Reforma del Estado, XVI
Concurso de Ensayos y Monografias del clad sobre Reforma del Estado y Modernizacin de la Administracin
Pblica, "Gobierno Electrnico", Caracas 2002, publicado en la pgina de Internet: http:// www.scholar.google.
com

El gobierno
electrnico en...

143

Justificacin de la
necesidad del e-gobierno o
Gobierno Electrnico
Objetivo del Gobierno
Electrnico
La poltica de Gobierno Electrnico est dada por el paradigma de la
"Computacin basada en red", que permite un manejo eficiente de los
recursos tecnolgicos. Su objetivo principal es disminuir la complejidad
en el manejo de la informacin, trasladando gran parte de la actividad gu
bernamental y sus servicios a la red, a los servidores y entregarle al usuario
un dispositivo de bajo costo y de fcil uso.
El objetivo es lograr un simple y rpido acceso a las aplicaciones a
travsdel Internet, sin importar el equipo de cmputo de los usuarios
cuyas caractersticas deben representar mnimos requerimientos.
El papel importante que adquiere la tecnologa de la informacin, lo
constituye su empleo como herramienta para subsanar el sistemtico y
clsico problema del control de las burocracias. El control es, ha sido y ser
un factor de anlisis de diferentes corrientes reformistas que velan por la
transparencia de las entidades pblicas y por una efectiva rendicin de
cuentas de quienes las administran, aun cuando tambin es empleado
comoherramienta de retroalimentacin para tomar decisiones y de racio
nalidad para redisear planes estratgicos o evaluar presupuestos por programas.
Al disearse una poltica integral de gobierno electrnico avanza un
paso ms. Se ampla el espectro de los usuarios de esta informacin. Personas fsicas y fundamentalmente personas morales del sector privado demandan constantemente informacin estadstica del mercado generada
por el Estado. Su empleo tiene por objeto la formulacin de una planificacin estratgica basada en el anlisis externo de oportunidades y
amenazas del medio.
Al simplificarse y flexibilizarse los trmites administrativos por el
empleointensivo de tecnologas de informacin se abaratan los costos
operativos de los organismos pblicos para producir bienes y servicios.
144 Temas de
derecho notarial

El gobierno electrnico se presenta as como una nueva alternativa

para canalizar las nuevas expectativas de los ciudadanos.
Este tipo de poltica optimiza la asignacin de recursos pues permite
dar ms servicios con menos recursos operativos, con un mejor aprovecha
miento de la tecnologa de informacin utilizada como medio y variante
de la oferta publica tradicional.12
El e-Gobierno incluye tambin pago en lnea de las obligaciones con
el Estado a travs de su Intranet o por Internet.
Generalmente, el e-Gobierno se estructura acorde a como el gobierno
interacta con el medio y como la Internet lo condiciona.
Los medios con los que cuenta un ciudadano o una empresa para acce
der a los beneficios de una poltica de e-Gobierno son variados permitiendo
cada uno de ellos personalizar los servicios pblicos de acuerdo con las condiciones particulares del beneficiario, sea ste una persona fsica o jurdica.13
Cada uno tiene ventajas y desventajas, tanto para el ciudadano como
para el Estado, por lo que depender de las caractersticas econmicas,
sociales y culturales de cada comunidad la aplicacin masiva o restringida
de estas modalidades de operacin.
La trayectoria hacia la Sociedad de la Informacin y el Conocimiento, que
muchos pases han recorrido para tener avances muy importantes, les ha
permitido convertirse en naciones con economas sanas y crecientes, basadas
en la educacin y en la competitividad.
Adems, les ha aportado ndices de desarrollo humano que las hacen
envidiables.
Esta trayectoria es ya una mejor prctica, experimentada en mayor o
menor medida por diferentes pases, que nos ha enseado que no es nece
sario reinventar la rueda, ya que los pasos a seguir son:
1. Desarrollar una infraestructura slida.
2. Proporcionar servicios informativos en lnea.
12 Vizcano Adriana, Simposio de Alto Nivel sobre Gobierno Electrnico, publicado en la revista Poltica
Digital Nexos, nmero 21, pgina 50.
13 O'lonney, j., Wiring Governments: Challenges and Possibilities for Public Manager. Connecticut: Quorum Book,
2002, citado por Martnez Cervantes Fabiola, "Sociedad de la Informacin en Mxico: los primeros pasos
de gobiernos locales", publicado en la pgina de Internet: http://www.scholar.google.com

El gobierno
electrnico en...

145

3. Proporcionar servicios interactivos y transaccionales en lnea.

4. Desarrollar servicios convergentes en lnea.14

Los gobiernos han pretendido inscribirse en la categora y certificacin

del gobierno digital, entendido ste como sinnimo de modernidad e inno
vacin, y dimensionado a partir de los servicios que ofrecen las dependencias a travs de sus portales.
Es importante mencionar que, pese a las pretensiones de autoridades
de los tres rdenes de gobierno, las tecnologas de la informacin no tienen
la categora de innovacin implcita, como tampoco son una panacea en las
necesidades del gobierno y las polticas pblicas.
Las principales razones por las que los Estados ponen en marcha una
poltica de gobierno electrnico pueden enunciarse en funcin de los siguien
tes beneficios reales que se obtienen, tales como.

Beneficios del Gobierno en

relacin a la Sociedad Civil
Disminucin de los tiempos de
atencin y respuesta al
ciudadano
Las burocracias tradicionales se identifican con largos tiempos de espera
en trmites y gestora. Despectivamente, de manera cotidiana nos referimos a "demasiada burocracia", "excesivos trmites burocrticos" cuando
pretendemos una respuesta inmediata a nuestro ejercicio del derecho de pe
ticin en cualquier mbito de la Administracin Pblica federal, estatal,
municipal o del Distrito Federal y no encontramos una respuesta eficiente
a nuestra peticin.
Prolongados tiempos de respuesta, largas filas, falta de entendimiento
y de actitud de servicio por funcionarios de ventanilla, actos de corrupcin,
entre otros factores, son situaciones cotidianas a las que nos enfrentamos
14

lbidem.
146 Temas de
derecho notarial

los ciudadanos en la realizacin de muchos trmites ante las diversas

instancias gubernamentales.
Las nuevas tecnologas a travs de las llamadas "ventanillas virtuales"
permiten realizar una atencin ciudadana inmediata a travs de Internet.

Eliminacin de traslados fsicos

Adicionalmente, se elimina el traslado fsico del ciudadano o del gestor a las
oficinas de las dependencias o entidades gubernamentales, que en la mayora
de las ocasiones, no solamente se trata de un traslado sino de una primera
consulta para averiguar los pormenores del trmite y ulteriores para llevar
documentos y cumplir los diversos requisitos exigidos por la autoridad
para llevarlo a cabo.
Las nuevas tecnologas permiten conocer va Internet los requisitos
exigidos para cada trmite, los tantos de los documentos que debemos acom
paar a la solicitud, y cada vez ms, la realizacin del trmite mismo.

Posibilidad de un mejor acceso a la

informacin por parte de
la ciudadana
Los archivos por papel que se manejan por parte de los rganos del Estado
son innumerables. Son producto de registros, trmites, expedientes que se
han acumulado a lo largo de los aos y, en ocasiones, de siglos.15
Tanta acumulacin de informacin hace difcil el acceder a ella de ma
nera expedita y eficiente, lo que se traduce en mucho tiempo y esfuerzo en
la bsqueda de la misma, tanto para el ciudadano que la requiere como
para la autoridad que la pone a su disposicin.
La posibilidad de tener disponible la informacin en lnea constituye
una herramienta invaluable que permite acceder a archivos pblicos o a
expedientes digitalizados, hacer una bsqueda electrnica de informacin,
consultarla y en ocasiones actualizarla de manera inmediata.
Cabe recordar, por ejemplo, la antigedad de los documentos almacenados en el Archivo Histrico del Archivo
General de Notarias.

15

El gobierno
electrnico en...

147

Esto es lo que distingue a la digitalizacin del formato papel que impide

realizar estas actividades.

Ampliacin del horario de

atencin al pblico
Las oficinas pblicas atienden a la ciudadana en horarios preestablecidos
limitados, que muchas veces impiden a la poblacin realizar sus trmites
en horas de labores. Adicionalmente, los compromisos familiares, sociales, laborales, culturales y la necesidad de disponer del tiempo libre para
atender a algunos de ellos, hacen que el tiempo de los ciudadanos est restringido por todas las actividades que en su vida cotidiana tiene que realizar.
El gobierno electrnico da la posibilidad de poner a disposicin del
ciudadano la intercomunicacin con las dependencias gubernamentales
las 24 horas del da durante los 7 das de la semana a travs del acceso del
ciudadano a los diversos portales de Internet que permiten la realizacin
de trmites va electrnica.

Beneficios del gobierno

electrnico en relacin
al Estado
Facilita dar respuesta al
derecho de peticin
En aras de lograr la eficacia, el Estado debe relacionarse con la sociedad
civil con varias alternativas de gestin que son puestas a su disposicin
por las tic's.
Hoy en da, los portales de Internet para la atencin ciudadana, los
mdulos electrnicos de atencin al pblico, las lneas telefnicas gratuitas
de asistencia personalizada, el correo electrnico, entre otras, son herramientas que utiliza el Estado para lograr la mejora de sus procesos de gestin, para
agilizar los servicios pblicos que presta y en general para satisfacer de
manera rpida y eficiente las demandas de los prestatarios de los diversos
148 Temas de
derecho notarial

servicios pblicos.

Integra los servicios pblicos

prestados por los diversos niveles
de gobierno
En un Estado de corte federal como el nuestro en el que Federacin, Entida
des Federativas y Municipios tienen mbitos de competencia distintos, se
fragmentan las competencias estatales tanto horizontal como verticalmente.
Se entiende por fragmentacin horizontal la que surge en el seno de la
Administracin Pblica a travs de organismos centralizados o descentra
lizados para atender las necesidades sociales atendiendo a sectores especfi
cos de acuerdo a las demandas de la poblacin.

Mejor manejo estadstico de

la informacin
Tanto personas fsicas como morales hacen uso constante de informacin
estadstica proporcionada por dependencias y entidades de la Administra
cin Pblica fundamentalmente para tomar decisiones gerenciales al inte
rior de sus empresas o lugares donde laboran, por lo que se facilita a los
rganos de Estado la posibilidad de proporcionar dicha informacin.
El volumen de informacin y los procesos tradicionales de almacena
miento y consulta de la misma fueron insuficientes para atender la deman
da de los usuarios de este tipo de datos estadsticos.
Con la poltica de e-Gobierno la consulta y anlisis de informacin es
sumamente sencillo de resolver. y a la vez impacta enormemente en laplaneacin estratgica de la sociedad, para encontrar oportunidades, anali
zar los mercados y tambin evaluar los riesgos, lo que permite facilitar la
toma de decisiones para explorar nuevos esquemas de negocios.

Permite el otorgamiento de mejores

servicios pblicos a un costo ms bajo
Al lograrse la simplificacin administrativa gracias a las
El gobierno
electrnico en...

tic's

y hacerse

149

ms accesibles los trmites para la poblacin, se logra un abatimiento

importante de los costos operativos de los organismos pblicos prestado
res de servicios.
El e-Gobierno pretende realizar una reestructuracin profunda en
el Sector Pblico y en la manera en que ste interacta con la sociedad
civil para reducir el nmero de recursos y el tiempo que permiten satisfacer las crecientes demandas en los servicios pblicos por parte de la
poblacin tanto en calidad como en cantidad.
La mayor productividad del sector pblico permite trasladar el beneficio
de un supervit a los contribuyentes que cubren derechos por la prestacin de un servicio pblico.

Integra los servicios

La fragmentacin vertical se da precisamente por las caractersticas propias
del Estado compuesto en el que al existir mbitos de competencia distin
tos que en nuestro orden jurdico son otorgados por el artculo 124 constitu
cional. La prestacin de los servicios se realiza a nivel federal, a nivel local
y otros a nivel municipal.
Esta excesiva divisin de competencias en especial en los Estados Com
puestos tanto de corte federal como autonmicos o regionales, es contra
ria a la necesaria simplificacin en la prestacin de los servicios pblicos a
la poblacin debido a la complejidad burocrtica y sus procedimientos admi
nistrativos.
Los ciudadanos, en la mayora de los casos, ven a la Administracin
Pblica como un ente amorfo y complejo con multiplicidad de organismos, oficinas, departamentos, agencias, procuraduras, comisiones, institu
tos, etctera.
En la concepcin del e-gobierno o gobierno electrnico se pretende
lograr una simplificacin administrativa a travs de ventanillas virtuales
nicasen las que el ciudadano pueda realizar trmites sin importar la divisin vertical u horizontal de la administracin pblica referenciada anteriormente, sin distincin de oficinas, organismos, departamentos, agencias,

150 Temas de
derecho notarial

procuraduras o comisiones ni tampoco de nivel de gobierno.

Esto an no sucede en Mxico pero tanto en el mbito federal como local
cada vez ms trmites y servicios son integrados a la red y el ciudadanose
beneficia de su utilizacin.

Mejoras en la gestin de la
Administracin Pblica
Lo cual incluye la automatizacin de procesos administrativos como coor
dinacin, planificacin, ejecucin y control; mejor comunicacin dentro del
gobierno; digitalizacin e integracin de sistemas de informacin; "inteli
gencia ", entendindose por ello informacin acerca de las necesidades y
deseos de los ciudadanos; eficiencia y eficacia a travs del uso estratgico de las
tic's para simplificar procesos; e innovacin y flexibilidad en la Adminis
tracin Pblica.

Participacin ciudadana
La cual incluye un mayor acceso de los ciudadanos a los servidores pbli
cos, participacin en la toma de decisiones, expresando las opiniones a travs
de medios electrnicos; y la reduccin de costos de intercomunicacinentre
el sector pblico y los ciudadanos, volviendo la interconexin ms flexible.

Provisin de servicios
Lo que incluye conceptos como ser un servicio universal y justo al cliente;
servicios mejorados y efectivamente brindados, facilitando el cumplimien
to de las obligaciones de los ciudadanos con el Estado; servicios convenientes
y fciles de entender; creacin de mecanismos alternativos de acceso al
gobierno (e integracin de las varias modalidades de servicio); reduccinde
costo y tiempo de atencin para el cumplimiento de obligaciones con el
Estado; pagos digitales tanto del como al Estado; seguridad y privacidad en
la provisin de servicios.

El gobierno
electrnico en...

151

Transparencia
Lo cual implica el uso de tic's para facilitar el escrutinio ciudadano de la
informacin, actividades y operaciones pblicas; procedimientos trans
parentes(como en el caso de licitaciones pblicas de compras y contrataciones del gobierno, o proyectos de ley en lnea); acceso a la informacin
pblica en un formato simple y claro; mejor comunicacin entre los gobiernos
y los ciudadanos; acceso a la informacin sobre servicios pblicos; comuni
cacin directa con los ciudadanos y reduccin de la intermediacin de la
burocracia; "la comunicacin que sea abierta, fluida, honesta y productiva" y
rendicin de cuentas a la ciudadana.
Hay autores que comentan que medir la transparencia debe ser un
imperativo hacia el gobierno, porque es una manera de mantener a los tres
niveles de gobierno dentro de la rendicin de cuentas a los ciudadanos, de
ste modo podremos tener acceso a diversas reas de informacin pblica
ya sea federal, estatal o municipal, y ante diferentes autoridades como
pueden ser: administraciones pblicas, congresos, tribunales, etctera.16

Menor corrupcin
Claridad en los requisitos de trmites gubernamentales, eliminacin de
atencin personalizada y sustitucin de la misma por ventanillas virtuales,
transparencia y claridad en la asignacin de los contratos para la prestacin
de bienes o servicios al Estado, a travs de concursos y licitaciones controladas
va electrnica; pagos en lnea que suprimen el manejo de recursos por
parte de servidores pblicos, son factores que indudablemente coadyuvana
travsde la poltica de gobierno electrnico en el abatimiento de la corrupcin.

Estructura del
e-Gobierno o
Gobierno Electrnico
16 Lpez Aylln Sergio,"Medir la transparencia, un imperativo", revista Poltica Digital Nexos, nmero 26,
pgina 24.

152 Temas de
derecho notarial

El anlisis y la discusin sobre la estrategia de cmo desarrollar el e-Gobierno no slo se reduce a una serie de inconsistencias, ni a la resistencia al cambio,
ni tampoco a un problema tecnolgico.
Al mismo tiempo, el uso de las Tecnologas de la Informacin en la
Administracin Pblica es la oportunidad de cambiar al Estado no slo para
que cueste menos, como lo hemos expuesto en la primer parte de este estudio, sino tambin para que ofrezca mejores servicios, como anteriormente
ha quedado justificado.
Desde siempre al Gobierno se le ha asociado con el concepto de Admi
nistracin Publica, es decir manejar los bienes del Estado de forma ade
cuada.El ciudadano por su parte asocia al gobierno con la burocracia,
pero no una burocracia ideal como la describa Max Weber,17 sino lo asocia con un ente despreciable para l como consumidor; porque implica
maltrato, prdida de tiempo, abuso de autoridad y derroche de recursos, slo
por mencionar algunas de las opiniones vertidas por la poblacin respecto
de la burocracia estatal.
La poltica del gobierno electrnico ha tratado de dar solucin a estos
problemas pretendiendo erradicarlos mediante la utilizacin de la tecnolo
ga que es y ser una de las bases ms importantes para el proceso de
reestructuracin en la prestacin de los servicios pblicos.
Paralelamente a que las necesidades de la sociedad civil crecen y se
transforman, el gobierno tambin requiere evolucionar, ms en su teleologa
fundada en la bsqueda del bien comn, porque de lo contrario, existir
un rezago en diversos sectores de la sociedad. Por eso es necesario simplifi
car los trmites a los ciudadanos y reducir el tiempo de espera al solicitar
algn servicio, lo que redundar en una mayor eficacia en la rendicin
de cuentas de la administracin pblica en todos los niveles de gobierno.
Luego entonces, el gobierno electrnico no slo es un mecanismo de efi
ciencia que mejora la calidad de los servicios, sino tambin constituye una
herramienta que permite gobernar de una manera diferente, porque de esta
17 Como ya ha quedado explicado en el primer captulo del presente estudio, la burocracia segn Max
Weber es el sistema que... "Rige el principio de las atribuciones oficiales fijas, ordenadas, por lo general,
mediante reglas, leyes o disposiciones del reglamento administrativo, 1) Actividades metdicas, 2) poderes
de mando necesarios, 3) deberes y el ejercicio de los derechos..."

El gobierno
electrnico en...

153

manera se acerca la sociedad a las instituciones, exigiendo ms calidad en los

servicios y ms rapidez en la respuesta a la peticin de rendicin de cuentas
y prestacin de los servicios pblicos en los diversos niveles de gobierno.
Partiendo de que el gobierno debe dirigir sus esfuerzos para poder modi
ficar la forma de atencin al ciudadano, es necesario tener presente la estruc
tura que el gobierno electrnico tiene frente a cada prestatario de servicios.
El e-Gobierno, es un modelo compuesto por cuatro partes que dan origen
a una nueva forma de la administracin pblica. Se ha clasificado a nivel
internacional al gobierno electrnico bajo las siguientes denominaciones o
segmentos:
g2b: Gobierno a negocio (Government to Business).
g2g: Gobierno a Gobierno (Government to Government).
g2c: Gobierno a Ciudadano (Government to Citizen).
g2e: Gobierno a Empleado (Government to Employment).

Cada uno de los segmentos del gobierno electrnico integra a su veza

otro subconjunto de posibilidades que complementan la estructura anal
tica del gobierno electrnico para as poder atender ms objetivamente
las necesidades de cada sector de individuos con el que se relaciona y se
ve obligado a dar una respuesta satisfactoria, de calidad y de manera
rpida, sin dejar de brindar seguridad y certeza jurdica a todos los prestatarios sin importar el nivel de gobierno, impulsando as a que exista una
mayor competitividad entre los Estados por estar a la vanguardia en la
prestacinde servicios evadiendo el rezago tecnolgico y modernizando
as la forma deatencin al pblico, reduciendo los requisitos para poder
realizar cualquiertrmite gubernamental.
Estos cuatro segmentos o sectores del gobierno electrnico tienen su
razn de ser en virtud de que por un lado el gobierno se debe de preocupar por agilizar los trmites con las personas morales con las que hace
negocios, ya que entre ms negocios realice y den buenos resultados,
recuperar la confianza que los ciudadanos han perdido por culpa de la
extrema burocracia. Por otra parte, necesita poner especial atencin en todos

154 Temas de
derecho notarial

los ciudadanos, quienes cada vez demandan ms y ms calidad en los servicios que el gobierno presta. Frente a otros gobiernos, necesita demostrar
que tiene lainfraestructura necesaria para poder cumplir con sus objetivos, y es capaz de hacer llegar la tecnologa de informacin a todos los
ciudadanos y as tener un crecimiento importante para ser competitivo
en el mundo globalizado.

Gobierno a Negocios (g2b)

Uno de los motivos que inhibe a muchas personas a crear sus propios ne
gocios se debe a la cantidad de trmites que se deben realizar y a lo complejo
que resulta obtener toda la informacin necesaria.
La lgica del g2b es facilitar el desarrollo de las empresas, asegurar su
participacin en los mercados locales e impulsarlas a nivel global.18
Tambin debemos de considerar que estas relaciones no son unidireccio
nales, entonces tambin lo podemos nombrar b2g, (business to government,
o negocio a gobierno) debido a que gran parte del desarrollo del gobierno
electrnico se llevar a cabo por una simbiosis entre el gobierno y las
empresas.
El sector privado es el principal promotor de la investigacin y el
desarrollo de las tecnologas de la informacin que permitieron crear las
aplicaciones que utilizara el sector pblico.
En la demanda de bienes y servicios por parte del gobierno, los contratis
tas y proveedores del sector pblico pueden competir de manera ms
transparente y los ciudadanos pueden observar que la relacin entre empre
sas pblicas y privadas es transparente. El concepto g2b permite el desarro
llo de una economa dinmica y competitiva.

Gobierno a Ciudadanos (g2c)

Cada vez ms, los ciudadanos estn menos dispuestos a tolerar ineficacia
por parte del Estado. El segmento g2c est impulsando el concepto que
Rivera Payn Jos, "Estrategia poltica o tecnologa?", revista Poltica Digital, nmero 1, noviembre de
2001, pgina 24.

18

El gobierno
electrnico en...

155

hemos venido manejando de "ventanilla nica".19

De este modo todos los ciudadanos pueden tener acceso directo al
gobierno las 24 horas del da y los 365 das del ao, sin necesidad de salir
de su casa o empresa.
Lo anterior significa que la estructura gubernamental estar al alcance
de todos en cualquier momento por medio de la computadora.
Esto quiere decir que no slo se resolvern cuestiones legales, sino las
cuestiones prcticas de las personas, como avisar de un cambio de domicilio.20
Como ya mencionamos, las tecnologas de la informacin permiten
tener una relacin bidireccional, es decir, las personas reciben informacin
pero tambin pueden expresar sus ideas y participar en debates pblicos.

Gobierno a Gobierno (g2g)

Si bien el concepto podr evolucionar para incluir las relaciones interguber
namentales, actualmente se refiere a aspectos intragubemamentales.21
Las dependencias de gobierno tienden a ser manejadas por lgica propia y
sistemas de informacin independientes y a la vez, tambin incompatibles
unas de otras.
Sin embargo cualquier trmite o programa gubernamental requiere
por lo general de la cooperacin de varias oficinas o dependencias de gobierno. La coordinacin se vuelve un caos ando los archivos de un organismo
estatal no pueden ser utilizados por la base de datos de otro. La prioridad
del gobierno ser poner en lnea sus bases de datos y automatizar el manejo de informacin.
La idea es que los servidores pblicos puedan acceder a toda la informacin necesaria para un proyecto desde sus escritorios virtuales, y que
la uniformidad y la disponibilidad de informacin permitan que trabajen
como equipo y disminuyan sus costos y tiempos de servicio.
El g2g es la plataforma bsica que permite desarrollar de forma indi
recta al comercio electrnico, esto debido a que el Estado, al implementar
Ibidem.
Ibidem.
21 Ibidem.
19
20

156 Temas de
derecho notarial

la infraestructura y regulacin para el g2g, estar hacindolo no slo para

estesector sino para todos aqullos que usan el espacio virtual.22
As mismo las oficinas y dependencias gubernamentales con informacin delicada han tenido que desarrollar sistemas de alta seguridad y de
identificacin permanente para la Intranet y el Internet. El hecho de que un
ciudadano tenga que identificarse en cada etapa de su viaje ciberntico
se convertir muy rpido en una molestia, por ello se tiende ahora a la
homologacin de la firma electrnica avanzada.23
El objetivo final del gobierno electrnico es que la tecnologa y el gobier
no se adapten a las necesidades de los ciudadanos.

Gobierno a Empleado (g2e)

No slo plantea que mejoren las redes internas de las diferentes oficinas y
depen
dencias del gobierno, sino que tambin estn intercomunicadas,
porquela Intranet de un Gobierno Electrnico es un centro de servicios
personalizados de informacin para sus empleados y un vehculo diario de
colaboracin e intercambio de experiencias entre todos los trabajadores
del Estado, sin importar la dependencia en la que laboren.
A travs de la poltica de gobierno electrnico el empleado dejar de ser
un especialista de visin cerrada nica y exclusivamente a su rea de trabajo.
La parte fundamental para que todo el gobierno electrnico funcione
es comprender que la informacin sin formacin no sirve para nada. Este
modelo deber girar alrededor del individuo en todo instante, no slo del
ciudadano sino del empleado del gobierno.
Podramos decir que los seis factores principales que han retrasado el
cambio organizacional en las instituciones pblicas son:
Resistencia a la rendicin de cuentas.
Inercias culturales negativas.
Abuso de poder por parte de los servidores pblicos.
Falta de capacidades tcnicas y financieras.
22 Prez Mazatn Javier, "Para lograr un mejor e-Mxico", publicado en la revista Poltica Digital Nexos,
nmero 27, pgina 18.
23 Rivera Payn, Jos, op. cit., pgina 24.

El gobierno
electrnico en...

157

 Desconexin entre los valores inculcados a los funcionarios y sus acciones.

Desprecio hacia la innovacin como habilidad organizacional.

Podemos deducir entonces que la ausencia de innovacin no es slo un

problema cultural, involucra escasez de recursos humanos y financieros;
el resultado de esto es una burocracia enorme e improductiva.
Un documento de la ocde seala que:
...la importancia del sector pblico supera con mucho la simple cuestin de
su dimensin. Actuando por cuenta de las autoridades pblicas, el sector
pblico afecta a todos los elementos de la economa y de la sociedad. Su
eficacia condiciona el desarrollo econmico y fortalece la cohesin poltica y
social. El papel y la eficiencia del sector pblico, y especialmente del marco
reglamentario, influyen directamente en la eficacia global de la economa.24

La ineficiencia histrica en nuestro sector pblico ha provocado lentitud

e incapacidad para responder a las demandas de los ciudadanos, lo cual a
su vez ha erosionado considerablemente la confianza de una sociedad que
hoyes ms participativa, ms exigente y est mejor organizada.
Asimismo, en los prximos aos se ir generalizando el uso de la compu
tadora personal con configuraciones ms baratas, as como otras solucio
nes como el cliente ligero y el uso de servicios para la aplicacin de software
en alojamiento compartido.
La creacin de contenido es otro aspecto que se activar en la medida
que los propios usuarios de Internet se apropien de la tecnologa y se con
viertan en desarrolladores de contenido, ya sea de manera individual o a
travs de sus centros de trabajo, escuelas, negocios, etctera; y en lamedida en que estos esfuerzos puedan integrarse para convertirse en servicios
comunitarios.
El futuro es promisorio, e independientemente de la administracin
del prximo gobierno en Mxico, la relacin Gobierno-Ciudadano (g2c)
estar basada en el uso y aplicacin de las Tecnologas de Informacin y
Comunicaciones (tic).
(1995), "La transformacin de la gestin pblica. Las reformas en los pases de la ocos". Versin en
espaol: Ministerio de Administraciones Pblicas, Madrid, 1997, de la pgina 56 a la 57.

24 ocos

158 Temas de
derecho notarial

Por su parte, la relacin Gobierno-Empresa (g2b) multiplicar las

oportunidades de negocio y la eficiencia requerida para ser ms competi
tivos, con base en la relacin digital de servicios transaccionales y conver
gentes.
En tanto que la relacin Gobierno-Gobierno (g2g) ser cada vez ms
interoperable digitalmente, como consecuencia lgica de los esfuerzos
paralelos que estn haciendo las diferentes dependencias del gobierno en
sus tres niveles en el desarrollo de servicios Web.25

El Gobierno Electrnico
en Mxico
Avances en la Utilizacin de
las tic's
Mxico permaneci instalado en el rezago en materia de Tecnologas de
Informacin y Comunicaciones (rtc's) por muchos aos. La eficiencia y
transparencia de las prcticas gubernamentales se fue anquilosando. La
existencia de un sistema unipartidista fren el natural movimiento que
lleva a implementar mejoras sustantivas y de fondo.
En la actualidad se ha enfatizado la necesidad de modernizar procesos,
agilizar trmites y generar competitividad a travs del uso de nuevas tecno
logas.
Se requiere un gobierno diferente, participativo que consulte a la socie
dad sobre sus necesidades y prioridades para convertirlas en polticas de
gobierno, y que de forma constante se someta a una rigurosa rendicin
de cuentas, no slo en lo que se refiere al uso honesto y transparente de
los recursos, sino tambin a la eficiencia y calidad con que se utilizan.26
Para lograrlo, en la actualidad se trabaja en dos vertientes contenidas
en el Modelo de Innovacin y Calidad. Por un lado, la innovacin que
permita concebir nuevas formas de hacer las cosas y, por el otro, la calidad
total que permita mejorar y optimizar lo que se ha realizado correctamente
y ha demostrado que genera valor agregado a la sociedad.
Rivera Payn Jos, op. cit., pgina 24.
Agenda Presidencial de Buen Gobierno en Mxico, publicado en la pgina de Internet: http://www. innova.
gob.mx/ciudadanos/innovacin/.

25
26

El gobierno
electrnico en...

159

A travs de la innovacin se pretende reemplazar los sistemas burocr

ticos los sistemas emprendedores que transformen a las organizaciones
pblicas en elementos de mejora y desarrollo, a travs de un cambio pro
fundo de cultura que propicie la evolucin de los enfoques tradicionales hacia enfoques visionarios y de futuro para encontrar solucin a los
grandesproblemas nacionales.
Hoy se cuenta con una "Agenda Presidencial de Buen Gobierno" al
servicio de los ciudadanos que se basa en las siguientes lneas de accin:
1. Un gobierno profesional que cuente con las mejores personas en el servicio pblico, para garantizar que la administracin pblica transite sexenalmente con el mnimo trastorno y la mxima eficacia.
2. Un gobierno honesto y transparente para recuperar la confianza de la
sociedad en su gobierno.
3. Un gobierno de calidad que satisfaga, o incluso supere, las expectativas
de los ciudadanos en los servicios que se le brindan.
4. Un gobierno con mejora regulatoria que garantice a la ciudadana y a
los servidores pblicos seguridad y certeza jurdica en los trmites que
realicen.
5. Un gobierno digital para posibilitar que desde la comodidad de su casa, o
desde un centro comunitario digital e-Mxico, los ciudadanos obtengan
informacin del gobierno y tengan acceso a los servicios que ste ofrece.

La Administracin Pblica se ha preocupado por implementar nuevos

sistemas que simplifiquen los trmites y mejoren la prestacin de servicios en
todos los niveles de gobierno.
Muestra de ello, el siguiente listado de acciones de diferentes depen-

160 Temas de
derecho notarial

dencias de gobierno, que han recibido el premio Innova:27

sfp. Secretara de la Funcin Pblica, con el portal http//www.trabajaenlinea.
gob.mx.
sedesol. Secretara de Desarrollo Social, con la prctica Sistema Integral
Automatizado para integrar los Subsidios del Programa Hbitat.
sagarpa. Secretara de Agricultura, Ganadera, Desarrollo Rural, Pesca y
Alimentacin, por la prctica Sistema de Operacin Electrnica.
Banco Nacional del Ejrcito, Fuerza Area y Armada, por la prctica
Sistema Integral Informtico y de Radiofrecuencia en Permisos para Veh
culos extranjeros y fronterizos.
Comisin Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indgenas, con la prc
tica Catlogo Fotogrfico Electrnico para mejorar la atencin de Pueblos
Indgenas.
infonavit, con la prctica Integracin del Mercado de Vivienda.
sat. Sistema de Administracin Tributaria, con la prctica Firma Electrnica
Avanzada.

El uso de las tic's, ha logrado reducir el gasto gubernamental y resul

tado de ello es que ahora se cuenta con una administracin pblica ms
transparente.

Sistema Nacional e-Mxico

A lo largo del presente estudio hemos hablado del Gobierno electrnico
o e-Gobierno y de sus beneficios. Concretamente, en nuestro pas, la Admi

Premio Nacional de Innovacin en la Administracin Pblica Federal o Premio Innova, significa el

reconocimiento a las mejores prcticas exitosas en materia de innovacin por parte de la Administracin
Pblica Federal, que contribuyen con su esfuerzo y su trabajo continuo al fortalecimiento de la Agenda
Presidencial del Buen Gobierno. Es entregado por el C. Presidente de la Repblica, seleccionando aquellas
prcticas a las que les fue otorgado el reconocimiento en la Semana Nacional de Innovacin y Calidad en
la Administracin Pblica, la cual ao con ao ya partir de esta Administracin es el evento en el que se
reconoce el trabajo y el esfuerzo de los servidores pblicos; se fomenta la mejora continua; la innovacin y
el trabajo en equipo de los servidores pblicos mexicanos.
Publicado en Internet en un artculo de nombre: Practicas lnnovadoras del Gobierno, http://www.innova.gob.mx/
ciudadanos/praticas/

27

El gobierno
electrnico en...

161

nistracin Pblica se ha preocupado por hacer llegar estas tecnologas a

todas las partes del pas por medio de un programa denominado "e-Mxico",
el cual aplica las Tecnologas de la Informacin para hacer ms fcil el
acceso a medios electrnicos a todos los ciudadanos y usuarios de los
servicios del Estado.
Los objetivos del Sistema Nacional e-Mxico pretenden conducir a
Mxico hacia la sociedad de la informacin y el conocimiento, integrando
los esfuerzos de todos los actores sociales para que se incorporen a este
proceso, con las tecnologas al servicio de la sociedad.
El sistema Nacional e-Mxico se orienta principalmente en trminos
de sus diseadores a:
Mejorar la calidad de vida.
Disear y transformar servicios.
Promover el desarrollo equitativo.
Generar oportunidades.
Gobierno eficiente y efectivo.

A travs del desarrollo en Mxico de los sistemas de informacin digital, se busca atraer la inversin privada; crear fuentes de empleo; conseguir
nuevas oportunidades de desarrollo en el pas; lograr un verdadero cre
cimiento econmico en las comunidades ms apartadas; generar economas
de escala; e integrar cadenas productivas, as como una mayor participacin ciudadana.28
A travs del Sistema Nacional e-Mxico se enlazan a la red a todos los
municipios del pas y al Distrito Federal, lo que permite a comunidades
apartadas tener acceso a Internet, al igual que contenidos de e-Gobierno,
e-Educacin, e-Salud y e-Economa, mediante digitalizacin de trmites
y servicios de alto impacto ciudadano, promoviendo su utilizacin, y el rediseo de los macro procesos.29
De acuerdo con Julio Csar Margin, el sistema e-Mxico:
28
"La sre inaugura nuevas redes satelitales de e-Mxico "... , artculo publicado el da 10 de agosto de 2005
en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mxlbiblioteca/index.php
29 La Estrategia de e-Gobierno digital, acceso de Servicios para todos, publicado el 3 de febrero del 2005
en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mxlbiblioteca/index.php.

162 Temas de
derecho notarial

Es un proyecto integrador que busca articular los intereses de los distintos

niveles de gobierno, de diversas entidades y dependencias pblicas, de los ope
radores de las redes de telecomunicaciones, as como de muchas instituciones
pblicas y privadas, a fin de ampliar la cobertura de servicios de salud, educacin, comercio y gobierno, as como de otros servicios a la comunidad.30

Por otra parte:

...el Gobierno Federal puso en marcha el Sistema de Trmites Electrnicos
Gubernamentales (tramitanet), cuyo objetivo es proporcionar a la ciudadana mecanismos giles de consulta de informacin sobre todos los trmites
gubernamentales, as como para realizarlos en forma electrnica (... ) Tramitanet, uno de los componentes fundamentales del Programa del Gobierno
Electrnico, diseado por la secodam en coordinacin con todas las dependencias y entidades de la Administracin Pblica Federal, representa un
esfuerzo de transparencia y de regulacin en la gestin gubernamental, para
inhibir actos de corrupcin y discrecionalidad entre los servidores pblicos
y cont con la participacin inicial de la segob, la se, y el imss.31

Para el desarrollo del Sistema Nacional e-Mxico se definieron 3 ejes

rectores.
Conectividad, contenidos y sistema, que dadas sus caractersticas,
se manejan independientemente para efectos de ejecucin, sin embargo
deben mantenerse coordinados como un todo.
Podramos decir, que la columna vertebral de este sistema lo constituye la conectividad, la cual se materializ con la Primera Red de Conectividad Digital Satelital e-Mxico;32 a travs de la cual se ofrecen servicios
integrales de comunicacin, proporcionando el acceso a Internet a las pobla
ciones del pas, inicialmente a travs de la creacin de los Centros Comuni
tarios Digitales, como principales vehculos que permiten enlazar a las
30
Margin y Compen Julio Cesar, "Sistema e-Mxico: Convergencia Tecnolgica con equidad", en
Mercado de Valores, mayo 2001, pgina 3.
31
"En inegi: Sistema de Trmites Electrnicos Gubernamentales", Boletn de Poltica Informtica, Ao XXV. 2,
2002, pgina l.
32 Artculo: Red de Conectividad Digital Satelital e-Mxico 2003, ser, publicado el da 5 de noviembre
2004 en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mx/biblioteca/index.php.

El gobierno
electrnico en...

163

diversas localidades que lo integran y convertirse en motor de desarrollo de

la comunidad.
El esquema de la Conectividad del Sistema Nacional e-Mxico, se dise
en la Secretara de Comunicaciones y Transportes con el objetivo de propor
cionar acceso de alta velocidad a Internet a la poblacin que no dispone
de este servicio, ya sea por falta de infraestructura para proporcionar estos
servicios, o bien por que la poblacin no cuenta con los recursos suficientes
para contratar los servicios.
Una de las mayores virtudes de la conectividad satelital es que permi
te ofrecer el servicio de Internet en cualquier parte del pas en un muy
corto plazo, sin importar la distancia o la dificultad para acceder a la pobla
cin especfica, bastando con tener disponible el local, el equipamiento y
energa elctrica para operarlo.33

33

Ibdem.
164 Temas de
derecho notarial

Por otro lado el sistema e-Mxico incorpora reas que son primordia
les para el desarrollo nacional. La Administracin Pblica Federal se
propuso utilizar las Tecnologas de la Informacin como herramientas
eficaces para la enseanza, pero no slo basta con dar tecnologa a las escuelas, es necesario dar capacitacin a los maestros respecto de las nuevas
opciones de educacin y aprendizaje.34
Dentro del mismo programa e-Mxico, existen diversos programas
especializados que atienden a cada uno de los diferentes sectores a los que
van dirigidos tal es el caso del sitio e-mujeres.
Dicho portal especializado, est nutrido por un gran nmero de insti
tuciones y organizaciones que generan informacin y servicios de intereses
para todas las mujeres. Al igual que los portales de su especie, contienen
datos de inters general, ya que van enfocados a la mujer.35
e-Indgenas es uno de los subportales que conforman el portal e-Mxico,
cuyo objetivo es integrar servicios de inters de y para los pueblos indgenas.
Uno de los objetivos fundamentales de este subportal es hacer llegar
a los pueblos indgenas las tecnologas de informacin para atender sus nece
sidades y obtener una respuesta clara respecto de dicha informacin.36
El contenido del portal ofrece informacin de inters para los indgenas, ya sea elaborada por ellos o no pero atiende sus necesidades.37

Comisin Intersecretarlal para

el Desarrollo del Gobierno
Electrnico
En esta tendencia por automatizar procesos e insertar a nuestro pas en la
modernidad fundamentada, entre otras cosas, en el empleo constante de
las nuevas tecnologas, se cre la Comisin Intersecretarial para el Desarro
llo del Gobierno Electrnico, esfuerzo que ha quedado materializado mee-Mxico, publicado en la Pgina de Internet: http://www.e-aprendizaje.gob.mxIwb2/eMex/eMex
e-Mujeres; Mujeres y Hombres mismos derechos, mismas oportunidades, publicado en la pgina de Internet:
http://www.e-mujeres.gob.mx/wb2
36 Acerca del Programa e-Indgenas, publicado en la pgina de Internet: http://www.e-indgenas.gob.mx/wb2/
eMex/eMex_Acerca_delprograma
37
Gmez Ivonne, La Palabra y el Libro: Un Instrumento para el Acercamiento Cultural, mart et al,
Filibert y Rodrguez G. Ariel, Programa de Formacin de Recursos Humanos para la Atencin de Servicios Bibliotecarios
en Comunidades Indgenas, en Acceso a los Servicios Bibliotecarios y de Informacin en los Pueblos Indgenas de
Amrica Latina, 2003.
34
35

El gobierno
electrnico en...

165

diante la publicacin del Acuerdo para crear en forma permanente la

Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del Gobierno Electrnico,
publicado en el Diario Oficial de la Federacin, el da nueve de diciembre
de dos mil cinco.
La creacin de esta Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del
Gobierno Electrnico, obedece principalmente a la necesidad de coordinar
las acciones que se realizan en materia de tecnologa de la informacin,
para dar un cauce comn a las diversas iniciativas que se realizan.
Para ello, la Secretara de la Funcin Pblica es la responsable de promover las estrategias y acciones necesarias para la construccin del Gobierno
Electrnico en el mbito de la Administracin Pblica Federal.38
Por su parte, la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, la Secretara de la Funcin Pblica y la Secretara de Economa han venido instrumentando el uso de medios electrnicos, coadyuvando a la estrategia de
Gobierno Electrnico; considerndose en el citado Acuerdo que es de especial
importancia que el uso de los medios y la Firma Electrnica Avanzada se
homologuen, implementen y desarrollen en toda la Administracin Pblica
Federal, teniendo en cuenta los estndares tcnicos de mayor aplicacin
y seguridad, con la finalidad de ofrecer a los usuarios de los servicios del
Gobierno Federal instrumentos electrnicos de la ms alta calidad para
la homologacin de la Firma Electrnica Avanzada se emiti un acuerdo,
publicado en el Diario Oficial de la Federacin el da veinticuatro de agosto
de dos mil seis, con el nombre de Acuerdo Interinstitucional por el que se
establecen los Lineamientos para la Homologacin, Implantacin y uso
de la Firma Electrnica Avanzada en la Administracin Pblica Federal.
En resumen, se puede decir que la Comisin Intersecretarial para el
Desarrollo del Gobierno Electrnico est integrada por todas las depen
dencias que integran la Administracin Pblica Federal Centralizada.
Tambin cuenta con invitados permanentes como son: el titular de la Oficina
de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental; el titular del Servicio de Administracin Tributaria y los titulares de la Comisin Federal
de Electricidad; el Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa; el Instituto
Mexicano del Seguro Social y de Petrleos Mexicanos.
Artculo: Red de Conectividad Digital Satelital e-Mxico 2003, ser, publicado el da 5 de noviembre
2004 en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mxlbiblioteca/index.php.

38

166 Temas de
derecho notarial

Segn su acuerdo de creacin, la comisin se cre por tres motivos

principales:
Utilizar nuevos medios como la firma electrnica avanzada de manera homognea en toda la Administracin Pblica Federal, para ofrecer a los usuarios
de los servicios del Gobierno Federal instrumentos electrnicos de alta calidad.
Contar con una participacin ordenada de todos los sectores a travs de la
colaboracin, coordinacin y concertacin de acciones, con la finalidad de
aprovechar mejor los recursos invertidos para el beneficio de toda la poblacin.
Establecer una adecuada coordinacin que tome en cuenta los principios de
las mejores prcticas de Gobierno Digital o Gobierno Electrnico y

tic's

nivel nacional e internacional.

39

Con la finalidad de rendir cuentas de las acciones y los avances de la

Comisin, el acuerdo determina que se debern elaborar informes mnimo
cada semestre.40
Igualmente se establece que para la operacin y funcionamiento de la
Comisin, se aprovechen los recursos humanos, materiales y financieros
disponibles, por lo que todas las dependencias y entidades no debern
erogar recursos para seguir este fin.
La Secretara de la Funcin Pblica es la responsable de promover los
mecanismos de comunicacin e intercambio de informacin al interior de
la Administracin Pblica Federal. La Comisin es presidida por el Secretario de la Funcin Pblica y como Secretario Tcnico, el Titular dela Unidad
de Gobierno Electrnico y Poltica de Tecnologas de Informacin.
Algunas de las funciones ms importantes de la Comisin Intersecreta
rial son las siguientes:
Promover el establecimiento de mecanismos de coordinacin y colaboracin
con los poderes federales; los Gobiernos de las Entidades Federativas y los
Primera Reunin de la Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del Gobierno Electrnico, crees, primero
de febrero de 2006, publicado el 3 de febrero de 2006, en la pgina de Internet: http: //www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
40 Ibdem.
39

El gobierno
electrnico en...

167

Municipios; as como con instituciones pblicas y privadas nacionales e

internacionales, a fin de propiciar el intercambio de informacin, el anli
sis de problemticas comunes y la realizacin de proyectos conjuntos en
materia de Gobierno Electrnico.
Conocer las necesidades en materia de tic's en la Administracin Pblica
Federal y recomendar las acciones para su desarrollo.
En su caso, apoyar los acuerdos orientados a la bsqueda de recursos eco
nmicos para el desarrollo de los proyectos, con las instituciones de gobierno,
organismos nacionales e internacionales ya sean pblicos o privados.
Conocer y opinar sobre el programa anual de actividades que elaborar la
Unidad para el Desarrollo del Gobierno Electrnico.41

La Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del Gobierno Electrnico se encuentra constituida por:
a) Un consejo ejecutivo.
b) Los consejos tcnicos.
c) Dos subcomisiones:
I. La Subcomisin de Firma Electrnica avanzada.
II. Subcomisin de los Sistemas Automatizados de Control de Gestin.

d) El grupo consultivo.42

Durante la primera reunin de la Comisin Intersecretarial para el

Desarrollo del Gobierno Electrnico, en representacin del Presidente de
la Repblica, el titular de la Oficina de la Presidencia para la Innovacin
Gubernamental, subray que desde el inicio de esta administracin se ha:
"Promovido la coordinacin intersecretarial con un mecanismo que nos ha
permitido reforzar la cooperacin y el trabajo en equipo entre las diferentes
41
42

Ibdem.
Ibdem.
168 Temas de
derecho notarial

 Educacin
Turismo
Salud
Democracia
Vivienda
Migrantes

Familia
Negocio
Transporte
Extranjeros
Empleo
Medio

Seguridad
Campo
Cultura
Deporte
Entre otros

reas de la Administracin Pblica Federal. Todas las instituciones pblicas,

deben estar alineadas a este esfuerzo.
El reto es no dejar atrs lo construido hasta hoy el impulso que la presente
administracin le ha dado a las tecnologas de informacin debe ser una
poltica permanente no una moda o una alternativa ms.

Debemos considerar que la poltica de gobierno electrnico tambin

tiene un objetivo claro y definido dentro del contexto de la globalizacin
ya que la competitividad de una economa determinada tiene que ver conla
mejora en los procesos no solo de produccin sino tambin de prestacin
de servicios pblicos. Por ello la mejora regulatoria es el rea de poltica
pblica que se ha extendido con mayor rapidez en el mbito internacional
durante la ltima dcada. Esto ha implicado la creacin instituciones dedi
cadas a la mejora regulatoria y la accin de polticas explcitas.

Algunos programas en la
materia
El empleo de las tic's ha propiciado que se pongan en marcha una serie de
programas que ayudan a reestructurar al gobierno tradicional, activando
el Plan del Gobierno Electrnico de reducir los trmites que los ciudadanos tienen que hacer al pedir algn servicio al gobierno o a los rganos
descentralizados de la Administracin Pblica Federal.43
Algunos de los programas que se han implementado, y que destacan
Ruiz Mariscal Mara de la Luz,Congreso Internacional del clad sobre la reforma del Estado y la apf,
Mejora administrativa y profesionalizacin del servicio pblico: el caso de la sre, Panam, octubre del 2003.
43

El gobierno
electrnico en...

169

sobre los dems por su nivel de innovacin son los que a continuacin se
enlistan:
Portal ciudadano. La pgina de Internet www.gob.mx. mejor conocido
como el Portal Ciudadano del Gobierno Federal,44 presenta en un solo sitio
todos los servicios y recursos informativos ms relevantes, organizado
por secciones de atencin, como pueden ser:
Compranet, es un sistema plenamente consolidado para transparentar las
compras gubernamentales y la contratacin de obra pblica, particularmente en lo relativo a licitaciones electrnicas.
A travs de Compranet Plus los contratos y pedidos sern formalizados
va Internet y todas las bases de licitacin podrn ser adquiridas por este
medio; se incluirn los programas anuales de adquisiciones de las dependencias del Gobierno Federal, las sanciones a proveedores incumplidos y las
ampliaciones o convenios de modificacin que se realicen en los contratos.45
El sistema Compranet cuenta con certificacin iso 9001:2000 y la certifica
cin del Banco Mundial.
En la actualidad 44 mil empresas y personas fsicas utilizan el portal para
consultar convocatorias; y cuenta con un promedio de 22 mil consultas
diarias.46
Este sistema es utilizado por el 100 por ciento del Gobierno Federal, en
las 32 entidades federativas y en ms de 300 municipios del pas.
conavi. La Ley de Vivienda47 dio lugar a la creacin de la Comisin Nacio
nal de Vivienda como organismo descentralizado de utilidad pblica e inte
rs social, no sectorizado y con personalidad jurdica y patrimonio propio,
desapareciendo as la Comisin Nacional de Fomento a la Vivienda (conafovi) como rgano descentralizado de la Secretara del Desarrollo Social,
la cual logr un proyecto de modernizacin de Registros Pblicos de la
Propiedad.
Baja California, Sonora y Calima participan en este programa piloto auspi
Ral de la Parra,"El Portal Ciudadano del Gobierno Federal", en la revista Poltica Digital Nexos, nmero
20, pgina 62.
45 La Secretara de la Funcin Pblica modernizar el sistema de licitaciones, Compranet, publicado por la
Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, el da 23 de marzo de 2006, en la pgina de
Internet: http://www.innova.gob.mxlbiblioteca/index.php.
46 Ibdem.
47 Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el da 27 de junio de 2006.
44

170 Temas de
derecho notarial

ciado por el Banco Interamericano de Desarrollo (bid) y la Comisin Nacio

nal de Fomento a la Vivienda (conafovi) (Actualmente Comisin Nacional
de Vivienda) para modernizar los Registros Pblicos de la Propiedad.
Lawrence Harrington, representante del bid en Mxico, asegur que en
Mxico existen 10 estados con un sistema inteligente, sin embargo, en 25 de
las 32 entidades la informacin de los registros pblicos se ingresa a mano.
El programa piloto contempla entregar documentos electrnicos por
medio de kioscos y crear una Cdula nica de Registro Territorial. Para
los prximos aos se prev trabajar con el Estado de Mxico, Coahuila,
Chihuahua, Quertaro, Sinaloa, Tabasco y Veracruz.48
El proyecto se logr gracias al apoyo del Banco Interamericano de Desa
rrollo (bid), conforme al documento del bid, Fondo Multilateral de Inversiones, denominado, "Mxico. Mejor acceso al crdito a travs del fortaleci
miento de los derechos de propiedad", el objetivo general del proyecto
ha sido, ''fortalecer el rgimen de los derechos de propiedad con el fin de
incrementar las transacciones econmicas relacionadas con bienes inmobiliarios, especialmente al crdito. El propsito del programa es mejorar la
calidad de los derechos de propiedad en 3 Estados con carcter experi
mental y divulgar los resultados con el fin de sentar la base para una
reforma nacional.49
Para el proyecto, el proceso de Registro de propiedades anterior a la
reforma en la mayora de las entidades implica tpicamente ms de 100
pasos fragmentados, y da un servicio eficiente para los usuarios.
El proyecto experimental crea un modelo para una reforma del sistema
de derechos de propiedad urbana, que sea apropiada no solamente en
Mxico, sino tambin en otros pases de Amrica Latina y del Caribe, logrando una reduccin de la complejidad y el tiempo de tramitacin
delRegistro Pblico de la Propiedad; mayor transparencia y acceso del
pblico a la informacin de los Registros tanto de propiedad como de
comercio; mejor conexin al Catastro y, mayor potencial de recaudacin
Rojo Pablo, "Un espacio para intercambiar experiencias municipales", revista Poltica Digital Nexos,
nmero 28.
49 "La Comisin Nacional de Fomento a la Vivienda, mediante el apoyo del bid, logr modernizar los
Registros Pblicos de la Propiedad de 3 Estados de la Repblica", publicado el 6 de enero de 2006 en la
pgina de Internet: http://www.innova.gob.mx/bibliotecaJindex.php.
48

El gobierno
electrnico en...

171

de ingresos proveniente de impuestos sobre la propiedad.

El Programa Sectorial de Vivienda 2001-2006, fue formulado con apego
a las prioridades objetivos y estrategia del Plan Nacional de Desarrollo, a
travs de las vertientes de obligatoriedad, coordinacin, entre las que
se encuentra el Desarrollo de la Productividad del Sector Vivienda que se
estructura en 3 programas de trabajo, uno de ellos enfocado a promover
la Simplificacin de los Trmites para Vivienda.50
infonavit. Desde su fundacin en 1972, ha otorgado 3 millones de
crditos para vivienda de inters social, de los cuales 1 milln se otorgaron entre el 2000 y el 2003, es decir, en 6 aos, el infonavit va a otorgar
casi 2 millones de crditos de vivienda, contribuyendo al desarrollo de un
sectorde enorme impacto.
El infonavit asumi una agresiva postura de innovacin que le ha permitido
reducir la cartera vencida de un 21 por ciento a 9 por ciento en slo 3 aos.51
Uno de los principales objetivos del servicio del infonavit es: ofrecer
alternativas de servicios fciles y transparentes a todos los usuarios, as
como integrar en sus procesos a otras entidades (Notarios, Gobierno,
etctera) que participan junto con el infonavit en la tarea de cumplir la
norma programtica prevista como "garanta individual" en el artculo
cuarto Constitucional, consistente en dotar de vivienda digna y decorosa
a las familias. El proyecto incluye:
El portal: www.infonavit.gob.
El portal: www.micasa.gob.mx.
El portal de: Transparencia y acceso a la informacin.
El Centro de Contacto infonatel.
Los Kioscos infonavit.

Todos los trmites y consultas se realizaban en las ventanillas tradicionales, lo que tena como consecuencia repetidas visitas con largas
filas, personal de atencin al pblico abrumado e incapaz de proporcionar a la ciudadana una actitud amigable y eficiente, lo que
Ibdem.
"Canales Alternos de Servicio infonavit", publicado el 25 de octubre de 2004 por la Oficina de la Presidencia
para la innovacin gubernamental en la pgina de internet: http://www.innova. gob.mx/biblioteca/index.php.

50
51

172 Temas de
derecho notarial

generaba un ambiente poco confiable hacia el infonavit.

La estrategia de canales alternos contribuye al buen gobierno,
pues permite un menor costo, una mayor calidad en el servicio
con un carcter altamente profesional, ofrecer servicios digitales,
mejorar la regulacin interna y fomentar la transparencia.
En la actualidad el infonavit cuenta con procedimientos y sistemas
que estandarizan los procesos de valuacin inmobiliaria, permitiendo establecer indicadores de calidad cuantitativos, mismos que
facilitan los procesos de mejora continua de calidad.52
Con el centro de contacto infonatel, hoy es posible atender solicitudes de asesora, servicios, aclaraciones y realizar cobranza telefnica, por medio de sistemas automatizados para administrar
las relaciones con el cliente. El centro de contacto infonatel fue
inaugurado el 19 de junio de 2002 y tiene por objeto atender
al pblico usuario telefnicamente para resolver dudas o realizar
trmites del infonavit.53
El infonavit, adopt una estrategia de habilitar canales de comunicacin con sus clientes y colaboradores apoyados por tecnologas de informacin, mediante el uso de tecnologas digitales como:
Internet, telfonos y kioscos,54 el objetivo es integrar en una red de
procesos habilitados por tic's a los principales actores del mercado de
vivienda para poder ofrecer sus servicios. El portal de internet www.
infonavit.gob.mx es un sitio donde se segmentan los grandes clientes del infon
avit para ofrecer ms de mil pginas de informacin
y trmites electrnicos:
El portal www.micasa.gob.mx es un catlogo electrnico de viviendas
de inters social, donde el trabajador puede encontrar casi medio milln de
casasen todo el pas mediante un mecanismo de bsqueda simple. De la
misma manera los promotores dan de alta automticamente sus casas en
el sitio.55
Ibdem.
"El reto de la mejora continua", por Vctor Manuel Borrs Setin, Director General del infonavit,
publicado en la revista Poltica Digital Nexos, nmero 27, pgina 8.
54 Los kioscos interactivos son dispositivos similares a una computadora, pero con la caracterstica de estar
fabricados para uso rudo y para estar en lugares pblicos.
55 Alternativas Digitales de Servicio del Instituto del Fondo Nacional de Vivienda para los Trabajadores,
publicado por la Oficina de la Presidencia para Innovacin Gubernamental, el da 5 de noviembre de 2004,
52
53

El gobierno
electrnico en...

173

 sare. El Sistema de Apertura Rpida de Empresas, tiene por objetivo iden

tificar los trmites mnimos para el inicio de operaciones de nuevos
negocios considerados de bajo riesgo y lograr que en un solo lugar se
den respuesta en forma expedita a los trmites Federales, Estatales y
Municipales necesarios para que una empresa pueda comenzar a operar.
El propsito del sare con la colaboracin de los Gobiernos Estatales y
Municipales es:
Proporcionar mayor seguridad jurdica a los empresarios.
Eliminar la discrecionalidad del gobierno.
Reducir los tiempos de respuesta de las autoridades.
Acabar con la corrupcin.

Aumentar la competitividad de los municipios.56
La Comisin Federal de Mejora Regulatoria (cofemer),57 rgano desconcen
trado de la Secretara de Economa, inici con la instalacin del primer
mdulo sare en mayo de 2002.
El Registro Federal de Trmites y Servicios que lleva la cofemer es un ins
trumento fundamental de la poltica que mejora regulatoria del Gobierno Federal y como tal, reviste una alta prioridad para la comisin.
La Comisin, ha desplegado esfuerzos para desarrollar un nuevo sistema
de inscripcin, actualizacin, modificacin y edificacin de trmites en
lnea. Dicho sistema, accesible va internet en www.cofemertramites.gob.
org, hace posible mantener un Registro Federal de Trmites y Servicios
siempre actualizado para beneficio de la sociedad.
Todos estos esfuerzos van encaminados a promover la transparencia y otorgar a los particulares un alto grado de certidumbre jurdica.
El portal es una herramienta habilitada en Web para agilizar el desarro
llo, envo, revisin y dictaminacin de Manifestaciones de Impacto
Regulatorio y para promover la cultura de la mejora regulatoria en la
en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mx/biblioteca/index.php.
56 "El sare de la cofemer, cumple con su meta...", publicado por La Oficina de la Presidencia para la
Innovacin Gubernamental, el da 31 de mayo de 2006, en la pgina de Internet: http://www. innova.gob.mx/
biblioteca/index.php.
57 La cofemer es el rgano responsable de la administracin del Registro Federal de Trmites y Servicios. Esta
atribucin se deriva de su mandato de promover la transparencia en la elaboracin y aplicacin de las
regulaciones y de velar por que stas se generen en beneficios superiores a sus costos.
174 Temas de
derecho notarial

Administracin Pblica Federal.

El Portal de la Manifestacin de Impacto Regulatorio (mir), contiene 5
secciones principales. Cuatro de ellas son de acceso pblico y estn diseadas para difundir los objetivos de la mir, los procedimientos internos
de la cofemer, los requisitos para cumplir con la mir y el estatus de los ante
proyectos sometidos a la cofemer para su revisin.58
Esquema de Pagos Electrnicos del Servicio de Administracin Tributaria (sat). En
Mxico, pocas organizaciones pblicas o privadas manejan bases de datos
tangrandes como las del sat, y hasta hace poco tiempo pagar impuestos
o realizar un trmite fiscal implicaba enfrentarse a la realidad de comprar
y llenar formatos complicados, acompaados de abundantes requisitos y
perder el tiempo en desplazamientos y largas filas hasta poderentregar la
documentacin.
El propsito de cambiar esta situacin y poner especial nfasis en simplificar los esquemas de interaccin con los contribuyentes, arroj durante
el 2002 uno de sus resultados ms relevantes.
La Administracin Tributara puso en marcha el Nuevo Esquema de Pagos
Electrnicos, que entre otras cualidades permite a los contribuyentes
pagar sus impuestos de manera sencilla, cmoda y segura a travs de
Internet.
El nuevo esquema de pagos es uno de los componentes de la estrategia
e-sat, que representa un cambio radical e innovador en la cultura fiscal
al introducir e impulsar el uso de la tecnologa informtica como medio
para cumplir de manera transparente, moderna, fcil y segura.
Hasta antes de agosto de 2002, el pago de impuestos federales se efectua
ba trimestralmente en la mayora de los casos y a travs de formatos
fiscales impresos. En la Resolucin Miscelnea de ese ao, se estableci
la modificacin para efectuar los pagos a travs de medios electrnicos,
alinendose con lo dispuesto por las leyes vigentes en las que se contempla la obligacin de pagos mensuales.
Dicha resolucin entr en vigor en agosto de 2002, y se estableci un

Trmites Web en la cofemer, publicado el 25 de octubre de 2004 por la Oficina de la Presidencia para la
Innovacin Gubernamental, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mxJ biblioteca/index.php.

58

El gobierno
electrnico en...

175

Nuevo Esquema de Pagos Electrnicos.59

Para la puesta en marcha de ese nuevo esquema de pagos electrnicos se
requiri del esfuerzo humano de tres administraciones generales del sat.
La nueva forma de pago de impuestos est inserta en la tendencia
mundialde ofrecimiento de servicios a travs de nuevas tecnologas de
efectividad comprobada, como es el internet.
Se han realizado trabajos y modificaciones para reorientar los sistemas y
procesos de tal manera que las actividades que antes se efectuaban manualmente y con la intervencin humana hoy se realicen aprovechando
las herramientas tecnolgicas existentes.60
Los principales beneficios para el sat son la simplificacin de los procesos
internos, la reduccin en el manejo de papel, la agilidad en la obtencin
y anlisis de la informacin y la mejora en la calidad de la misma, as
como la reduccin de recursos y tiempo para realizar un gran nmero
de tareas.
Para el contribuyente, los principales beneficios se resumen en la posibilidad de realizar sus trmites, sin enfrentarse a costosos desplazamientos,
formularios en papel, filas interminables o excesivos requisitos, adems
de contar con informacin para dar seguimiento a su gestin de manera
transparente sin estar expuestos a intermediarios que soliciten ddivas
por estos servicios.
El beneficio final de esta innovacin somos todos los mexicanos, al recibir como contribuyentes mejores servicios y simplificar la interaccin
con la autoridad fiscal, y al avanzar como dependencia pblica en la
modernizacin de sus procesos y en el cumplimiento eficiente de sus
metas.61
La Administracin General de Asistencia al Contribuyente del sat, seal que:
En el ao 2000, se recibieron 165 mil consultas por internet por parte
Nuevo Esquema de Pagos Electrnicos de Impuestos en el sat. Del 5 de noviembre de 2004, publicado por la
Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
60 Ibdem.
61 El sat pone al alcance del contribuyente un conjunto de servicios electrnicos por medio de la "Oficina
Virtual del Contribuyente". Publicado por la Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental,
el 4 de marzo de 2005, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mx/ biblioteca/index.php
59

176 Temas de
derecho notarial

de los contribuyentes para saber detalles de la declaracin anual; la cifra

increment hasta 16 millones 122 mil 856 para el 2006.62
El papel prcticamente desapareci para las empresas que realizan alguna accin con el sat; en 2004 slo 0.14 por ciento de operaciones fueron
por medio de papel, un ao despus descendieron a 0.02 por ciento.63
Proyecto "Firma Electrnica Avanzada. La firma electrnica avanzada
(fea), es un producto organizado por las siguientes necesidades: o falta
de capacidad, en las oficinas del

sat,

para brindar atencin a los contri-

buyentes, ya que en la gran mayora de los trmites, declaraciones y

manifestaciones presentadas se realizan de forma presencial, o no existe un
mecanismo que permita identificar plenamente a los contribuyentes que
realizan transacciones electrnicas con el sat, ni brindar certeza sobre la
autora de las mismas, ya que gran parte de los procesos internos del sat
se llevaban a cabo de forma manual, lo que constituye un costo alto para
la Administracin Tributaria en trmino de horas-hombre.
Actualmente esta prctica de innovacin se encuentra en la fase de
implementacin completa impactando directamente a todas las Admi
nistraciones Generales del sat, ya que podr ser utilizada como medio de
autenticacin y envo de informacin para cualquier servicio y trmite
electrnico.
Los principales procesos impactados por la prctica innovadora son: recep
cin de trmite, atencin al contribuyente, recaudacin, fiscalizacin y
todos aquellos que en un futuro se integren a esta plataforma.
A diferencia de otras "firmas electrnicas", la FEA es una prctica innovadora porque utiliza un mecanismo de certificacin de identidad duro,
garantizando que detrs de un documento firmado electrnicamente
exista un sujeto plenamente identificado por la autoridad fiscal.
Este proceso de certificacin est basado en el registro de datos biomtricos, mismo que permite comparar las huellas dactilares de un contribu
yente contra una base de datos de millones.
Las huellas son acompaadas de una fotografa digital, firma autgrafa
62 "El sat, lo ltimo en tecnologa", artculo publicado el 18 de mayo de 2006 por la oficina de la
Presidencia para la Innovacin Gubernamental, en la pgina Web: http://www.innova.gob.mxlbiblioteca/
index.php.
63 Ibdem.

El gobierno
electrnico en...

177

y la digitalizacin de los documentos de identidad (acta de nacimiento,

identificacin oficial, etctera) presentados por el contribuyente durante
su comparecencia. Es as como el uso de biomtricos logra dos objetivos
fundamentales: 1) Evitar una posible suplantacin de identidad, y eliminar el riesgo de fraude.64
Tarjeta

curp.

A finales de 2006, en el mes de diciembre, comenzar el

establecimiento en algunas entidades federativas de la versin electrnica de la Clave nica de Registro de Poblacin curp, denominada tarjeta
curp. Posteriormente, se tiene como meta extender su uso a nivel federal

como una identificacin universal.

La tarjeta curp es una herramienta de alta tecnologa, que contiene un

chip con capacidad de 64 kilobytes para guardar los datos personales

del ciudadano, su fotografa, huellas digitales y firma, as como cdigos bidimensionales y unidimensionales, 5 monederos electrnicos y un
procesador de seal de radio frecuencia.
Con la tarjeta curp, el ciudadano tendr una sola identificacin para
interactuar con los 3 niveles de gobierno. Es decir, con esta identificacin estandarizada, el ciudadano podr interactuar electrnicamente con
dependencias estatales, federales y municipales y tambin con organizaciones del sector privado.65
La tarjeta curp tambin permitir guardar informacin de la atencin
mdica que reciban los ciudadanos en el sector salud, como el expediente
clnico, tipo de sangre, alergias, tratamientos especiales, entre otras. Los
expedientes mdicos ocuparan menos de la mitad de la capacidad de la
tarjeta, ya que slo necesitan 25 kilobytes.
Los estudiantes tambin podrn conocer sus calificaciones escolares por
medio de sta tarjeta electrnica, que tambin podr ser consultada por los
padres de familia en los diversos kioscos de Internet gubernamentales.
A la tarjeta curp se le ha incorporado un procesador que emite seales
de radiofrecuencia, que permite detectar la ubicacin de la persona, con
el auxilio de las corporaciones de seguridad pblica.

"El proyecto fea del sat obtiene el reconocimiento Innova 2005... ", publicado por la Oficina de la Presidencia
para la Innovacin Gubernamental el 8 de diciembre de 2005, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
65 "La versin electrnica de la curp permitir al ciudadano realizar trmites en oficinas pblicas... ", publicada
el 9 de agosto de 2006 por la oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental en la pgina de
Internet: http://www.innova.gob.mxlbibliotecaJindex.php.
64

178 Temas de
derecho notarial

 Adems de comercios, hospitales, escuelas, oficinas pblicas, la tarjeta curp

podr ser usada en aeropuertos, oficinas de licencias, bancos, etctera.66
Toda la informacin de los ciudadanos se almacenar en el Banco Estatal de
Informacin y no ser pblica, ya que est protegida por la Ley Federal
de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.
El Registro Nacional de Poblacin de la Secretara de Gobernacin, ya
ha comenzado sus labores para implementar la tarjeta a nivel nacional,
por lo que se cre la Comisin Intersecretarial para el uso de la curp,
formada por varias dependencias del gobierno.
Con esto se lograra contar con la Cdula de Identificacin Ciudadana

prevista en la Ley de Nacionalidad.

Trmites a travs de telfonos celulares.
La nueva versin para telfonos celulares del Portal Mvil del Gobierno de
Mxico, ofrece una gran variedad de servicios que beneficiarn al ciudadano.
Actualmente, casi la mitad del pas cuenta con acceso a telefona mvil
lo que ser aprovechado por la Presidencia de la Repblica para implementar una herramienta que fortalezca los vnculos con los ciudadanos,
a travs del Portal Mvil del Gobierno de Mxico.
El proyecto actualmente se encuentra en su primera etapa ya que es posible
acceder a ciertos servicios de gobierno a travs del celular, pero posteriormente ser posible pagar impuestos por medio del mvil, como ya
sucede en otros pases.
Se ha detectado que existen aproximadamente 280 servicios y trmites
en lnea que se tienen identificados como los ms usados por los ciudada
nos, por lo que la misin de las dependencias pblicas debe ser su promocin.
El Portal Mvil cuenta con distintos servicios, entre los que se encuentran el acceso a las noticias de estados e instituciones pblicas, la consulta de informacin sobre la situacin econmica nacional, indicadores
macroeconmicos e ndices financieros.67
Algunos de los datos que se encuentran disponibles son los referentes a
los eventos culturales difundidos por el Consejo Nacional para la Cultura y
Ibdem.
Nueva versin para telfonos celulares, 17 agosto de 2006, Biblioteca del Buen Gobierno, Oficina de la Presi
dencia para la Innovacin Gubernamental, pgina de Internet: http://www.innova. gob.mx/ciudadanos/
biblioteca/index.php.

66
67

El gobierno
electrnico en...

179

las Artes, conaculta, los servicios de Salud ofrecidos por el Instituto de

Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado, issste, las
actividades de la Presidencia de la Repblica, entre otros.68
Con el fin de optimizar los servicios ofrecidos y como parte de la estrategia
de Gobierno Electrnico, varias dependencias estn incorporando la tecno
loga mvil como un canal ms de comunicacin con la ciudadana.69

Infraestructura
La Secretara de Comunicaciones y Transportes, a travs del Sistema Nacional e-Mxico, ha integrado una gran cantidad de esfuerzos de diferentes organizaciones gubernamentales y no gubernamentales, en cuanto a
conectividad, contenidos y sistemas, enfocndose fundamentalmente en
los servicios de: e-Aprendizaje, e-Salud, e-Economa y e-Gobierno, as como
en servicios digitales para los grupos ms vulnerables.
Consideramos que en los prximos aos esta direccin no va a cambiar,
y por el contrario, se va a acelerar el proceso hacia la Sociedad de la Informa
cin y el Conocimiento.
La infraestructura de banda ancha crecer aceleradamente, ya que la demanda generada en los ltimos cinco aos y el costo del servicio a travs
de los operadores de telecomunicaciones y de los Centros Comunitarios
Digitales de e-Mxico es cada da ms competitivo y sustentable.70
Los archivos en papel de antao se han convertido ahora en bases de
datos. Esto se ha aplicado en l Registro Nacional de Poblacin (renapo),
el Registro Federal de Automviles, al Registro Pblico Comercio a travs
del Sistema Integral de Gestin Registral y los aspectos tributarios. Todos
representan un fuerte impulso a los esfuerzos de sistematizacin de datos.
El consultor Zona Zero, Vctor Rodrguez Reyes afirma que:
Las transacciones electrnicas comerciales, bancarias y hacendarias han originado elementos legislativos para regular los alcances del impacto en la
Pgina de Internet: http://www.gob.mx/movil
"gob.mx movil, El portal ciudadano del Gobierno Federal", Sitio Oficial del Gobierno de Mxico,
Gobierno de Mxico en lnea, pgina de Internet: http://www.gob.mx/wb/egobierno/egobobmovil.
70 Rodrguez Reyes Vctor, "Reformas al Gobierno en las tic's", revista Poltica Digital Nexos, nmero 15,
pgina 62.
68
69

180 Temas de
derecho notarial

sociedad. El pago electrnico de impuestos y servicios es ejemplo de ellos,

sin embargo, en la legislacin mexicana no existe un elemento que otorgue
plena validez jurdica a los servicios electrnicos gubernamentales. Ah, el
sustento legal se fundamenta en acciones previas: la firma electrnica; que
eliminen la gran cantidad de formatos necesarios para cada trmite y permitan imprimir el documento oficial en una hoja simple y desde cualquier
lugar.
Todos los estados del pas deberan contar con una Ley de Firma Electrnica, y establecer reformas en los Cdigos Civil y Penal, sin dejar de lado
las Leyes de Proteccin de Datos Personales que garanticen la privacidad
delas personas...
...Si se adecua la legislacin las tlc's consideran a los gobiernos innumerables posibilidades de servicios mviles con una proyeccin creciente, en casa
o en la oficina podrn obtenerse documentos con plena validez jurdica.
Las actas de nacimiento, el Registro Pblico de la Propiedad y el Registro
Nacional de Testamentos, son ejemplo de esta transformacin.71

Visin del futuro del e-Gobierno

para Mxico 2020
En Mxico el impacto de las tic's en la productividad total de los factores
ha sido poco estudiada. Sin embargo, hay evidencia para demostrar que las
empresas que mejor aprovechan las tic's tienen mayores tasas de crecimiento.
Por ello es necesario comenzar por un diagnstico que permita conocer el estado actual de su aprovechamiento, tal y como lo hemos venido
exponiendo a lo largo del presente captulo. De la misma manera consideramos necesario dar una visin al futuro que le depara a Mxico en cuestin
de la utilizacin de la tecnologas de informacin (tic's) y que tanto le
beneficia, as como saber cul va a ser el avance y progreso del pas.
Existe evidencia contundente para demostrar que la relacin entre la
adopcin de las tic's y la competitividad, tanto en pases desarrollados
como en pases en vas de desarrollo, es positiva. Un claro ejemplo lo esta
mos viviendo, en los ltimos aos se ha demostrado un avance considera
ble en las empresas que, aqu en Mxico, han utilizado las tic's.
71

Ibdem.
El gobierno
electrnico en...

181

La visin de largo plazo para Mxico no se concibe sin una agenda de

polticas pblicas enfocadas a seguir promoviendo la adopcin de las tic's.
Para ser exitosas, estas polticas pblica necesitan trascender lo periodos
sexenales de gobierno.
Para que eso ocurra, es necesario formar conciencia que estas polticas
no se deben considerar como sexenales, sino como polticas que han sido
formuladas para el progreso y desarrollo del pas a largo plazo, porque
es casi imposible que un cambio de esta magnitud se realice en seis aos.
Es por esto que el Gobierno Federal propone una visin de Mxico
2020 que establece objetivos como los siguientes:
Un pas totalmente conectado alrededor del ciudadano mediante el uso
de las tic's.
Un pas donde los mexicanos participen en la toma de decisiones econmicas, polticas, sociales y culturales, por medio del uso de las tic's.
Una fuerza laboral que est entre las 20 ms productivas del mundo,
apoyndose para tal fin en las tic's.
Empresas y gobiernos innovadores, eficientes e inteligentes que desplieguen sus capacidades a travs del uso intensivo de las tic's.
Un pas que se encuentre dentro de las 20 economas ms competitivas
del mundo.

Esta mejora en la competitividad ubicara a Mxico en una posicin

mejor a la que tiene actualmente a nivel mundial.
Lograr esto implica mejorar sustancialmente en todos los factores de
competitividad. Se trata, en otras palabras, que la tasa de crecimiento
promedio de la inversin por poblacin econmicamente activa sea de 5
por ciento anual.
Aunque la meta de ingresos es significativa, se trata de una situacin
viable debido a que las investigaciones muestran que el 70 por ciento de este
cambio se concentra en tan slo cuatro de los diez indicadores de competi
tividad. Estos son:
Gobiernos eficaces y eficientes.
182 Temas de
derecho notarial

 Aprovechar productivamente las relaciones internacionales del pas.

Proveer un Orden Jurdico que sea confiable y objetivo, y que brinde segu
ridad a las empresas y a las personas.
Asegurar mejoras en los ndices de inclusin social, educacin y salud.

El hecho de que estos cuatro sean los temas de mayor impacto poten
cial tiene dos ventajas: ninguno de ellos es un tema polmico y caben dentro
de la agenda poltica de los principales partidos polticos, y todos. Estos
indicadores dependen en bueno medida de la eficiente aplicacin por
parte de los gobiernos federal y locales.
La visin al 2020 se construy a partir de estos supuestos y del estudio
de las mejores prcticas en el mundo.
La sociedad en el 2020 ser participativa en la toma de decisiones en
sus comunidades, lo que implica debates y votaciones en lnea. Tambin
ser una sociedad que comprar en lnea. Por eso el gobierno deber garan
tizar la seguridad en las transacciones electrnicas mediante:
Una infraestructura adecuada.
Un sistema de correo y paquetera seguro y eficiente.
Seguridad en medios de pago.
Seguridad en el intercambio de informacin.
Un marco jurdico que proteja a los consumidores de fraudes en lnea.

Una recomendacin para poder alcanzar estos fines, es proporcionar

acceso a la poblacin y desempearse como catalizador para conducir al
pas hacia la sociedad del conocimiento. Las acciones aqu se dividen en
cuatro:
I. Garantizar la inclusin digital de todos los mexicanos.

El gobierno
electrnico en...

183

 Para mover a Mxico a la sociedad del conocimiento, uno de los primeros

pasos a dar es la inclusin digital para toda la poblacin. En este sentido
se deber:
Establecer como prioridad el despliegue de banda ancha en todo el pas.
Extender y hacer ms eficiente el servicio de los Centros Comunitarios
Digitales a travs de una mejor coordinacin de los esfuerzos que realizan
diversas organizaciones.
Impulsar los acuerdos pblico-privados para el despliegue de la infraestructura y equipos tic mediante alianzas con empresas en el sector tics
Capacitar y promover la madurez empresarial para el aprovechamiento de las tic's en la sociedad.
La inclusin digital no se refiere nicamente a proveer infraestructura, sino
a promover capacidades en la poblacin para que aprovechen las tic's.
II. Establecer programas de capacitacin junto con las empresas y universidades con el fin de generar capacidades de liderazgo para la innovacin
y el aprovechamiento de la tecnologa, en todos los niveles y sectores.
III. Crear una alianza pblico-privada para destinar fondos para la formacin y consolidacin de una red de consultores que desarrolle y difunda
informacin, as como mejores prcticas estratgicas y de operacin que
se utilizarn en la capacitacin de empresas innovadoras.
IV. Difundir y ampliar los programas de e-Gobierno para capacitar a servidores pblicos.72

La Informtica y el
Gobierno electrnico ante
el Notariado Latino
La importancia que este tema ha adquirido en los ltimos aos hace neceAsociacin Mexicana de la Industria de Tecnologas de Informacin (amiti), la Cmara Nacional de la
Industria Electrnica, de Telecomunicaciones e informacin (canieti) y la Fundacin Mxico Digital (fmo),
bajo el liderazgo del Instituto Mexicano para la Competitividad (imco) y con la colaboracin del Centro de
Investigacin y Docencia Econmicas (cide) y la empresa de investigacin de mercados Select, "Polticas
Pblicas para el uso adecuado de las tecnologas de la informacin y comunicacin para impulsar la
competitividad de Mxico: una visin al 2020", revista Poltica Digital Nexos, nmero 31, Mxico, 2006.
72

184 Temas de
derecho notarial

sario una resea histrica.

Desde el ao de 1969 el tema de la informtica jurdica fue especialmente examinado con motivo del X Congreso Internacional del Notariado
Latino en el cual se estim que el notariado debe abocarse, con amplios
signos de apertura a las nuevas exigencias sociales, tcnicas y econmicas del mundo contemporneo, reconsiderando su trascendencia en el
mbito del derecho; de esta idea se recomend a los notarios adheridos
promover permanentemente los servicios de informacin que mantengan a
sus integrantes actualizados respecto de todo lo relacionado con su actividad,
utilizando para ello los medios tcnicos ms modernos.
El tema fue retornado en el XX Congreso Internacional, esta vez celebra
do en Cartagena de Indias en 1992, en lo concerniente a la expresin de
voluntad por documento privado, y complementando los logros tcnicos
en cuanto a criptografa de los textos y firma electrnica, proponiendo la
intervencin del notario quien, en su calidad de profesional especializado
e imparcial, puede autenticar y custodiar el archivo de cualquier modo de
identificacin electrnica.
Respecto a los documentos notariales, a lo largo de diversos Congresos
Internacionales se han venido analizando los siguientes puntos que son
importantes para el Notariado Latino ante la creciente utilizacin de las
Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones en todos los mbitos
pero en especial en la contratacin y en los procesos que involucran a la
actividad Notarial:
1. En el estado actual de avance tecnolgico deben mantenerse las exigencias del papel escrito y de la firma. Al da de hoy son prcticamente
insustituibles.
2. Cualquiera que sea el procedimiento o medio tcnico empleado, debern
respetarse los principios esenciales del Notariado Latino, que no agota
su funcin con la autentificacin sino que se proyecta y expande a travs
del asesoramiento.
3. Estimular la utilizacin de las nuevas tecnologas como medio auxiliar
del notario para mejorar la coordinacin con instituciones vinculadas.
4. Colaborar con las autoridades gubernamentales a fin de contribuir con

El gobierno
electrnico en...

185

estudios e investigaciones para arbitrar los medios y definir los requisitos

necesarios para que el documento informtico avance en credibilidad.
5. Que el documento electrnico es vlido y eficaz como forma de contratacin tanto entre presentes como a distancia.
6. Que al documento electrnico no se le puede aplicar todos los institutos
del derecho positivo para juzgar respecto de su validez, eficacia y valor
probatorio.
7. Que el Notariado Latino, en su doble carcter de legitimante y certificante, rene las condiciones para otorgar seguridad jurdica a la contratacin por medios electrnicos.
8. Que a fin de evitar lagunas interpretativas que se puedan producir al valorar judicialmente este nuevo soporte documental se propicia en aquellos
pases que an no han legislado sobre el tema, la promulgacin de leyes
especiales que incluyan los principios y fundamentos expuestos.
9. La aplicacin, en su oportunidad, de estas nuevas tecnologas al mbito
de la escritura pblica, deber tender a reguardar los principios esencia
les de la funcin del notario de tipo latino.
10. El fundamental objetivo de que los Estados miembros logren armonizar
sus legislaciones en este tema.

En 2004, el XXIV Congreso Internacional del Notariado Latino que,

tuvo lugar en la Ciudad de Mxico, trat este tema bajo el ttulo "El nota
rio y la contratacin electrnica.
Dicho Congreso lleg a las siguientes conclusiones:
a) Considerando que la firma electrnica es un instrumento tcnico al servicio de la funcin notarial, los notariados deben disponer de los medios
necesarios a fin de fomentar la introduccin de las nuevas tecnologas,
la formacin de los notarios y la firma electrnica notarial.
b) Considerando que en la circulacin internacional del documento pblico
notarial electrnico no puede prescindirse, de la verificacin generalizada de la firma la cualidad del notario en ejercicio, la certificacin de

186 Temas de
derecho notarial

firma electrnica del notario debe estar bajo el control de los notariados
miembros, respetando los principios y las medidas elaboradas para tal
verificacin.
c) Considerando que el notariado debe garantizar la aplicacin de las nuevas
tecnologas en la funcin notarial, que los principios esenciales del comer
cio electrnico, teniendo en cuenta adems el papel del notariado en el
mismo, y en la prevencin de los conflictos en las relaciones jurdicas,
el notario aporta un valor aadido en respuesta a las exigencias de confianza y seguridad requeridas por la sociedad moderna.
d) Las nuevas tecnologas constituyen un instrumento esencial de comunicacin entre el ciudadano y la Administracin Pblica, siendo herra
mienta insustituible para la modernizacin de aqulla, para que se destaque
el papel del notario como oficial pblico en las comunicaciones con los
Registros Pblicos y con la Administracin General.
e) El Notario Latino contribuye a la creacin de un espacio jurdico de
seguridad global a travs de la libre circulacin de los documentos pblicos notariales, tanto en soporte electrnico como en papel, hace votos
para que sean adoptadas las medidas tcnicas y legislativas para el pleno
reconocimiento de tales documentos.

La Comisin de Informtica y Seguridad Jurdica de la Unin Inter

nacional del Notariado Latino, produjo en el ao 2004 la poltica de certi
ficacin de la firma electrnica notarial de los pases miembros de laUnin.
La poltica de certificacin de la firma electrnica notarial... , tiene
la intencin de fijar lneas directrices sobre las, medidas de seguridad
que deben tomarse en relacin con la firma electrnica de los notarios, la
formade producir dicha firma, el control y la responsabilidad notarial, las
condiciones o requisitos impuestos a los certificados que incluyen la firma
electrnica notarial, el tipo de firma con un alto nivel de seguridad, la
revocacin y la suspensin de los certificados, as como la consulta de los
certificados expedidos por la autoridad notarial y la lista de los certifica
dos revocados.73
Publicacin con motivo del Foro Internacional del Notariado Latino, XII Jornada Notarial Iberoamericana,
Punta del Este-Uruguay, 7 al 10 de noviembre de 2006, pgina de Internet: http://www.scholar.google.com.

73

El gobierno
electrnico en...

187

Por otra parte ante la inevitable necesidad futura de establecer una

firma electrnica notarial, se ha determinado que la misma debe tener el
carcter de firma de alto nivel de seguridad y cumplir adems las condicio
nes siguientes:
a) Poner en relacin los datos de verificacin de la firma con la identidad
de su autor y con su calidad de Notario.
b) El uso de la firma electrnica notarial est vinculado a la actividad
notarialdentro del lmite de las funciones del Notario.
c) Estar protegida por un certificado expedido bajo el control y la responsabilidad de la autoridad notarial de cada pas.

El certificado que valida la firma notarial deber:

a) Poner en relacin los datos de verificacin de firma con la identidad de
su autor y con su calidad de Notario.
b) Garantizar la autenticidad del emisor.

Los Notarios debern obtener una firma electrnica de alto nivel de

seguridad, acreditada por un certificado reconocido, con un dispositivo
asegurado de creacin de firma, se deber proceder a la generacin de los
datos de creacin y de firma, y entrega al Notario bajo el control de auto
ridad notarial competente.
La autoridad notarial debe revocar o suspender el certificado de la firma
electrnica al cesar temporal o definitivamente la funcin del notario.
El Notario es responsable del uso estrictamente personal de su firma
electrnica, la contrasea que le d acceso a esta firma es confidencial y
su comunicacin puede acarrear la revocacin de su certificado.
Los certificados debern tener una duracin de validez ilimitada.
Por otro lado, en materia de transacciones jurdicas electrnicas, se han
analizado como temas centrales los siguientes:
1. Definir y difundir las funciones notariales en el marco de las transaccio-

188 Temas de
derecho notarial

nes jurdicas por va electrnica.

2. Elaborar recomendaciones procurando prcticas notariales conforme a tran
sacciones jurdicas electrnicas.
3. Propuestas para una formacin notarial bsica para las transacciones jur
dicas electrnicas.
4. Informacin a los Notarios de nuevas transacciones electrnicas.
5. Desarrollar el concepto de una infraestructura notarial de seguridad a nivel
mundial.74

Las conclusiones a las que se ha llegado en esta materia son las siguientes:
Los Estados que han deliberado acerca de las transacciones jurdicas elec
trnicas entienden que la certificacin de claves constituye una actividad

74

Ibdem.
El gobierno
electrnico en...

189

 que puede ser ofrecida comercialmente, pero que ello no excluye la existencia de otras organizaciones que funcionen en paralelo...
Ofrecen adems de una alta calificacin jurdica de un valor agregado jur
dico, al tiempo que utiliza las facilidades tcnicas disponibles que tendr
que manejar bsicamente...75
Adems, con referencia al procedimiento de apostillado, en el Primer Foro
Internacional sobre la notarizacin y las Apostillas Electrnicas, los parti
cipantes enfatizaron que el espritu y la letra de la Convencin de La
Haya no constituye un obstculo para el uso de la tecnologa moderna;
por el contrario, la aplicacin y el funcionamiento de la Convencin puede
seguir mejorndose al basarse en tales tecnologas y de esta manera aumentar la confianza mutua como un principio bsico para el funcionamiento de laConvencin.
Segn los participantes, una interpretacin de la Convencin a la luz
del "principio del equivalente funcional" permite a las autoridades competentes tener tantos registros electrnicos como expedir apostillas
electrnicas para mejorar la asistencia legal internacional y los servicios
gubernamentales.
Por ltimo, se ha considerado que el rol del Notario ante las nuevas formas
de contratacin es promover y propiciar la tramitacin pre y post escrituras digitales por medios electrnicos de alta seguridad y difundir los
beneficios de la intervencin notarial en relaciones jurdicas que se realicen
a travs de la tecnologa electrnica.
El manejo del Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones dentro de
la poltica del gobierno electrnico necesariamente involucra la actividad
notarial, ya que la poltica de gobierno electrnico altera constantemente
la manera en que gobierno y sociedad civil interactan, por lo que reformas
en materia de firma electrnica, contratacin electrnica, cumplimiento de
obligaciones fiscales o administrativas tienden a modificar la manera en
que el Notariado Latino desempea su actividad cotidiana, involucrando
cada vez ms nuestra actividad con esquemas electrnicos que debemos
manejar perfectamente para continuar siendo eficientes en la prestacin
del servicio.
75

Ibdem.
190 Temas de
derecho notarial

 Adicionalmente, estas polticas de automatizacin de procesos y de digitalizacin de actividades, actos y trmites son compatibles con la funcin
notarial y no desvirtan su esencia, por lo que debe atenderse en todo
momento a los principios rectores del Notariado Latino en su instrumentacin, ya que no se trata de modificar sus fundamentos sino de hacer
ms eficiente la prestacin del servicio a travs de los mecanismos que
las nuevas tecnologas nos proporcionan.

El gobierno electrnico en la
Actividad Notarial en Mxico
En la actualidad, el uso de las tic's en el cumplimiento de obligaciones
fiscales y administrativas consistentes en la presentacin de avisos y decla
raciones que la ley impone a los notarios va en aumento y cada ao el
nmero de trmites o de avisos que se deben cumplimentar por estos
medios es mayor. Al da de hoy mencionamos algunos de los principales con
la advertencia de que quizs cuando el lector atienda este artculo, la lista
que se presenta sea obsoleta, ya que el avance de estas tecnologas es
vertiginoso y cada da son ms las novedades de las que debemos estar
informados:
a) Declaracin Informativa de Notarios Pblicos y dems Fedatarios (declaranot).
b) Sistema de Inscripcin al Registro Federal de Contribuyentes a travs de
Fedatario Pblico por Medios Remotos (dario)
c) Sistema Integral de Gestin Registral (siger-fed@net).
d) Sistema de Informacin al Registro Nacional de Inversiones Extranjeras
(si-rnie)
e) Direccin de Permisos Artculo 27 Constitucional (Reserva de Denominacio
nes en sre)
f) Sistema Integral de Comprobantes Fiscales (sicofi).
g) Consulta de la Clave nica de Registro de Poblacin (curp).
h) Registro nico de Personas Autorizadas (rupa).
i) Sistema para Notarios y Valuadores (sinova).
j) Consulta de autenticidad de Certificados de Zonificacin.
El gobierno
electrnico en...

191

k) Consultas varias en el portal de la Secretara de Finanzas del df.

l) Avisos de Testamento en lnea al Archivo General de Notaras.

"Declaracin Informativa de
Notarios Pblicosy dems
Fedatarios" (declaranot)
Es un programa electrnico que puede ser consultado desde la pgina del
Servicio de Administracin Tributaria: www.sat.gob.mx a travs de la liga
de informacin para Notarios Pblicos.
Este programa fue diseado para presentar informacin respecto de
las siguientes operaciones:
I. Enajenacin de bienes.
a) Cuando se pague Impuesto Sobre la Renta por enajenacin.
b) Para el caso de estar exentos, cuando el valor del inmueble exceda de
$500,000.00 (quinientos mil pesos 00/100 moneda nacional).
c) Debern de informarse aquellas operaciones de enajenacin de bienes
tratndose de contribuyentes personas morales con fines no lucrativos,
que conforme a las disposiciones fiscales deban tributar dentro del Ttulo III de la Ley del Impuesto Sobre la Renta; a excepcin de los sujetos
a que se refiere el artculo 102 de Ley del Impuesto Sobre la Renta y las
donatarias autorizadas a recibir donativos deducibles, a que se refiere
el ltimo prrafo del artculo 154 de la Ley del Impuesto Sobre la
Renta.
II. Adquisicin de bienes.
a) En el caso de pago de Impuesto Sobre la Renta por Adquisicin de
Bienes, exceptuando herencias o legados.
III. Aviso de no acreditacin de presentacin de solicitud de inscripcin en
el Registro Federal de Contribuyentes y;
IV. Avisos de liquidacin y cancelacin en el Registro Federal de Contribuyentes por parte de las personas morales.
192 Temas de
derecho notarial

No se reportan aquellas operaciones de enajenacin de bienes realiza

das por: Contribuyentes Personas Morales que tributen dentro del Ttulo
II y Personas Fsicas con actividades empresariales que tributen dentro
del Ttulo IV, Captulo II, secciones I o II de la Ley del Impuesto sobre
la Renta.

Sistema de Inscripcin al
Registro Federal de
Contribuyentes a travs de
Fedatario Pblico por
Medios Remotos (dario)
Con fundamento en los artculos 27 y 31 del Cdigo Fiscal de la Federa
cin y las reglas 2.3.2 y 2.3.3 de la Resolucin Miscelnea Fiscal, los
Notarios Pblicos, tienen la opcin mediante un sistema electrnico, inscribir
en el Registro Federal de Contribuyentes, a las Sociedades que se constituyan
ante ellos.
Para brindarles el servicio a las sociedades que se constituyan ante notario y con fundamento en el octavo prrafo del artculo 27 del Cdigo Fiscal
de la Federacin y de la regla 2.3.2 de la Resolucin Miscelnea Fiscal, los
Notarios Pblicos deben presentar el aviso correspondiente ante la Admi
nistracin Local de Asistencia al Contribuyente que les corresponda, en
el que manifiesten incorporarse al Sistema de Inscripcin mencionado.
Una vez que el Notario cuente con el equipo necesario y el programa
adecuado, puede inscribir en el Registro Federal de Contribuyentes las
sociedades, previa solicitud de Inscripcin por parte del representante
legal de la sociedad a registrar.
El formulario r-i de inscripcin deber presentarse a ms tardar el da
en que se vaya a realizar la inscripcin al Registro Federal de Contribuyen
tes junto con sus anexos correspondientes debidamente llenados y firmados. Con el propsito de que el fedatario est en posibilidad de realizar la
inscripcin de la nueva persona moral ante el Registro Federal de Contri
buyentes deber contener los datos necesarios, que sern la base para que
el Notario pueda realizar la inscripcin.
Al realizar la inscripcin de la sociedad en el Registro Federal de Contribuyentes, el fedatario pblico imprime y entrega al representante legal
El gobierno
electrnico en...

193

de la persona moral la cdula de identificacin fiscal de dicha persona

moral, as como la constancia de inscripcin. La emisin de la cdula y de
la constancia de inscripcin, no genera el pago de derechos.
Posteriormente los Notarios deben entregar, ante la Administracin
Local de Asistencia al Contribuyente que corresponda a su domicilio fiscal,
la documentacin sealada en la regla 2.3.4 de la Resolucin Miscelnea
Fiscal.

Sistema Integral de Gestin

Registral (siger-fed@net)
El siger es un programa electrnico que tiene como finalidad modernizar
a los Registros Pblicos de la Propiedad y del Comercio, a nivel nacional.
Fue creado por la Secretara de Economa a travs de la Direccin General
de Normatividad Mercantil (dgnm). La informacin del programa puede
ser consultada a travs de la pgina de Internet www.siger.gob.mx.
Este sistema se comenz a utilizar de junio a diciembre de 2001, con seis
entidades de la Repblica Mexicana, capturndose 423,185 actos. A medi
da que los Notarios y Corredores utilizaban el programa, cada vez ms
Entidades Federativas se unan a los convenios de la Direccin General
de Normatividad Mercantil.
Actualmente todas las Entidades Federativas, salvo el Distrito Fede
ral, tienen convenios con la Direccin General de Normatividad Mercantil.
Las caractersticas de dicho sistema son:
a) El uso de folio y firma electrnicos, formas precodificadas y bases de datos.
b) Uniformidad en las fases de inscripcin: Recepcin, anlisis, clasificacin, archivo y entrega de documentos.
c) Acceso y consulta remota.

Los notarios y corredores pblicos pueden solicitar va Internet, la ins

cripcin de actos realizados ante su fe.
El fed@net es un subsistema del siger, diseado para Notarios y Corredores Pblicos con la finalidad de realizar trmites ante el Registro Pblico de
la Propiedad y del Comercio a travs de Internet, de la siguiente manera:
194 Temas de
derecho notarial

En el fed@net se capturan las formas precodificadas, es decir, los for

matos especficos para el acto que se desea inscribir.
Al llenar la forma precodificada, se deber anexar mediante archivo
adjunto el testimonio del acto que se desea inscribir.
Una vez anexado el archivo se procede a la firma electrnica mediante
un lector biomtrico, sobre el cual el fedatario coloca su dedo para imprimir la huella digital. Si la huella digital impresa coincide con la registrada, el trmite se habr realizado con xito.
Realizado el trmite de manera exitosa, se procede al pago de derechos,
el cual se puede hacer mediante tarjeta de crdito o bien cheque electrnico.
Al completarse el pago, la informacin se enva al Registro Pblico
de Comercio, y el sistema da la fecha y el nmero de entrada, adems de
un acuse de recibo el cual debe imprimirse.

Sistema de Informacin del

Registro Nacional de Inversiones
Extranjeras (si-rnie)
Los Notarios estn obligados a presentar trmites ante el Registro Nacio
nal de Inversiones Extranjeras (rnie). Los Avisos de Fedatarios Pblicos en
trminos del Artculo 34 de la Ley de Inversin Extranjera, pueden ser presentados va Internet ingresando a la pgina www.si-rnie.economia.gob.mx.
Para poder ingresar al sistema los Notarios deben contar con un nombre
de usuario y una contrasea, los cuales debern solicitar al Registro Nacio
nal de Inversiones Extranjeras, los requisitos para la obtencin de estos
pueden ser consultados en la pgina de Internet mencionada con anterioridad.
Una vez obtenido su nombre de usuario y contrasea electrnica, para
tramitar cada asunto va Internet, deber:
1. Capturar en la Aplicacin de Escritorio su formato para trmite o los datos
del escrito libre que deba presentar, en su caso. En el caso de formatos, se
capturar la informacin correspondiente al trmite, de conformidad con los
formatos publicados en el Diario Oficial de la Federacin de fecha 10 de
diciembre de 2004. En el caso de escrito libre, se capturarn los datos a que
se refiere el artculo 15 de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo.
El gobierno
electrnico en...

195

2. Obtener el archivo para tramitar (Preparar para Tramitar).

3. Ingresar a la pgina del si-rnie y depositar el archivo preparado. Para realizar
esta actividad debe tener a la no su nombre de usuario y contrasea elec
trnica, as como el archivo preparado.
4. El si-rnie emite un acuse de recibo electrnico con caracteres de autenti
cidad que podr imprimirse en ese momento o al consultar el tablero
electrnico, que le permitir corroborar que ha realizado el trmite de quese
trate. En dicho acuse se indica si la solicitud, aviso o informe se present
con o sin errores u omisiones obvias.

Direccin General de Permisos

Artculo 27 constitucional (reserva
de denominaciones en la sre)
La reserva de denominaciones para la constitucin de sociedades se reali
za a travs de la pgina de la Secretara de Relaciones Exteriores: www.
sre.gob.mx, de conformidad con lo que establecen los artculos 15 de la
Ley de Inversin Extranjera y 13 del Reglamento de la Ley de Inversin
Extranjera y del Registro Nacional de Inversiones Extranjeras, que establecen la obligacin de contar con permiso de la Secretaria de Relaciones
Exteriores para la constitucin de sociedades.
Para el caso de los Fedatarios Pblicos, la Secretaria de Relaciones Exte
riores, lleg a dos acuerdos:
Acuerdo presidencial por medio del cual se establece el Sistema de Apertura Rpida de Empresas" (sare), y el;
Acuerdo por el que se establece como plazo mximo de respuesta del da
hbil, contado a partir de la solicitud para la constitucin de sociedades
o reforma de estatutos.

Ambos acuerdos publicados en el Diario Oficial de la Federacin los

das 20 de enero y 28 de febrero del ao 2002 respectivamente.
La finalidad de este sistema es la reserva de denominaciones va Inter
net, sin embargo, para confirmar que el nombre que se reserv por este
medio no ha sido utilizado, se debe acudir a las oficinas generales de la
Secretaria de Relaciones Exteriores de la Entidad que corresponda, y obte
196 Temas de
derecho notarial

ner el permiso para la constitucin de la sociedad sobre la cual se reserv

la denominacin. As se reduce el tiempo de respuesta a un da hbil o 48
horas como mximo.
Es importante sealar que para poder realizar reservas de denominacin de sociedades es necesario contar con un nombre de usuario y una clave
de acceso.
El procedimiento se lleva a cabo de la siguiente manera:
1. Ingresar a la pgina de la Secretara de Relaciones Exteriores.
2. Proporcionar tres denominaciones a solicitar, en orden de preferencia, de
manera que si ya fue utilizada la primera, continen con las dems.
3. Determinar el rgimen jurdico de la sociedad.
4. Es importante sealar la localidad donde se concluir el trmite, ya que
al finalizar la solicitud de reserva de denominacin, deber acudir a dicha
localidad a confirmar la denominacin que le ha sido asignada, as como
solicitar el permiso correspondiente.

Sistema Integral de
Comprobantes Fiscales (sicofl)
El sicofi es un sistema electrnico diseado para consultar la autenticidad
de comprobantes fiscales, es decir, los documentos que se recibe al adquirir
un bien, un servicio o usar temporalmente bienes inmuebles.
Existen dos grupos de comprobantes:
a) Los son los que entregan las personas que prestan servicios o enajenan
bienes al pblico en general y se expiden cuando el adquirente no solicita
un comprobante con todos los requisitos fiscales.
b) Los que deben reunir los requisitos y caractersticas que establece la legisla
cinfiscal. Este tipo de comprobantes permiten la disminucin de un gasto
sobre los ingresos (deduccin) y/o la disminucin de impuestos contra lo que
se tiene a cargo (acreditamiento) y a la vez permiten comprobar el ingreso
percibido por esa operacin.

Ambos tipos pueden ser consultados en el sicofi a travs de la pgina

de Internet del Servicio de Administracin Tributaria: www.sat.gob.mx.
El gobierno
electrnico en...

197

Es conveniente su verificacin cada vez que vaya a realizarse un cotejo de

documentos respecto de cualquier comprobante fiscal.

Consulta de Clave nica de

Registro de Poblacin (curp)
La Clave nica de Registro de Poblacin (curp) es un instrumento de registro
que se asigna a todas las personas que viven en el territorio nacional, as como
a los mexicanos que residen en el extranjero.
El Registro Nacional de Poblacin es la instancia responsable de asignar
la curp y de expedir la Constancia respectiva.
La curp contiene dieciocho elementos, los cuales se integran por:
El primero y segundo apellidos, as como al nombre de pila.
La fecha de nacimiento.
El sexo.
La entidad federativa de nacimiento.

La curp de cualquier persona puede consultarse a travs de la pgina

de Internet www.tramitanet.gob.mx. y prximamente existir una curp
electrnica a la cual nos hemos referido ampliamente en el captulo cuarto
del presente estudio. Al da de hoy es conveniente verificar la identidad
de la persona mediante la impresin de su curp cada vez que se otorgue
un instrumento pblico.

Registro nico de Personas

Acreditadas (rupa)
La Secretara de la Funcin Pblica (sfp) y la Asociacin Nacional del Nota
riado Mexicano a. c. signaron un convenio de colaboracin, mediante el que
los Notarios se integran al Registro nico de Personas Acreditadas (rupa),
que es un sistema que facilita a empresarios y ciudadanos, sus trmites ante
el gobierno federal.
Los Notarios promocionarn la inscripcin a este sistema, en el cual
se registran por una nica vez los datos del usuario, quien recibir un n
198 Temas de
derecho notarial

mero de registro que le servir para sus siguientes trmites en todas las
dependencias federales.
Las personas morales podrn obtener los beneficios de este sistema
al contar con mayores opciones para obtener su inscripcin al rupa desde
la Notara e incluso inmediatamente despus de su constitucin o del
otorgamiento o revocacin de poderes.
Se trata de impulsar la mejora de los ndices nacionales e internacionales que miden los avances de las polticas en materia de Buen Gobierno,
transparencia y combate a la corrupcin.
Estas mediciones evalan al pas en su conjunto. Nuestra calificacin
slo podr elevarse si desde todos los mbitos del quehacer nacional y desde
los estados y municipios, se despliegan acciones estratgicas de este tipo.
El Registro nico de Personas Acreditadas tiene como finalidad pro
porcionar al interesado un nmero de identificacin que simplifique el
acreditamiento de personalidad de aquellos que realicen trmites en depen
dencias y organismos descentralizados, en los casos en los que de conformidad con la normatividad aplicable a la naturaleza del acto, se requiera
dicho requisito.
El rupa solamente tiene que ver con trmites administrativos enmarca
dos en la Ley Federal del Procedimiento Administrativo que excluye a los
trmites fiscales, es un proceso que se hace electrnicamente, registro cuya
solicitud se hace a travs de un servicio disponible va Internet, accediendoa
la pgina www.rupa.gob.mx.
El rupa es un sistema que interconecta a los diferentes usuarios de tr
mites y servicios de las dependencias del gobierno de tal forma que se pueda
efectuar el registro haciendo un registro inicial.

Sistema para Notarios y

Valuadores (sinova)
Este sistema puede ser utilizado por notarios del Distrito Federal, para
trmites como:
a) Reportar operaciones del Impuesto Sobre Adquisicin de Inmuebles (isai)
b) Empadronamiento de Condominios (Asignacin de cuentas prediales individuales).
El gobierno
electrnico en...

199

Para el caso de la declaracin del Impuesto Sobre Adquisicin de Inmue

bles, todas las operaciones en las que se deba pagar este impuesto, deben ser
declaradas va sinova, esto en virtud de que el anexo tcnico de la Tesorera,
es enviado por el valuador a travs de este sistema y que junto con la declaracin que es llenada con el mismo sistema, se envan a la Subsecretara
de Catastro y Padrn Territorial (scpt) de la Tesorera del Distrito Federal.
Las declaraciones de isai no se pueden enviar va sinova en los casos
siguientes:
1. Lotes de terreno.
2. Declaraciones de isai en las que no se haga pago alguno (en ceros).
3. Declaraciones que sean generadas por operaciones que tengan los benefi
cios de la Jornada Notarial.

El Empadronamiento de Condominios mediante el sinova, este se har

en los casos siguientes:
1. Cuando el Condominio no exceda de 120 localidades.
2. Haya un solo indiviso por cada localidad.
3. Exista una sola superficie de reas comunes y una sola superficie de terreno,
que se prorratean mediante la aplicacin del porcentaje de indiviso individual para obtener la superficie de reas comunes y de terreno sobre las
cuales el propietario de cada localidad tiene derechos y obligaciones.

El empadronamiento de condominios no se har mediante sinova, cuando se trate de conjuntos condominales ya que para este caso deber acudirse
a la oficiala de partes de la Subsecretara de Catastro y Padrn Territorial.

Consulta de Autenticidad de
Certificadosde Zonificacin de
usos del suelo permitidos
La autenticidad de certificados de zonificacin puede ser consultada a
travs de la pgina www.seduvi.df.gob.mx debiendo proporcionar para
su identificacin el nmero progresivo o de folio y al ao correspondiente
de su ingreso.
200 Temas de
derecho notarial

Si la respuesta no es favorable y o aparecen en la pgina Web correspondiente puede ser que se encuentran en proceso de digitalizacin,
dictaminacin o que estn sujetos a un Procedimiento Administrativo.

Consultas Varias en el portal

de la Secretara de Finanzas del
Distrito Federal
Permite la consulta en lnea de contribuciones como el Impuesto Sobre
Adquisicin de Inmuebles, la consulta de adeudos de predial y de adeudos por suministro de agua, as como la obtencin de las lneas de captura
necesarias para efectuar el pago correspondiente.

Avisos de Testamento en Lnea

al Archivo General de Notaras
La Secretara de Gobernacin, el Colegio de Notarios de la Ciudad de
Mxico y el Gobierno del Distrito Federal han trabajado en conjunto para
que a travs de la Internet, puedan darse los Avisos de Testamento al Archi
vo General de Notarias de los Testamentos que se otorguen ante su fe.
Este sistema brinda seguridad al reducir el riesgo de perder informacin contenida en los A visos de Testamento, adems de que ayuda a auto
matizar y agilizar los procesos de alta, validacin y bsqueda de avisos.
Este sistema permitir que el Archivo General de Notarias remita la
informacin de los avisos de testamento otorgados en el Distrito Federal
a la Secretara de Gobernacin para la conformacin de la base de datos
que integra el Registro Nacional de Avisos de Testamento.

Fuentes de informacin
Acerca de e-Gobierno, e-Mxico, publicado en la pgina de Internet: http://
www.e-gobierno.gob.mx/wb2/eMex/eMex _Acerca_de _ eGobierno.
Acerca del Programa e-Indgenas, publicado en la pgina de Internet: http://
www.e-indgenas.gob.mx/wb2/eMex/eMex _Acerca _ delyrograma.
Agenda Presidencial de Buen Gobierno en Mxico, publicado en la pgina de
Internet: http: //www.innova.gob.mx/ciudadanoslinnovacinl.
El gobierno
electrnico en...

201

Alternativas Digitales de Servicio del Instituto del Fondo Nacional de Vivienda

para los Trabajadores, publicado por la Oficina de la Presidencia para
Innovacin Gubernamental, el da 5 de noviembre de 2004, en la pgi
na de Internet: http://www.innova. gob.mx/biblioteca/index.php.
Artculo: Red de Conectividad Digital Satelital e-Mxico, 2003, sct, publicado el da 5 de noviembre 2004 en la pgina de Internet: http://www.
innova.gob.mx/biblioteca/index. php.
Asociacin Mexicana de la Industria de Tecnologas de Informacin (amiti), la
Cmara Nacional de la Industria Electrnica, de Telecomunicaciones
e informacin (canieti) y la Fundacin Mxico Digital (fmd), bajo el
liderazgo del Instituto Mexicano para la Competitividad (rmco) y
con la colaboracin del Centro de Investigacin y Docencia Econmicas (cide)y la empresa de investigacin de mercados Select, "Polticas
Pblicas para el uso adecuado de las tecnologas de la informacin y
comunicacin para impulsar la competitividad de Mxico: una visin
al 2020", revista Poltica Digital Nexos, nmero 31, Mxico, 2006.
Biblioteca del buen gobierno, Oficina de la Presidencia para la Innovacin
Gubernamental, publicado en la pgina de internet: http://www.innova.
gob.mx/ciudadanos/biblioteca/index.php.
Canales Alternos de Servicio infonavit, publicado el 25 de octubre de 2004
por la Oficina de la Presidencia para la innovacin gubernamental en
la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mx/biblioteca/index.php.
Capanegra Vall Horacio Andrs, El Gobierno Electrnico: Hacia una verdadera Reforma del Estado, XVI Concurso de Ensayos y Monografias del clad
sobre Reforma del Estado y Modernizacin de la Administracin Pblica,
"Gobierno Electrnico", Caracas 2002. www.scholar.google.com.
Christensen T. and P. Laegreid, "Symposium on Accountability, Publicity
andTransparency. New Public Management; Puzzles of Democracy and
the Influence of Citizens". The Journal of Political Philosophy; vo
lmen 10, nmero3, 2002, de la pgina 267 a la29, citado por Martnez Cervantes Fabiola, "Sociedad de la Informacin en Mxico: los
primeros pasos de gobiernos locales", publicado en la pgina de Inter
net: http://www.scholar.google.com.
Desarrollo de la Economa Digital, e-Mxico, pginade Internet: http://www.eeconoma.gob. mx/wb2/eMex/eMex _Acerca _ delyrogramaEcon
202 Temas de
derecho notarial

Diario Oficial de la Federacin publicaciones del 9 de diciembre de 2005,

27 de junio de 2006 y 24 de agosto de 2006.
Ral de la Parra, El Portal Ciudadano del Gobierno Federal, a revista
Poltica Digital Nexos, nmero 20.
El proyecto de la fea del sat obtiene el reconocimiento Innova 2005, publicado
por la oficina de Presidencia para la Innovacin Gubernamental, el 8 de
diciembre de 2005, en la pagina de Internet: http://www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
Vctor Manuel Borrs Setin, Director General del infonavit, El reto
de la mejora continua, revista Poltica Digital Nexos, nmero 27.
"El sare de la cofemer, cumple con su meta... ", publicado por la Oficina
de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, el da 31 de
mayo de 2006, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
El sat, lo ltimo en tecnologa, artculo publicado el 18 de mayo de
2006 por la oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, en la pgina de Internet: http: //www.innova.gob.mx/biblioteca/index.php.
El sat pone al alcance del contribuyente un conjunto de servicios electrni
cos por medio de la "Oficina Virtual del Contribuyente". Publicado
por la Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental,
el 4 de marzo de 2005, en la pgina de Internet: http://www.innova.
gob.mx/biblioteca/index. php.
"En inegi: Sistema de Trmites Electrnicos Gubernamentales", Boletn
de Poltica Informtica, Ao XXV. 2, 2002.
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e-Mujeres; Mujeres y Hombres mismos derechos, mismas oportunidades, en la
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Foro Internacional del Notariado Latino, XII Jornada Notarial Iberoamericana, 7 al 10 de noviembre de 2006, Punta del Este-Uruguay.
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gob.mx movil, El portal ciudadano del Gobierno Federal, Sitio Oficial
del Gobierno de Mxico, Gobierno de Mxico en lnea, pgina de
Internet: http://www.gob.mxJwb/egobierno/egob _gobmovil.
El gobierno
electrnico en...

203

Gmez Ivonne, La Palabra y el Libro: Un Instrumento para el Acercamiento

Cultural, Martnez A. Filibert y Rodrguez G. Ariel, Programa de
Formacin de Recursos Humanos para la Atencin de Servicios Bibliotecarios en Comunidades Indgenas, en Acceso a los Servicios Biblio
tecarios y de Informacin en los Pueblos Indgenas de Amrica Latina, 2003.
La Comisin Nacional de Fomento a la Vivienda, mediante el apoyo del
bid, logro modernizar los Registros Pblicos de la Propiedad de 3
Estados de la Republica, publicado el 6 de enero de 2006 en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mx/ bibliotecaJindex.php.
La Estrategia de e-Gobierno digital, acceso de Servicios para todos, publi
cado el 3 de febrero del 2005 en la pgina Web: http://www.innova.
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La Secretara de la Funcin Pblica modernizar el sistema de licitaciones,
Compranet, publicado por la Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, el da 23 de marzo de 2006, en la pgina de
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"La sct inaugura nuevas redes satelitales de e-Mxico... ", artculo publicado
el da 10 de agosto de 2005 en la pgina Web: http://www.innova.
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"La versin electrnica de la curp permitir al ciudadano realizar trmites
en oficinas pblicas... ", publicada el 9 de agosto de 2006 por la oficina
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Lau Edwin, "Construyendo una nueva gobernacin a travs del e-Gobierno: una visin de la ocde", IX Congreso Internacional del clad sobre
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2003, pgina de Internet: http:// www.scholar.google.com.

Sergio Lpez Aylln, Medir la transparencia un imperativo, publicado

en la revista Poltica Digital Nexos, nmero 26.
Nuevo Esquema de Pagos Electrnicos de Impuestos en el sat. Del 5 de
noviembre de 2004, publicado por la Oficina de la Presidencia para
la Innovacin Gubernamental, en la pgina de Internet: http://www.
innova.gob.mxlbiblioteca/index.php.
Obregn I. R. y Vilalta, I. Ma., "Public and private management: are they
fundamentally alike in all important respects?", en Perry, I. y Kraemer,
K., editores, Public mangement; public and private perspectives, citado
por Horacio Andrs Capanegra Valle, Concurso de Ensayos y Mono
grafas del clad sobre Reforma del Estado y Modernizacin de la Admi
nistracin Pblica "Gobierno Electrnico", Caracas 2002. www.scholar.google.com.
ocde (1995), "La transformacin de la gestin pblica. Las reformas en los
pases de la ocde". Versin en espaol: Ministerio de Administracio
nes Pblicas, 1997, Madrid, www.scholar.google.com.
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Quorum Book, Connecticut, 2002, citado por Fabiola Martnez Cervantes, "Sociedad de la Informacin en Mxico: los primeros pasosde
gobiernos locales", pgina de Internet: http://www.scholar.google.com
Javier Prez Mazatn, Para lograr un mejor e-Mxico, publicado en la
revista Poltica Digital Nexos, nmero 27.
Primera Reunin de la Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del
Gobierno Electrnico, cldge, primero de febrero de 2006 publicado
el 3 de febrero de 2006, en la pgina de Internet: http://www.innova.
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Adriana Vizcano, Simposio de Alto Nivel sobre Gobierno Electrnico,
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Vctor Rodrguez Reyes, Reformas al Gobierno en las ric's, publicacin de la revista Poltica Digital Nexos, en la pgina de Internet:
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Rivera Payn Jos, "Estrategia poltica o tecnologa?", revista Poltica
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El gobierno
electrnico en...

205

Rojo Pablo, "Un espacio para intercambiar experiencias municipales",

Poltica Digital Nexos, nmero 28.
Trmites Web en la cofemer, publicado el 25 de octubre de 2004 por la
Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, en la pgina Web: http://www. innova.gob.mx!biblioteca/index.php.
Weber Max, Economa y Sociedad, Esbozo de Sociologa Comprensiva, Fondo
de Cultura Econmica, Mxico, 2da. edicin, quinta reimpresin.

El notariado. Profesin,
fusin u oficio

Lic. Francisco de Icaza Dufour

Notario Pblico Nmero 111 del
Distrito Federal

Sumario: 1 Introduccin. 2. El notariado como profesin. 3. El notariado como funcin. 4. El notariado como oficio. 5. Conclusin. 6.
Bibliografa. 7. Abreviaturas.

Introduccin
La circunstancia de que la Direccin de Profesiones expida "cdulas profesionales" a los notarios y algunos de ellos utilicen como ttulo el de
notario,al igual que se acostumbra a hacer con el de licenciado en derecho,
o sus abreviaturas Lic. y Not., para anteponerlas a su respectivo nombre,
nos lleva a reflexionar respecto de la naturaleza del notariado y si se trata
de una profesin, de una funcin o de un oficio. Aparentemente, esto
puede parecer un mero bizantinismo y como tal ocioso, pero si se medita
al respecto, podr percibirse de que existen importantes implicaciones
jurdicas, dependiendo del criterio que se tome.
En el lenguaje coloquial usado en Mxico hoy da, aunque pudiera pa
recer pedante, a veces resulta poco ortodoxo, usamos la palabra oficio para
designar a aquellas actividades o profesiones relacionadas con alguna arte
mecnica, entendida la palabra mecnica, como aquellas actividades que
requieren de una mayor habilidad manual que intelectual, todo lo cual es
correcto y utilizamos la palabra profesionista, misma que no existe enel Diccionario de la Real Academia de la Lengua, para designar a quienes tienen
algn ttulo profesional, por lo general expedido por alguna institucin
207

de enseanza superior, lo cual de acuerdo con el criterio de la Real Academia

es incorrecto, pues la palabra profesional (que sera la correcta), significa:
"Aquel que ejerce una profesin" y por profesin se entiende: "empleo,
facultad u oficio que una persona ejerce con derecho a una retribucin." En
todo caso, el trmino correcto sera el de "profesin liberal", por ser "aquella que constituye el ejercicio de una de las carreras seguidas en centro
universitarios o en altas escuelas especiales, por lo general de actividad y
trabajo tan slo intelectual, aun cuando no excluya operaciones manuales;
como las del cirujano, y la de los arquitectos e ingeniero al trazar sus planos.1

El notario como profesin

La Ley del Notariado para el Distrito Federal, actualmente en vigor, define
al notario como:
El profesional del Derecho investido de fe pblica por el Estado, y que
tiene a su cargo recibir, interpretar, redactar y dar forma legal a la voluntad
de las personas que ante l acuden, y conferir autenticidad y certeza jurdicas a los actos y hechos pasados ante su fe, mediante la consignacin de los
mismos en instrumentos pblicos de su autora.2

Del precepto legal citado, se colige que el notario es un profesional del

derecho y stos de conformidad con los usos y costumbres universitarios
y con las disposiciones contenidas en diversas leyes, son los abogados y
los licenciados en derecho.
Por su parte, la Ley Reglamentaria del Artculo 5o. Constitucional, Re
lativo al Ejercicio de las Profesiones en el Distrito Federal, promulgada en el
Diario Oficial de la Federacin, el 26 de mayo de 1945, actualmente en
vigor, aunque con muchas reformas, no define en su texto qu debe entender
se por profesin ni por profesional, ni por profesionista. En su Artculo 1o.
define al ttulo profesional como:
El documento expedido por instituciones del Estado o descentralizadas, y
por instituciones particulares que tengan reconocimiento de valide oficial
1
2

Guillermo Cabanellas, Diccionario de derecho usual, ediciones Acay, Buenos Aires, 1954.
Ley del Notariado para el Distrito Federal. Artculo 42.
208 Temas de
derecho notarial

de estudios, a favor de la persona que haya concluidos los estudios correspondientes o demostrado tener los conocimientos necesarios de conformidad con esta Ley y otras disposiciones aplicables;
Y en el Artculo 24o. indica qu debe entenderse por ejercicio profesional para
los efectos de esa ley: "la realizacin habitual a ttulo oneroso o gratuito de
todo acto o la prestacin de cualquier servicio propio de cada profesin,..."
Al no definir la ley qu debe entenderse por profesin y menos aun cuales
son los "estudios correspondientes" para obtener un ttulo profesional, imposibilita
a saber cuales son las profesiones y si el notariado es una profesin, aunque en
su artculo 2o., actualmente derogado, enumera "las profesiones que en sus
distintas ramas necesitan ttulo profesional para su ejercicio," entre los cuales se
encuentra el de notario.

De lo anterior, podra concluirse, que el ejercicio de la actividad nota

rial por ser una rama o especialidad de la profesin de abogado, debe consi
derarse como profesin. Sin embargo, la Ley de Profesiones es incongruente
porque: el notario no tiene ms ttulo profesional que el de abogado; la
patente que lo acredita como notario no es un ttulo profesional, ni es expe
dido por una institucin educativa, ni acredita el haber terminado ningn
tipo de estudios.
Por las consideraciones anteriores, la actividad notarial, como actividad remunerada para cuya realizacin se requiere de un ttulo profesional,
puede considerarse como profesin liberal, entendida sta en un sentido
amplio y no en los trminos de la Ley de Profesiones.

El notario como funcin

Por funcin se entiende, entre otras cosas: "el desempeo de empleo,
cargo, facultad u oficio3 de acuerdo con el significado de esta palabra,
es obvio que el notario desempea una funcin por el simple ejercicio del
cargo u oficio que presta. Sin embargo, el principal problema se presenta
al definir si por desempear esa funcin, el notario debe ser considerado
como funcionario, palabra "muy difcil de concretar, por las diversas opi3

Guillermo Cabanellas, op. cit.

El notariado.
Profesin...

209

niones acerca de su amplitud", especialmente porque, aunque con muchas

crticas, la Academia se inclina a equiparar al funcionario con el empleado
pblico y en este sentido el notario no puede ser considerado como empleado pblico, entre otras muchas razones, por no tener ninguna relacin
laboral ni jerrquica con el Estado y asimismo por no recibir ninguna retri
bucin de su parte.
A partir de la Ley del Notariado expedida por Maximiliano se empez
a usar las palabras "funcionario pblico" para definir al notario y su uso
continu hasta la Ley del Notariado para el Distrito Federal de 1985, en
que desapareci definitivamente. Este trmino fue utilizado en sustitucin del antiguo vocablo "oficio pblico", pero no para entender al notario
como un empleado de la Administracin Pblica, sino simplemente como
alguien que ejerce una funcin de carcter pblico. Deber tomarse en
cuenta que la utilizacin del trmino funcionario para designar a los emple
ados de ms o menos alta jerarqua dentro de la Administracin Pblica,
se empez a usar en la segunda mitad del Siglo XIX.

El notariado como oficio

La palabra oficio del latn officium, entre sus muchas acepciones, significa:
"cargo, ministerio, empleo", aunque como se ha dicho, coloquialmente se
aplica tan slo a aquellas actividades cuyo desempeo requiere de una
mayor destreza manual que intelectual, adquirida ms por la prctica que
por el estudio. Para Sebastin de Covarrubias en su Tesoro de la Lengua
Castellana o Espaola, primer diccionario de la lengua, editado en 1611,
oficio "vulgarmente significa la ocupacin que cada uno tiene en su estado
y por esso solemos dezir del ocioso y desacreditado que ni tiene ni oficio
ni beneficio."
Para dilucidar si el notariado puede ser considerado como un oficio,
no es suficiente el recurrir exclusivamente al sentido gramatical o jurdico de
la palabra, se hace necesario recurrir a sus antecedentes histricos, para
poder llegar as a una conclusin.
La regulacin tcnica y moderna de la institucin notarial, se debe, al
menos en lo que a nuestra tradicin histrica corresponde, a Alfonso X.
La obra cumbre del derecho castellano, las Siete Partidas, obra del Rey Sabio,
210 Temas de
Derecho Notarial

fue la primera en la historia de la legislacin castellana en ocuparse de

reglamentar al notario y su actividad. Como es bien sabido, la principal
fuente del Cdigo Alfons fue el llamado Ius Commune, cuyo contenido era
el Corpus Iuris Civilis de Justiniano, el derecho cannico y las doctrinas de
los juristas, entre las cuales tuvieron especial importancia para la materia
notarial las de Salatiel de Bolonia.
La Segunda Partida, "que habla de los Emperadores e de los Reyes,
e de los grandes seores de la tierra, que la han de mantener en justicia e
verdad", cuya autora con frecuencia se atribuye al propio rey Alfonso, regula
todo lo relativo a la gobernacin temporal del reino, la persona del rey,
sus facultades y atribuciones, entre las que se encuentra la de nombrar a sus
oficiales (ayudantes), para que de ellos "... se sirvan, e se ayuden en las
cosas que ellos (los reyes) han de fazer"4 y asimismo explica dicho texto el
significado de la palabra oficio y cuntas clases hay de ellos:
Oficio tanto quiere decir, como servicio sealado, en que come es puesto,
para servir al Rey, o al comun de alguna Ciudad, o Villa. E de Oficiales son
dos maneras. Los unos, que sirven en Casa del Rey; e los otros, de fuera; as
como se muestra adelante en las leyes de este titulo.5

Y la Recopilacin de Indias establece expresamente, como facultad

exclusiva del rey, la creacin de empleos.
Una de las mayores y ms conocidas Regalas de nuestra Real preeminen
cia y seoro es la creacin y provisin de oficios pblicos.6
Entre los oficios creados para auxiliar al rey en sus funciones, se encuen
tran los escribanos, comprendidos tanto aquellos que laboraban en la casa del
rey, como los que se encontraban al servicio de la comunidad.7 Es fcil comprender que los primeros, cuyas labores desempeaban en la casa del rey,
haciendo "las cartas y los privillejos", de algn modo con su labor auxiliaban al rey en el desempeo de sus labores, pero no resulta igualmente claro
en relacin con los segundos, cuyos servicios prestaban a la comunidad.
4

p.

p.

2.9, prol.
2.9. 1.
6 r.i.5.8.1.
7
p 2.9.7. y 2.9.8.
El notariado.
Profesin...

211

Desde esas ya remotas pocas bajomedievales en adelante y por supues

to as sucedi en las Indias, por oficio, en su acepcin jurdica, se entenda
el "cargo o empleo en la Administracin del Estado."8 Esta connotacin
vino a perderse, probablemente en el Siglo XIX, para substituirse con los
trminos: cargos, empleos o funcionarios pblicos. En la Recopilacin de
Leyes de los Reinos de Indias, la voz oficio, siempre fue utilizada para
designar los cargos pblicos:
Porque El govierno de nuestras Indias, Islas y Tierra firme del mar Occeano
est dividido en diversos cargos y oficios de govierno, justicia y hazienda,
y aunque como Rey y Seor natural y soberano de aquellas Provincias
nos toca y pertenece la eleccion, provision y nombramiento de sugetos para
todoslos cargos y oficios de ellas. por ocurrir los inconvenientes, que
pudieran resultar al buen govierno, de que todos fe proveyessen por Nos
inmediatamente,9

En cambio, cuando en la ley se haca referencia a otro tipo de oficios,

para distinguidos nunca usa sola la voz oficio, la haca seguir siempre de un
adjetivo, como "oficios mecnicos", "oficios viles", etctera y cuando se refiere
aquienes ejercen estos menesteres, les llama "oficiales de albailera", "de carpintera", "de sastres", "de sederos", etctera. En cambio, podemos decir
como excepcin, cuando la Recopilacin se refiere a personas del estado
eclesistico, utiliza la palabra oficio en un sentido amplio, para decir por
ejemplo, su "oficio y ministerio", les "dejen usar libremente sus oficios y
jurisdicciones", etctera.
Hasta la desaparicin del Antiguo Rgimen a los inicios del Siglo XIX,
ininterrumpidamente se consider como deber principal del rey el "gobernar
en justicia", lo cual implicaba dar una legislacin justa; velar por la aplicacin
de la ley, procurar por la justicia distributiva, o sea, en trminos modernos,el
bien comn; y la justicia conmutativa, o sea, la imparticin de justicia entre
los sbditos del rey.
8 Rafael Altamira y Crevea, Diccionario castellano de palabras jurdicas y tcnicas tomadas de la legislacin Indiana,
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Histricas, Mxico, 1987,
Primera reimpresin.
9 ri.3.2.1.

212 Temas de
derecho notarial

La figura del escribano, palabra cuyo significado gramatical es simple

mente aquella persona que conoce o domina el arte de la escritura, surgi en
la Alta Edad Media, en razn de que la inmensa mayora de la poblacin
no saba escribir y requeran por tanto de quien tena ese conocimiento
para dejar constancia escrita de sus tratos y contratos y con ella tener o pre
constituir una prueba de la celebracin de algn acto jurdico, para utilizarla,
de ser necesario, en caso de juicio.
Por el desarrollo de la actividad escribanil y sus peculiaridades, la labor
del escribano pronto se consider de utilidad pblica y con ello se oblig a
las autoridades a reglamentar la designacin de escribanos y el desempe
o de su funciones, en virtud de que las escrituras pasadas ante l, tenan
por finalidad principal el poder servir como pruebas en caso de juicio, se
consider a la actividad notarial como auxiliar de la justicia y por tanto
qued incardinada dentro del ramo de la administracin de justicia, encabe
zada por el propio rey. Con la recepcin del Ius Commune, al dar una conformacin moderna al notario, fue investido de fe pblica, considerada
entonces sta como atribucin del rey y por tanto una regala. La Constitu
cin de Regalibus, expedida por Federico I tras la Dieta de Roncaglia en
1158, estableci como atributo o facultad exclusiva del emperador la
designacin de notarios. Los principios contenidos en dicha Constitucin
fueron adoptados por Alfonso X en las Siete Partidas, en donde explica:
"Vicarios de Dios son los reyes, cada uno en su Reyno, puestos sobre las
gentes, para mantenerlos en justicia, e en verdad, quanto en lo temporal,
bien assi como el Emperador en su Imperio"10 con lo cual puso de manifiesto
la plenitudo potestatis del rey castellano y por tanto en su reino slo a l o a
quienes delegase esta facultad, corresponda la designacin de escribanos,
principio que hasta hoy contina vigente, ya que slo el Estado puede
efectuar esas designaciones. La Recopilacin de Indias, congruente con el
principio enunciado en las Partidas, estableci:
Mandamos, Que en las Indias y sus Islas no puedan usar, ni usen oficios de
Escribanos publicos, sino los que de Nos tuvieren especial nombramiento
para exerser...11
10

p.2.1.5.

11

ri.5.8.2.

El notariado.
Profesin...

213

A partir del Siglo XIV, la Monarqua implement en forma paulatina

un nuevo sistema de gobierno, basado en el nombramiento de "oficiales
reales", designados por el rey para el desarrollo de una funcin especfica
dentro del gobierno, a cambio de una remuneracin de tipo econmico
pagada directamente por la Real Hacienda o bien con derecho a percibir
emolumentos por cada una de sus actuaciones, los cuales eran pagados
por quienes requeran del servicio, de acuerdo con los aranceles prescritos.
El oficio, dice Toms y Valiente, "era una realidad bifronte, por una cara
un modo de participacin en el gobierno del rey sobre el reino; por la otra,
para el hombre de carne y hueso que era cada oficial, el oficio significaba
una fuente de ingresos12
Debido a ese aspecto de carcter econmico, los beneficiados con los
oficios tendieron a su patrimonializacin, a integrarla como parte de su
patrimonio, logrando en primer lugar que el cargo les fuere conferido
en forma vitalicia y ms tarde se les permitiera heredarlos. Durante el
gobierno de Enrique IV de Castilla, por diversas causas, entre otras, las
eternas penurias de la Real Hacienda, a cambio de prestaciones de carcter econmico, se impuso la costumbre de enajenar algunos de los oficios
pblicos a "juro de heredad," lo cual implicaba la concesin de la plena
propiedad sobre el cargo al adquirente, incluyendo la plena disponibilidad
sobre ellos y en consecuencia, la posibilidad de transmitirlos ya fuera a
ttulo oneroso o gratuito, mortis causa o inter vivos e inclusive con la facultad de hipotecarios y ejercerlos por medio de "tenientes", lo cual, en pocas
palabras, significaba arrendarlos. Desde luego este sistema propici todo
gnero de abusos y corruptelas, entre otros, el aumento desmedido en el
nmero de escribanas, todo lo cual desemboc en un verdadero clamor
popular que lleg hasta las Cortes reunidas en la ciudad de Toledo en el
ao de 1480, presididas por los Reyes Catlicos, de las cuales eman el
famoso Ordenamiento para regular los oficios, su concesin y la actuacin
de los abogados y los escribanos. Dicho Ordenamiento reviste especial
inters para nosotros por haber estado vigente en Indias, de tal forma que
sus disposiciones reglamentaron las escribanas en Amrica, an despus
12 Francisco Toms y Valiente, La venta de oficios en las Indias (1492-1606), Instituto Nacional de Adminis
tracin Pblica, Madrid, 1982, 2da. edicin, pgina 35.

214 Temas de
derecho notarial

de la promulgacin de la Recopilacin de Indias (1680), pues era supletorio de esta Ley.

Este sistema, llamado de oficios vendibles y renunciables, tom carta
de naturaleza en Castilla de donde pas a las Indias a partir de 1559, con
la venta de escribanas y perdur hasta los mediados del Siglo XIX. Sin
entrar en mayor detalle sobre este tema por ser muy amplio y adems por
exceder los lmites de este trabajo, diremos tan slo que, las transmisiones
de los oficios vendibles y renunciables no se hacan en forma totalmente
arbitraria, pues adems de requerir de la aprobacin y confirmacin del
rey, deba de satisfacerse una gran cantidad de requisitos establecidos por
las leyes, entre otros, la obligacin de pagar a la Real Hacienda por cada
transmisin y adems, tanto los adquirentes como los arrendatarios debande
cumplir con los requisitos de idoneidad propios del cargo, prescritos por la
ley. Desde luego, no todos los cargos pblicos fueron vendibles y renuncia
bles, por ejemplo, estaba prohibida la enajenacin de todos los cargos con
jurisdiccin de justicia y de hacienda.
Los oficios vendibles y renunciables, segn la clasificacin propuesta
por Toms y Valiente,13 pueden dividirse en tres grandes grupos: los oficios
de poder, los oficios de dineros y los oficios de la pluma, entre los cuales
se contaban los escribanos, llamados as por ser la pluma para escribir su
principal herramienta de trabajo.

Conclusin
Con la promulgacin de la Constitucin de Cdiz, el 19 de marzo de 1812,
el Antiguo Rgimen fue liquidado y las regalas, definidas por el Diccionario
de Autoridades como la prerrogativa que "en virtud de suprema autoridad
y potestad ejerce cualquier Soberano en su Reino", de acuerdo con los principios constitucionales pasaron a convertirse en atribuciones del Estado,
mismos que se han mantenido vigentes en los subsecuentes textos constitucionales del Mxico independiente y as continan hasta nuestros das.
Francisco Toms y Valiente. Gobierno e instituciones en la Espaa del antiguo rgimen. Alianza Editorial.
Madrid, 1982, pgs. 158 y sigs.

13

El notariado.
Profesin...

215

En cuanto al notariado, en trminos generales, a pesar de los cambios

polticos acaecidos, su regulacin continu fiel a los principios tradicionales, aunque con algunas diferencias, que en realidad en nada alteraron la
institucin y eran ms bien derivados de los cambios polticos efectuados,
como es el que la patente correspondiente sea extendida por el Estado
y es ste a quin corresponde investirlo con la auctoritas para formalizar
documentos cuyo contenido sean actos y negocios jurdicos, con plena et
indubita fides, segn lo enunciaba Salatiel de Bolonia en su Ars Notariae.
La transformacin ms importante del notariado, que hasta los inicios
del Siglo XX nada ms requera para la obtencin del cargo de algunos estudios, determinados aos de prctica y de la presentacin de un examen
de suficiencia, fue el exigirle, a partir de la Ley del Notariado de 1867, el
ser un profesional del derecho, de tal forma que en adelante, no slo tendra
a su cargo la redaccin de los instrumentos, sino tambin el servir como asesor
legal de quienes concurran ante el. Sin embargo, esta reforma lejos de alterar
la naturaleza de la actividad notarial vino a reforzarla, pues desde tiempo
inmemorial su vinculacin con el derecho era evidente y necesaria, aunque
la formacin jurdica del notario era emprica o meramente potestativa,
como se vino a establecer en la Ley Orgnica del Notariado y del Oficio
de Escribano, promulgada durante el Segundo Imperio.
No obstante las importantes reformas implementadas respecto a la
calidad y a las caractersticas del notario, al exigirle el ser profesional del
derecho, as como a las transformaciones del lenguaje sufridas por el trans
curso del tiempo y los cambios revolucionarios de las instituciones jur
dicas experimentados a lo largo de los Siglos XIX y XX, el notariado
ha conservado su secular naturaleza de officium publicum. Es oficio por
tratarse de un cargo oficial conferido por el Estado para desempear, no
una actividad de carcter privado como cualquier profesional del derecho,
sinouna actividad pblica, "comunal para todos", como lo expresaba el
Fuero Real,14 consistente en la elaboracin autntica de los documentos.
Al requerirse el ttulo profesional correspondiente a los peritos en derecho
para acceder al notariado, es evidente que el trabajo desempeado por el
14

fr1.8.3.

216 Temas de
derecho notarial

notario es de carcter profesional y asimismo lo es que, cualquier perito

en derecho puede redactar los documentos propios de la labor notarial,
sin embargo, para que esos documentos tengan el carcter de pblicos y
autnticos, es requisito indispensable que quien los elabore, adems del
ttulo profesional, ostente el oficio pblico de notario.
Para acceder al cargo de notario, hoy como ayer, es necesario satisfacer
los requisitos de idoneidad y suficiencia prescritos por la Ley y de acuerdocon
la Ley del Notariado en vigor, una vez satisfechos, "el Jefe de Gobierno
expedir las patentes de aspirante y de notario, a quien halla resultado
triunfador en el examen respectivo.15 Las voces ttulo y patente, en aparien
cia son sinnimas y por tanto fciles de confundir, sin embargo entre ellas
existen diferencias, que aunque sutiles, permiten distinguirlas. Por ttulo
se entiende: "el documento jurdico en el que se concede un derecho o seestablece una obligacin"16 Por tanto, de acuerdo con este concepto, podemos
afirmar que existen un sinnmero de ttulos, por ejemplo, los ttulos univer
sitarios, los nobiliarios, los acadmicos, los honorficos, de propiedad, de
crdito, etctera, lo cual nos lleva a concluir que el ttulo es la especie y
de l hay muchos gneros. Un gnero de ttulo es la patente, voz cuyo
significado gramatical es: "ttulo o despacho real (concedido hoy por el
Estado) para el goce de un empleo o privilegio17 y en sentido jurdico se
entiende como "el ttulo, documento o despacho librado por autoridad
competente, que permite el desempeo de un empleo, el ejercicio de una
profesin o el disfrute de un privilegio."18 En conclusin, toda patente es
un ttulo, pero no todo ttulo es una patente. Obtenida la patente, deber
registrarse "ante la autoridad competente, en el Registro Pblico, en el
Archivo y en el Colegio...",19 no as en la Direccin de Profesiones, por no
tratarse de un ttulo profesional.
Aun cuando en la definicin de notario contenida en el artculo 42
de la Ley no seala en forma expresa el desempeo de un oficio por el
notario, implcitamente lo hace cuando seala su investidura de fe pblica
15

L.N. Artculo. 62.

16

dra

Ibdem.
18 Guillermo Cabanellas, op. cit.
19 ln, Artculo. 64.
17

El notariado.
Profesin...

217

por el Estado y las labores que le son propias. Pero adems, el artculo 6
del citado Ordenamiento lo hace cuando seala:
Esta ley regula el tipo de ejercicio profesional del derecho como oficio jurdico consistente en que el notario, en virtud de su asesora y conformacin
imparcial de sus documentacin en lo justo concreto del caso, en el marco de la equidad y el Estado Constitucional de Derecho y de la legalidad
derivada del mismo, reciba por fuerza legal del Estado el reconocimiento
pblico y social de sus instrumentos notariales con finalidades de proteccin de la seguridad jurdica de los otorgantes y solicitantes de su actividad
documentada.
Adjetivando la palabra oficio con la voz jurdica, para indicar as que se trata
de un cargo pblico conferido por el Estado, cuya actividad se encuentra
relacionada con el derecho.

Finalmente, podemos afirmar de acuerdo con las razones expuestas,

que la patente notarial no debe inscribirse en la Direccin de Profesio
nes, ni esta Direccin debe expedir cdula profesional como tales a los
notarios, en virtud de ser la patente el documento que acredita el otorga
miento de un oficio pblico, como es el de corredor o el de agente aduanal,
cuya regulacin se encuentra en la Ley del Notariado y no de un ttulo pro
fesional, regulado por la Ley de Profesiones.

Bibliografa
Altamira y Crevea Rafael, Diccionario castellano de palabras jurdicas y
tcnicas tomadas de la legislacin indiana. Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Instituto de Investigaciones Histricas, Mxico,
1987, 1ra. reimpresin.
Bono Jos, Historia del derecho notarial espaol. Junta de Decanos de los Cole
gios Notariales de Espaa, Madrid, 1982.
Cabanellas Guillermo, Diccionario de derecho usual, ediciones Acay, Buenos
Aires, 1954.
218 Temas de
derecho notarial

Mariluz Urquijo Jos Mara, El agente de la administracin pblica en Indias,

Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano, Instituto de
Investigaciones de Historia del Derecho, Buenos Aires, 1998.
Snchez Bella Ismael, Los funcionarios de la Amrica Espaola. En nuevos
estudios de Derecho Indiano, ediciones Universidad de Navarra, s. a.,
Pamplona, 1995.
Toms y Valiente Francisco, Gobierno e instituciones en la Espaa del antiguo rgimen, Alianza editorial, Madrid, 1982.
Toms y Valiente Francisco, La venta de oficios en las Indias (1492-1606).
Instituto Nacional de Administracin Pblica, Madrid, 1982, 2da.
edicin.

Abreviaturas
dra:

Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola.

fr: Fuero Real.
ln: Ley del Notariado para el Distrito Federal.
p: Siete Partidas.
rl: Recopilacin de Leyes de los Reinos de Indias.

El notariado.
Profesin...

219

El Principio de fe pblica
registral ante la inscripcin de
documentos apcrifos

Lic. Eutiquio Hernndez Lpez

Notario Pblico Nmero 35 del
Distrito Federal

Sumario: I. La fe pblica registral. II. La inscripcin de documentos

apcrifos. III. La inscripcin registral. Sus efectos. IV. La publicidad
registral.V. La legitimacin registral. VI. Casos en los que la legislacin
civil protege a los terceros adquirentes de buena fe. VII. Las inscripciones en base a documentos apcrifos deben ser declaradas nulas. VIII.
Conclusiones.

La fe pblica registral
En lo relativo al Registro Pblico de la Propiedad, la fe pblica registral,
es uno de sus principios rectores. Dicho principio se enuncia en el sentido
de que se deben de tener por existentes y vlidos los derechos que se encuentren inscritos en el Registro Pblico de la Propiedad.
De ese principio deriva:
a) Que el titular registral, puede disponer vlidamente del derecho
inscrito.
b) Que la Ley protege al tercero adquirente de buena fe y a ttulo oneroso
del derecho inscrito, haciendo que prevalezca su derecho, an cuando
se hubiese anulado el ttulo del enajenante.

Como el objeto de este trabajo, es determinar, si debe prevalecer ese

principio de fe pblica registral a favor de un tercero cuando ste ha adquirido
un inmueble, pero teniendo como antecedente a un documento apcrifo
221

inscrito, siguiendo a Bernardo Prez Fernndez del Castillo,1 decimos que

por tercero registral, se entiende a la persona fsica o moral:
1. Que haya inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad, un derecho real
sobre un inmueble.
2. Que sea de buena fe. Esto es, que el adquirente no haya conocido los vicios
de origen de los que adoleca el ttulo inscrito o que hubiese conocido que
ese ttulo era contrario a la ley.
3. Que su derecho lo haya adquirido a ttulo oneroso.

En el Cdigo Civil del Distrito Federal, el principio de fe pblica

registral est reconocido de manera particular por dos artculos: el 3010,
el cual establece que el derecho registrado se presume que existe y que
pertenece a su titular en la forma expresada por el asiento respectivo; y
el 3009, que dispone que el Registro protege los derechos adquiridos por
terceros de buena fe, una vez inscritos, aunque despus se anule o resuelva el
derecho del otorgante, excepto cuando la causa de la nulidad resulta clara
mente del mismo registro, no siendo esto aplicable a los contratos gratuitos, ni a actos o contratos que se ejecuten u otorguen violando la Ley.
Por la aplicacin del principio mencionado, en trminos generales,
cuando en un juicio del orden civil se dicta sentencia declarando la nulidad
de una escritura de compraventa de un inmueble y de su correspondiente
inscripcin registral, tal sentencia, no afecta a un tercer adquirente que
hubiese adquirido el inmueble a ttulo oneroso, por tener la proteccin
prevista en el referido artculo 3009 del Cdigo Civil. En efecto, si bien,
el artculo 3067 del Cdigo Civil, establece que la autoridad judicial
puede decretar la nulidad de las inscripciones o asientos registrales; por
el principio de la fe pblica registral, el tercero adquirente de un derecho
sigue quedando protegido, pues el artculo 3068 del Cdigo Civil, dispo
ne que la nulidad no perjudicar el derecho anteriormente adquirido por
un tercero protegido con arreglo al artculo 3009 del citado Cdigo.
1
Don Ramn Snchez Medal, dice que los artculos 3007 y 3009 del
Cdigo Civil, despiertan dos ideas que mutuamente se complementan.
El artculo 3007 suscita la idea de que el Registro es ntegro, o sea, que
1

Snchez Medal Ramn, De los Constratos Civiles, editorial Porra, Mxico, 1993, pgina 558.
222 Temas de
derecho notarial

lo no inscrito no existe para el derecho, y a su vez el artculo 3009, evoca

la idea de que el Registro es exacto, es decir, que lo inscrito es la verdad
para el derecho, con los estrechos lmites que le sealan el texto de los
mismos preceptos.

La inscripcin de
documentos apcrifos
En la vida real, han ocurrido algunos casos realizados por organizaciones
delictivas, a travs de los cuales, se priva de su propiedad a personas propietarias de terrenos. El mecanismo es el siguiente: se elabora un docu
mento apcrifo, esto es, una supuesta escritura pblica de compraventa,
en la cual, supuestamente el propietario y titular registral vende su inmueble
a una persona que ostenta su nombre e identificacin correctos, o a una
persona de la cual su nombre y su identificacin relacionados en el documento tambin son falsos. Elaborado el instrumento apcrifo, se liquida
realmente el impuesto sobre adquisicin de inmuebles o bien, tambin se
falsifican las supuestas declaraciones de pago, y luego se presenta el supue
to primer testimonio de la escritura, al Registro Pblico de la Propiedad,
el cual lo inscribe. Posteriormente, el adquirente, o el supuesto nuevo
adquirente, vende el terreno a un tercero, concurriendo ambos ante un
notario pblico, ante quien se otorga realmente la escritura pblica de
compraventa. El tercero, ignora que el ttulo de propiedad de su vendedor
es falso y es totalmente ajeno a la operacin ilcita de la elaboracin del
documento apcrifo.
El propietario original del inmueble, se entera de esa situacin, cuan
dose da cuenta que en su terreno se est construyendo o se ha construido
unacasa o un edificio; es entonces que promueve juicio de nulidad tanto
de la primera escritura de compraventa que es la apcrifa, como de la segunda escritura pblica de compraventa, que s es autntica pues consta
asentada en el protocolo del notario; demandando consecuentemente la
nulidad de las inscripciones registrales de ambos documentos.
En estos casos de venta de inmuebles con base en documentos apcrifos, esto es, que tienen como antecedente a una escritura falsa, debe
El Principio de
fe pblica...

223

el tercer adquirente ser protegido por el principio de fe pblica registral

consagrado en la ley?
Nosotros creemos que no, toda vez que el contrato de compraventa
formalizado en escritura pblica, mediante el cual adquiere el tercero de
buena fe, es un contrato que se ha ejecutado en contravencin de la Ley,
pues tiene como presupuesto la comisin de un hecho delictuoso, como
es el hecho de la elaboracin de un documento apcrifo.
Para apoyar lo anterior, trataremos los efectos jurdicos de las inscripciones registrales.

La inscripcin registral.
Sus efectos
En trminos generales, nuestro Cdigo Civil del Distrito Federal, es consensualista. Lo anterior est consagrado en el artculo 1796, que dice
que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, excepto
aquellos que deben revestir una forma establecida por la ley. Desde que
se perfeccionan obligan a los contratantes al cumplimiento de lo pactado
y a las consecuencias que segn su naturaleza son conformes a la buena
fe, al uso o a la ley.
Tratndose de enajenaciones, el artculo 2014, dice que en las enajenaciones de cosas ciertas y determinadas, la traslacin de la propiedad se
verifica entre los contratantes, por mero efecto del contrato, sin dependencia de tradicin ya sea natural, ya sea simblica; debiendo tenerse en
cuenta las disposiciones relativas del Registro Pblico.
Por otra parte, en lo relativo a la compraventa, el artculo 2249, esta
blece que por regla general, la venta es perfecta y obligatoria para las partes
cuando se ha convenido sobre la cosa y su precio, aunque la primera no
haya sido entregada, ni el segundo satisfecho; por su parte, el precepto
2316, seala que el contrato de compraventa no requiere para su validez,
formalidad alguna especial, sino cuando recae sobre un inmueble, en tanto
que el numeral 2320, expresa que si el valor del avalo del inmueble excede
trescientas setenta y cinco veces el salario mnimo general diario vigente
en el Distrito Federal en el momento de la operacin, su venta se har en
224 Temas de
Derecho Notarial

escritura pblica; y, finalmente, el artculo 2322 dispone que la venta de

bienes races no producir efectos contra tercero, sino despus de registra
da en los trminos prescritos en este Cdigo.
De lo anterior resulta, que el acto jurdico nace en el momento en que
las partes expresan su consentimiento de celebrarlo. En consecuencia los
derechos de las partes, surgen por el mero acuerdo y valen entre ellas, sin
necesidad de inscripcin registral.
Pero, en tratndose de bienes inmuebles, por una parte, el numeral
2322, dispone que la venta de bienes races no producir efectos contra
tercero, sino despus de registrada en los trminos prescritos en este Cdigo,
y por la otra, el artculo 3042, exige que los ttulos relacionados con el
dominio, posesin y dems derechos reales, deben de ser inscritos en el Re
gistro Pblico de la Propiedad.
Sin embargo, de acuerdo con nuestra legislacin civil, las inscripciones
registrales, son declarativas, esto es, son forma de publicidad, en tanto
que dan a conocer a terceros, la existencia de los derechos reales nacidos
fuera del Registro. Lo anterior est previsto en el artculo 3008 del Cdigo Civil que dice que la inscripcin de los actos o contratos en el Registro
Pblico tiene efectos declarativos.
Su consecuencia bsica, es que lo inscrito produce efectos en favor o
contra de terceros. En este sentido nuestra institucin del Registro Pblico
de la Propiedad, sigue al sistema francs, el cual tiene, entre otras, las siguien
tes caractersticas:
1. La propiedad y los derechos reales sobre inmuebles se adquieren por el
consentimiento entre las partes (Artculos 1796, 2014, 2248, 2249 y 2322).
2. Las inscripciones registrales son declarativas: publicitan los derechos que
han nacido fuera del Registro (Artculo 3008).
3. La nulidad del ttulo puede provocar la nulidad de la inscripcin (Artculo
3067).
4. La inscripcin slo produce un efecto negativo, los actos jurdicos no
inscritos no son oponibles ante terceros (Artculo 3008).
5. Pueden existir dos propietarios sobre un mismo inmueble, el adquirente
que no ha inscrito su ttulo, y el enajenante que contina con la propiedad
registral.
El Principio de
fe pblica...

225

La exigencia por parte de nuestro Cdigo Civil del Distrito Federal,

de inscribir determinados actos jurdicos que versan sobre bienes inmuebles, permite la existencia de un haz de preceptos legales que regulan lo
relativo tanto a la forma de llevarse a cabo tales inscripciones, como a
sus efectos jurdicos. Tales preceptos son los artculos 3005, 3006, 3007,
3008, 3009, 3010, 3011, 3012, 3013, 3014, 3017, 3042, 3043 y 3044
del Cdigo Civil del Distrito Federal.
Ese haz de preceptos legales, tienen que ver con el denominado principio de inscripcin, el cual consiste en que la inscripcin de los actos jurdicos, tiene que ser materializada, asentndola en el libro o en el folio que
le corresponda, pues slo a travs de su materializacin, se da publicidad
al acto jurdico celebrado por las partes y hace posible que los terceros lo
puedanconocer. Este principio comprende dos aspectos: la inscripcin
material que se refiere al acto jurdico (Artculo 3042), y la inscrip
cin formal en lo referente a la inscripcin de los documentos (Artculo
3005). Se inscribe un extracto del acto jurdico o derecho y un extracto
del instrumento que lo contiene.
La inscripcin una vez materializada en el libro o en el folio real y fir
mada por el Registrador, provoca, entre otros, los siguientes efectos:
a) Da origen a la publicidad registral del ttulo documental, del acto jurdico en l consignado y en consecuencia de los derechos inscritos.
Dicha publicidad, es declarativa, en tanto que slo publicita o da a conocer
un derecho que naci y produjo sus efectos jurdicos entre las partes en
el momento en que celebraron el negocio jurdico. As lo establece el
artculo 3008 en relacin con los artculos 3007 y 3014 del Cdigo Civil.
b) Los derechos inscritos, producen todos sus efectos jurdicos frente a
terceros, salvo resolucin judicial. (Artculos 3007 y 3014 del Cdigo
Civil del Distrito Federal).
c) Origina la publicidad en su aspecto material, que se traduce en los derechos que otorga la inscripcin: la apariencia jurdica, esto es, la presuncin de la existencia de los derechos inscritos y su oponibilidad frente
2

a otros derechos no inscritos; as como la legitimacin registral, por

2

Prez Fernndez del Castillo Bernardo, Op. Cit., pgina 78.

226 Temas de
derecho notarial

virtud de la cual el titular puede disponer del derecho inscrito (Artculos

3007, 3009 y 3010 del Cdigo Civil del Distrito Federal).
d) Da origen a la fe pblica registral y en consecuencia, protege a todo terce
ro que de buena fe y a ttulo oneroso, adquiera del titular registral, el
derecho inscrito (Artculo 3009 del Cdigo Civil del Distrito Federal).
e) Produce el cierre del registro respecto de otro derecho que se le oponga
o sea incompatible (artculo 3020), con la excepcin a que se refiere el
artculo 3016 del Cdigo Civil.
f) Determina el rango o prioridad, en el caso de derechos reales compatibles.
g) Es reconocida como documento pblico, al igual que las certificaciones que
de ella se expidan (artculo 327 del Cdigo de Procedimientos Civiles del
Distrito Federal), y constituyen prueba plena (artculo 403 del mismo
Ordenamiento Procesal).

En cuanto a la naturaleza jurdica del acto de inscripcin registral,

3
el argentino Miguel Norberto Falbo, dice que la inscripcin de los ttulos en el registro, es un requisito o condicin de eficacia indispensable,
para que el derecho real alcance su consumacin y, en consecuencia produzca la plenitud de sus efectos. Es una "conditio iuris", esto es, una condicin
impropia o aparente. En trminos sencillos, la inscripcin constituye un
requisito de eficacia frente a terceros. La inscripcin, como "conditio iuris" o
presupuesto de eficacia del derecho real constituido, cuya falta no hace
a ste incompleto, sino que impide cumpla parte de sus efectos jurdicos
propios. Es ineficacia o inoponibilidad a terceros. Lo inscrito es oponible
a terceros. Lo no inscrito no es oponible.
La inscripcin registral en materia de bienes inmuebles, atiende a la
esfera del "valer" de los derechos reales. En Mxico, la transmisin de propiedad, de cosa cierta y determinada, se verifica por mero efecto del contrato
y en la fecha de la celebracin de ste, as lo dispone el artculo 2014 del
Cdigo Civil y por su parte el artculo 2249 del mismo Ordenamiento
establece que por regla general, la venta es perfecta y obligatoria para las
partes cuando han convenido sobre la cosa y su precio, aunque la primera no haya sido entregada ni el segundo satisfecho. Del anlisis de estos dos
3

Prez Fernndez del Castillo Bernardo, Op. Cit., pgina 78.

El Principio de
fe pblica...

227

preceptos en relacin con el artculo 3007 del Cdigo Civil, que dispone
que los documentos que conforme a este Cdigo sean registrables y no
se registren, no producirn efectos en perjuicio de tercero; resulta que, en
la esfera del valer, el derecho real de propiedad surgido en un contrato,
produce sus efectos entre las partes y frente a terceros a quienes beneficia
desde la fecha de la celebracin del acto jurdico, pero no produce sus
efectos frente a terceros a quienes perjudique, hasta en tanto tal derecho
no sea inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad.
De los efectos de las inscripciones, en lo que atae a los objetivos del
tema a desarrollar, nos interesan los efectos de la publicidad, calificacin
y legitimacin registral.

La publicidad
registral
Un efecto esencial de la materializacin de una inscripcin, es que da origen
a la publicidad registral del ttulo y en consecuencia de los derechos inscritos;
adems, a travs de la publicidad, se descarta la llamada "prueba diablica", esto es, el examen de la situacin jurdica del inmueble, a travs de
todos sus ttulos.
El principio de publicidad es de 2 tipos: publicidad formal y publici
dad material.
Por la publicidad formal, cualquier persona tiene la posibilidad de
consultar directamente los libros y folios, as como de obtener del Regis
tro Pblico de la Propiedad, las constancias y certificaciones de los asientos
y anotaciones; as lo establece el artculos 3001 del Cdigo Civil del Distrito Federal.
En cambio, la publicidad material tiene que ver con los derechos o
efectos jurdicos que produce u otorga la inscripcin tanto al titular registral
como a los terceros que realicen operaciones con base en un derecho inscrito.
Esos derechos son: 1. la presuncin de la existencia del derecho (artculo
3010), esto es, la apariencia jurdica; y 2. la oponibilidad del derecho
inscrito frente a terceros con derechos no inscritos (artculos 3007, 3008
y 3009 del Cdigo Civil).
228 Temas de
derecho notarial

La legitimacin
registral
Otro efecto principal de la materializacin de una inscripcin, es que
origina la legitimacin registral. Ello significa que el titular del derecho
inscrito, est legitimado para disponer vlidamente de ese derecho, en
virtud de que se presume que los asientos registrales son veraces, en tanto
que se presupone que coinciden con la realidad fctica y jurdica, hasta en
tanto no sean contradichos enjuicio y se verifique la falta de coincidencia
entre lo que expresa el registro y lo que constata la realidad jurdica. Esto
es, los asientos registrales constituyen una presuncin "iuris tantum". En
materia registral, se le conoce como el principio de legitimacin registral,
el cual, en el Cdigo Civil del Distrito Federal, est expresado en el artcu
lo 3010 que dispone que el derecho registrado se presume que existe y
que pertenece a su titular en la forma expresada por el asiento respectivo.
En consecuencia, materializada una inscripcin, el Registro Pblico,
puede proteger derechos inscritos que realmente se hayan originado o trans
mitido, coincidiendo con la realidad de hecho, o bien, puede proteger derechos inscritos, que en la realidad no se constituyeron o se transmitieron.
Lo inscrito crea la presuncin juris tantum de que el titular registral
es el titular real y verdadero y en funcin de ello, est legitimado para disponer del derecho inscrito. El derecho inscrito subsiste, aunque no se haya
creado realmente o an cuando est extinguido en la realidad jurdica.
En caso de conflicto, el que impugne la veracidad del derecho, debe
aportar las pruebas que acrediten la no existencia del mismo. Esta presun
cin de veracidad la otorga la ley, en primer lugar, porque por regla general
el acto jurdico ha sido formalizado ante notario pblico, el cual debe
verificar la existencia del derecho que se transmite, as como revisar la
legalidad de los documentos que le sirvieron como antecedente para otorgar el acto, y en segundo lugar, porque el Registrador en cumplimiento
de su funcin registral, debe calificar la legalidad del ttulo notarial, para
efectos de ordenar y materializar la inscripcin del derecho y del documento donde se contiene.
El Principio de
fe pblica...

229

La legitimacin registral, deriva del hecho de la materializacin de la

inscripcin de un ttulo. Ahora bien, el derecho inscrito, puede derivar,
de una realidad jurdica o de una apariencia jurdica. Lo primero ocurre
cuando la inscripcin registral tiene como antecedente a un hecho realizado por quien o quienes estaban facultados para realizar el acto jurdico. En
este caso el derecho que se origina real y legalmente, legitima a su titular
para disponerlo. Lo segundo acontece, cuando la ley, para proteger a los
terceros de buena fe, le da valor a una situacin o actuacin jurdica quese
contrapone con la realidad, es decir, cuando hay una discordancia entre
verdad legal y verdad de hecho.
Nuestro Cdigo Civil, en funcin de la seguridad jurdica, protege
situaciones que han sido realizadas por personas que sin ser titulares de los
derechos, las han llevado a cabo. En este caso, cuando los derechos aparentes
se oponen a los derechos del verdadero titular, ante este conflicto, la Ley
resuelve en favor del titular aparente y al titular verdadero slo le concede una accin personal para reclamar el pago de daos y perjuicios. Pero
esa situacin de que el derecho haga prevalecer a la apariencia jurdica
frente a la realidad jurdica, tambin tiene un sustrato: en la realidad
se han realizado hechos aparentemente acordes con la propia ley, por lo
cual, sta los protege, o los titulares de los derechos han sido omisos en
su proteccin, por lo cual los sanciona.
As pues, cuando los terceros han contratado con base en derechos
que tienen la apariencia jurdica de pertenecer a una determinada persona, la ley, cuando el tercero ha procedido de buena fe, esto es, ignorando
que el derecho no coincide con la realidad, le da valor a esa situacin jur
dica que se contrapone con la realidad, es decir, protege a la verdad legal
frente a la verdad de hecho.
Cabe recordar, que la legitimacin no es ms que la posibilidad que
da la ley para realizar eficazmente, un acto jurdico.
Carral y de Teresa dice:
"Lo legtimo es lo que est conforme a las leyes, lo que es genuinoy verdadero. Es legitimado lo que ha sido completado o beneficiado con una presuncin de existencia, integridad, exactitud que le concede mayor eficacia
230 Temas de
derecho notarial

jurdica. Los instrumentos notariales legitiman los actos y hechos a que se

refieren, al otorgarles una presuncin que los exonera de prueba".

Por su parte, Landaria expresa:

"La legitimacin es el reconocimiento hecho por la norma jurdica del poder
de realizar un acto jurdico con eficacia.

Don Luis Carral y de Teresa6 dice que hay dos tipos de legitimacin:
La ordinaria y la extraordinaria. La primera se da cuando existe coincidencia
entreel derecho protegido y la realidad de hecho. La extraordinaria es un
acto eficaz ejecutado por un autor que no goza de la titularidad del derecho
de que se trata ni respeta la esfera jurdica ajena. La ley legitima ese acto
basado en la apariencia jurdica..
7

Por su parte, Don Ramn Snchez Medal, dice que la legitimacin

registral, se funda en una compleja presuncin de derecho, que opera en
todos estos sentidos:
a) De que existe el derecho real inscrito.
b) De que tal derecho pertenece a la persona que figura como titular en el
asiento registral.
c) De que ese derecho existe en la forma anotada en el asiento registral,
principalmente en cuanto a superficie, linderos y medidas del predio.
d) De que el mencionado titular adquiri el derecho en cuestin por la
causa concreta que indica el asiento registral (compraventa, donacin,
etctera).
e) De que dicho titular tiene la posesin del inmueble descrito, cuando la ins
cripcin registral es de dominio o de posesin.
Carral y de Teresa Luis, Derecho Notarial y Derecho Registral, editorial Porra, Mxico, 1997, pgina 255.
Landaria, Caldente y J., Legitimacin y Apariencia Jurdica, citado por Carral y de Teresa, Luis, op. cit.,
pgina 255.
6 Carral y de Teresa Luis, op. cit., pgina 256.
7 Snchez Medal, Ramn, ob. cit., de la pgina 552 a la 553.
4
5

El Principio de
fe pblica...

231

Casos en los que la legislacin

civil protege a los terceros
adquirentes de buena fe
El Cdigo Civil del Distrito Federal, consagra la proteccin a los terceros
de buena fe. De manera expresa el artculo 6o., establece que los particulares slo pueden renunciar los derechos privados que no afecten directa
mente al inters pblico, cuando la renuncia no perjudique derechos de
tercero.
En lo que concierne a situaciones que pueden darse tratndose de bienes
inmuebles, el Cdigo Civil, protege a los terceros en los siguientes casos:
1. Cuando el tercero de buena fe adquiere a ttulo oneroso un derecho, de quien
aparece como su titular en el Registro Pblico de la Propiedad (Artculo3009
del Cdigo Civil).
Este caso est vinculado con el artculo 2242 del Cdigo Civil que dispone
que todos los derechos reales o personales transmitidos a tercero sobre un
inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario de l en virtud
del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual mientras que no se cumpla la prescripcin,
observndose lo dispuesto para los terceros adquirientes de buena fe.
2. Cuando el propietario, vende en contrato privado un inmueble, y posterior
mente, lo vende en escritura pblica a un tercero diferente. En este caso,
los artculos 2264 y 2266 del Cdigo Civil, disponen que si una misma
cosa fuere vendida por el mismo vendedor a diversas personas, si la cosa
vendida fuere inmueble, prevalecer la venta que primero se haya registrado.
3. En el caso de venta de cosa ajena. Sobre el particular, el artculo 2270,
establece que la venta de cosa ajena es nula y el vendedor es responsable
de los daos y perjuicios si procede con dolo o mala fe, debiendo tenerse
en cuenta lo que se dispone en el ttulo relativo al Registro Pblico para
los adquirentes de buena fe.
4. Cuando un heredero aparente, vende uno o varios bienes de la herencia.
Al respecto, el artculo 1343, establece que el que entr en posesin de la
herencia y la pierde despus por incapacidad, si hubiere enajenado o gravado
232 Temas de
derecho notarial

todo o parte de los bienes, con tercero de buena fe, el contrato subsistir,
pero el heredero incapaz debe indemnizar al heredero legtimo de los
daos y perjuicios.
5. Cuando el adquirente del patrimonio del ausente declarado presuntamen
te muerto, vende uno o varios de esos bienes. El artculo 708, dispone que si
el que ha obtenido la posesin definitiva, enajena los bienes a un tercero
de buena fe, la venta se considera vlida, an cuando despus compareciere el propietario original, en cuyo caso el enajenante tiene la obligacin
de restituir al ausente el precio obtenido.
6. Cuando el adquirente de un inmueble por donacin, lo vende y posteriormente a ello, la donacin es revocada. Los artculos 2362 y 2371, establecen que revocada una donacin por superveniencia de hijos o ingratitud,
sern restituidos al donante los bienes donados o su valor si han sido
enajenados antes del nacimiento de los hijos o del hecho causante de la
ingratitud.
7. Cuando el tercero adquiere la propiedad o cualquier derecho real relacionado con un inmueble, de su titular real y registral, pero sin el consentimiento de su cnyuge, por el hecho de que este ltimo, no haya inscrito
la sociedad conyugal que hubiese regido su matrimonio. As lo establece
el artculo 3012 del Cdigo Civil.
8. Cuando un tercero contrata con un mandatario, ignorando que ha termi
nado el mandato. As lo establece el artculo 2604 en relacin con el
artculo 2597. Ahora bien, si del anlisis de los preceptos legales antes
mencionados y de los dems que tienen que ver con bienes muebles,
se puede concluir que el Cdigo Civil, contiene la regla general de que
los terceros de buena fe deben de ser protegidos, tambin lo es, que el
Cdigo Civil, en tratndose de bienes inmuebles, contiene la excepcin
prevista en la parte final del artculo 3009, esto es, que la proteccin no se
aplica a los terceros que adquieren derechos por virtud de la celebracin
de contratos gratuitos, ni cuando adquieren derechos que derivan de la
celebracin de actos o contratos que se ejecuten u otorguen violando la Ley.

Asimismo, como se aprecia de la lectura de los supuestos antes mencio

nados, en primer lugar, cuando la Ley hace prevalecer a la apariencia
El Principio de
fe pblica...

233

jurdica, frente a la realidad jurdica, esto se debe, porque al fin de cuentas

hay un sustrato: Se ha realizado un hecho o conjunto de hechos que la
sustentan (caso de los herederos aparentes o de las donaciones que posteriormente caen en casos de revocacin); o bien se ha sancionado a quienes
siendo titulares de derechos no los protegen realizando los actos que la
misma ley establece (formalizacin e inscripcin de sus derechos, como
ocurre en los contratos privados de compraventa, en el deber de inscribir
la sociedad conyugal o en el deber de notificar las revocaciones de los
mandatos). En segundo lugar, la prevalencia de la apariencia frente a la
realidad jurdica, es un caso excepcional que slo se puede aplicara los casos
previstos en ley, y no se pueden hacer extensivos a otros.

Las inscripciones en
base a documentos
apcrifos deben ser
declaradas nulas
Es evidente que el principio de fe pblica registral, es un pilar fundamen
tal para la seguridad jurdica de los terceros que contratan a ttulo oneroso, atenindose fundamentalmente a la apariencia jurdica y legitimacin
que brinda el Registro Pblico de la Propiedad. Pero tambin es cierto, que
dicho principio no puede prevalecer, cuando la inscripcin registral de un
supuesto derecho, proviene de la comisin de un hecho delictuosos como
es la elaboracin de un documento apcrifo mediante el cual se pretende
disponer indebidamente de un derecho, pues en este supuesto, se est en
el caso de excepcin a que se refiere la parte final del artculo 3009 del
Cdigo Civil, esto es, que la proteccin no se aplica a los terceros que
adquieren derechos que derivan de la celebracin de actos o contratos quese
ejecutan u otorgan violando la Ley.
En consecuencia, cuando en un juicio del orden civil, se declara la
nulidad de una supuesta compraventa consignada en una escritura falsa
o instrumento apcrifo, as como la nulidad de su correspondiente ins
cripcin registral, tambin se debe declarar la nulidad de la o de las siguien
234 Temas de
derecho notarial

tes compraventas o transmisiones de propiedad a ttulo oneroso que se

hubiesen otorgado teniendo como presupuesto o antecedente al instrumento apcrifo, con sus respectivas inscripciones registrales, pues stas
provienen de la celebracin de actos o contratos que se ejecutaron u otorga
ron violando la Ley.
En el caso de la elaboracin de un instrumento apcrifo mediante el
cual se pretende disponer indebidamente de un derecho, se contraviene
tanto la ley penal, como la ley civil.
Desde el punto de vista penal, tal hecho est tipificado como delito
de falsedad de documentos en los trminos del artculo 339 del Cdigo
Penal del Distrito Federal. Por su parte, la conducta del supuesto adquirente del derecho, al disponer de ese pretendido derecho, est tipificada
como fraude conforme a lo previsto en los artculos 230 y 231, fraccin I
del mismo Ordenamiento Penal. Finalmente, si el hecho es realizado en
comn por ms de tres personas, se incurre en el delito de pandilla o asocia
cin delictuosa, previsto en los artculos 252, 253 y 254 fraccin IV de
dicha Legislacin Penal.
Desde el punto de vista civil, la elaboracin de un instrumento ap
crifo mediante el cual se pretende disponer indebidamente de un derecho,
violala Ley, y por ende, en caso de conflicto judicial, entre el propietario
real y el propietario registral, debe resolverse a favor del primero.Las
razones son las siguientes:
1. La supuesta venta realizada a travs del instrumento apcrifo y luego la
venta realizada en la escritura pblica, contraviene por una parte lo dispuesto en el artculo 830 del Cdigo Civil del Distrito Federal, que esta
blece que slo el propietario de una cosa puede gozar y disponer de ella, y
por otra parte, es contraria a lo estatuido en el artculo 2269 del mismo
Ordenamiento, que dispone que ninguno puede vender sino lo que es de
su propiedad. Luego entonces, si el verdadero propietario no transmiti su
derecho real de propiedad, el supuesto adquirente, no pudo transmitir
ese pretendido derecho al tercero adquirente de buena fe.
En efecto, tal acto, contraviene lo dispuesto en los artculos 3030 y 3031,
del Cdigo Civil; cuyos preceptos consagran el principio registral de consentimiento que protege al titular registral a fin de que sin su consentiEl Principio de
fe pblica...

235

miento no se haga ningn cambio en la inscripcin registral existente a

su favor, ya que para cualquier modificacin o cancelacin de los asientos
registral es se requiere el consentimiento del titular registral, a excepcin
de cuando es ordenada por orden judicial.
2. Las inscripciones contravienen el artculo 3030 del Cdigo Civil del
Distrito Federal, en virtud de que siendo el instrumento un documento
apcrifo, en realidad nunca const el consentimiento del titular registral
para la transmisin de su derecho de propiedad; y contravienen el artculo
3031 del mismo Cdigo, toda vez que el consentimiento del propietario
real del inmueble, no const en escritura pblica, pues se trat de un
instrumento apcrifo. Si bien formalmente, de acuerdo con el documento
apcrifo, aparentemente el titular registral ha manifestado su consentimiento, en realidad no es as.
3. Las inscripciones de los dos documentos citados, tambin son contrarias
al principio registral de calificacin o legalidad establecido en el artculo
3021 del Cdigo Civil del Distrito Federal, el cual impone al Registrador,
la obligacin de examinar y calificar los ttulos que le sean presentados,
para el efecto de resolver si procede o no su inscripcin. Esto es, el examen
de calificacin debe ser de fondo y de forma, analizando los elementos
intrnsecos y extrnsecos, pues el precepto mencionado, al referirse a los
ttulos, los trata en sus dos acepciones, como ttulo material, que es la
causa o razn jurdica de la transmisin, constitucin, modificacin o
extincin de un derecho, esto es, el acto causal y como ttulo formal,
que es la expresin grfica o instrumental del acto causal, es decir, como
documento.
En funcin de dicho precepto, el Registrador, adems de examinar si se
trata de un derecho inscribible o no, debe calificar si el documento satisface las formas extrnsecas sealadas por la ley; la capacidad de las partes;
y la validez del acto o contrato.En el caso, si bien desde el punto formal,
se presupone que el Registrador calific los documentos y previa esa calificacin los inscribi, lo cierto, es que en la realidad, la inscripcin de un
documento apcrifo, por una parte contraviene lo dispuesto en el artculo
3005, que con claridad meridiana seala que slo se registrarn los testimonios de escrituras, actas notariales u otros documentos autnticos, es
decir, slo instrumentos autnticos y no apcrifos, y por otra parte, fue
236 Temas de
derecho notarial

contraria a lo estatuido en el artculo 3042 que al sealar cules son los

documentos y cules son los derechos o actos jurdicos que son objeto de
inscripcin, nos dice que slo se inscribirn los ttulos por los cuales se
cree, declare, reconozca, adquiera, transmita, modifique, limite, grave o
extinga el dominio, posesin originaria y los dems derechos reales sobre
inmuebles, situacin que en el caso no se cumple, pues al tratarse de un
documento apcrifo, en la realidad, nunca se transmiti el dominio, o
sea, el derecho real de propiedad del inmueble. De igual manera, la inscripcin fue contraria al artculo 3021 del Cdigo Civil, el cual impone al
Registrador, la obligacin de suspender o denegar la inscripcin, cuando
el ttulo presentado no sea de los que deben inscribirse o anotarse, pues
respecto del primer instrumento, se trat de un documento apcrifo y
no de un documento autntico, y siendo un documento apcrifo, es claro
que no revisti las formas extrnsecas que establece la Ley; y siendo un
documento apcrifo, su contenido, disposicin indebida de una propiedad o derecho, fue contrario a una ley prohibitiva: a las normas que
protegen la propiedad privada, las cuales son de inters pblico.
4. No operan en favor del tercero adquirente, los principios de publicidad
y de tracto sucesivo, pues dicho tercero, est obligado al anlisis del o de
los ttulos, entre ellos, del documento apcrifo que sirvi de base para el
otorgamiento de la segunda o ulteriores escrituras de compraventa.
En efecto, tal acto, contraviene el principio de publicidad registral, en
tanto que no basta que el adquirente se atenga a la apariencia jurdica
que deriva de la inscripcin registral, sino que, est obligado a revisar el
ttulo mediante el cual la persona que le vendi acredit la propiedad
sobre el inmueble; dicho examen deriva del artculo 21 del Cdigo Civil,
que dice que la ignorancia de la ley, no lo exime a su cumplimiento.
El mismo acto contraviene el principio de tracto sucesivo, toda vez que
si bien es cierto que formalmente existe una cadena ininterrumpida de
inscripciones, lo cierto es que desde el punto de vista material, existe unaruptura de continuidad, en tanto que la inscripcin del instrumento apcrifo
no ha inscrito un derecho que derive de una realidad o de una apariencia
jurdica reconocida por la ley.
Sobre el particular, la Corte, ha establecido jurisprudencia, en el sentido
de que no basta que los terceros adquirentes se cercioren de que el inmueble
El Principio de
fe pblica...

237

est inscrito a nombre de su vendedor, sino que es necesario que examine

todos los antecedentes registrados. As lo establece la tesis de jurispruden
cia nmero 346, de la Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, que obra bajo el nmero de registro 392,473, Sexta poca,
Semanario Judicial de la Federacin, apndice de 1995, tomo IV, pgina
232, que textualmente dice:
Registro Pblico. Terceros adquirentes de buena fe. Es cierto que los
derechos del tercero que adquiere con la garanta del registro, prevalecen sobre los derechos de la persona que obtiene la nulidad del ttulo
enajenante porque la legitimidad de tal adquisicin ya no emana del
ttulo anulado, sino de la fe pblica registral y de la estricta observancia
del tracto continuo o sucesivo de las adquisiciones y enajenaciones no
interrumpidas, que se traduce en una absoluta concordancia de los asientos
que figuran en el Registro Pblico de la Propiedad.Tambin es verdad que
las consecuencias de la nulidad del actoo contrato cesan donde aparece
inscrito un tercero adquirente de buenafe del inmueble objeto del acto
anulado; pero los compradores no pueden conceptuarse como terceros
de buena fe, si no ignoraron el vicio de origen de1 ttulo de su enajenante,
que tambin les es oponible; adems,no basta que el adquirente se cerciore
de que el inmueble est inscrito anombre de su vendedor, sino que es necesario que examine todos los antecedentes registrados, pues si no existe
continuidad en los ttulos de las personas que aparecen en el registro, no
puede precaverse de una ulterior reclamacin.
5. Por otra parte, el principio de fe pblica registral, lo ha establecido la Ley,
en tanto hay un sustrato, es decir, un hecho o conjunto de hechos que la
ley reconoce que han creado frente a terceros una apariencia jurdica, o
bien, una omisin o incumplimiento de una obligacin, por la cual establece
una sancin al incumplidor; situaciones que no ocurren en el caso planteado.

De los argumentos antes mencionados, es claro, que tanto el instru

mento apcrifo, como los instrumentos autnticos que se otorguen con
base en ste, los supuestos derechos en ellos consignados, y las correspon
238 Temas de
derecho notarial

dientes inscripciones registrales, violan la ley, y en consecuencia, atendiendo a lo dispuesto en los artculos 2224, 2225, 2226 y 2242 del Cdigo
Civil, deben ser declarados nulos; sin que opere en favor del o de los terce
ros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, el beneficio del principio
de la fe pblica registral, pues dichos casos, se ubican en la excepcin
prevista en la parte final del artculo 3009 del Cdigo Civil del Distrito
Federal.
Sirve de apoyo, a todo lo anteriormente expuesto, la jurisprudencia
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en el sentido de que la fe
pblica registral, no le es aplicable al tercero adquirente de buena fe, cuando
el derecho que adquiri, tuvo como origen un hecho delictuoso. As lo
establece la tesis de jurisprudencia nmero 344, de la Tercera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Sexta poca, Semanario Judicial
de la Federacin, apndice de 1995, tomo iv, pgina 231, que textualmente dice:
Registro Pblico, casos en que no puede ser invocada la buena fe en el. La
buena fe registral protege los derechos adquiridos por tercero de buena fe, una
vez inscritos, aunque despus se anule o resuelva el derecho del otorgante,
excepto cuando la causa de la nulidad resulta claramente del mismo registro,
tratndose de contratos gratuitos y en los casos de actos o contratos viola
torios de una ley prohibitiva o de inters pblico. Bajo estos principios
legales, la buena fe registral no puede ser invocada, ni el derecho del tercero
protegido, entre otros casos: cuando una informacin testimonial adolece
de irregularidades que aparecen en el registro, cuando el tercero conoca el
vicio de origen del ttulo de su enajenante, cuando no exista continuidad de
transmitentes que acredite que la persona de quien adquiri el tercero, a su
vez, haba adquirido de quien tena legtimo derecho, y cuando la anulacin
del derecho del otorgante proviene de un hecho delictuoso, como falsificacin de firmas, o suplantacin de una persona.

Conclusiones
1. El Cdigo Civil del Distrito Federal, consagra como regla la proteccin a
los terceros de buena fe.
El Principio de
fe pblica...

239

2. De manera particular, en materia de derechos reales sobre bienes inmue

bles, el Cdigo Civil, consagra el principio de fe pblica registral, que
tiene como fin la proteccin a los terceros adquirentes de buena fe.
3. En consecuencia, el principio registral de fe pblica registral, es la columna que proporciona seguridad jurdica a todos los terceros que contratan
atenindose a la apariencia jurdica y legitimacin registral que brinda la
Institucin del Registro Pblico de la Propiedad.
4. En materia inmobiliaria, la regla es, que todo adquirente de buena fe y
a ttulooneroso, siempre ser protegido, a pesar de que se anule o resuelva
elttulo de quien adquiri su derecho real; pero tal regla, contiene una
excepcin: No es aplicable a los contratos gratuitos, ni a los actos o contratos
que se ejecuten u otorguen violando la Ley.
5. En virtud de la excepcin antes expresada, el principio de fe pblica regis
tral, no puede prevalecer en favor de un tercero de buena fe, cuando la
adquisicin de un supuesto derecho, tiene como antecedente un hecho
ilcito, de manera concreta, la comisin de un hecho delictuoso, como lo
es la elaboracin de un instrumento apcrifo, con el cual se pretendi dis
poner indebidamente de un derecho.

Internacin y Legal Estancia

de los Extranjeros en Mxico

Lic. Francisco Xavier Arredondo Galvn

Notario Pblico Nmero 173 del
Distrito Federal

Sumario: l. Conceptos bsicos: Poblacin, Personas fsicas con otra nacio

nalidad, Extranjero en Mxico, Persona moral extranjera, Persona moral
mexicana, Tres tipos de mexicanos: Mexicano por nacimiento, Mexicano
por naturalizacin y mexicano con doble nacionalidad, Migracin, Movimiento migratorio, Internacin, Inmigracin, Legal estancia, Instituto Nacional de Migracin; 2. Los mexicanos con doble nacionalidad no
son extranjeros en Mxico, son un tercer tipo de mexicanos; 3. Once
reglas para el trnsito internacional y la estancia en Mxico de los Mexicanos con doble nacionalidad; 4. Cinco principios para los actos jurdicos que celebren en el extranjero los mexicanos con doble nacionalidad;
5. Rgimen de internacin de los extranjeros en Mxico: 6. Cuatro tipos
de legal estancia de extranjeros en el pas: 1a. Como diplomticos, Funcionarios consulares o representantes oficiales de gobiernos extranjeros;
2a. Sin intencin de residir en Mxico (No inmigrantes); 3a. Con intencin de residir en Mxico (Inmigrante s) y 4a. Con residencia definitiva
en Mxico (inmigrados); 7. Once formas de estancia del extranjero No
inmigrante: la. Como transmigrante, 2a. Como turista, 3a. Como ministro de culto o asociado religioso; 4a. Como asilado poltico, 5. Como
refugiado, 6. Como estudiante, 7a. Como visitante; 8a. Como visitante
local, 9a. Como visitante provisional, 10a. Como visitante distinguido y
11a. Como corresponsal; 8. Nueve formas de estancia del extranjero
inmigrante: la. Para ejercer un cargo de confianza, 2a. Como tcnico o
como cientfico, 3a. Como artista o como deportista, 4a. Como profesional, 5a. Como rentista, 6a. Como inversionista, 7a. Como familiar y
8a. Como asimilado; 9a. Estancia del extranjero inmigrado; 9. Cuatro
principales restricciones para los extranjeros: Sanitarias; Al derecho de
estancia; Al ejercicio de derechos polticos y al derecho de propiedad;
10. Siete reglas generales en materia de actos y contratos otorgados
por extranjeros; 11. Las cuatro obligaciones de los notarios en materia
migratoria; 12. Bibliografa.

241

Conceptos bsicos
Poblacin
Es el elemento ms importante del Estado, a quien se considera su base
y sustento.
La poblacin del Estado Mexicano, se integra por todas las personas fsicas mexicanas y extranjeras que transitan o habitan en el territorio nacional.

Extranjero en Mxico
Es la situacin jurdica que surge para una persona fsica de otra nacionalidad
que se interna en territorio mexicano o bien que incide en su sistema jurdico
al ejecutar actos cuyas consecuencias jurdicas tendrn lugar en Mxico.
Mientras esos supuestos no se actualicen, se trata solamente de perso
nas de otra nacionalidad, como por ejemplo los ms de mil trescientos millones de chinos que residen en territorio chino que no sern extranjeros
sino chinos para nosotros mientras permanezcan all y no realicen actos que
interfieran con el orden jurdico mexicano.

Persona moral extranjera

en Mxico
Es toda persona jurdica colectiva legalmente constituida segn las leyes
de un pas distinto a Mxico que inciden en nuestro sistema jurdico al
ejecutar actos a travs de representantes cuyas consecuencias jurdicas
tendrn lugar en Mxico. Como ente ideal la persona moral extranjera
no est sujeta a las leyes migratorias, quienes lo estarn con sus represen
tantes personas fsicas que al ingresar en Mxico entran en el citado concepto de extranjero en Mxico.

Persona moral mexicana

Es toda persona jurdica colectiva legalmente constituida segn las leyes
de Mxico y que tengan en territorio nacional su domicilio legal.
242 Temas de
Derecho Notarial

Tres tipos de mexicanos

Mexicanos: son las personas fsicas que tiene nacionalidad mexicana, es
decir, que tienen una relacin jurdica y poltica con el Estado Mexicano, de
la cual, le derivan un conjunto de derechos y obligaciones.
En la poblacin de Mxico, hay tres tipos de personas fsicas con nacio
nalidad mexicana:
1. Los mexicanos por nacimiento;
2. Los mexicanos por naturalizacin; y,
3. Los mexicanos con doble nacionalidad

Primer tipo: Mexicanos por

nacimiento
Son las personas fsicas que adquieren la nacionalidad mexicana de manera
irrevocable e irrenunciable, ya que no la pueden perder nunca en el Orden
Jurdico Mexicano, es decir, la eventual renuncia a la nacionalidad mexicana que se hace al adquirir la nacionalidad extranjera, no surte efectos para
Mxico. Esta nacionalidad obligatoria se adquiere por dos circunstancias
al derredor de su nacimiento:
a) Por El jus soll (derecho de la tierra): Por haber nacido en territorio mexicano y sus extensiones: embajadas, consulados, embarcaciones y aeronaves
con matrcula y bandera mexicana; y,
b) Por El jus sangulnis (derecho de la sangre): Por haber nacido en el extranjero de padres con nacionalidad mexicana.

Hay dos subtipos de mexicanos por nacimiento con dos variantes

cada uno:
I. Primer subtipo: Mexicanos por nacimiento por el jus sol (lugar en el que na
cieron), Tiene dos variantes:
1. Por haber nacido en territorio mexicano: Sea cual fuere la nacionalidad
de sus padres. El territorio nacional es la zona geogrfica limitada en
Internacin y
Legal Estancia...

243

que se asienta el Estado Mexicano conforme a las normas del Derecho

Internacional y que comprende tres espacios:
a) El espacio terrestre: que se forma por el suelo o la tierra de los 31 estados y el Distrito Federal que forman la Federacin y el suelo o la tierra
de las islas, incluyendo los arrecifes y cayos en los mares adyacentes;
b) El espacio martimo, con las aguas de los mares territoriales y las aguas
martimas interiores, espacio que se recorre comnmente en embarcaciones; y,
c) El espacio areo, que se puede recorrer solo en aeronave o globo. Por una
ficcin jurdica, se acepta como equivalente al territorio nacional tambin,
las embajadas y los consulados mexicanos en el extranjero; y,
II. Por haber nacido a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean
de guerra o mercantes. Por una ficcin jurdica, se entienden los barcos
y aviones como una extensin del territorio nacional. La regla general
establece que solo las personas pueden tener nacionalidad, sin embargo,
por excepcin, por su importancia econmica y jurdica, los buques y las
aeronaves que son cosas, tienen nacionalidad mexicana por disposicin de
la Ley. A las aeronaves les atribuyen nacionalidad mexicana, los artculos
del 2 al 47 de la Ley de Navegacin, que les concede el certificado de
matrcula, para identificacin y otorgamiento de nacionalidad, los cuales
pueden ser de tres tipos:
xa: Para

aeronaves destinadas al servicio pblico;

xb: Para

aeronaves destinadas al servicio privado; y,

xc: Para aeronaves del Estado no militares.

En las embarcaciones, la nacionalidad, es un requisito contemplado

en los artculos del 9 al 13 de la Ley de Navegacin. Igualmente, que con
los aviones, se otorga un certificado de matrcula para la identificacin y otorgamiento de nacionalidad. Las embarcaciones, se clasifican por su uso en:
a) De transporte de personas y pasajeros;
b) De transporte de carga;
244 Temas de
Derecho Notarial

c) De pesca comercial no deportiva;

d) Para actividades recreativas;
e) Para actividades deportivas; y,
f) Con clasificaciones especiales. (remolcadores, gras, salvamento, seguridad).
II. Segundo subtipo: Mexicanos por nacimiento por el jus sanguinis (por haber
nacido en el extranjero de padres mexicanos).
Tiene dos variantes:
1. Por haber nacido en el extranjero de padres mexicanos nacidos en
territorio nacional. Que admite tres variantes:
a) Hijo de ambos padres mexicanos nacidos en territorio nacional;
b) Hijo de padre mexicano nacido en territorio nacional y de madre
extranjera; y,
c) Hijos de madre mexicana nacida en territorio nacional y de padre
extranjero.
2. Por haber nacido en el extranjero de padres mexicanos por naturalizacin.Que admite tambin, las tres variantes siguientes:
a) Hijo de ambos padres mexicanos por naturalizacin;
b) Hijo de padre mexicano por naturalizacin y de madre extranjera; y,
c) Hijo de madre mexicana por naturalizacin y de padre extranjero.

Segundo tipo: Mexicanos por

naturalizacin
Son las personas fsicas extranjeras que adquieren de manera revocable
y renunciable la nacionalidad mexicana mediante la obtencin de una
carta de naturalizacin que expide la Secretara de Relaciones Exteriores
en dos circunstancias:
1. Por cumplir el extranjero con los requisitos ordinarios, privilegiados y
por va de consecuencia que establece la Ley; y,
Temas de
Derecho Notarial

245

2. Por casarse un extranjero o extranjera con mexicanos y tengan o establezcan

su domicilio en territorio nacional y cumplan los dems requisitos de ley.

Tres maneras de obtener la Carta de naturalizacin:

Primera: Ordinaria. Es el caso del extranjero que libremente quiere
renunciar a su nacionalidad de origen y manifiesta a la Secretara de
Relaciones Exteriores su voluntad de adquirir la nacionalidad mexicana. Obtendr de dicha Secretara la carta de naturalizacin, siempre
que cumpla con los siguientes seis requisitos:
1. Que lo solicite por propia voluntad;
2. Que pruebe que sabe hablar espaol;
3. Que pruebe que conoce la historia de Mxico;
4. Que pruebe que est integrado a la cultura nacional;
5. Que pruebe que tiene su domicilio en territorio nacional y ha residido
en territorio nacional cuando menos los ltimos cinco aos inmediatos
anteriores a su solicitud de manera interrumpida, acreditndolo con el
documento migratorio de entrada; y,
6. Que cuando se haya tomado la decisin de otorgar la nacionalidad
mexicana al solicitante, ste formule ante la sre, las siguientes:
I. Renuncias:
a) A la nacionalidad de origen;
b) A toda sumisin, obediencia y fidelidad a cualquier Estado extranjero;
c) A toda proteccin extraa a las leyes y autoridades mexicanas; y,
d) A todo derecho que los tratados o convenciones Internacionales
concedan a los extranjeros;
II. Protestas:
a) A una adhesin, obediencia y sumisin a las leyes y autoridades mexicana; y,
b) A una abstencin de realizar conductas que impliquen sumisin a
un Estado extranjero.
246 Temas de
Derecho Notarial

 Segunda: De manera privilegiada. Se otorga de manera especial a los extran

jeros que tienen un vnculo especial con Mxico y que estn ms identificados
con el pas. El privilegio consiste en que se disminuye el requisito del plazo
de residencia de cinco a dos aos nicamente. Se trata de los siguientes
seis casos:
1o. La mujer o varn extranjero que se case con varn o mujer mexicana:
siempre que estando casados, de comn acuerdo, acrediten que han
residido o vivido de consuno en el domicilio conyugal establecido en
Mxico, excepto si el cnyuge mexicano radica en el extranjero por
un encargo o comisin del Gobierno Mexicano.
2o. En caso de matrimonios entre extranjeros, la adquisicin de la naciona
lidad mexicana por uno de los cnyuges con posterioridad al matrimonio,
permitir al otro obtener la nacionalidad mexicana por naturalizacin,
siempre que rena los requisitos de ley.
3o. El extranjero que sea descendiente en lnea recta de un mexicano por
nacimiento. Se trata del caso de los nietos, bisnietos, tataranietosy
choznos extranjeros que son descendientes en lnea recta de mexicanos
por nacimiento.

Ntese que este privilegio para naturalizarse no se tiene, si se trata de

un descendiente de un mexicano por naturalizacin. El privilegio es
reducir el requisito de residencia en Mxico por dos aos.

4o. El extranjero que tenga hijos mexicanos por nacimiento: El objeto

de esta facilidad es lograr la unin familiar. Basta una residencia en
Mxico de dos aos.
5o. El extranjero que sea originario de un pas latinoamericano o de la
Pennsula Ibrica. Se da el privilegio de acreditar una residencia en
Mxico de solo dos aos, por tener estos extranjeros nexos polticos
y geogrficos derivados de nuestros antecedentes comunes. Al decir
pennsula ibrica se incluye a los portugueses; y,
6o. El extranjero que haya contribuido con Mxico: Se trata de los extran
jeros que a juicio de la sre hayan prestado servicios o realizado obras
destacadas en beneficio de Mxico, en materia cultural, social, cientfi
ca, tcnica, deportiva o empresarial. Este criterio resulta muy subjetivo,
ya que no es fcil calificar de "destacada" una obra o un servicio, especialInternacin y
Legal Estancia...

247

mente en los temas deportivos y empresarial. El requisito de residencia es en principio solo de dos aos, pero el presidente de la Repblica,
en casos excepcionales, cuando lo estime pertinente, podr eximirle
del requisito de un plazo de residencia.
Tercera: Por representacin legal. En estos casos no se requiere de la voluntad
de la persona que va a adquirir la nacionalidad mexicana, pero s la de sus
representantes legales y opera por consecuencia, es decir, si los padres han
adoptado ya la nacionalidad mexicana por naturalizacin, resulta lgico
y congruente, que los hijos bajo patria potestad tambin la adquieran. Se
trata de una modalidad de la voluntad, ya que los extranjeros incapaces
no la solicitan, sino que la reciben de oficio de manera por va de conse
cuencia, siempre que lo soliciten sus padres, quienes actan como sus
representantes legales en el trmite. Se trata de los siguientes dos casos:
1o. Para los hijos y nietos menores extranjeros sujetos a patria potestad de
mexicanos. Es decir, los descendientes en lnea recta hasta el segundo
grado. Solo necesitan acreditar una residencia mnima de 1 ao; y,
2o. Para los hijos extranjeros adoptados y sujetos a patria potestad de mexi
canos. Bastar igualmente que tengan 1 ao de residencia en Mxico.

Aunque la Ley concede la nacionalidad mexicana a esos incapaces

de manera automtica, hace falta que la autoridad administrativa la
conceda previa solicitud de sus padres. Si los padres no solicitan la nacio
nalidad mexicana de los hijos y nietos sujetos a patria potestad durante su minora de edad, los menores al ser mayores de edad, pueden
pedir su nacionalidad mexicana, pero solo dentro del ao siguiente al
trmino de la patria potestad, es decir, luego de haber cumplido 18
aos o haberse emancipado.

Cinco casos de prdida de la nacionalidad mexicana por naturalizacin:

lo. Por adquirir voluntariamente una nacionalidad extranjera;
2o. Por hacerse pasar en cualquier instrumento pblico como extranjero;
3o. Por usar un pasaporte extranjero;
248 Temas de
Derecho Notarial

4o. Por aceptar o usar ttulo nobiliario que implique sumisin a un extranjero; y,
5o. Por residir durante 5 aos continuos en el extranjero

Los notarios tienen obligacin de comunicar a relaciones exteriores,

dentro de los 40 das hbiles siguientes contados a partir de la fecha en
que se tuvo conocimiento, el supuesto de que un mexicano por naturali
zacin se ostente en un instrumento pblico notarial como extranjero.
En caso de que no cumplan con esa obligacin, los notarios podrn
ser sancionados con el importe de 1000 das de salarios mnimos segn el
artculo 34 de la Ley de Nacionalidad.

Tercer tipo: Mexicanos con

doble nacionalidad
Es la situacin jurdica que tienen los mexicanos por nacimiento a los que
otro u otros Estados diferentes a Mxico, le atribuyen simultneamente su
respectiva nacionalidad, ya sea, porque haya nacido en el territorio de ese
Estado o porque sean hijos de padres de esa nacionalidad o porque volunta
riamente hayan adquirido esa nacionalidad extranjera. Ejemplo: los mexi
canos que tienen hijos en los Estados Unidos o en el extranjero o los mexicanos que se casan con extranjeros y se naturalizan como extranjeros.

Migracin
Tambin conocido como: "fenmeno migratorio". Es un concepto que adems
del trnsito internacional de personas fsicas nacionales o extranjeros por
puertos, aeropuertos y fronteras de la poblacin del Estado, incluye tambin
el rgimen de las condiciones y modalidades de la estancia del extranjero
que se encuentre en territorio mexicano.
En Mxico, la Secretara de Gobernacin, a travs del Instituto Nacio
nal de Migracin, es la nica autoridad facultada para prestar servicios
migratorios, los cuales pueden ser de dos tipos:
I. Servicios migratorios al interior: a cargo de las oficinas y delegaciones del
Instituto Nacional de Migracin en el pas (inm); y,
Internacin y
Legal Estancia...

249

II. Servicios migratorios al exterior: prestados por oficinas del inm en auxilio
de las anteriores y por los miembros del Servicio Exterior Mexicano en
los Consulados en el extranjero.

Movimiento migratorio
Es el trnsito internacional, es decir, las entradas y salidas al y del pas, que
slo podrn hacerse por los lugares destinados para ello, dentro de un horario
establecido y con intervencin siempre de las autoridades migratorias.

Internacin
Es el fenmeno migratorio de ingreso a Mxico tanto de nacionales como
de extranjeros por los puertos migratorios en las fronteras del pas. La admi
sin de extranjeros es discrecional para el Estado Mexicano y la internacin
de nacionales es una garanta individual prevista por el artculo 11 constitu
cional mediante la exhibicin del pasaporte, copia certificada del acta de
nacimiento, matricula consultar o cdula de identidad ciudadana.

Inmigracin
Es el fenmeno migratorio de entrada de extranjeros al territorio nacional
con el nimo de residir en l de manera permanente.

Legal estancia
Es el lapso de tiempo en que un extranjero permanece en el territorio
nacional con la finalidad manifestada en su documento de internacin. Al
momento de ingresar al pas la autoridad migratoria autoriza al extranjero
una calidad de estancia, la cual a su eleccin, puede cambiar posteriormente,
siempre bajo la supervisin y autorizacin de la autoridad migratoria, que es
la Secretara de Gobernacin a travs del Instituto Nacional de Migracin.

Instituto Nacional de Migracin

Es el rgano Desconcentrado de la Secretara de Gobernacin que a partir
del 19 de octubre de 1993, sustituy a la antigua Direccin General de
250 Temas de
Derecho Notarial

Servicios Migratorios para la planeacin, ejecucin, control, supervisin

y evaluacin de los servicios migratorios y para coordinar con las diversas
dependencias de la Administracin Pblica Federal, la atencin y solucinde
los asuntos relacionados con la materia.

Principales atribuciones:
Definir y orientar, con base en las instrucciones y lineamientos que expida
el Secretario de Gobernacin, las polticas en materia migratoria;
Tramitar y resolver acerca de la internacin, legal estancia y salida del pas
de los extranjeros, as como la cancelacin, cuando el caso lo amerite, de las
calidades migratorias otorgadas;
Tramitar y resolver sobre la concesin y el cambio de las calidades y carac
tersticas de no inmigrante y de inmigrantes, as como la declaratoria de
inmigrado;
Tramitar y resolver lo relativo a los refrendas, revalidaciones, reposiciones,
ampliaciones y prrrogas de la documentacin migratoria de los extranjeros;
Tramitar y resolver lo relativo a las solicitudes de matrimonio de extranje
ros con mexicanos e intervenir en los dems actos del estado civil en los
cuales participen extranjeros;
Tramitar, acordar y ejecutar la expulsin de extranjeros que lo ameriten
y girar las circulares de impedimento de internacin, a la Secretara de
Relaciones Exteriores y a las Delegaciones Regionales del Instituto;
Imponer las sanciones previstas por la Ley General de Poblacin y su
Reglamento;
Proponer las normas a que deban sujetarse los inmigrantes y determinar
las polticas de inmigracin que convengan al pas;
Llevar el registro de las cartas de naturalizacin y de los certificados de
nacionalidad mexicana que conceda la Secretara de Relaciones Exteriores
y expedir el documento de registro correspondiente;
Llevar y mantener actualizado el Registro Nacional de Extranjeros;
Llevar el registro de los cambios de estado civil, domicilio, actividad y dems
caractersticas relacionadas con los extranjeros y hacer las anotaciones
procedentes en los documentos migratorios;
Internacin y
Legal Estancia...

251

 Investigar si los extranjeros cumplen con las obligaciones migratorias

establecidas, y en caso de violacin a las disposiciones sobre la materia,
presentarlos ante las autoridades competentes;

El Instituto est bajo la direccin de un Consejo Directivo y de un

Consejo Tcnico, ambos de carcter intersecretarial, y sus funciones opera
tivas como rgano administrativo desconcentrado de la Secretara de Go
bernacin estn a cargo de un Comisionado, (ahora Comisionada) quien
es nombrado y removido por el Ejecutivo Federal, por conducto del Secre
tario de Gobernacin.
Como unidades de apoyo al Comisionado, se han establecido: la Coordinacin de Regulacin Migratoria, la de Control y Verificacin Migratoria, la de Relaciones Internacionales e lnterinstitucionales, la de
Delegaciones, la Jurdica, la de Planeacin e Investigacin y la de Admi
nistracin, as como la Unidad de Comunicacin Social y las Delegaciones
Regionales.

Los mexicanos con doble nacionalidad

no son extranjeros en Mxico, son un
tercer tipo de mexicanos
Antes de la reforma del artculo 30, 32 y 37 de la Constitucin publicada
en el dof del 20 de marzo de 1997, que entr en vigor el 20 de marzo de
1998 y que coincidi con la entrada en vigor de la Nueva Ley de Nacionalidad, solo haba dos tipos de mexicanos: 1o. Los mexicanos con nacionali
dad originaria o por nacimiento; y 2o. Los mexicanos con nacionalidad por
naturalizacin. Ahora con la reforma en donde se establece la imposibilidad
de la prdida de la nacionalidad mexicana por nacimiento, independiente
mente que se adopte otra nacionalidad o ciudadana, se crea un tercer tipo
de mexicanos: 3o. Los mexicanos con doble o mltiple nacionalidad, que
para efectos prcticos llamaremos solo de doble nacionalidad.
En el artculo 37 de la Constitucin desaparecen las causales de prdida de nacionalidad mexicana por nacimiento y quedan subsistentes sola
mente las aplicables exclusivamente a los mexicanos por naturalizacin.
252 Temas de
Derecho Notarial

El principio de la reforma queda plasmado en el apartado A del artculo

37. "Ningn mexicano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad".
El surgimiento de este nuevo tipo de mexicanos puede traer algunos
conflictos inesperados. En Estados Unidos residen muchos hijos de mexicanos nacidos en territorio nacional y naturalizados como estadounidenses
o hijos de mexicanos nacidos en su territorio, que no desean ser mantener
vnculos con Mxico y menos ser todava mexicanos y ahora, por lo de la
reforma constitucional, seguirn siendo mexicanos a la fuerza (solo para
Mxico), y, sern mexicanos por nacimiento a pesar de que ya no hablen
espaol y se alejen intencionalmente de las tradiciones mexicanas, sin estar
para integrados a la cultura nacional ni viajen nunca a Mxico. Con la
reforma, se crean dos diferentes nacionalidades, la jurdica y la sociol
gica, con resultados que solo el tiempo lo dir.
Arellano Garca, critic en su momento las reformas al decir: "... No
es vlido que el legislador mexicano pretenda fundar la implantacin
de caminos contrarios a la tradicin mexicana... Consideramos absolutamente irracional que, a travs de la legislacin interna de un pas se quieran
propiciar problemas de doble nacionalidad, mediante la naturalizacin
voluntaria y con la ilgica conservacin de la nacionalidad anterior..."
De la Concha y Calleros citado por Francisco Cuevas Cancino y otros,
en su obra: Manual de Derecho Internacional Privado Mexicano opin
que las re formas constitucionales propuestas representaban un grave
peligro potencial para la soberana de Mxico, pues al establecer una nacio
nalidad de primera, la norteamericana y una de segunda, la mexicana, se
alteran los lineamientos bsicos constitucionales y se abre la puerta para
que de aqu a veinte aos pueda incluso pensarse en una plena integracin
a los Estados Unidos".
Sin embargo, el diputado Moreno Collado al debatirse en el Congreso
las reformas, las defendi argumentando as: "... La doble nacionalidad es la
solucin para aquellos mexicanos que no pueden integrase con plenitud
al pas que han tenido que emigrar..."Muchos mexicanos emigrados a los
Estados Unidos se hallan entre dos aguas, pues no son ciudadanos de ningn
pas, no lo son de Mxico en tanto ausentes fsica y polticamente, ni
tampoco de los Estados Unidos, porque no han adquirido la calidad de
ciudadanos por temor a perder la nacionalidad mexicana... " Cuando se
Internacin y
Legal Estancia...

253

cuestion sobre cul sera la reaccin de los Estados Unidos sobre esta
reforma, se determin que la Jurisprudencia Norteamericana ya se haba
pronunciado sobre esta materia anteriormente y la haba respetado y
tolerado en otros casos de adquisicin por parte de norteamericanos de
una segunda nacionalidad, por lo que no surgira un nuevo conflicto con
la decisin mexicana.
Cuevas Cancino opina que el mar de fondo de esta reforma es que el
legislador mexicano pretendi mejorar la situacin irregular en la que se
hallaban millones de mexicanos que han emigrado a los Estados Unidos y
son vctimas de terribles ataques de xenofobia y que ven cotidianamente
mermados sus derechos. El citado autor se pregunta: "... Tenemos la
seguridad que la conservacin de la nacionalidad mexicana no servir de
pretexto para otra vez discriminar a los que all tambin pudieran consi
derase como norteamericanos de segunda clase?... ".
Como argumentos a favor de la doble nacionalidad se presentaron
las experiencias de otros Estados que ya autorizaron a sus ciudadanos el
goce de distintas nacionalidades, para los cuales no existen controversias ni
problemas, entre estos pases estn: Espaa, Colombia, Inglaterra, Francia
y Blgica.
Una conclusin importante es resaltar que los mexicanos con doble
nacionalidad son mexicanos en Mxico y no extranjeros, sin embargo, en
los Estados Unidos o de donde sean nacionales, sern norteamericanos o
nacionales con plenitud de sus derechos ciudadanos. Para poder explicar
mejor este fenmeno jurdico de los mexicanos con doble nacionalidad,
algunos doctrinarios exticos han propuesta que mejor se les denomine
como "mexicanos con doble estaduidad", pero el trmino es confuso y poco
inteligible.
Un dato que vale la pena comentar aqu es que en el artculo 3o. tran
sitorio de las reformas constitucionales mencionadas, dispuso que los mexicanos por nacimiento que hubieran perdido voluntariamente su nacionalidad
mexicana antes de la reforma de 1998, la podran readquirir mediante un
sencillo trmite por escrito ante los Consulados y Embajadas de Mxico
durante un periodo de 5 aos, plazo que termin el 20 de marzo de 2003.
Segn datos de la Secretara de Relaciones Exteriores solo un aproximadode
65,000 mexicanos recuperaron as su nacionalidad mexicana por nacimiento.
254 Temas de
Derecho Notarial

No me explico la razn por la cual el legislador fij ese plazo tan corto de5
aos y por qu no lo prorrog oportunamente a su vencimiento, pues deesta
manera dej a un enorme nmero de mexicanos por nacimiento que haban
renunciado a la nacionalidad mexicana sin la posibilidad de recuperar su
nacionalidad mexicana perdida para siempre.

Once reglas para el trnsito

internacional y la estancia en
Mxico de los mexicanos con
doble nacionalidad
Los mexicanos con doble nacionalidad tienen un rgimen jurdico muy pe
culiar, que hace falta lo tengan bien presente los abogados, notarios y jueces.
Este rgimen se puede sintetizar en las once reglas siguientes:
1a. Regla: Deben internarse y salir del pas, ostentndose siempre
como mexicanos. Los mexicanos por nacimiento que posean o hayan
adquirido otranacionalidad, cuando salgan del territorio nacional o
cuando ingresen a l, debern hacerlo sin excepcin, ostentndose
como mexicanos con la exhibicin de su pasaporte mexicano.
Lo anterior, implica que los mexicanos con doble nacionalidad que residen en los Estados Unidos tengan que tramitar en el Consulado ms
cercano un pasaporte ordinario para viajar a Mxico y as poder acreditar
su nacionalidad ante las autoridades migratorias mexicanas durante su
internacin.
Qu es el pasaporte ordinario?
Es el documento que expide la Secretara de Relaciones Exteriores para
que los mexicanos puedan viajar, acreditar su nacionalidad mexicana y solicitar a las autoridades extranjeras les permitan el libre paso, les propor
cionen ayuda y proteccin, en caso de requerirlo.
Dnde lo tramitan?
En las oficina central y delegaciones de la Secretara de Relaciones Exteriores en el territorio nacional y lo ms lgico, en las embajadas y oficinas
consulares en el extranjero.
Internacin y
Legal Estancia...

255

Requisitos para tramitar un pasaporte:

1. Llenar solicitud;
2. Acreditar la nacionalidad mexicana por nacimiento o por naturalizacin, mediante la exhibicin de una copia certificada del acta de
su nacimiento, su carta de naturalizacin, su cdula de identidad
ciudadana o a travs de cualquier elemento que lleve a la autoridad
a la conviccin de que se es mexicano:
3. Acreditar su identidad con documentos oficiales;
4. Entregar las fotografas en el nmero y forma que se determine;
5. Cubrir los derechos aplicables;
6. Los varones, debern comprobar que estn al corriente en sus
obligacionesrespecto a Ley del Servicio Militar. Este es un tpico
interesante, ya que en la prctica, en los casos de mexicanos con
doble nacionalidad la autoridad mexicana les da por satisfecho este
requisito y se les considera en disponibilidad permanente como reservas en las fuerzas armadas, aunque en la realidad presten su servicio militar a los Estados Unidos a la manera de cualquier ciudadano
norteamericano o del pas de que se trate.
Qu pasa si un mexicano por nacimiento se interna en Mxico ostentndose como norteamericano y se entera la autoridad?
Ese mexicano, ser sancionado con una multa de 300 ($13,572.00) a 500
($22,620.00) salarios mnimos en el Distrito Federal, segn los artculos 12
y 33 Fraccin I de la Ley de Nacionalidad vigente.
Qu pasa si se interna a Mxico ostentndose como norteamericano y nunca
se entera la autoridad?
No pasa nada, si nunca se entera la autoridad migratoria, porque podr
ingresar como turista o cualquier otra calidad migratoria para los estado
unidenses.
Sin embargo, una manera fcil de darse cuenta la autoridad migratoria de la
nacionalidad mexicana por nacimiento del sujeto, es verificar el lugar de
nacimiento que aparece en el pasaporte norteamericano y otra, es constatar
en el acta de su nacimiento, la nacionalidad de sus padres.

256 Temas de
Derecho Notarial

 2a. Regla: Se presume que actan siempre como mexicanos: Independientemente de que indebidamente se hayan internado a Mxico ostentndose como norteamericanos o extranjeros, en el caso de mexicanos con
doble nacionalidad, hay la presuncin juris et de jure, es decir, no admite
prueba en contrario, de que actan siempre como mexicanos en todos los
actos jurdicos celebrados en territorio nacional, incluso en sus extensiones: las Embajadas y los Consulados mexicanos en el extranjero y en las
embarcaciones y las aeronaves con bandera mexicana;
3a. Regla: No pueden invocar la proteccin de otro gobierno. Los
mexicanoscon doble nacionalidad, no podrn invocar la proteccin del gobierno extranjero que les atribuye nacionalidad ni la de algn otro, en
relacin a los actos jurdicos en los que se entiende que actan siempre
como mexicanos;
4a. Regla: Hay sancin si invocan la proteccin de un gobierno extranjero:
Si esos mexicanos con doble o mltiple nacionalidad llegaran a invocar la pro
teccin de un gobierno extranjero, entonces segn el artculo 14 de la Ley
de Nacionalidad, respecto a esos actos jurdicos, perderan en beneficio de
la nacin mexicana dichos bienes o derechos;
5a. Regla: La nacionalidad mexicana por nacimiento no se puede perder.
El artculo 37 Constitucional en su inciso A dice: "a) Ningn mexicano por
nacimiento podr ser privado de su nacionalidad". Esta importantsima dis
posicin, logra el objetivo del legislador de unir a Mxico de manera
indisoluble y para siempre a esos mexicanos con otra nacionalidad, aun
cuando hayan renunciado a su nacionalidad en el pas donde residen,
efecto jurdico que se resuelve no tendr trascendencia en territorio mexicano, por disposicin de la Constitucin misma. Lo anterior, significa una
divisin tajante de situacin jurdica diferente entre los mexicanos que han
adquirido nacionalidad mexicana por nacimiento a partir del da 20 de marzo
de 1998, fecha en que entr en vigor la reforma, pues a partir de ese da,
los mexicanos no la podrn perder jams en el mbito de vigencia del
Derecho Interno del Estado Mexicano.
6a. Regla: La nacionalidad mexicana por nacimiento perdida se pudo
recuperar en un plazo de 5 aos desde la reforma hasta el 20 de marzo de
2003. El Decreto de reforma al apartado A del artculo 37 constitucional,
segn su primer transitorio, entr en vigor el 20/03/1998, o sea, un ao
Internacin y
Legal Estancia...

257

despus de su publicacin en el dof (20/03/1997). El artculo segundo transitorio delmismo Decreto, dispuso lo siguiente: "... Quienes hayan perdido su
nacionalidad mexicana por nacimiento por haber adquirido voluntariamente
una nacionalidad extranjera y si se encuentran en el pleno goce de sus derechos, podrn beneficiarse de lo dispuesto por el artculo 37, apartado A
constitucional reformado por virtud del presente decreto, previa solicitud
que hagan a la sre, dentro de los 5 aos siguientes a la citada fecha de
entrada en vigor del presente... ". Lo anterior, significa que el legislador
dio un plazo que venci el 20 de marzo de 2003, para que para todos los
mexicanos por nacimiento que en el pasado hubieren perdido su nacionalidad mexicana por nacimiento por su renuncia, hayan podido recuperarla
si as lo hubieren solicitado. Los que no lo hayan solicitado, la mantendrn
perdida, situacin injusta dada la intencin de la reforma constitucional,
como dijimos antes.
7a. Regla: Si pretenden acceder a un cargo o funcin pblica, para el cual
la ley requiere ser mexicano por nacimiento, debern tramitar y obtener
un certificado de nacionalidad mexicana. Lo anterior, implica la renuncia
expresa a la otra nacionalidad atribuida y a toda sumisin y obediencia al
Estado que le atribuye la otra nacionalidad y protestarn adhesin, obediencia y sumisin a las Leyes y autoridades mexicanas. Esta renuncia,
recordemos solo surte efectos en territorio mexicano, mbito de aplicacin
de nuestro Derecho Interno.
8a. Regla: Necesitan tramitar su curp (Clave nica de Registro de Pobla
cin). El acuerdo para la adopcin y uso por la administracin Pblica Federal
de la curp, publicado en el dof del 23 de octubre de 1996, dispuso demanera obligatoria para los nacionales domiciliados en el extranjero y para los
extranjeros y nacionales domiciliados en Mxico, la asignacin de una curp
homognea en todos los registros de personas a cargo de las dependencias
y entidades de la Federacin, lo que permitir configurar el gran Regis
tro Nacional de Poblacin, que se integra por cuatro registros: a) El Registro
Nacional de Ciudadanos; b) El Registro de menores de edad; e) El Padrn
de mexicanos residentes en el extranjero; y, d) El catlogo de extranjeros
residentes en Mxico.
9a. Regla: Si realizan habitualmente actos de comercio, debern inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. Est obligado a
258 Temas de
Derecho Notarial

inscribirse en el rnie, el mexicano con doble nacionalidad que resida en el

extranjero y realice habitualmente actos de comercio, en un plazo de 40
das contados a partir de su ejercicio habitual del comercio. Este registro
obligatorio no significa que por ello se le considere al mexicano por nacimiento como inversionista extranjero, es decir, como una persona fsica
extranjera que realice inversin extranjera, o sea, que participe encualquier
proporcin en el capital social de sociedades mexicanas o en las actividades o en los actos contemplados por la Ley de Inversin Extranjera. No,
se trata solo de una previsin del legislador para controlar las actividades
comerciales de tipo profesional de los mexicanos con doble nacionalidad
en Mxico.
10a. Regla: Debern inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extran
jeras las sociedades mexicanas en las que participen y los fideicomisos de
los que se deriven derechos a su favor. Aqu los obligados a inscribirse en
el rnie son las sociedades y los fiduciarios en el fideicomiso en un plazo
mximo de 40 das contados a partir de la constitucin de la sociedad o
del fideicomiso. Esto significa que para tener que inscribirse, basta que
en el capital social de una sociedad aparezca como accionista o socio, un
mexicano por nacimiento que resida en el extranjero, o que figure como
fideicomitente o fideicomisario en un fideicomiso, incluso fuera de zona
restringida.
11a. Regla: Los notarios debern exigirles a ellos o a los representantes de las
sociedades o fideicomisos en donde intervengan, que acrediten su inscripcin en el rnie. Se aplican los artculos 34 de la lie y 44 de su Reglamento
que disponen que los notarios cuando intervengan en cualquier instrumento pblico autorizado ante su fe, entre otros obligados a inscribirse
en el rnie, los mexicanos con doble nacionalidad o las sociedades o fideicomiso donde participen, debern exigirles que acrediten su inscripcin
ante el citado Registro, debiendo recordar que la documentacin que lo
acredita, no es la constancia de registro respectiva, como equivocadamente
creen muchos notarios o sus abogados auxiliares, sino que la nica manera
de acreditamiento de dicho registro, segn el Reglamento de la Ley de
Inversin Extranjera, es a travs de la exhibicin del acuse de recibo de la
informacin anual que deben presentar al rnie los obliga dos a inscribirse.
De no acreditar los obligados a inscribirse su inscripcin, el notario puede
Internacin y
Legal Estancia...

259

autorizar el instrumento, siempre que de un aviso al rnie de tal omisin,

dentro de un plazo de 10 das desde la autorizacin preventiva del instrumento.

Cinco principios para ciertos actos

jurdicos que celebren en el extranjero los
mexicanos con doble nacionalidad
Primero: Se entender que siempre acta como mexicano cuando participe en el capital social de personas mexicanas. Esto significa que si un
mexicano con doble nacionalidad constituye una sociedad civil o mercan
til en el Consulado Mexicano, se entiende que aunque est en territorio
norteamericano y sea all un ciudadano norteamericano, el sujeto se presume
legalmente para el Orden Jurdico mexicano que acta siempre como
mexicano, independiente mente de que haya manifestado otra cosa. Se
trata esta de una presuncin juris et de jure, y por lo tanto, no admite prueba
en contrario.
Segundo: Se entender que siempre acta como mexicano cuando ejerza
el control sobre personas morales mexicanas. Esto significa que cuando
un mexicano con doble nacionalidad tenga:
a) La mayora del capital social de una sociedad;
b) El cargo de administrador nico; o,
c) l solo todas detente las facultades de representacin de la asociacin
o sociedad, se considerar con presuncin "juris et de jure" por la ley
mexicana, para esos efectos, que siempre acta como mexicano y nunca
como extranjero.
Tercero: Se entender que siempre acta como mexicano cuando otorgue
crditos a personas morales mexicanas. Esto significa que ser considerado
como mexicano el acreedor que concede un crdito en el exterior a diversas
personas morales mexicanas, es decir, constituidas de conformidad a las leyes
mexicanas,
Cuarto: Se entender que siempre acta como mexicano cuando adquiera
en propiedad de un inmueble ubicado en Mxico. Esto significa que cuan260 Temas de
Derecho Notarial

do un mexicano con doble nacionalidad adquiere un inmueble en zona

restringida, lo puede hacer directamente sin tener que recurrir al fideicomiso, porque se reputa para el Orden Jurdico Mexicano con presuncin
igualmente juris et de jure, que acta siempre con nacionalidad mexicana
y nunca con la extranjera.
Quinto: Se entender que siempre acta como mexicano cuando detente
algn derecho cuyo ejercicio se realice en territorio Nacional. Esto significa que si adquiere derechos de autor, o es acreedor hipotecario, suscribe
acciones, adquiere derechos hereditarios, etc., se entender siempre que lo
hace en calidad de mexicano, siempre que se trate de un derecho que se
vaya a ejercer en Mxico y no en otro Estado extranjero.

De todo lo hasta aqu expuesto, ante el establecimiento de la nueva

figura de los mexicanos con doble nacionalidad y del requisito del certificado de nacionalidad para ciertos cargos, tenemos que ahora hay:

Jerarqua de mexicanos
En un Primer nivel: los mexicanos de primera: los mexicanos por nacimiento
que residen en Mxico, los cuales, nunca perdern su nacionalidad mexicana
y gozarn de todas sus prerrogativas ciudadanas y derechos, sin restricciones.
Estos mexicanos de primera tienen dos variantes:
a) Los nicamente mexicanos: Es decir, los nacionales que no tienen atribucin alguna por parte de otro Estado de otra nacionalidad; y,
b) Los mexicanos leales: Los nacionales que residen en Mxico y se abstienen
de reconocer y utilizar la atribucin de otra nacionalidad, aunque tengan
derecho a ello, ya sea por una opcin personal nacionalista o para poder
ocupar cargos pblicos o de eleccin popular;

Internacin y
Legal Estancia...

261

Jerarqua de mexicanos
(Continuacin)
En un Segundo nivel: los mexicanos de segunda: los mexicanos con doble
nacionalidad que residen fuera, es decir, los mexicanos por nacimiento que
tambin nunca pierden su nacionalidad mexicana pero que residen en Estados Unidos u otro pas y han adquirido la nacionalidad norteamericana u
otras nacionalidad. Estos mexicanos no gozan de todos los derechos derivados de ser mexicano, ya que no pueden votar por ejemplo, y tienen varias
restricciones y obligaciones como vimos. Este segundo tipo de mexicanos,
admiten dos variantes:
a) Los mexicanos-norteamericanos: Los que s tienen dos pasaportes y ostentan sus dos nacionalidades en sus respectivos mbitos territoriales, y
obtienen as todos los beneficios de la nueva figura jurdica; y,
b) Los norteamericanos antimexicanos: Los mexicanos por nacimiento que
no quieren ser mexicanos y se comportan exclusivamente como norteamericanos, nunca tramitan su pasaporte mexicano, no viajan a Mxico
o lo hacen ostentndose como turistas norteamericanos y viajan por el
mundo con su pasaporte norteamericano
En un Tercer nivel: los mexicanos de tercera: los mexicanos por naturalizacin, que nunca llegan a equipararse a los derechos de los mexicanos por
nacimiento. No pueden aspirar a cargos pblicos, tienen que renunciar a su
nacionalidad de origen y tienen una serie de limitaciones en su comportamiento, como no aceptar condecoraciones, no residir por cierto tiempo en el
extranjero, etctera y pueden perder la nacionalidad mexicana por sancin
como vimos.

Rgimen de internacin de
extranjeros en Mxico:
ocho caractersticas
El rgimen de Internacin de extranjeros a Mxico por los puertos migrato
rios en las fronteras del pas, tiene los siguientes ocho caractersticas:

262 Temas de
Derecho Notarial

Primera: hay cuatro tipos de

internacin de extranjeros a
Mxico
1a. La Internacin privilegiada de los diplomticos, funcionarios consulares y otros con representacin oficial. Como veremos ms adelante, los
diplomticos, los funcionarios consulares y los representantes oficiales
tienenuna serie de inmunidades, privilegios y facilidades que les conceden
todo unstatus diferente al que rige para los dems extranjeros que ingresan a Mxico, de acuerdo a los Convenios Internacionales celebrados por
el Gobierno Federal Mexicano con los dems Estados, quienes pueden
generalmente ingresar sin restriccin ni visado alguno;
2a. Internacin libre para ciertas nacionalidades. Hay nacionalidades
para las cuales Mxico establece libre trnsito, por razones de inversin
extranjera, turismo o facilidad para hacer negocios. Igualmente ha facili
tado notablemente el ingreso de los nacionales de pases con los cuales
Mxico tiene celebrados Tratados de Libre Comercio, como Estados Unidos, Canad, Chile, Costa Rica, etc. Esta materia de libre internacin, la
maneja el Gobierno mexicano de manera discrecional y sobre la base de
la reciprocidad entre los pases, de conformidad al nivel de las relaciones
diplomticas del momento;
3a. Internacin con previo permiso, sello consular o visa para ciertas nacio
nalidades. De manera discrecional y sobre la base de la reciprocidad,
Mxico establece el requisito de permiso previo de internacin para ciertas
nacionalidades. En el lxico migratorio internacional se le conoce a este
permiso como "visa" o "visado", pero en nuestra legislacin no se utiliza
el trmino "visa" y en cambio, con igual significado, se usa "permiso de
internacin". Cuando las oficinas centrales, las delegaciones o las oficinas
consulares hayan negado un permiso de internacin, el extranjero solici
tante no podr presentar otra solicitud hasta que hayan transcurrido noventa
das, y podr acudir al recurso de revisin contemplado en la Ley federal
del Procedimiento Administrativo;
4a. Internacin restringida para ciertas nacionalidades. Tambin de manera
histrica y discrecional, el Gobierno Mexicano establece a ciertas nacionali
dades una restriccin de internacin. No se trata de una prohibicin de
Internacin y
Legal Estancia...

263

internarse, pero si es un permiso de internacin individual que solo otorga

la oficina central luego de acuerdos con debate y anlisis por parte de la
comisionada con los principales ejecutivos del

inm.

Sabemos Que hoy en

da estn restringidas las nacionalidades cubana, colombiana, china, iran,

iraqu, coreana del note, paquistan, etctera., pero esto es una disposicin
discrecional que cambia da a da.

Segunda: en materia migratoria

se aplica el principio de
"la reciprocidad internacional"
En materia del trato a los extranjeros, rige el principio internacional de
la reciprocidad, es decir, as como son tratados los mexicanos por ese pas
sern tratados por Mxico sus nacionales.

Tercera: el extranjero no tiene

derecho a internarse libremente
en Mxico
Cada estado tiene su orden jurdico y su mbito territorial de vigencia.
Cuando un extranjero pretende internarse en Mxico, debe saber que
se someter a un rgimen jurdico diferente, el cual tiene que conocer y res
petar. El extranjero no tiene como el mexicano la garanta constitucional
de ser admitido en Mxico, no tiene siquiera el derecho de ser admitido.
Solo lo ser, si rene los requisitos legales exigidos por el pas para su
ingreso y si al Estado Mexicano le conviene o agrada su internacin.

Cuarta: el Estado mexicano

tiene la facultad irrestricta de
admitir o no el ingreso de
extranjeros
Cuando el nacional de otro estado diferente pretende ingresar al territorio
nacional, el estado mexicano tiene la absoluta libertad de permitir, regular
o negar la entrada a su territorio. Este derecho deriva de la soberana propia
264 Temas de
Derecho Notarial

del Estado. Contra una decisin de no admisin del extranjero, la solicitud

negada podr ser sujeta a una revisin ante la Coordinacin Jurdica del
Instituto Nacional de Migracin, en virtud de que los actos administrati
vos del Instituto Nacional de Migracin estn regulados de manera supletoria por la Ley Federal del Acto Administrativo.
El artculo 37 de la Ley General de Poblacin dispone que una auto
ridad migratoria podr negar la entrada al pas, por cualquiera de los
siguientes motivos: I. No exista reciprocidad internacional; II. Lo exija el
equilibrio demogrfico nacional; III. No lo permitan las cuotas de extran
jeros autorizadas; IV se estime lesivo para los intereses econmicos de los
nacionales; V. Hayan infringido las leyes nacionales o tengan malos antece
dentes en el extranjero; VI. No cumplan con requisitos establecidos por la
Ley General de Poblacin; y VII. No se encuentren fsica o mentalmente
sanos a juicio de la autoridad sanitaria. El artculo 106 de la Ley citada,
dispone adems estos otros motivos: I. Cuando hayan observado mala
conducta durante su estancia en el pas; II. Cuando hayan sido expulsados
y an no termine el plazo de readmisin, III. Cuando se le haya impuesto
restricciones para reingresar al pas; y IV. Cuando la autoridad sanitaria
manifieste a la migratoria que el extranjero padece una enfermedad infec
to contagiosa que constituir un riesgo para la salud pblica.

Quinta: el Estado mexicano

tiene facultad de revisar a
extranjeros en trnsito
internacional
Toda extranjero que efecte un movimiento migratorio debe acreditar
ante la autoridad su calidad de extranjero, cumplir con los requisitos de
estadstica e identificacin y demostrar que cuentan con el documento
migratorio que les permite su ingreso y salida del pas.
En la revisin de pasajeros en trnsito internacional intervienen cua
tro tipos de autoridades federales:
La Secretara de Salud;
La Secretara de Gobernacin (Instituto Nacional de Migracin);
La Polica Federal Preventiva; y,
Internacin y
Legal Estancia...

265

 La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y las dems que conforme a

la Ley tengan esa facultad.

Sexta: la revisin de extranjeros

slo se puede hacer en los
puntos de cruce
Hay diversos puntos de cruce en los cuatro distintos tipos de trnsito
internacional:
1. Trnsito Terrestre
Garita Tierra-Tierra: recinto fronterizo para servicios migratorios;
Puente Tierra-Tierra: Puente construido sobre las corrientes o vas genera
les de comunicacin que son lneas divisorias internacionales;
Retenes: En carreteras, caminos y puentes en territorio Nacional:
2. Trnsito Martimo
Puertos de Mar: Lugar de la costa o riberas habilitado para la recepcin,
abrigo y atencin de embarcaciones;
Puerto de Altura: Cuando atienden embarcaciones, personas y bienes
de navegacin entre puertos nacionales e internacionales:
Puerto de Cabotaje: Cuando slo atienden embarcaciones. personas y
bienes de navegacin entre puertos nacionales:
3. Trnsito Areo
Aeropuertos Internacionales: rea para el despegue, aterrizaje y acuati
zaje de aeronaves entre aeropuertos nacionales e internacionales;
Aeropuertos Locales: Slo para el despacho de aeronaves entre aeropuer
tos nacionales:
4. Transito Fluvial
En Mxico no se utiliza, a pesar de que tenemos ros fronterizos, ya que
la revisin se realiza en la ribera nacional del puente internacional.
266 Temas de
Derecho Notarial

Sptima: el Estado mexicano

tiene facultad de regular la
estancia del extranjero
Mxico tiene la facultad de regular las diferentes maneras de estar en el pas.
A esa especial manera de ingresar o estar en Mxico se le conoce como:
Calidad migratoria: que es la condicin jurdica que la autoridad migratoria determina para la persona fsica extranjera, al internarse, permanecer y salir del territorio nacional mexicano. Los extranjeros segn el
artculo 41 de la Ley General de Poblacin, (excepto los diplomticos,
funcionarios consularesy enviados con representacin oficial), deben
ingresar al pas siemprecon una calidad migratoria lo que condiciona
la posibilidad de sus actividades durante su estancia y define el plazo
mximo de la misma en Mxico.

En Mxico, en ningn caso un extranjero podr tener simultneamente dos o ms calidades migratorias.

Octava: el Estado mexicano

tiene facultad de deportar y
expulsar al extranjero
Como parte de su poder soberano, el Estado Mexicano tiene tambin
la facultad irrestricta de deportar al extranjero que ingresa ilegalmente al
territorio nacional o la expulsarlo sin justificacin alguna si considera su
presencia nociva para el pas.

Cuatro tipos de legal estancia de

extranjeros en Mxico
Un extranjero puede estar en Mxico de cuatro maneras:
Para cumplir una misin de Estado (Diplomticos, funcionarios consulares
y con representacin oficial);
Sin intencin de residir en Mxico (No inmigrantes);
Internacin y
Legal Estancia...

267

 Con intencin de residir en Mxico (Inmigrantes); y;

Con residencia definitiva en Mxico (Inmigrado).

Generalmente, todos los autores de materia migratoria, hablan solo

de tres calidades migratorias para los extranjeros en Mxico. Al reflexio
nar sobre este tema, he cado en la cuenta de que en realidad son cuatro
y no tres las posibilidades de estancia en el pas para los extranjeros que
se internan, permanecen y salen de Mxico. Constato que los autores
inexplicablemente han ignorado la presencia de los diplomticos, de los
funcionarios consulares y de los representantes oficiales, que son tambin
extranjeros que transitan y habitan en Mxico, adems de los no inmigran
tes, inmigrantes e inmigrados.
El artculo 57 de la Ley General de Poblacin, dispone que"... los diplo
mticos y los agentes consulares acreditados en el pas, as como los otros
funcionarios con representacin oficial de sus gobiernos, no adquirirn
derechos de residencia por mera razn de tiempo...".
El trmino de "agente consular" que utiliza la Ley General de Pobla
cin es impreciso, porque como veremos ms adelante, una agencia consular es un sub tipo secundario de Consulado y no denota el verdadero
concepto que requerimos, es por ello, que nosotros hemos preferimos
utilizar el trmino "funcionario consular", por ser ms amplio y exacto.
Lo anterior, implica que hay tres tipos de extranjeros que ingresan al
pas en representacin de un Estado extranjero:
Los diplomticos;
Los funcionarios consulares; y,
Los otros funcionarios con representacin oficial..

Los cuales reciben un trato diferente que el resto de extranjeros no inmi

grantes, inmigrantes o inmigrados, ya que ellos tiene un status jurdico
distinto, que est regido por normas del Derecho Internacional Pblico y
sobre todo, por normas no escritas derivadas del principio de la reciprocidad internacional y del enigmtico Derecho Diplomtico.
268 Temas de
Derecho Notarial

Cuando un diplomtico, funcionario consular o representante oficial,

haya terminado con su encargo oficial y quisiera seguir residiendo en
Mxico, entonces deber llenar los requisitos migratorios ordinarios con
todas las facilidades que a su vez sus respectivos gobiernos otorguen para
ello a los representantes de Mxico en su pas de origen.
El artculo 102 del Reglamento de la lgp dispone que "... los titulares
de pasaportes diplomticos, oficiales o de servicio expedidos por gobier
nos extranjeros, para internarse al pas en comisin oficial, debern presentar la visa correspondiente, salvo que exista acuerdo de supresin de la
misma. Para fines estadsticos, proporcionarn la informacin que se les
solicite en la forma migratoria correspondiente... ". Lo anterior, significa
que bastar con la exhibicin de sus respectivos pasaportes para ingresar
con alguna visa o autorizacin previa de internacin si se requiere, llenando slo un formato migratorio para fines estadsticos.

Como Diplomticos
Naturaleza de las Relaciones
diplomticas
A partir del Siglo XVIII la prctica internacional consagra la costumbre
de que todos los Estados sujetos al Derecho Internacional se intercambien
representantes permanentes. Surge as el llamado Jus legatio o derecho de
legacin o derecho de misin o derecho de embajada, que engloba por
una parte, un aspecto del jus actium (derecho de enviar) y por otra parte,
del jus passivum (derecho de recibir) y que consiste en la facultad que
tienen los entes de Derecho Internacional para enviar y recibir enviados
oficiales "residentes" o "ad hoc", que se denominan: diplomticos, represen
tantes oficiales o agentes especiales y que llevan siempre la representacin
de su gobierno.
La naturaleza propia de las relaciones diplomticas es su ndole poltica, dada la representacin permanente a un elevado nivel oficial de un Esta
do ante otro en su territorio, lo que implica un reconocimiento mutuo de
Estados y gobiernos, razn por la cual, estas relaciones son en principio
superiores a las consulares.
Internacin y
Legal Estancia...

269

Rgimen Jurdico
El status de diplomtico, no es una calidad migratoria, sino una estancia
especial de extranjeros en Mxico regida por el Derecho Internacional.
A los diplomticos en Mxico no les rige el Derecho Nacional Mexicano,
sino el Derecho Internacional cuyos principales ordenamientos aplicables son:
El Reglamento de Viena de 1815 sobre el rango de los agentes diplom
ticos;
El Protocolo de Aix-la Chapelle de 1818;
La IX Convencin relativa a los funcionarios diplomticos adoptada por
la sexta Conferencia Internacional Americana, firmada en la Habana el
20 de febrero de 1928;
El Ceremonial Diplomtico Mexicano en vigor desde 1935;
La Convencin sobre prerrogativas e inmunidades de la Naciones Unidas
de 13 de febrero de 1946;
El Convenio de Viena sobre Relaciones diplomticas de 1961, promulga
do por Daz Ordaz en 1965;
Convencin de la onu sobre las misiones especiales del 8 de diciembre de
1969.

Diferencia entreMisin
diplomtica y Diplomticos

La Misin diplomtica
Es la funcin de representacin diplomtica de un Estado en otro Estado
y puede ser de dos formas:
Misin Diplomtica Permanente: Representa de manera indefinida al Estado
acreditante; protege en el Estado receptor los intereses de los nacionales
del Estado acreditante; informa de los acontecimientos en el Estado receptor; y fomenta las relaciones amistosas entre ambos; y,
Misin Diplomtica Especial: Envo de representantes temporales para
tratar asuntos determinados.
270 Temas de
Derecho Notarial

Tipos y jerarqua de los

diplomticos
Segn la Convencin de Viena de 1961, son las personas fsicas representantes de los Estados e integrantes de las misiones diplomticas, a quienes
se les reconoce la siguiente jerarqua:
1. Embajador extraordinario y plenipotenciario;
2. Enviado extraordinario y ministro plenipotenciario;
3. Ministro residente;
4. Encargado de negocios ad hoc;
5. Encargado de negocios ad interim;
6. Ministro;
7. Consejero;
8. Primer secretario;
9. Segundo secretario;
10. Tercer secretario;
11. Agregado

En Mxico, en la Ley de Servicio Exterior, se distinguen dos ramas del

servicio exterior mexicano:
La rama diplomtico-consular; y,
La rama Tcnico administrativa.
El artculo 4o. de dicha Ley dispone que la rama diplomtica-consular, comprende los siguientes rangos:
l. Embajador;
2. Ministro;
3. Consejero;
4. Primer Secretario;
5. Segundo Secretario;
6. Tercer Secretario;
7. Agregado Diplomtico.

Internacin y
Legal Estancia...

271

Nocin del status diplomtico

Por status diplomtico se entiende el conjunto de tratos particulares que,
se deben a los sujetos de Derecho Internacional denominados diplomticos
y a veces: agentes diplomticos, para llevar a cabo, a travs de los rganos y
personas competentes para ello, el adecuado desarrollo de su actividad diplomtica. Por extensin, se incluyen algunas prerrogativas del status diplo
mtico, a los dems miembros de una misin diplomtica: que son: a)
El personal tcnico y administrativo; b) El personal de servicio de la misin
diplomtica y en menor grado, c) el personal de servicio domstico particular
de los diplomticos, a pesar de no ser propiamente personal de la misin.

Qu tratos particulares?
Esos tratos particulares para los diplomticos se concretan en una diversidad de inmunidades, privilegios y facilidades.
Inmunidades: son exenciones, que consisten en la inaplicabilidad de
normas del Ordenamiento Jurdico del sujeto receptor (Estado), que est
obligado a con ceder a los rganos (sedes y misiones) y a las personas
representantes del Estado acreditante que se encuentran en su territorio.
Los principales tipos de inmunidades son las siguientes:
Inmunidad de Inviolabilidad: Que tiene un aspecto activo: el Estado recep
tor tiene obligacin de proteger a los diplomticos contra ataques o atentados contra su persona, su libertad o su dignidad; y, un aspecto pasivo:
el diplomtico no puede ser objeto de ningn tipo de arresto o detencin,
aunque esto no debe entenderse en trminos absolutos segn las circunstancias. Como consecuencia de lo anterior, tambin son inviolables, su
residencia, sus bienes, sus documentos y su correspondencia.
Inmunidad de Jurisdiccin: Implica que los diplomticos no podrn ser llevados ante los tribunales del Estado receptor, es decir, no podrn ser objeto de
querella o demanda alguna ante dichos tribunales aunque esto no significa que el propio agente no puede a su vez ser querellante o demandante
ante los mismos tribunales. La inmunidad abarca los aspectos penales,
civiles y administrativas y tiene como excepciones si se trata de:
272 Temas de
Derecho Notarial

a) Una accin real sobre inmuebles particulares ubicados en el territorio del

Estado receptor; b) Una accin sucesoria en la que el diplomtico figure
a ttulo privado como albacea, heredero o legatario; o, e) Una accin derivada
de una actividad profesional o comercial ejercida fuera de sus funciones
oficiales.
Inmunidad de Ejecucin: Se deriva de su inviolabilidad y por ello, el diplo
mtico no podr ser objeto de ninguna medida de ejecucin sobre su
persona ni sobre sus bienes, ni preventivamente ni en cumplimiento de
una sentencia judicial.
Inmunidad Fiscal: En principio, el diplomtico est exento de todo tipo
de impuestos reales y personales, directos o indirectos, estatales o municipales. Pero hay excepciones: debe pagar: a) Los impuestos indirectos (iva), que
se integran en el precio de las mercancas; b) Los impuestos que gravan
los inmuebles cuando el agente sea su propietario con carcter privado;
e) Los impuestos sobre sucesiones que se abran en territorio del Estado
receptor; excepto si es heredero o legatario de un miembro de su familia
que formen parte de su casa, pues se considera una sucesin abierta en el
estado acreditante; d) los impuestos que graven sus actividades profesionales o comerciales que ejerza al margen de sus funciones oficiales.
Inmunidad Aduanera: el diplomtico est exento del pago de derechos aran
celarios respecto a los objetos destinados a su uso personal y de los miembros
de su familia, tanto a los pertinentes a su instalacin como a los que vaya
necesitando a lo largo de su estancia en el estado receptor.

Privilegios: Son concesiones especficas a favor de las representaciones

y representantes diplomticos, consistentes en la prestacin directa o en
posibilitarles o reconocerles el ejercicio de determinadas facultades. Los
principales tipos de privilegios son los siguientes:
Exencin de prestar testimonio: El diplomtico no est obligado a declarar como testigo en juicios que se sigan en el Estado receptor.
Exencin de prestaciones personales y cargas militares: Como resultado
de la inviolabilidad, a los diplomticos no se les podr exigir ningn tipo de
prestacin personal ni ninguna carga de carcter militar.
Internacin y
Legal Estancia...

273

 Rgimen de Seguridad Social: A los diplomticos no le ser aplicable la

legislacin del Estado receptor sobre seguridad social por el ejercicio de
su actividad. Respecto a las personas empleadas para su particular servicio
domstico, gozarn tambin de la exencin de las normas del Estado recep
tor sobre seguridad social, y por tanto, no estar obligado a darlas de
alta en el rgimen de seguridad social de ese Estado siempre que dichas
personas sean nacionales del Estado acreditante y si no los son, entonces
si debern ser inscritas en dicho rgimen.
La valija y el correo diplomticos: La valija diplomtica es el bulto o sobre
que contiene correspondencia oficial y documentos destinados exclu
sivamente al uso oficial. Correo diplomtico: Es la persona fsica que se
hacerse cargo de la valija diplomtica, la custodia, la transporta y la entregarla
a su destinatario. Se trata de una persona debidamente autorizada por
el Estado que enva, ya sea de carcter permanente o slo para el caso
especial en calidad de correo ad hoc. La valija y el correo diplomticos son
inviolables dondequiera que se encuentren, lo que implica que el sobre
no podr ser abierto ni retenido ni el correo podr ser inspeccionado directamente o por medios electrnicos u otros medios tcnicos.
El uso de los Smbolos del Estado acreditante. Los diplomticos tienen
derecho a utilizar los smbolos de identificacin del Estado acreditante,
como son la bandera y el escudo nacionales, y tambin cualquier otro tipo
de contrasea como el sello, lemas o simplemente los colores nacionales.
Su uso implica que puedan ser exhibidos pblicamente y figurar en sus
documentos oficiales. Y ser colocados tanto en los locales de la misin y
residencia, como en los medios de transporte.
La asignacin de puestos diferentes en ceremonias oficiales o las reservas
permanentes en las cmaras parlamentarias.

Facilidades: Que implica la remocin de todo tipo de obstculos, por el

sujeto obligado al Status, a fin de que la Misin y los diplomticos puedan
ejercer correctamente sus funciones. Tales facilidades no estn expresamente reguladas por el tratado de viena y la convencin de la onu sobre
misiones especiales de 1995, principales ordenamientos internacionales
sobre la materia, sino que se deja al principio de la reciprocidad interna274 Temas de
Derecho Notarial

cional y abarca todo una gama de aspectos humanos. Los principales tipos
de facilidades son las siguientes:
Franquicia de importacin: derivada la inmunidad aduanera, a los diplo
mticos se les permitir la franquicia de importacin sobre bienes necesarios para su uso y consumo personal y de los miembros de su familia que
formen parte de su casa. Se admitir con franquicia la importacin de
automviles para su uso y el de su cnyuge e hijos siempre que convivan
y dependan econmicamente del titular y no ejerzan ninguna actividad
lucrativa en Mxico.
La libertad de trnsito. Los diplomticos para el correcto ejercicio de su
funcin de observacin e informacin propia de la misin diplomtica y
consular deben poder desplazarse y circular libremente por todo el terri
torio del Estado receptor, aunque puede haber excepciones por razn de
seguridad.
Libertad de comunicacin: A travs de todos los medios: postal, telegrfico, por correo, por telfono, por supuesto por Internet, los diplomticos
tienen la libertad de comunicarse no solo con el gobierno y la administracin del propio estado, sino tambin con los dems rganos del Estado
acreditante en el exterior, es decir, con sus misiones diplomticas de otros
estados y sus oficinas consulares establecidas tanto en el mismo estado
como en otros o con organizaciones internacionales.

Como funcionarios consulares

Naturaleza de las
relaciones consulares
Son relaciones oficiales entre el Estado receptor (Mxico) y el Estado acre
ditante (Extranjero), que no son de carcter poltico, sino de carcter admi
nistrativo para prestar servicios pblicos estatales a los nacionales del pas
acreditante o a los nacionales del Estado receptor que hagan negocios o
realicen actos que incidan en el Derecho del receptor.
El cnsul tiene carcter oficial y es una equivocacin considerar que los
diplomticos representan al Estado y los cnsules representan los intereses
particulares de los ciudadanos. No, los funcionarios consulares ejercen
Internacin y
Legal Estancia...

275

una funcin pblica consistente en representar al Estado Mexicano en

sus funciones de:
fe pblica notarial,
ejercicio de la jurisdiccin voluntaria y an de la contenciosa en ciertos pases;
polica de navegacin;
registro civil;
servicios relacionados con el cumplimiento de obligaciones militares;
sanidad pblica;
rgimen aduanero;
observancia de Tratados;
fomento al Comercio Exterior;
Turismo, etctera.

Rgimen Jurdico
El status de funcionario consular como el de diplomtico, no es una calidad
migratoria, sino una estancia especial de extranjeros en Mxico regidos
por el Derecho Internacional. A los funcionarios diplomticos en Mxico
no les rige el derecho nacional mexicano, sino el Derecho Internacional
Pblico, cuyos principales ordenamientos son dos:
La Convencin de la Habana sobre agentes consulares del 20 de febrero
de 1928;
La Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares firmada el 7 de octu
brede 1963, con una reserva aprobada por el Senado el 24 de diciembre
de 1964 y publicado su decreto de promulgacin en el dof el 11 de septiembre de 1968.

Diferencia entre Diplomticos y

Funcionarios consulares
Los diplomticos y los funcionarios consulares pertenecen al servicio exte
rior del pas que representan, los primeros en la rama diplomtica y los
segundos, lo son en la rama consular. De lo anterior, podemos deducir,
que los funcionarios consulares no gozarn del carcter diplomtico en
276 Temas de
Derecho Notarial

Mxico, sino que tendrn su carcter propio de funcionarios consulares, a travs del exequtur o autorizacin definitiva del Estado receptor y
mantendrn con las autoridades las relaciones que las leyes, los usos del
pas, las convenciones consulares y los usos del Derecho Internacional
establecen para los funcionarios consulares.

Tipos y jerarqua de los

funcionarios consulares
Tipos de funcionarios consulares: Son todas las personas encargadas de ejercer
funciones consulares. Se trata segn la Convencin de Viena del personal
consular que ser integra por los siguientes miembros de una oficina consular:
1. Los cnsules: Son los jefes de la oficina consular, que pueden ser de dos tipos:
a) Los cnsules de carrera: es son los miembros del servicio exterior de un
Estado, que toman su actividad como una profesin permanente y reciben
sueldo por ello; y,
b) Los cnsules honorarios: Que es la persona nombrada con carcter hono
rfico, ya que se trata de una ocupacin accesoria a sus negocios principales y recibe por ello un honorario reducido o en ocasiones, no recibe
pago alguno.
2. Los empleados consulares: es decir, toda persona comisionada o contratada
para la ejecucin de labores administrativas o tcnicas de una Oficina Consular; y,
3. Los miembros del personal de servicio: o sea, las personas encargadas del
servicio domstico en la oficina consular, incluyendo a los choferes de los
Consulados.
En Mxico el artculo 3 de la Ley de Servicio Exterior Mexicano, dispone
que el servicio exterior se integra por:
personal de carrera;
personal temporal; y,
personal asimilado

y comprende las ramas: Diplomtico-Consular y Tcnico Administrativa.

Internacin y
Legal Estancia...

277

Status de funcionario consular

Por "status de funcionario consular" se entiende el conjunto de tratos particulares que, se deben a los sujetos de Derecho Internacional denominados: "funcionarios consulares", para llevar a cabo, a travs de los rganos
ypersonas competentes para ello, el adecuado desarrollo de su actividad
consular. Por extensin, se incluye dentro del status diplomtico, a los dems
miembros de una misin consular.
Para que los miembros de un Consulado puedan gozar de las prerroga
tivas concedidas por los Estados receptores, se exigen tres condiciones:
1. Ser nacional del Estado representado;
2. No dedicarse a ninguna actividad particular lucrativa; y,
3. No haber sido residente o inmigrante en el pas receptor a la fecha de su
nombramiento.

Qu tratos particulares?
Esos tratos particulares para los funcionarios consulares, se concretan en
una diversidad de inmunidades, facilidades, privilegios e inmunidades muy
similares a las de los Diplomticos, razn por la cual, me remito a los ya
mencionados.
Cmo se regulan los consulados en Mxico?
El artculo 1 bis de la Ley del Servicio Exterior Mexicano tiene una
serie de definiciones que nos ilustran acerca de la especial manera de
reglamentar el tema por nuestra ley nacional y dice que las Oficinas
Consulares son las representaciones del Estado mexicano ante el gobierno
de otro pas, en la que se realizan de carcter permanente las siguientes
funciones:
a) proteger a los mexicanos que se localicen en su circunscripcin;
b) fomentar las relaciones comerciales, econmicas, culturales y cientficas entre
ambos pases; y,
c) expedir la documentacin a mexicanos y extranjeros en trminos de la
ley y sureglamento segn su importancia y mbito de circunscripcin.
Se clasifican en:
278 Temas de
Derecho Notarial

 Seccin consular: Es la oficina de una embajada que realiza funciones con

sulares y su circunscripcin es todo el pas;
Consulado general: Es la oficina a cargo de un funcionario consular, generalmente con rango de cnsul general y dependen de l, los consula
dos y agencias consulares que se localicen en su circunscripcin;
Consulado: Es la oficina a cargo de un funcionario consular del que pueden
depender algunas agencias consulares;
Agencia consular: La oficina a cargo de un funcionario consular, es de una
jerarqua menor a la de los consulados porque su circunscripcin es limitada;
Consulado honorario: Es la oficina a cargo de un cnsul honorario, tratase
de un nacional o de un extranjero, en la que este realiza, sin remuneracin
alguna, funciones consulares limitadas.

Los otros funcionarios con

representacin oficial
Se trata de enviados distintos a los diplomticos y a los funcionarios consulares que un gobierno acreditante enva para que ingresen al territorio de
un Estado receptor, a fin de que cumplan con una misin especial de representacin. Este tipo de misiones pueden ser de muy diversas naturaleza,
como por ejemplo: polticas para la negociacin de un Tratado Internacional,
para obtener informacin sobre algn tema o averiguacin previa, de intercambio parlamentario, etctera.
Estos otros funcionarios con representacin oficial recibirn las prerro
gativas propias de diplomticos y funcionarios consulares, slo si existe
reciprocidad con los otros Estados.

Siete principios de los

diplomtico y de funcionario
consular
Que se aplica por extensin a los otros funcionarios con representacin oficial.
Primero: La eleccin de los diplomticos y funcionarios consulares, cual
quiera que sea su categora, pertenece al dominio de la soberana inter
na del Estado que representan e incumbe a la autoridad suprema de ste;
Internacin y
Legal Estancia...

279

Segundo: La categora de los diplomticos y funcionarios consulares,

es fijada de comn acuerdo por los gobiernos interesados;
Tercero: El Estado tiene el derecho de acreditar a sus diplomticos y
cnsules ante uno o ms gobiernos extranjeros;
Cuarto: Ningn Estado puede mantener simultneamente relaciones
con ms de un gobierno de otra Estado;
Quinto: La eleccin del diplomtico o funcionario consular depende
del pedido previo de beneplcito del gobierno del pas receptor ante el
cual va a ser acreditado;
Sexto: El Estado tiene derecho a no conceder el beneplcito a la propuesta de eleccin de un diplomtico o funcionario consular extranjero,
por motivos que se consideren ponderables; y,
Sptimo: El Estado que recibe al diplomtico o funcionario consular
puede en cualquier momento pedir la retirada de ste o de cualquier otro
miembro de su misin, siempre que a uno y otro se les declare como personas non gratas o no aceptables.
Segn datos de la sre del ao 2000, Mxico sostena relaciones diplo
mticas con 176 pases y mantena en el extranjero 70 embajadas, 34 con
sulados generales, 24 consulados de carrera, 4 agencias consulares, 1 oficina
de enlace y 8 delegaciones permanentes ante las organizaciones internacio
nales: onu, oea, oacvi, oi, acde, opanal, unesco, unin europea. 78 pases
y 35 organizaciones internacionales extranjeras acreditadas ante el gobierno
de la repblica mantienen embajadas y oficinas con residencia en la capital
mexicana y aproximadamente existan 31 representaciones concurrentes.

Pasaporte diplomtico y
Pasaporte oficial
Adems de sus cartas credenciales que lo acreditan ante el jefe de Gobier
no del Estado receptor, la manera ordinaria de acreditar en el pas su nacionalidad y su calidad de diplomtico, funcionario consular o con repre
sentacin oficial, es a travs de la exhibicin del pasaporte diplomtico u
oficial, que cada pas expide segn su Derecho Interno.
280 Temas de
Derecho Notarial

En Mxico se establece en el Reglamento de Pasaportes, en vigor desde

el 12 de julio de 1990, que es facultad de la Secretaria de Relaciones Exte
riores el expedir y refrendar pasaportes diplomticos y pasaportes oficiales.
Los miembros del Servicio Exterior Mexicano que tengan derecho a
pasaporte diplomtico, lo solicitarn acreditando su nombramiento y una
vez que termine su comisin o que el servidor deje su cargo, el pasaporte
quedar invalidado debiendo ser devuelto a la sre.
Adems de los funcionarios del Servicio Exterior, tienen derecho a pasa
porte diplomtico mexicano: el Presidente y los Ex presidentes de la Rep
blica; los presidentes de la Gran Comisin del Senado y la Cmara de
Diputados, los Gobernadores y el jefe de Gobierno del d.f., los ministros
de la scj, los secretarios de Estado, los procuradores de Justicia federal
y del d.f., los secretarios particular y privado del presidente, el jefe de
estado mayor presidencial, los subsecretarios, subprocuradores y oficiales
mayores, los cnyuges y los hijos menores de edad.
Tienen derecho a pasaporte oficial, los senadores y diputados en misin
oficial al extranjero; los servidores pblicos de la rama administrativa del
Servicio Exterior Mexicano adscritos a embajadas, consulados,oficinas
consulares y delegaciones de organismos internacionales, la cnyuge y
los hijos menores de 18 aos y hasta 25 y los dependientes econmicos
y quienes viajen al extranjero en omisin oficial si se justifica a juicio de
la sre.

Estancia de extranjeros en
Mxico como no inmigrante
Que se caracteriza porque el extranjero ingresa a Mxico slo por un
tiempo preciso para su finalidad de ingreso sin el nimo de residir perma
nentemente en territorio nacional;

Estancia de extranjeros en
Mxico como inmigrante
Que se caracteriza porque el extranjero ingresa a Mxico con el nimo o
in tencin de quedarse a vivir (residir) permanentemente en el Pas.
Internacin y
Legal Estancia...

281

Estancia de extranjeros en
Mxico como inmigrado
Esta tercera calidad migratoria, se alcanza por la residencia del inmigrante por ms de 5 aos en Mxico. Es una calidad migratoria derivada de
la estancia prolongada del extranjero que le permite adquirir residencia
definitiva en el pas.
Las dos primeras calidades migratorias admiten caractersticas, es decir,
diversas modalidades de estancia segn sus actividades principales. La ley
les llama caractersticas, pero en realidad se trata de modalidades.

Once formas de estancia del

extranjero no inmigrante
1o. Como transmigrante, 2o. Como turista, 3o. Como ministro de culto
asociado religioso; 4o. Como asilado poltico, 5o. Como refugiado, 6o.
Como estudiante, 7o. Como visitante para actividades lucrativas o no,
8o. Como visitante local, 9o. Como visitante provisional, 10o. Como visi
tante distinguido y 1o. Como corresponsal.
Esta calidad migratoria admite once caractersticas, es decir, diversas modalidades de estancia segn sus actividades principales. La ley les
llama caractersticas, pero en realidad se trata de modalidades.
Forma de estancia

Forma migratoria

Plazo

fmt

30
das

la. Como Transmigrante:

Actividades permitidas
Transitar hacia untercer
pas.

Observaciones:
El transmigrante se interna en Mxico con la finalidad de transitar hacia un tercer pas, para
lo cual debe acreditar que cuenta con el permiso para internarse en ese pas a que se dirige.
Su plazo de estancia de 30 das es improrrogable.
El transmigrante no puede cambiar de calidad migratoria y no puede realizar acto jurdico
alguno.

282 Temas de
Derecho Notarial

Continuacin
Forma de estancia

Forma migratoria

Plazo

Actividades permitidas

2a. Como Turista:

fmt

6
meses

Fines de recreo o salud y

para realizar actividades
artsticas, culturales o
deportivas, no remuneradas ni lucrativas.

Observaciones:
Al turista se le conceder plazo adicional en su estancia en el pas, slo si alguna
enfermedad u otra causa de fuerza mayor le impide viajar.
Cuando se trata de turistas con un plazo autorizado menor a los 6 meses, la autoridad
migratoria le puede extender su estancia hasta completarlos seis meses.
La forma migratoria denominada: fmt, se les entrega por medio de las oficinas consulares de Mxico en el extranjero o en el punto de internacin al pas.
3a. Como Ministro
de Culto: o Asociado
religioso

fm3

365 das

De Asistencia social Filantrpica acorde

al fin de una asociacin
religiosa.

Observaciones:
La asociacin religiosa tiene que estar registrada ante la Secretara de Gobernacin;
Tiene que formar parte de su clero;
Contar con la anuencia de la Secretara de Gobernacin para ejercer el culto religioso.
4a. Como asilado
poltico

fm3

Indefinido

Para proteger su libertad, seguridad, violencia

generalizada, agresin
extranjera, perturbaciones
al orden.

Observaciones:
Fenece su forma de estancia si viola las leyes mexicanas o se ausenta del pas sin previo
permiso.
El inm decide si puede permanecer con otra modalidad de estancia.
Estudiante

fm3

hasta
concluir
sus estudios

Para iniciar, completar sus

estudios o perfeccionar sus
estudios.
Internacin y
Legal Estancia...

283

Continuacin
Forma de
estancia

Forma
migratoria

Plazo

Actividades
permitidas

Observaciones:
Los planteles educativos o instituciones deben ser particulares u oficiales y deben estar
incorporados o con autorizacin oficial;
Cuenta con prrrogas anuales y con autorizacin de permanecer en el pas por el tiempo
que duren sus estudios y el que sea necesario para obtener la respectiva documentacin
final escolar;
Los estudiantes pueden ausentarse del pas hasta por 120 das en total;
Si el estudiante reside en una ciudad fronteriza, entonces no se aplica la limitacin de
ausencia.
7a. Como Visitante:

fm3

365 das

Para realizar actividades lucrativas o no

lucrativas siempre
que sean lcitas y
honestas,

Observaciones:
Acepta una gran variedad de modalidades como veremos, entre otras como visitantes
de negocios y visitantes consejeros como consecuencia de la tratados de libre comercio
celebrados por Mxico, a quienes se les expide actualmente la fmt.
La denominacin de la caracterstica visitante es muy confusa, pues se utiliza para
otras caractersticas de no inmigrantes totalmente distintas entre s.

Siete notas del visitante

Esta modalidad de "visitante" en general, tiene las siguientes siete notas:
Primera: La autorizacin para dedicarse a la actividad lucrativa o no, siempre que sea lcita y honesta solicitada, se conceder al extranjero:
a) Si durante su estancia vive de capital trado del extranjero, de las rentas
que este produzca o de cualquier ingreso previamente trado del exterior;
b) Si el objeto de internarse es para conocer alternativas de inversin o
para realizar estas;
e) Si se dedica a actividades cientficas, tcnicas, de asesora, artstica, depor
tiva o similares;
284 Temas de
Derecho Notarial

d) Si se interna para ocupar cargos de confianza o para asistir a asambleas

y sesiones del consejo de administracin de empresas.
Segunda: El permiso de estancia ser hasta de un ao con 4 prrrogas
ms de un ao con entradas y salidas mltiples.
Tercera: Al trmino de 5 aos podr solicitar que se le autorice su estancia por un ao ms como no inmigrante, pudiendo refrendarse por
cuatro aos ms y no hay lmite para nuevas autorizaciones.
Cuarta: La actividad del visitante deber ser especfica y a juicio de la
autoridad migratoria, podr ser restrictiva al lugar donde se va a llevar
a cabo.
Quinta: Regularmente esta actividad se sujeta a prestar un servicio a una
empresa privada o institucin pblica. La solicitud de admisin la debe
formular la empresa o la institucin o persona que requiera utilizar sus
servicios o por el propio extranjero si actuar independiente.
Sexta: La empresa solicitante ser solidariamente responsable de las
sanciones a que el extranjero se haga acreedor y en su caso costear la
repatriacin; y,
Sptima: El extranjero deber acreditar que cuenta con la solvencia eco
nmica para permanecer en el pas.

Ocho maneras de estar como

visitante en general
Esta caracterstica de "visitante" en general, tiene a su vez las siguientes ocho
modalidades:
Modalidad de estancia
1a. Como visitante de
negocios e
inversionistas

Actividad permitida

Observaciones

Requiere carta de Invitacin,

inversionista o representar a
una empresa. acreditar ingresos
mensuales e in versin o carta de
solvencia econmica.

Conocer alternativas de
inversin

Internacin y
Legal Estancia...

285

Continuacin
Modalidad de estancia

Actividad permitida

Observaciones

2a. Como visitante

tcnico o cientfico

Carta solicitud de la
empresa o planta o prestar
servicios de Institucin o
contrato de prestacin de
servicios. Transferencia
de Tecnologa.

Cientfico: Para iniciar o

ejecutar un proyecto de
inversin especifico, dar
asesora a Instituciones
Pblicas o Privadas, capa
citar, dar conferencias o
cursos, etctera.

3a. Como visitante

rentista.

Para vivir de depsitos

Se exige un ingreso mnimo
trados del Exterior o de sus
por mes de 250 dsm
inversiones en Mxico.
Exterior o de sus inversiones en mes.

4a. Como visitante

profesional.

5a. Como visitan

Ingresa para ejercer su

profesin.

Debe tener ttulo profesional de manera independiente o prestando sus servicios

a una empresa. y carta
oferta de trabajo.

Ingresa para ocupar cargos Se requiere presentar carta

oferta de trabajo, fianza y
de capacitacin, adminisdeber acreditar cargo.
tracin, absoluta confianza.
(como la de capacidad
para el cargo. ser gerente o
apoderado).

6a. Como visitante

consejero.

Ingresa con el objeto de

asistir a las reuniones,
asambleas o sesiones de
nombramiento por
Ja asam

Se requiere acreditar con

constancia del Consejo de
Administrablea de accionistas de una sociedad.

7a. Como visitante

observador de
humanos.

Se interna al pas para conocer la situacin de derechos humanos en el pas. Si

son grupos, no se autoriza a
ms de 10 personas por organizacin con posibilidad
de prrroga.

Se especifica en qu lugar
residiran y tendr un programa de trabajo.

8a. Como visitante

observador de procesos
electorales

Se interna con el objeto de

conocer las modalidades
y desarrollo de procesos
electorales

Requiere la aprobacin
del ife.
Su estancia ser solo
mientras dure el proceso
electoral.

286 Temas de
Derecho Notarial

En las modalidades de "visitante de negocios y de "visitante consejero",

con fmt de uso mltiple, la autoridad migratoria, otorga un plazo de estancia o temporalidad de 30 das improrrogables, si el extranjero se inte
resa en ampliar su estancia en Mxico, deber cambiar a otra modalidad
que le permita una mayor temporalidad, como la fm3 permite estancias
de un ao prorrogables.

Medidas migratorias derivadas

de tratados y acuerdos de
libre comercio
El Tratado de Libre Comercio entre Amrica del Norte (tlcan o nafta).
Celebrado entre Mxico, Canad y Estados Unidos de Amrica, que entren
vigor el 1 de enero de 1994 y tuvo como objetivo: eliminar los obstculos al
comercio y facilitar la circulacin transfronteriza de bienes y servicios entrelos
territorios de los 3 pases, dispuso nuevas medidas migratorias parafacilitar
su cumplimiento.
La Forma Migratoria de Hombres de negocios o inversionistas (fmt).
Los estadounidenses y canadienses que tienen la intencin de hacer negocios en Mxico, pueden internarse al pas mediante la fmt de uso mltiple,
que incluye la forma migratoria que tradicionalmente se utilizaba solo
para turistas y ahora se utiliza indistintamente para turistas, visitantes
hombres de negocios, visitantes consejeros y transmigrantes.
Esta fmt se tramita directamente en las oficinas consulares de Mxi
co, en su pas de origen, o bien, solicitndolas al personal migratorio
de los puntos de internacin de la Repblica Mexicana. La vigencia de
dicha autorizacin es de 30 das naturales como periodo mximo de estancia contados a partir de su internacin. A su vencimiento el visitante
deber abandonar el pas y si no lo hace, ser sancionado. La expedicin de
la fmt causa el derecho de no inmigrantes (dni) establecido en el artculo
8 de la Ley Federal de Derechos. Si desea prolongar su estancia, entonces
deber solicitar a la autoridad migratoria el cambio de modalidad de
visitante o de caracterstica migratoria.
La Forma Migratoria para Visitantes Consejeros (fmvc). Se interna elpas
mediante la forma migratoria mltiple fmt que como dijimos, es el documen
Internacin y
Legal Estancia...

287

to migratorio que se otorga a los extranjeros que se internan a Mxico

como visitantes hombres de negocios o consejeros. Entr en vigor el 19
de noviembre de 1999. Causa el derecho de No Inmigrantes (dni). Se
tramita en los consulados. Tiene vigencia de 30 das naturales desde la
internacin.
Tratado de Libre Comercio entre Mxico, Colombia y Venezuela. (tlcg3).
En el dof del 21 de abril de 1995 se dieron a conocer las reglas para el
ingreso temporal de personas de negocios relacionadas con este Tratado.
Admite las siguientes cuatro modalidades:
Primera: Inversionistas;
Segunda: Transferencia de personal dentro de una empresa;
Tercera: Profesionales; y
Cuarta: Visitantes de negocios.

Igualmente, los extranjeros que ingresan al pas, usan actualmente la

fmt, para visitantes hombres de negocios y visitantes consejeros.
Estancia

Forma
migratoria

8a. Como visitante

distinguido.

Oficio de la
autoridad consular

Plazo
6 meses

Actividades
permitidas
Para visitas de investgadores cientficos,
humanistas de
prestiguio,
periodistas y
personas
prominentes

Observaciones:
Se trata de un permiso de cortesa para personalidades internacionales.
9a.

Oficio de la
autoridad.

3 das

Para visitar puertos

martimos o
ciudades fronterizas
migratoria

Observaciones:
Se trata de un permiso de cortesa para personalidades fronterizos.

288 Temas de
Derecho Notarial

Continuacin
Estancia
10a. Como
visitante
provisional.

Forma
migratoria
Oficio de la autoridad migratoria.

Actividades
permitidas

Plazo
30 das

Para desembarcar
provisionalmente en
puertos de mar o
aeropuertos en
trnsito
internacional.

Observaciones:
Generalmente es porque la documentacin migratoria exhibida es insuficiente.
En estos casos los extranjeros deben constituir depsito o fianza que garantice su
regreso al pas de procedencia sin no cumple con el requisito en el plazo indicado.
11a. Como
corresponsal

fm3

1 ao

Para realizar
periodismo.

Observaciones:
Para Ejercer temporalmente el periodismo o para encargarse de cubrir un acontecimiento especifico.
Deben Acreditar su nombramiento ante el inm

Nueve formas de estancia del

extranjero inmigrante
1a. Como rentista;2a. Como inversionista; 3a. Como profesional;4a. Para
ejercer un cargo de confianza,5a. Como tcnico; 6a. Como cientfico, y
como familiar, 8a. Como artista o como deportista y, 9a. como asimilado.
Se internan legalmente en el pas con la voluntad de residir en l. La
temporalidad es de un ao, misma que se puede refrendar hasta en cuatro
ocasiones para despus optar por la calidad de inmigrado. Igualmente,
bajo la modalidad de dependiente econmico puede drsele al cnyuge
Internacin y
Legal Estancia...

289

E hijos del inmigrante, la misma calidad migratoria y temporalidad. A

continuacin, una serie de cuadros con las nueve caractersticas:

Estancia
1a. Como
rentista

Forma
migratoria

Plazo

fm2

1 ao

Actividades
permitidas
Para vivir del
capital trado del extranjero.

Observaciones:
Ingresos mensuales mnimos de 400 salarios mnimos ms 200 salarios mnimos
por cada familiar.
Puede, previo permiso del inm ser profesores, cientficos o tcnicos si lo considera
benfico.
2a. Como
inversionista

fm2

1 ao

Invertir capital
en Industria, comercio y
servicios.

Observaciones:
Inversin mnima 4000 das de salario mnimo.
Lo acreditar dentro de los 6 meses al ingreso.
No puede dedicarse a otra actividad.
3 Como
profesional

fm2

1 ao

Para ejercer una profesin.

Observaciones:
Se debe registrar el ttulo extranjero en Profesiones.
Se preferir a profesores e investigadores o cuando sean disciplinas insuficientemente cubiertas por mexicanos.
4a. Como cargo
de confianza.

fm2

1 ao

Para asumir cargos de

direccin, de administrador
nico u otros de absoluta
confianza en
empresas
o instituciones.

Observaciones:
Debe ser solicitada por una empresa o institucin.
Se debe presentar carta oferta de trabajo o contrato de prestacin de servicios; acta
constitutiva de la empresa y ltima declaracin del impuesto sobre la renta.

290 Temas de
Derecho Notarial

Continuacin
Estancia
5a. Como
cientfico.

Forma
migratoria

Plazo

fm2

1 ao

Actividades
permitidas
Para dirigir
o realizar
investigaciones
cientificas o trabajos
docentes.

Observaciones:
Deben comprobar capacidad.
Deber instruir a tres mexicanos cuando menos en su especialidad.
6a. Como
tcnico

fm2

1 ao.

Para realizar Investigacin aplicada

dentro de la produccin o desempear
funciones tcnicas

Observaciones:
Debe ser solicitada por una empresa o institucin.
Deber instruir a tres mexicanos cuando menos en su especialidad.
7a. Como
dependen

fm2

1 ao

Vivir bajo la dependencia econmica

del conyuge o un
familiar en lnea recta
o consangunea en segundo grado si son menores de
edad, estudian o no
pueden trabajar.

Observaciones:
Pueden ser autorizadas otras actividades si lo justifican.
Lo debe solicitar la persona que los sostendr quien probar el parentesco y su
solvencia econmica.
8a. Como artistas
deportistas

fm2

1 ao

Para realizar actividades artsticas,

deportivas o anlogas
que sean benficas
para el pas.

Observaciones:
Deber solicitarlo alguna empresa o asociacin y que sea benfico a Mxico.
Internacin y
Legal Estancia...

291

Continuacin
Estancia

Forma
migratoria

Plazo

9a. Como asimilados

fm2

1 ao

Actividades
permitidas
Que hayan sido
asimilados al medio
nacional para reali
zar una actividad
lcita y honesta y
quienes hayan tenido
o tengan cnyuge o
hijo mexicano.

Observaciones:
Que se hayan asimilado al medio nacional y no encuadre en otra caracterstica
migratoria.

Cuatro notas de la calidad de inmigrante.Esta calidad migratoria tiene las

siguientes cuatro notas:
Primera: Estos extranjeros se aceptan en el pas hasta por cinco aos, mientras
comprueban satisfactoriamente ante el inm que cumplen con las condiciones que le fueron sealadas en el momento de su internacin;
Segunda: Se les otorga la forma migratoria fm2, que es el documento que
le corresponde al inmigrante;
Tercera: La estancia de los inmigrantes queda sujeta a un cmputo de con
trol de ausencias que dispone que el inmigrante que permanezca fuera
del pas por ms de 18 meses, sea de manera continua o intermitente,
no podr solicitar su cambio de calidad migratoria a inmigrado mientras no
transcurra un nuevo plazo de 5 aos.
Cuarta: El inmigrante que permanezca durante los 5 aos de residencia,
ms de 2 aos fuera del pas, pierde su calidad migratoria de inmigrante.
No se computa como ausencia si el extranjero va al extranjero a realizar
estudios de postgrado en alguna institucin educativa respaldada por una
institucin mexicana o cuando exista causa justificada a juicio del inm.
292 Temas de
Derecho Notarial

Estancia del extranjero

inmigrado
Concepto: El inmigrado es el extranjero que despus de haber residido en
el pas con la caracterstica de inmigrante y cumplida con la temporalidad
establecida por la Ley, solicita que se le otorgue el carcter de residente
definitivo en Mxico.
Siete notas de la calidad de inmigrado: las principales notas de la
condicin jurdica del inmigrado son la siete siguientes:
Primera: Esta calidad migratoria se tiene que solicitar antes del trmino de
seis meses posteriores al vencimiento del cuarto y ltimo refrendo. Enel caso
de menores o mayores incapaces, la solicitud de inmigrado, la debe hacer
quien ejerza la patria potestad o tutela, o en su defecto, la persona con quienes
vivan los incapaces. La solicitud se puede presentar el interesado est fuera
del pas, pero debe ratificarla dentro de los 15 das siguientes a su regreso;
Segunda: Para obtener la calidad de inmigrado se requiere la declaracin
expresa de la Secretara de Gobernacin (inm), la cual se obtiene a travs
de una carta declaratoria de la calidad de inmigrado;
Tercera: El inmigrado tiene derecho a residir permanentemente en Mxico;
Cuarta: El inmigrado podr dedicarse a cualquier actividad lcita, pero
con las limitantes que le imponga la Secretara de Gobernacin (inm);
Quinta: Podr salir y entrar libremente del pas;
Sexta: Si permanece en el extranjero por ms de 3 aos consecutivos o
bien, si en un lapso de 10 aos contados a partir de la declaratoria de
inmigrado, ste permanece fuera del pas durante 5 aos no consecutivos,
pierde la calidad migratoria de inmigrado y tiene que volver a cumplir
otros 5 aos de residencia; y,
Sptima: Los diplomticos no toman calidad de inmigrado, sino que gozan
de prerrogativas propias a su cargo segn el principio de reciprocidad
internacional.

Esta calidad migratoria admite ocho caractersticas, es decir, diversas

modalidades de estancia segn sus actividades principales. La ley les llama
caractersticas, pero en realidad se trata de modalidades.
Internacin y
Legal Estancia...

293

Principales restricciones
para los extranjeros:
Sanitarias;al derecho de estancia;
al ejercicio de derechos
polticos y al derecho de
propiedad
El Orden Jurdico Mexicano adems de las restricciones migratorias que
ya hemos explicado en los puntos anteriores, establece otras restricciones
a los extranjeros, quienes como se puede advertir claramente, no tienen
los mismos derechos y situacin jurdica que los mexicanos.
Las cuatro principales restricciones a los extranjeros son las siguientes:
1. Restricciones sanitarias;
2. Restricciones al derecho de estancia;
3. Restricciones al ejercicio de derechos polticos; y,
4. Restricciones al derecho de propiedad

Restricciones sanitarias
Existe un Reglamento de la Ley General de Salud en materia Internacional que dispone que la Secretara de Salud es competente para llevar a
cabo dos acciones en materia sanitaria:
1. Vigilar el estado sanitario de las personas, animales, objetos y substancias
que ingresen al territorio nacional; y,
2. Restringir la salida de cuanto pueda representar un riesgo para el punto
de destino.

Para cumplir con la primera de las acciones citadas, la autoridad sanitaria tiene dos opciones para aceptar el ingreso de extranjeros en Mxico:
I. Exigirles un certificado de salud; o,
II. Someterlos a un examen mdico.
294 Temas de
Derecho Notarial

Cuando la autoridad sanitaria sepa de que ciertas personas sanas

hayanesta do expuestas a un contagio de enfermedades transmisibles,
puede exigir o una vacunacin previa o un rgimen de cuarentena, (aisla
miento porcuarenta das), experiencia que sin duda limita la libertad de
trnsito por razones de orden pblico.

Restricciones al derecho
de estancia
Una vez que el Estado Mexicano ha reconocido la calidad diplomtica
o una de las tres calidades migratorias de un extranjero en virtud de su
derecho soberano, tiene en todo momento el derecho de imponer restricciones a esa legal estancia.
Recordemos que el derecho de legal estancia, es la facultad del extran
jero concedida por el Estado Mexicano de ingresar primero y de domiciliarse
despus en el territorio mexicano, de conformidad a las modalidades a su
rgimen diplomtico o calidad migratoria.
Las principales obligaciones de estancia varan en atencin a la calidad
migratoria del sujeto extranjero y se derivan del permiso de internacin
concreto otorgado. No obstante lo dicho, podemos enumerar como las
principales obligaciones de estancia para los extranjeros, las siete siguientes:
1. Domiciliarse donde se le indica o se le acepta;
2. Dedicarse slo a las actividades expresamente autorizadas o las derivadas
de la modalidad de su carcter diplomtico, consular y oficial o de una de
las tres calidades migratorias;
3. No llevar a cabo estancias prohibidas en un pas extranjero;
4. Inscribirse en el Registro Nacional de Extranjeros;
5. A visar de cualquier cambio en los datos anteriores;
6. Si es inmigrante, debe refrendar ante el inm cada ao su residencia, acredi
tando que se cumplen las condiciones de estancia;
7. Dar aviso a la autoridad migratoria de cualquier cambio de empleador,
actividad, domicilio o status dentro del pas, realizando para ello los tr
mites correspondientes.
Internacin y
Legal Estancia...

295

Salidas de extranjeros
Un extranjero puede salir voluntariamente del pas cuando quiera, pero
lo debe abandonar obligatoriamente, por dos motivos:
1. Por deportacin: Figura migratoria por la que la Secretara de Goberna
cin (inm) obliga a un extranjero a salir del pas cuando no rena o deje de
reunir los requisitos sanitarios y migratorios para su internacin y estan
cia: (Ejemplos: el inmigrante que vencida su temporalidad de 5 aos, no
ha solicitado su cambio a calidad de inmigrado y no tenga una actividad
que justifique su estancia en Mxico, quien deber salir del pas en el
plazo que le seale la Secretara de Gobernacin (inm); los polizontes y
los extranjeros que desembarquen en algn puerto migratorio sin tener
autorizacin para ingresar al pas, debern salir de ste por cuenta del
mismo medio de transporte que los haya internado; y,
2. Por expulsin: El Presidente de la Repblica como ejecutivo de la Federacin tiene la facultad discrecional segn el artculo 33 constitucional
de hacer abandonar Mxico, inmediatamente y sin necesidad de juicio
previo, a cualquier extranjero cuya permanencia juzgue inconveniente.

Extradicin de extranjeros
Es una forma de cooperacin internacional en Derecho Internacional Pbli
co, que permite a un Estado soberano solicitar a otro la entrega de un
individuo que se encuentre en el Estado requerido para juzgarlo y sancio
narlo por algn delito cometido en su territorio. Mxico ha suscrito Trata
dos Internacionales con diversos pases sobre el tema, adems de que existe la Ley Federal de Extradicin Internacional que reglamenta al artculo
119 de la Constitucin que prev la figura en materia internacional.

Restricciones al ejercicio de
derechos polticos
Los extranjeros por no ser ciudadanos mexicanos, sufren una importante
restriccin en sus derechos polticos, ya que el artculo 33 de la Constitucin dispone expresamente que: "... Los extranjeros no podrn de ninguna
manera inmiscuirse en los asuntos polticos del pas...".
296 Temas de
Derecho Notarial

Aunque los extranjeros forman parte de la poblacin del Estado

Mexicano, no son miembros polticos del mismo, ya que conservan una
relacin jurdica y poltica con otro Estado diferente a Mxico, razn
por la cual, el legislador le restringe el ejercicio de derechos polticos en
Mxico, que en general podemos consiste en no externar opiniones sobre
la poltica mexicana y no poder votar y ser votados en elecciones pblicas.
La calidad de extranjero lleva consigo como condicin esencial la de
no formar parte del cuerpo poltico del Estado de su nueva eleccin, lo
que lo hace silenciar en los temas de la Poltica Mexicana.

Restricciones al derecho
de propiedad
El artculo 17 de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre
establece el derecho de toda persona a la propiedad individual y colectiva
y ese derecho debe tomarse al pie de la letra. No obstante lo anterior, y
por razones de seguridad nacional y soberana, los Estados pueden impo
ner restricciones a los extranjeros en relacin al derecho de propiedad,
como es el caso de Mxico..
Mxico justifica su restriccin en una tradicin histrica y limita el
ejercicio del derecho de propiedad de la tierra y aguas en la llamada zona
restringida ubicada en el rea de 50 kilmetros de playa y 100 kilmetros
de frontera, argumentando hechos del pasado (invasiones, latifundios, colonias), como las razones para imponer restricciones al derecho de propiedad
de los extranjeros, situacin y argumentos que parecen hoy endebles y
fuera de tiempo, por lo que deberan ser revisados para estar acordes a
la globalizacin de la economa que vivimos y los principales ordenes
jurdicos de otros pases.
La situacin del extranjero en Mxico ha variado en materia de res
triccin a la propiedad. Luego de nuestra independencia, la Constitucin
de 1836, prohbe a los extranjeros adquirir inmueble si no estn naturali
zados casndose con mexicana. Posteriormente, las Bases Orgnicas de
1842 suprime toda limitacin de propiedad y dispuso que los extranjeros
gozarn de los derechos que les concedan las leyes y sus respectivos tratados, lo que signific ninguna restriccin. En la Constitucin de 1857 se
Internacin y
Legal Estancia...

297

protege a los extranjeros con las mismas garantas que a los mexicanos y
solo se introduce la clusula Calvo y sujecin al sistema judicial mexicano.
Bajo los regmenes liberales, se consider al extranjero como una garanta
de buena agricultura y fue bienvenido para formar parte del Mxico del
futuro. La Ley Vallarta lleg hasta eximirlos del requisito de residencia.
Las cosas cambiaron desde la Constitucin de 1917, donde se ve con
des confianza a los extranjeros y se tiene como idea central reservar originariamente la propiedad de las tierras y de las aguas del pas a la Nacin,
quien podr transmitirla en propiedad privada a los particulares. Respecto
a los extranjeros se establece que slo los mexicanos y las sociedades
mexicanas tienen derecho para adquirir el dominio de tierras yaguas y
para obtener concesiones de explotacin de minas y aguas y se estable la
prohibicin absoluta para extranjeros de adquirir propiedades y aguas en
la entonces llamada zona prohibida, quienes s podran adquirir fuera de
esa zona conviniendo la clusula Calvo. Se crea un complejo de leyes y
reglamentos que por casi siete dcadas mantuvo una poltica altamente
restrictiva para los extranjeros.
A partir de las reformas constitucionales de 1992 y la nueva Ley de
Inversin Extranjera que empez a regir el 28 de diciembre de 1993, la
poltica restrictiva de la propiedad en materia de extranjeros se suaviz.
Se impuso una libertad total para la inversin extranjera en actividades
econmicas no reguladas por la ley, se ratific la posibilidad de acceder
por los extranjeros y sociedades mexicanas con admisin de extranjeros a
los inmuebles ubicados en zona restringida a travs del fideicomiso y se
permiti adquirir inmuebles a los extranjeros fuera de zona restringida
solamente con la previa constancia de haber pactado la clusula Calvo
con la Secretara de Relaciones Exteriores.

Siete reglas generales en

materia de actos y contratos
otorgados por extranjeros
Primera: Hay total libertad para otorgar actos jurdicos tratndose de
bienes propios.
298 Temas de
Derecho Notarial

Los extranjeros, sea cual sea su calidad jurdica de estancia en el pas,

incluso la de no inmigrante transmigrante, respecto de los bienes y derechos
que sean de su propiedad o de que sean titulares, pueden realizar cualquier
acto jurdico, ya sea cualquiera de los conocidos en la jerga notarialcomo
parapleitos y cobranzas, actos de administracin y an para actos de
dominio, Lo anterior, aunque resulta ser un evidente principio jurdico,
est previsto expresamente en el artculo 148 del Reglamento de la Ley
General de Poblacin.
Segunda: Hay una autorizacin general para todo extranjero, excepto
los transmigrantes, para realizar cinco tipos de actos jurdicos.
En materia de actos jurdicos, con fundamento tanto en los artculos
66 de la Ley General de Poblacin, como en los artculos 147, 149, 151 y 152
de su Reglamento, en vigor desde el 15 de abril del 2000, el legislador
dispuso un permiso general para los extranjeros, cualquiera que fuera su
calidad migratoria (excepto a la de los transmigrantes) para realizar por
su propio derecho o mediante apoderado, se encuentren o no en territorio
nacional, sin necesidad de obtener permiso previo de la autoridad migratoria, los siguientes cinco tipos de actos y contratos:
1. Adquirir bienes inmuebles urbanos y rsticos previo convenio de clusula calvo ante la Secretara de Relaciones Exteriores, excepto en la zona
restringida;
2. Adquirir derechos reales sobre bienes urbanos y rsticos, previo convenio
de clusula calvo ante la Secretara de Relaciones Exteriores, excepto en
la zona restringida;
3. Adquirir ttulos y valores de renta fija o variable;
4. Adquirir acciones o partes sociales de sociedades mercantiles o civiles,
5. Adquirir activos de sociedades para la realizacin de actividades empresariales y otras similares,

Tercera: Los extranjeros diplomticos, agentes consulares y con repre

sentacin oficial los no inmigrantes y los inmigrantes slo podrn dedicarse a las actividades expresamente autorizadas o que se deriven de su
condicin jurdica o calidad migratoria.
Internacin y
Legal Estancia...

299

La aceptacin del ingreso al pas de esos extranjeros fue realizada por

el Estado Mexicano bajo la condicin de que el extranjero realizara slo
las actividades para las cuales fue expresamente autorizado o se deriven de
la propia calidad jurdica o calidad migratoria asumida.
Por supuesto, este principio debe ser relacionado con las dos posibili
dades indicadas en los dos prrafos anteriores, es decir, todo extranjero inde
pendiente mente de su condicin y calidad migratoria, puede realizar cual
quier acto jurdico tratndose de sus bienes propios, con la excepcin de los
transmigrantes, tratndose de los 5 actos mencionados en el inciso anterior.
Cuarta: Para poder ejercer un extranjero actividades distintas a las
que ex presamente le hayan sido autorizadas, requieren permiso del Insti
tuto Nacional de Migracin.
Por supuesto hablamos de otras actividades distintas a las realizables
con bienes propios y los cinco tipos de actos jurdicos expresamente auto
rizadas a todo extranjero, excepto a los transmigrantes. Por ejemplo, si
un turista quiere con su calidad migratoria ejercer el cargo de consejero
de una empresa, no puede hacerla, porque es una actividad que no le est
permitida a su caracterstica migratoria, sino que requiere cambiar de
turista a la modalidad de visitante consejero para poder ejercer dicho cargo.
Quinta: Las autoridades y jueces.
1. Deben exigir a los extranjeros que intervengan ante ellos:
a) Tratndose de cualquiera de los cinco actos autorizados en la regla segunda, que acrediten que no tienen la modalidad de no inmigrante transmigrante;
b) Tratndose de cualquiera acto diferente a los cinco autorizados en la
regla segunda, deben acreditar su legal estancia en el pas y que su ca
lidad migratoria le autoriza a celebrar el acto; y,
c) En caso de divorcio voluntario o administrativo o nulidad de matrimonio, cuando el actor del juicio sea extranjero, deber ste exhibir
al juez la certificacin migratoria prevista por el artculo 156 del Reglamento de la Ley General de Poblacin. Cuando el actor del juicio
sea el cnyuge mexicano, no ser necesario exhibir dicha certificacin.
300 Temas de
Derecho Notarial

2. Por excepcin, las autoridades no estn obligadas a acreditar la legal estan

cia en el pas. En los siguientes casos:
I. Registro de nacimientos en tiempo; y,
II. Registro de defunciones; y,
3. Exigirn permiso previo o certificado obligatorio en tres casos.
Las autoridades federales locales y municipales y los jueces y oficiales
del Registro Civil (nunca los notarios como dice), adems de acreditar la
legal estancia en el pas, exigirn al extranjero que exhiba la autorizacin
o permiso previo o el certificado migratorio en los 3 casos siguientes:
a) Cuando se tramite una adopcin;
b) Cuando se celebre un matrimonio de extranjero y mexicano; y,
c) En caso de divorcio o nulidad de matrimonio segn artculo 156.

Sexta: Consecuencias de la violacin a la ley por parte de jueces y auto

ridades administrativas.
Nulidad. Los actos que se celebren en contravencin de estas reglas,
sern nulos, con nulidad relativa, es decir, que se puede convalidar el acto,
aunque podra pensarse que se debe tratar de una nulidad absoluta, por
ser un caso de violacin a normas de Orden Pblico.
Destitucin y prisin o multa o ambas. El artculo 139 de la Ley
General de Poblacin, dispone que al juez o funcionario administrativo
que de tramite al divorcio voluntario o administrativo o a la nulidad de
matrimonio de los extranjeros, sin que se acompae la certificacin de legal
estancia expedida por el lnm y de que sus condiciones y calidad migratoria les permita realizar tal acto, se impondr la destitucin del empleo y
prisin hasta de seis meses o ambas, a juicio del juez.
Multa. En todos los dems casos de infraccin, el artculo 140 de la
Ley General de poblacin, dispone que el infractor ser acreedor de una
multa de 1000 das de salario mnimo vigente en el df, en el momento de
consumar la conducta, segn la gravedad de las violaciones cometidas a
juicio del inm, o bien, con arresto de hasta 36 horas si no pagare la multa.
Internacin y
Legal Estancia...

301

Sptima: Nadie debe dar ocupacin laboral a extranjeros sin legal

estancia. El artculo 74 de la Ley General de Poblacin, dispone que nadie
debe dar ocupacin a extranjeros que no comprueben previamente su
legal estancia en el pas y sin haber obtenido la autorizacin especfica
para prestar ese determinado servicio.

Las cuatro obligaciones de los

notarios en materia migratoria
Primera: Deben acreditar la legal estancia de los extranjeros que intervengan tratndose de cualquiera acto diferente a los cinco autorizados enla
regla segunda. Sin embargo esta obligacin admite las siguientes cuatro
excepciones:
1. Casos de testamentos;
2. Casos de poderes;
3. Casos de cotejos;
4. Casos de diligencias de fe de hechos.

Segunda: Antes de autorizar ciertos instrumentos, deben hacer una

prevencin migratoria.
El artculo 152 del Reglamento de la lgp, dice: "...Cuando de la cele
bracin o formalizacin de un acto o contrato, se origine la posibilidad
de realizacin de una actividad por parte de un extranjero para la cual
no est previamente autorizado por la Secretara, el acto podr celebrarse
y formalizarse, siempre que en el instrumento respectivo se asiente la
prevencin de que el desempeo de la actividad estar sujeta a la autorizacin que, a su juicio, expida la Secretara...". Lo primero que se deduce
de este artculo es que el notario debe ser un experto en calidades migratorias. Debe conocer perfectamente el alcance de las actividades posibles
de cada caracterstica y modalidad de calidad migratoria.
Cundo debe prevenir el notario segn este artculo?
Cuando en un instrumento ante su fe se protocolice un acta de asam302 Temas de
Derecho Notarial

blea general ordinaria de accionistas o de socios con poderes o designaciones o se formalice la constitucin de personas morales con nombramientos y poderes, o se trate de una liquidacin de sociedad mercantil donde
sedesigne a extranjeros como administradores, consejeros, comisarios o
apoderados, ya sea que comparezcan o no comparezcan.
Cmo sabe el notario que los designados son extranjeros, si
se llaman Juan Prez Gmez y Ernestina Jurez Gutirrez?
Slo hay una manera de saberlo: preguntndolo al compareciente y si
hay duda, el notario debe mencionar que el compareciente le declara bajo
protesta de decir verdad, que el designado es de nacionalidad mexicana,
a fin de no prevenir, y si hay duda, lo mejor es realizar la prevencin. Si
el notario sabe que se trata de un extranjero, entonces es indispensable
hacer la prevencin para poder autorizar el instrumento.
Qu pasa si el notario no hace la prevencin?
Se tratar de un hecho o acto nulo por violar una norma de orden
pblico?
El artculo dice que "... el acto podr celebrarse o formalizarse, siempre
que... ", o sea, es una condicin sine qua non, por lo cual, se puede concluir que
el notario no puede autorizar el instrumento y si lo autoriza sin prevenir,
entonces: habr una multa para el notario y el instrumento ser nulo?
Creo que podran suceder dos cosas:
1. Habr multa de 1000 das de salario mnimo en el d.f, segn el artculo
140 y,
2. Habr una nulidad relativa, porque el acto se puede ratificar o convalidar,
sin embargo, por tratarse de una norma de orden pblico e imperativa,
se antoja la posibilidad de una nulidad absoluta. Hay que tener mucho
cuidado, porque hay muchos intereses econmicos en estas intervenciones y ms vale prevenir que lamentar..

Como medida de seguridad, cuando se tenga duda o certeza de la

nacionalidad extranjera de un apoderado, consejero, gerente o director de
empresa designado, sugiero como texto para hacer la prevencin migratoria, que deber ser insertada en el captulo de certificaciones notariales,
Internacin y
Legal Estancia...

303

la siguiente, Texto sugerido de la prevencin migratoria:

"Que en trminos del artculo ciento cincuenta y dos del Reglamento
de la Ley General de Poblacin, para celebrar y formalizar el acto materia de este instrumento, asiento la prevencin que hago al compareciente
de este instrumento, de que el desempeo de la actividad por parte de
un extranjero designado como gerenteconsejero...apoderado..., estar
sujeta a la autorizacin que a su juicio expida el Instituto Nacional de
Migracin."

Tercera: Deben abstenerse de autorizar el instrumento y denunciar

las irregularidades e insuficiencia migratorias de extranjeros al Instituto
Nacional de Migracin.
El siguiente prrafo del artculo 153 del Reglamento es contundente:
"... los notarios se abstendrn de autorizar los instrumentos con extranjeros, si advierten irregularidades en la documentacin migratoria de
los extranjeros, si no presentan el permiso respectivo cando este sea necesario, o si sus condiciones y calidad migratoria no les permite realizar
el acto o contrato de que se trate, lo que comunicaran inmediatamente
a la secretaria".

Este texto obliga a los notarios a convertirse en unos expertos en materia

migratoria, ya que deben saber todas las diversas maneras de estancia de
extranjeros en Mxico y saber si estn autorizados para celebrar el acto
de que se trata. Su deber de calificacin hace que los notarios tengan que
actualizarse sobre el tema da con da.
El texto del artculo es un poco oscuro. Por ello, los notarios necesitan
apoyo del inm para determinar qu casos de irregularidades en documentacin migratoria ameritan la abstencin de su intervencin o qu debe
considerarse como irregularidad.
Qu pasa con una escritura autorizada donde intervenga
un extranjero con su forma migratoria irregular?
Es nula, porque se viol una norma de orden pblico?
304 Temas de
Derecho Notarial

Si se trata de un poder de empresa por millones de dlares donde el apo

derado o consejero no tena fm3 sino era turista con fmt, el poder otorga
do es nulo? No, considero que se trata en todos los casos de nulidades
relativas, ya se admite una convalidacin posterior en aras de salvaguardar los efectos jurdicos producidos y as evitar males mayores.
Qu significa:... "Lo que comunicarn inmediatamente a la Secreta
ra...? Plazo? Y si no se comunica, hay sancin? Cul? La del 140 de
la Ley? La mnima?.
Cuarta: Deben dar aviso de los actos otorgados por extranjeros solo
cuan do se lo solicite la autoridad migratoria.
Ya no es obligatorio que los notarios segn el artculo 67 de la Ley
General de Poblacin avisen en 15 das, de los actos o contratos celebrados ante su fe. Ahora, slo a peticin expresa del Instituto Nacional de
Migracin, los notarios estarn obligados a informar de cualquier acto o
contrato en que hayan intervenido extranjeros. El artculo 153 del Reglamen
to dice que slo a peticin expresa de la Secretara los notarios informarn
de cualquier acto o contrato con extranjeros.
Sancin a los notarios que violen estas obligaciones en materia migrato
ria Multa. En todos los dems casos de infraccin, el artculo 140 de la
Ley General de poblacin, dispone que el infractor ser acreedor de una
multa de 1000 das de salario mnimo vigente en el df, en el momento de
consumar la conducta, segn la gravedad de las violaciones cometidas a
juicio del inm, o bien, con arresto de hasta 36 horas si no pagare la multa.

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editorial Porra, Mxico, 1999, 4ta. edicin.
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306 Temas de
Derecho Notarial

La enajenacin de derechos
parcelarios conforme al nuevo
artculo 80 de la Ley Agraria

Lic. Vctor Rafael Aguilar Molina

Notario Pblico Nmero 174 del
Distrito Federal

Antecedentes
Desde la promulgacin y publicacin de la Ley Agraria1, uno de los temas
que llam la atencin fue el hecho de que en sta se refiriera a la concubi
na y al concubinario nicamente en la materia sucesoria.
En efecto, de los artculos 17 y 18 de la Ley Agraria, resulta que la
concubina o el concubinario es una de las personas a quien el ejidatario
puede suceder e incluso es una de las que la ley considera como sucesor
preferente, en caso de que el ejidatario no hubiese elaborado lista de sucesin.
Consecuencia de ello fue el hecho de que ni la concubina ni el concubi
nario gozarn de ningn otro derecho de preferencia de los previstos en la
Ley Agraria, como en el caso de la enajenacin de los derechos parcelarios
prevista en el artculo 80 de la ley, por lo que se sostena, con razn, que
cuando la ley quera otorgar un derecho a quien no fuera cnyuge del ejida
tario lo sealaba expresamente y no resultaba vlido pretender ampliar
el concepto de familia para darle cabida a la concubina o al concubinario.

Diario Oficial de la Federacin del 26 de febrero de 1992.

307

La cuestin, lgicamente, tambin llam la atencin de los legisladores,2

razn por la que reformaron el artculo 80 de la Ley Agraria para quedar
como sigue:3
Artculo 80. Los ejidatarios podrn enajenar sus derechos parcelarios a
otros ejidatarios o avecindados del mismo ncleo de poblacin.
Para la validez de la enajenacin se requiere:
a) La manifestacin de conformidad por escrito de las partes ante dos testigos, ratificada ante fedatario pblico;
b) La notificacin por escrito al cnyuge, concubina o concubinario y los hijos
del enajenante, quienes, en ese orden, gozarn del derecho del tanto, el
cual debern ejercer dentro del trmino de treinta das naturales contados a partir de la notificacin a cuyo vencimiento caducar tal derecho.
Ser aceptable para este efecto la renuncia expresada por escrito ante dos
testigos e inscrita en el Registro Agrario Nacional.
c) Dar aviso por escrito al comisariado ejidal.
Realizada la enajenacin, el Registro Agrario Nacional, proceder a inscri
birla y expedir los nuevos certificados parcelarios, cancelando los anteriores. Por su parte, el comisariado ejidal deber realizar la inscripcin
correspondiente en el libro respectivo.

Resulta importante recordar que nicamente es ejidatario la persona

que sea titular de un certificado de derechos agrarios expedido por autori
dad competente o que cuente con certificado parcelario o de derechos
comunes o bien que su calidad derive de una resolucin del Tribunal
Agrario, adems debe tratarse, conforme al artculo 15 de la Ley Agraria, de un mexicano, mayor de edad o de cualquier edad si es que tiene
familia a cargo, o bien de quien sea heredero de ejidatario, conforme a lo
dispuesto por los artculos 17 y 18 de la ley, adems de ser avecindado del
ejido, salvo que se trate de un heredero de ejidatario.
Quien tiene la calidad de ejidatario, necesariamente es parte de un gruEl origen de la reforma se encuentra en dos iniciativas presentadas, la primera por el Diputado Javier
Galvn Guerrero, 1 de diciembre de 2005, la segunda por el Diputado Salvador Barajas del Toro el 17 de abril
de 2007.
3 Diario Oficial de la Federacin del 17 de abril de 2008.
2

308 Temas de
Derecho Notarial

po de individuos que, por un lado, forman parte de una persona moral

llamada ejido misma que es la propietaria de la totalidad de las tierras con
que se le dot por resolucin de autoridad agraria o bien las adquiri por
cualquier otro ttulo, como la aportacin al momento de su constitucin.
Dentro de las tierras de las que es propietario el ejido encontramos las
de uso comn, cuya caracterstica fundamental es que son inalienables,
inembargables e imprescriptibles,4 las cuales constituyen el sustento econ
mico de la vida en comn del ejido, a esta clasificacin correspondern
las superficies que as se hayan establecido por resolucin agraria, las
destinadas para tal fin por la asamblea, as como toda otra tierra que no
est destinada al asentamiento humano ni al parcelamiento.5
Otra clasificacin de tierra del ejido es la parcelada, calidad que adquiere
una vez que la asamblea ha tomado acuerdo en tal sentido fijndola en el
plano interior del ejido. A partir del parcelamiento la asamblea asignar
las parcelas, sin que sea posible que un ejidatario se beneficie de ms del
cinco por ciento de las tierras ejidales ni de una superficie mayor a la de la
pequea propiedad, siendo acumulables las extensiones de tierra de uso
comn as como las que tenga en dominio pleno.
Sobre las parcelas que les sean asignadas a los ejidatarios stos tendrn
los derechos de aprovechamiento, de uso y usufructo, mismos que se acredi
tarn con el certificado parcelario que expida y se registre en el Registro
Agrario Nacional.
La sola pertenencia al ejido genera para el ejidatario derechos tanto
individuales como colectivos, en los primeros encontramos los de: a) El uso,
disfrute y usufructo sobre su parcela; b) El disponer de los derechos sobre
la parcela, ya sea por acto entre vivos o mortis causa; c) El derecho arecibir
un solar en la zona urbana del ejido; d) El de preferencia para adquirir en
los casos de enajenacin onerosa de derechos parcelarios o de tierras sobre
las que se adquiri el dominio pleno; e) A ser representado en las asambleas,
salvo las previstas en las fracciones VII a XIV del artculo 23 de la ley; f) los
que el Reglamento Interno del ejido establezca.
Los derechos colectivos son: 1. De aprovechamiento, uso y disfrute sobre
las tierras de uso comn, y de disposicin sobre los mismos; 2. A recibir cerLa propia ley permite, en el artculo 75, en casos de manifiesta utilidad la enajenacin de las tierras de uso
comn a favor de sociedades civiles o mercantiles.
5 Artculo 73 de la Ley Agraria y 41 del Reglamento de Certificacin de Derechos y Titulacin de Solares.
4

La enajenacin
de derechos...

309

tificado sobre tierras de uso comn; 3 El de participar en las asambleas, votar

y ser votado; 4. Los dems que establezca el Reglamento Interno del ejido.
En sntesis es ejidatario, el hombre o la mujer titular de derechos
ejidales,6 calidad que slo se pierde por muerte, renuncia o por la enajenacin
de la totalidad de sus derechos, es decir los parcelarios y los de aprovechamiento que le correspondan sobre las tierras de uso comn.7
Como lo establece el primer prrafo del artculo 80, el ejidatario puede
enajenar sus derechos parcelarios a otro ejidatario o a un avecindado, quien
pretenda tener ese carcter debe cumplir con los siguientes requisitos: a)
ser mexicano; b) mayor de edad; c) haber residido por un ao o ms en
las tierras del ejido, y; d) que la asamblea del ejido o por resolucin del Tri
bunal Agrario se le reconozca como tal.8
El reconocimiento de la calidad de avecindado no genera los mismos
derechos que se prevn en la ley ni los que prevea el reglamento interno del
ejido a favor de los ejidatarios, sus derechos son los que limitativamente
estable la ley como el aprovechamiento de las tierras de uso comn conforme a la fraccin II del artculo 57, de poder adquirir los derechos parcelarios
que enajene un ejidatario, caso en el que podr convertirse en ejidatario.
Tambin es importante tener presente que ncleo de poblacin o ncleo
agrario en los trminos de la fraccin IV del artculo 2 del Reglamento
Interior del Registro Agrario Nacional, son los ejidos y comunidades
legalmente constituidos.
Hasta la entrada en vigor de la ley del 92, la nica forma de constitucin
del ejido era por resolucin presidencial, en la que se estableca la superficie
de tierra que le correspondera, normalmente extrada de las pequeas propiedades que circundaban al ejido. En la actualidad el ejido puede formarse:
a) Por acuerdo de la Asamblea de Comuneros, segn lo previene el artculo
104.
b) En los trminos de los artculos 90 y 91 de la ley, por acuerdo de veinte
personas, siempre que cada uno aporte una superficie de tierra, y cuenten
con un proyecto de reglamento interno que se ajuste a las disposiciones
de la Ley Agraria.
Artculo 12 de la Ley Agraria.
Artculo 60 de la Ley Agraria.
8 Artculo 13 de la Ley Agraria.
6
7

310 Temas de
Derecho Notarial

La constitucin y consecuentemente la aportacin de tierra debe contar

en escritura pblica misma que se inscribir en el Registro Agrario Nacio
nal, acto que determina el nacimiento de la nueva persona moral y perfec
cionada la aportacin.

Enajenacin
La enajenacin a que se refiere el primer prrafo del artculo 80, consiste
en todo acto jurdico mediante el cual el titular de los derechos parcelarios
transmite su dominio, lo que puede hacerse mediante aquellos actos jurdicos o contratos que revistan la transmisin de propiedad o de dominio
de bienes como uno de sus efectos, entre los que encontramos a la com
praventa, donacin, cesin de derechos y la permuta y de entre los actos
jurdicos a la adjudicacin.
El acto de enajenacin a que se refiere el artculo 80 de la ley necesaria
mente implica una contraprestacin cuya caracterstica es que pueda ser
cumplida por el adquirente o cualquier otra persona, ya que de lo contrario
no sera posible entender el derecho del tanto del que gozan los cnyuges,
la concubina o el concubinario y los hijos, por lo que se tratar de una cesin
onerosa de derechos o de una compraventa de derechos o de una permuta,
actos en los que el pago que recibir el ejidatario enajenante se haga bien
con dinero o por la transmisin de uno o varios bienes, cuyo valor en rela
cin con el precio sea menor a la cantidad entregada en dinero, pero en
todo caso debe tratarse del tipo de bienes previstos por el artculo 763 del
Cdigo Civil Federal, es decir que sean fungibles, en tanto que puedan
ser reemplazados por otros de la misma especie, calidad y cantidad o de
plano slo de este tipo cuando se trate de permuta.

Enajenacin por cesin

Rafael Rojina Villegas seala que:
La cesin de derechos se refiere tanto a derechos personales comoa reales. Es decir, comprende toda clase de derechos patrimoniales. Aunque el
Temas de
Derecho Notarial

311

Cdigo Civil en el captulo respectivo trata principalmente la cesin de

derechos personales.9

La cesin se define como La transmisin de crditos es la convencin por la cual un acreedor cede voluntariamente sus derechos contra el
deudor, a un tercero, quien llega a ser acreedor en lugar de aqul. El enajenante se llama cedente; el adquirente del crdito, cesionario; el deudor
contra quien existe el crdito objeto de la cesin, cedido.10
El artculo 2029 del Cdigo Civil Federal, dispone que Habr cesin
de derechos cuando el acreedor transfiere a otro los que tenga contra
su deudor.
Por consiguiente, la cesin de derechos, implica un cambio de uno
de los sujetos de la obligacin, el acreedor ejidatario, quien ser substituido
por el cesionario quien ser, en primer trmino cualquiera de los que ejerzan el derecho del tanto o bien el ejidatario o avecindado que adquiera los
derechos.
La relacin jurdica cedida, implicar que el cesionario ser el titular
de los derechos sobre la parcela, y si no se trata de un ejidatario, entonces
adquirir tal carcter con la suma de derechos derivados de esa calidad,
previstos en la Ley Agraria y en el Reglamento Interior del Ejido, con lo
que se confirma la aplicacin del artculo 2032 del Cdigo Civil Federal,
en cuanto que La cesin de un crdito comprende la de todos los derechos accesorios
Si bien el Cdigo Civil Federal en el artculo 2033 prev la forma para
la cesin, que puede ser en escrito privado con la firma del cedente, del
cesionario y dos testigos, o la escritura pblica cuando la ley lo exija para
el ttulo en el que conste el derecho cedido, tal artculo no se aplica en
materia agraria dado que la propia disposicin del artculo 80 establece
la forma para la enajenacin, que tambin es en escrito privado, firmado
por las partes y dos testigos, ratificado ante fedatario.
En la cesin de derechos, de acuerdo con los artculos 2036 y 2037
del Cdigo Civil Federal, es necesaria la notificacin al deudor, pero, adems
Derecho Civil Mexicano, editorial Porra, Mxico 1981, tomo V, Obligaciones, volumen II, pg 541.
Planiol, Teora General de los Contratos, citado por Rafael Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano,
editorial Porra, Mxico 1981, tomo V, Obligaciones, volumen II, pg 531.
9

10

312 Temas de
Derecho Notarial

el inciso c) del segundo prrafo del artculo 80 ordena se de aviso de la ena

jenacin por escrito al comisariado ejidal, el cual se har judicial o extrajudi
cialmente, ante dos testigos o ante notario.

Enajenacin por compraventa

El concepto de compraventa conforme al artculo 2248 del Cdigo Civil
Federal seala que habr compraventa cuando uno de los contratantes
se obliga a transferir la propiedad de una cosa o un derecho, y el otro a su
vez se obliga a pagar un precio cierto y en dinero y sta es perfecta y obli
gatoria para las partes cuando han convenido sobre la cosa y su precio,
aun cuando la primera no haya sido entregada ni el segundo satisfecho,
segn el artculo 2249.
As, los derechos del ejidatario sobre la parcela, aprovechamiento, uso
y usufructo, podrn ser materia de contrato de compraventa, la propiedadde
los mismos la acreditar mediante el certificado parcelario o de derechos
agrarios en los que aparece la identificacin de la parcela.
El ejidatario, vendedor, queda obligado a:
1. Entregar los derechos vendidos, lo que se har mediante la entrega del
certificado parcelario o de derechos agrarios, que es el ttulo de los derechos a que se refiere el segundo prrafo del artculo 2284 del Cdigo Civil
Federal y que se confirma con la siguiente tesis del Tribunal Colegiado
del Vigsimo Segundo Circuito.
Certificado de derechos agrarios. Se equipara a un ttulo de propiedad.
El certificado agrario expedido por el Presidente Constitucional de los
Estados Unidos Mexicanos se equipara a un ttulo de propiedad, y conforme a lo establecido en los artculos 14 y 76 de la Ley Agraria en vigor,
a su propietario le da el derecho al uso y disfrute de la parcela que ampara,
as como al aprovechamiento de la misma.11
2. A garantizar la posesin pacfica, lo que podr cumplir siempre y cuando
haya notificado oportunamente al cnyuge, concubina o concubinario y
Novena Epoca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta, tomo: VIII, tesis: XIX.1o.12 A Pgina: 403 Materia: Administrativa, julio de 1998.

11

La enajenacin
de derechos...

313

a los hijos para que ejercieran el derecho del tanto o si stos renunciaron
anticipadamente a l, como se ver ms adelante.

Por su parte el adquirente tiene como obligaciones:

1. Pagar el precio en el tiempo, forma y lugar convenidos.
Del concepto de compraventa que da el artculo 2248 referido, el precio
debe ser cierto y en dinero.
Lo primero, cierto, se da cuando est precisado en cantidad especfica, es
decir, que est determinado.
Pero tambin ser cierto el precio cuando sea determinable, lo que ocurre
cuando las partes, como lo permite el artculo 2251 del Cdigo Civil
Federal, convienen en que el precio sea el que corra en un da y lugar
determinado o tambin cuando se pact que el precio sea establecido por
un tercero y por ltimo, cuando lo sea en relacin con otra cosa cierta,
como se desprende del artculo 2250 del citado Cdigo el valor de la cosa
que adems de dinero deber entregarse como parte del pago.
No obstante lo aparentemente estricto del concepto en cuanto que el
precio sea en dinero, el propio Cdigo, autoriza a las partes a convenir
que una parte de l se cubra con bienes, siempre y cuando el valor de la
cosa sea igual o menor a la cantidad que se pague con numerario, de no
darse tal condicin, el contrato dejar de ser compraventa y se convertir
en permuta.
En todo caso, para los efectos del derecho del tanto previsto en el artculo
80 de la Ley Agraria, la cosa o bienes que se entregarn tienen forzosamente que ser fungibles, ya que si se tratara de no fungible, es decir los
que no pueden substituirse por otros en la misma cantidad y calidad,
sera imposible el ejercicio del derecho.
2. La otra obligacin del comprador consiste en recibir los derechos de acuerdo
a lo pactado.
La compraventa podr quedar sujeta a cualquiera de las modalidades pre
vistas por el Cdigo, tales como:
a) Establecer el derecho de preferencia por el tanto, en caso de que el adqui
rente desee vender;
b) Pactarse el pago del precio en abonos;
314 Temas de
Derecho Notarial

c) Que el ejidatario se reserve la propiedad hasta que sea cubierto el total

del precio.
En cuanto a la forma se aplicar nicamente el artculo 80 de la Ley Agraria,
es decir, documento privado, firmado por las partes y dos testigos as como
ratificado ante notario.

Entre el texto del anterior artculo 80 y el actual, respecto a la forma,

difiere nicamente en cuanto a que el documento debe ser ratificado ante
fedatario pblico, de ah que en cuanto a la forma escrita y no otra, considero
que es an de aplicacin la tesis del Segundo Tribunal Colegiado en Materias Administrativa y de Trabajo del Sptimo Circuito, conforme a la cual:
Compraventa verbal, ineficacia de la, en materia agraria. En materia
agraria las enajenaciones respecto de las parcelas ejidales no pueden reali
zarse vlidamente de manera verbal, en razn de que el artculo 80 de la
Ley Agraria establece categricamente que para la validez de las cesiones
o enajenaciones de que se trata, el consentimiento de las partes debe constar por escrito, ante dos testigos, al margen de que adems deben satisfacerse
los restantes requisitos exigidos por el citado precepto, a saber: que la
cesin o enajenacin se efecte en favor de otro ejidatario o avecindado
del mismo ncleo de poblacin, que la cesin se notifique al Registro
Agrario Nacional y que, en caso de que el enajenante o cedente tuviera
cnyuge o hijos, se les otorgue el derecho del tanto.12

Enajenacin por permuta

La permuta es el contrato por el cual cada uno de los contratantes se
obliga a dar una cosa por otra, segn lo precepta el artculo 2327 del
Cdigo Civil Federal.
A este contrato son aplicables todas las disposiciones de la compraven
ta, salvo las relativas al precio, de ah que se insista en cuanto a la caracte
rstica del bien o bienes que sean los que se trasmitirn.
12 Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y
su Gaceta,tomo: XII, tesis: VII.2o.a.t.24 A Pgina: 1377, Materia: Administrativa, Diciembre de 2000.

La enajenacin
de derechos...

315

En efecto, los que el ejidatario trasmitir son sus derechos parcelarios,

que consisten en el aprovechamiento, el uso y el usufructo sobre la tierra
de la que es propietario el ejido y que por acuerdo de la asamblea, se le
otorgaron al ejidatario respecto de una parcela determinada.
De acuerdo con la fraccin XII del artculo 750 del Cdigo Civil Federal, son inmuebles:
XII. Los derechos reales sobre inmuebles.

El propio cdigo da como concepto de usufructo el siguiente:

El usufructo es el derecho real y temporal de disfrutar de los bienes ajenos.

Respecto del uso, que tambin es un derecho real no tan extenso como
el usufructo, seala que ste da derecho para percibir los frutos de una
cosa ajena, los que basten a las necesidades del usuario y su familia, aunque
sta aumente.
El aprovechamiento por ser consecuencia del uso y del usufructo, consis
te en el derecho a consumir, emplear e incluso enajenar lo que producen los
animales que se encuentren en la parcela.
Del derecho civil resulta que nicamente el usufructo es enajenable,
pero para el derecho agrario son enajenables tanto el usufructo como el uso
y el aprovechamiento.
En cuanto a la cosa que el adquirente entregar al ejidatario como
contraprestacin en la permuta, sta debe ser propiedad del permutante,
de lo contrario el ejidatario enajenante podr retener la titularidad de sus
derechos o reclamar la reivindicacin de los mismos si es que an se encuen
tran en poder del permutante, en caso contrario podr pedir el valor de sus
derechos o de la cosa que se le dio en permuta.
Como se aprecia, las cosas objeto de la permuta deben reunir las siguien
tes caractersticas:
a) cada una ser propiedad de los permutantes;
b) cada una tener un valor;
c) puede tratarse de bienes fungibles o no fungibles, la diferencia en el tipo de
bien, ser la determinante para la existencia del derecho del tanto a favor
de las personas a que se refiere el artculo 80 de la Ley Agraria.
316 Temas de
Derecho Notarial

Capacidad
De lo hasta aqu anotado, resulta claro que el artculo 80 de la Ley Agraria
exige que las partes en la enajenacin tengan adems de la capacidad general para contratar, una especial que consiste, en cuanto al enajenante que
sea ejidatario y que goce precisamente de los derechos parcelarios, queno son
otros que los de uso y usufructo. En cuanto al adquirente, debe tratarse de
un ejidatario o avecindado del mismo ncleo de poblacin, por lo que, quien
no tenga esa calidad no tendr la capacidad para adquirir los derechos
parcelarios.
Aun cuando se trata de una tesis de jurisprudencia que se refiere al ante
rior artculo 80, considero que sigue siendo aplicable en tanto a que serefiere
precisamente a la calidad de las personas que intervienen en la enajenacin, concepto que no se modifica por el texto vigente. La referida tesis seala:
Agrario Contrato de promesa de venta. Las partes deben tener la calidad
de ejidatarios o avecindados.
El contrato de promesa de venta, denominado tambin contrato preparatorio, preliminar, antecontrato o precontrato, es una institucin que, aunque autnoma, deriva y est ntimamente relacionada con la compraventa,
pues, incluso, guardan en esencia los mismos elementos de existencia y devalidez, variando nicamente en la definitividad del acto traslativo de dominio;
adems, el primero prepara o tiene como finalidad el segundo; de ah que
el anlisis de los elementos del contrato de promesa de venta, al no estar legislados en la Ley Agraria, debe realizarse de acuerdo con la legislacin civil
federal, aplicada en forma supletoria a la ley de la materia, pero en relacin
armnica con esta ltima y, por ello, si para el contrato de compraventa de
derecho agrario se exige, por regla general, la calidad especfica de que los
contratantes sean ejidatarios o avecindados, en definitiva dichas exigencias
deben trasladarse en forma extensiva al contrato de promesa de venta, cuyo
objeto sea la celebracin de un contrato de compraventa de un derecho ejidal, pues recordemos que esta figura es derivada de aqulla, de manera que
debe analizarse la calidad de ejidatarios o avecindados de los promitentes;
requisitos que son exigidos para el contrato de compraventa en el artculo
80 de la Ley Agraria, pues, de modo contrario, se analizara un contrato de
La enajenacin
de derechos...

317

naturaleza agraria, bajo las normas e instituciones del derecho privado, lo que
no es permisible, pues ello contravendra la naturaleza del derecho social,
como lo es el agrario y los principios de supletoriedad de leyes. Segundo
Tribunal Colegiado del Dcimo Noveno Circuito.13

Validez
Los requisitos de validez de la enajenacin de los derechos parcelarios tuvie
ron un cambio al entrar en vigor la reforma al artculo 80. En efecto, el
original 80 estableca:
Artculo 80. Los ejidatarios podrn enajenar sus derechos parcelarios a otros
ejidatarios o avecindados del mismo ncleo de poblacin.
Para la validez de la enajenacin a que se refiere este artculo bastar la
conformidad por escrito de las partes ante dos testigos y la notificacin que
se haga al Registro Agrario Nacional, el que deber expedir sin demora los
nuevos certificados parcelarios. Por su parte el comisariado ejidal deber
realizar la inscripcin correspondiente en el libro respectivo.
El cnyuge y los hijos del enajenante, en ese orden, gozarn del derecho del
tanto, el cual debern ejercer dentro de un trmino de treinta das naturales
contados a partir de la notificacin, a cuyo vencimiento caducar tal derecho. Si no se hiciere la notificacin, la venta podr ser anulada.

Del artculo resultaba que los requisitos de validez eran nicamente:

a) Que la conformidad de las partes quedara por escrito, ante dos testigos;
b) Que se notificara del acto al Registro Agrario Nacional;
c) Que se notificara a los titulares del derecho del tanto.

El nuevo texto dispone:

Artculo 80. Los ejidatarios podrn enajenar sus derechos parcelarios a otros
ejidatarios o avecindados del mismo ncleo de poblacin.
13 Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta Tomo: XIV, Tesis: XIX.2o.28 A Pgina: 1678 Materia: Administrativa Tesis aislada, Diciembre
de 2001.

318 Temas de
Derecho Notarial

Para la validez de la enajenacin se requiere:

a) La manifestacin de conformidad por escrito de las partes ante dos testigos, ratificada ante fedatario pblico;
b) La notificacin por escrito al cnyuge, concubina o concubinario y los hijos
del enajenante, quienes, en ese orden, gozarn del derecho del tanto, el
cual debern ejercer dentro del trmino de treinta das naturales contados a partir de la notificacin a cuyo vencimiento caducar tal derecho.
Ser aceptable para este efecto la renuncia expresada por escrito ante
dos testigos e inscrita en el Registro Agrario Nacional.
c) Dar aviso por escrito al comisariado ejidal.
Realizada la enajenacin, el Registro Agrario Nacional, proceder a inscri
birla y expedir los nuevos certificados parcelarios, cancelando los anterio
res. Por su parte, el comisariado ejidal deber realizar la inscripcin
correspondiente en el libro respectivo.

De aqu resulta que los requisitos de validez son los establecidos en los
tres incisos y que ahora la intervencin del Registro Agrario Nacional es
nicamente para el registro del acto y la expedicin del o los certificados
parcelarios correspondientes, ya no existe la posibilidad de confundir la
naturaleza del registro, es decir que slo es declarativo y no constitutivo.

La forma por escrito

El inciso a) del segundo prrafo del artculo en estudio establece.
a) La manifestacin de conformidad por escrito de las partes ante dos testigos, ratificada ante fedatario pblico;

Se trata de un acto jurdico cuya forma es la escrita y ahora ratificada ente

fedatario pblico, de ah que como lo establece la tesis del Segundo Tribunal
Colegiado en Materias Administrativa y de Trabajo del Sptimo Circuito:
En materia agraria las enajenaciones respecto de las parcelas ejidales no
pueden realizarse vlidamente de manera verbal, en razn de que el artculo
La enajenacin
de derechos...

319

80 de la Ley Agraria establece categricamente que para la validez de las

cesiones o enajenaciones de que se trata, el consentimiento de las partes
debe constar por escrito, ante dos testigos

Partiendo del principio establecido por la tesis de que no es vlido el

contrato verbal, cabe preguntarse si la nulidad que deriva de un contra
to as celebrado impide, por la naturaleza del derecho agrario y de los
derechos parcelarios, la aplicacin supletoria que prev el artculo 2o. de
la ley respecto de los artculos 1833 y 2232 del Cdigo Civil Federal en
el sentido de que si consta de manera indubitable cul fue la voluntad de
las partes, cualquiera de ellas podr reclamar a la otra el otorgamiento en la
forma prevista por el Cdigo, en este caso la ley.
En otras palabras si la nulidad que prev la Ley Agraria es absoluta o
es relativa.
De acuerdo con los artculos 2224 y 2226, ambos del Cdigo Civil
Federal, el acto jurdico no produce efecto legal alguno, aunque s temporal
mente; que no es susceptible de valer por confirmacin, ni prescripcin,
que su inexistencia puede ser invocada por todo interesado.
El propio ordenamiento civil, en el artculo 2227, establece que es rela
tiva la nulidad que no rene los requisitos de la absoluta, que es y que
permite que el acto jurdico surta efectos provisionalmente.
La falta de forma establecida por la ley, de acuerdo con el artculo 2228,
produce la nulidad relativa, siempre que no se trate de actos solemnes. Por
su parte el 2231, dispone que la nulidad por falta de forma se extingue si
el acto jurdico se otorga en la forma prevista por la ley.
Por ltimo, la falta de forma produce accin y excepcin que puede
ejercitarse por todo interesado, segn el artculo 2229. As las cosas, en
el supuesto del artculo 80 de la Ley Agraria, la falta de la forma escrita
ante dos testigos y ratificada ante fedatario, efectivamente produce la
nulidad del acto, ms por la aplicacin supletoria del Cdigo Civil Federal, siempre que la voluntad de las partes de celebrarlo conste de manera
fehaciente y por no tratarse de un acto revocable, el afectado podr exigir
que el acto se otorgue en la forma prevista por el artculo 80.
320 Temas de
Derecho Notarial

Ante dos testigos

Primer elemento de publicidad
Adems, de que por s la forma escrita implica un medio de prueba del
contrato celebrado, el legislador agreg dos elementos de publicidad, el pri
mero consiste en la participacin de dos testigos instrumentales y el segundo
de un fedatario ante quien se ratifica el acto.
La doctrina seala que debe distinguirse entre testigos instrumentales y narradores, que la diferencia entre los primeros y el testigo narrador
es casi una anttesis: la funcin de ste estriba en representar un hecho
(por l percibido) mientras que la funcin de aqul consiste en percibirlo.
As, pues, la razn fundamental por la que se acude a este tipo de testigos
se refiere a la publicidad; cuando la ley quiere que un acto se efecte en
presencia de testigos, prescribe as, dentro de lmites mayores o menores,
la publicidad del mismo; el testigo instrumental no tiene, por lo menos en
primer trmino, una funcin de certificacin, sino de comprobacin14 del
otorgamiento de la voluntad respecto de la transmisin de los derechos
parcelarios y su contraprestacin.

La ratificacin el fedatario
El segundo elemento de publicidad, es la participacin de fedatario ante
quien las partes debern ratificar el acuerdo de voluntades, lo que nos
plantea la necesidad de reiterar la opinin en el sentido de que el corredor
pblico no puede ser considerado como fedatario que pueda dar fe de los actos
relacionados con la Ley Agraria.
En efecto, de acuerdo con el artculo 6o. del Reglamento de la Ley
Agraria en materia de Certificacin de Derechos Ejidales y Titulacin de
Solares:
Para los efectos del artculo 28 y dems relativos de la Ley, se entender
por fedatario pblico, adems del notario pblico competente, el que ejerza
dicha funcin de conformidad con la legislacin aplicable.
Carnelutti Francisco, Sistema de Derecho Procesal Civil, tomo II, Traduccin Niceto Alcal-Zamora y
Castillo y Santiago Sentis Melendo, pgina 223.

14

La enajenacin
de derechos...

321

Por su parte el artculo 13 del Reglamento Interior del Registro Agrario Nacional, establece:
I. Para efectos de lo dispuesto en el artculo 28 y dems relativos de la
Ley, por fedatario pblico se entender, adems del notario y corredor
pblico, los funcionarios pblicos que ejerzan funciones fedatarias de
conformidad con la ley aplicable.

La competencia del notario pblico y del corredor pblico, deber

entenderse a la luz de las fracciones V, VI y VIII del artculo 6o.15 de la
Ley Federal de Corredura Pblica, conforme a las cuales:
Artculo 6o. Al corredor pblico corresponde:
I a IV
V. Actuar como fedatario pblico para hacer constar los contratos, conve
nios y actos jurdicos de naturaleza mercantil, excepto tratndose de
inmuebles, as como en la emisin de obligaciones y otros ttulos valor,
en hipotecas sobre buques, navos y aeronaves que se celebren ante l,
as como para hacer constar los hechos de naturaleza mercantil.
VI. Actuar como fedatario en la constitucin y en los dems actos previstos por la Ley General de Sociedades Mercantiles, incluso en
aquellos en los que se haga constar la representacin orgnica.

VIII. Las dems funciones que le sealen sta y otras leyes o reglamentos.

Establecida as la competencia del corredor, queda claro que su actuacin se constrie nicamente a la materia mercantil, calidad que no tiene
la Ley Agraria, ni mucho menos las figuras jurdicas por ella reguladas,
no obstante que de acuerdo con el artculo 2o., en lo no previsto ser aplicable supletoriamente la legislacin civil federal y, en su caso, mercantil,
segn la materia de que se trate. Consecuencia de lo anterior, es que, el
nicofedatario que no tendr competencia ser el corredor pblico, en
tanto que la norma especfica le impide actuar en tratndose de inmueEstas fracciones fueron reformadas por el artculo nico del Decreto publicado en el Diario Oficial de la
Federacin el 23 de mayo de 2006.

15

322 Temas de
Derecho Notarial

bles, independientemente de que la fraccin VIII, del citado artculo 6o.

de la Ley Federal de Corredura Pblica establezca Las dems funciones
que le sealen sta y otras leyes o reglamentos.
Por otra parte, en el artculo 20, tambin reformado, se precisa que
a los corredores les est prohibido:
Artculo 20. A los corredores les estar prohibido:
I a X...
XI. Actuar como fedatario fuera de los casos autorizados por la ley y su
reglamento; as como en actos jurdicos no mercantiles; en tratndose de inmuebles, as como dar fe de hechos que no se consideren de
naturaleza mercantil;
XII. Actuar como fedatarios en los casos a que se refiere la fraccin anterior,
an cuando se modifique o altere su denominacin, se trate de actos
jurdicos, convenios o contratos innominados, intervengan sujetos que
por su actividad sean calificados de comerciantes, o se refieran a cosas
mercantiles o se denomine un acto como mercantil cuando el acto
real tenga otra naturaleza, y16

Efectos de la ratificacin
El hecho de que el contrato sea ratificado ante notario, en consecuencia la
participacin de ste tiene efectos muy diferentes al de la comprobacin y
publicidad que resulta de la participacin de los testigos instrumentales,
en razn de que:
a) A diferencia de los testigos instrumentales, se trata, de un profesional
del derecho investido de fe pblica por el Estado;
b) Su actuacin confiere autenticidad y certeza jurdica al hecho pasado
ante su fe, que es el reconocimiento y puesta de firmas en documentos,
como lo califica la fraccin II del artculo 128 de la Ley del Notariado
para del Distrito Federal;
La actividad notarial en el Nuevo Derecho Agrario, Coleccin de Temas Jurdicos en Breviarios 1, Mxico,
2006, 2da. edicin.

16

La enajenacin
de derechos...

323

c) Si bien es cierto que el documento ante l ratificado no es de su autora sino

de las partes que en l intervinieron, tambin lo es que el notario, de
acuerdo con la mayor parte de las legislaciones notariales, en el Distrito
Federal conforme al artculo 135 de la Ley del Notariado, debe elaborar
un instrumento pblico, para hacer constar el hecho de la comparecencia
de las partes y la existencia del documento del que agregar un ejemplar
al apndice, en su caso la ratificacin de contenido y firmas o la puesta
de las firmas y la ratificacin del contenido. Asimismo, con base en el
artculo 126 de la misma ley, har constar bajo su fe:
I. En el caso del Distrito Federal, que se identific como notario ante los
otorgantes y comparecientes;
II. La identidad de los otorgantes, ya sea porque los conozca personalmente o en base a algn documento oficial en el que aparezca su
nombre y apellidos o por la declaracin de dos testigos, que en este
caso sern de identidad;
III. La capacidad de stos, en este caso, debe hacerlo desde dos ngulos,
el primero respecto de que los comparecientes gozan de la capacidad
exigida por el artculo 80 de la Ley Agraria para la celebracin del
acto jurdico consistente en la enajenacin y adquisicin de los derechos
parcelarios, esto es, que se trata de un ejidatario, por lo que hace
al enajenante y de un ejidatario o avecindado del mismo ncleo de
poblacin por lo que respecta al adquirente, lo que nicamente se
comprueba con los documentos que prev la Ley Agraria.

En cuanto al segundo ngulo de la capacidad, que es la general para
la celebracin de actos jurdicos, con que no observe en ellos manifestaciones de incapacidad natural y que no tenga conocimiento de
que estn sujetos a incapacidad civil.
IV. Tratndose de notario del Distrito Federal, deber hacer constar que
hizo saber a los otorgantes el derecho que tienen de leer personalmente el acta y de que su contenido les sea explicado por l.
V. La lectura del acta a los comparecientes y la manifestacin de conformidad de cada uno de ellos.
VI. Que ilustr a los otorgantes acerca del valor, consecuencias y alcance
legal de acto de ratificacin.
324 Temas de
Derecho Notarial

VII. Los hechos que el notario presencia, como es la entrega de los certi
ficados de derechos parcelarios, dinero o cualquier otro.
VIII. La expresin de la conformidad de los otorgantes mediante su firma
en el acta.

d) La autenticidad del acta se dar en el momento en que el notario la auto

rice mediante su firma y sello, a partir de ese momento el instrumento
notarial adquiere la calidad de pblico y es prueba plena de la manifestacin de voluntad de los otorgantes en el sentido de ratificar el contrato
presentado al notario, que son verdaderas y reales la manifestaciones que
narr el notario as como que se cumplieron las formalidades correspondientes.
e) Otro de los efectos que causa la participacin del notario es el de la matricidad.
En efecto, el instrumento pblico o acta que consta en el protocolo, tiene
la virtud de poder ser reproducido, sin necesidad de autorizacin judicial,
cuantas veces sea solicitado, manteniendo cada una de esas reproducciones su calidad de documento autntico y prueba plena del hechopasado
ante la fe del notario, es decir el acto de ratificacin del documento, por lo
que, su efecto es acreditar de manera incuestionable la existencia del
documento ratificado, en otras palabras, le otorga fecha cierta, particularidad de la que no goza el documento privado.

Derecho del tanto

El segundo elemento para la validez de la enajenacin es el respeto al derecho del tanto, que tratndose de la enajenacin de derechos parcelarios,
el artculo 80 de la Ley Agraria prev en los siguientes trminos:
b) La notificacin por escrito al cnyuge, concubina o concubinario y los
hijos del enajenante, quienes, en ese orden, gozarn del derecho del tanto, el
cual debern ejercer dentro del trmino de treinta das naturales contados a
partir de la notificacin a cuyo vencimiento caducar tal derecho

Antes de analizar el derecho del tanto, es conveniente tener presente

quines son las personas a que la ley les otorga ese derecho.
La enajenacin
de derechos...

325

As, cnyuge es la persona que se encuentra unida a otra en razn

de un matrimonio civil vlidamente celebrado, que el matrimonio nicamente puede terminar, por divorcio, en cualquiera de sus formas o por
la muerte de uno de los cnyuges.
Para que exista concubinato, de acuerdo con la fraccin V del artculo
1368 del Cdigo Civil Federal, los concubinos deben:
a) Vivir juntos como si fueran cnyuges, durante 5 aos;
b) Que ambos estn libres de matrimonio;
c) No se requiere de los 5 aos si es que tienen hijos en comn.

Por lo anterior, en la misma fraccin se establece que si se vivi con

varias personas como si fuera su cnyuge no se da el concubinato.
Se presumen hijos de los cnyuges, dice el artculo 324, los nacidos
dentro de los ciento ochenta das contados desde que se celebr el matrimonio, as como los nacidos dentro de los trescientos das siguientes a la
disolucin del matrimonio. La filiacin de los hijos nacidos de matrimonio
se prueba con la partida de su nacimiento y con el acta de matrimonio de
los padres.
Planteado lo anterior, por lo que hace a los hijos como titulares del derecho del tanto, nicamente lo sern aquellos que, o bien nacieron dentro
del matrimonio o los que fueron reconocidos como tales o son hijos de la
ejidataria enajenante, al igual que el adoptado a quien corresponden los
mismos derechos y obligaciones que tiene un hijo, segn el artculo 396
del Cdigo Civil Federal. Lo que resulta de inters ya que la ley expresamente seala que ese derecho corresponde a los hijos del enajenante.
Si se trata de hijos nacidos fuera del matrimonio, la filiacin con la
madre se da por el solo hecho del nacimiento y por lo que hace al padre,
por reconocimiento voluntario o por sentencia que declare la paternidad,
segn lo dispone el artculo 360 del Cdigo Civil Federal.
En el derecho civil el derecho de tanto se regula fundamentalmente
en relacin con la copropiedad, ya sea de un bien determinado o bien
respecto de la masa de bienes que son materia de sucesin.
En los casos antes citados, resulta evidente que cada uno de los copro
pietarios tiene un derecho sobre la cosa, representado en una alcuota que
326 Temas de
Derecho Notarial

no puede desagregarse de las dems, de la que es propietario y como tal

tiene el derecho para celebrar sobre ella todo tipo de actos jurdicos, como
lo seala el artculo 950 del Cdigo Civil Federal pudiendo, en consecuencia, enajenarla, cederla o hipotecarla, siempre esos actos tendrn
como extensin del derecho el que le corresponda al copropietario y como
lmite el derecho de los dems copropietarios.
El mismo artculo, en su parte final concede el derecho en los siguientes trminos: Los condueos gozarn del derecho del tanto.
As, entonces el derecho civil considera que cada vez que uno de sus
condueos decida enajenar su derecho, los dems, que se encuentran en
la misma posicin que l, deben ser preferidos para adquirir esa alcuota, lo
que en su momento puede dar lugar a que desaparezca la propiedad de
varios y quede a favor de uno.
Esta idea parece confirmarse por lo dispuesto en el artculo 974, que
regula el caso en que varios condueos quieran hacer uso del derecho del
tanto, supuesto en que tendr preferencia aqul que represente el mayor
porcentaje. Por otra parte, si tienen todos la misma proporcin, tocar a
quien la suerte decida, como insiste Domnguez Martnez En todo caso,
slo ser un copropietario el llamado a adquirir esa parte con ello se
pone de manifiesto la intencin de la ley de reducir en lo posible el nmero de copropietarios, pues la propiedad unipersonal representa menos
problemas que la participacin la preferencia opera slo salvo convenio
en contrario. As los interesados pueden pactar cualquier otra solucin,
como pudiera ser inclusive contra la misma intencin de la ley, que la parte alcuota se reparta entre los copropietarios interesados en adquirir17
Para Jos Arce y Cervantes18 el derecho del tanto es:
1. Un derecho de excepcin a la norma comn que faculta a un propietario
a disponer de sus bienes (y que reconoce el Art. 950 del Cdigo), puesto
que la eleccin del adquirente no corresponde ya al dueo sino a la ley...;
2. No atribuye al obligado ms deber que la eleccin de la persona que debe
adquirir cuando aqul pretenda enajenar pero no exige de l que soporte
17 Jorge Alfredo Domnguez Martnez, Derecho Civil. Parte General, Personas, Cosas, Negocio Jurdico e
Invalidez. editorial Porra, Mxico, 1990, pgina 380.
18 El Derecho del Tanto de los Copropietarios, en Revista de Derecho Notarial, nmero 53, Diciembre de 1973,
pgina 20.

La enajenacin
de derechos...

327

un menoscabo en su patrimonio puesto que el tanteador debe darle tanto

cuanto le tena ofrecido el extrao o presunto adquirente...

De la opinin de Arce y Cervantes se confirma lo antes apuntado en

cuanto que los actos de enajenacin que implican la obligacin de respe
tar el derecho del tanto, son siempre onerosos, por ello como lo seala
Domnguez Martnez, Las enajenaciones gratuitas deben descartarse de
plano amn de por cualquier otra causa, por ser estas en consideracin a
la persona adquirente y no habr adems tanteo alguno19
Derecho del tanto previsto en el ltimo prrafo del artculo 80 de la
Ley Agraria. Slo procede tratndose de enajenacin onerosa de derechos
parcelarios.
La interpretacin del artculo 80 de la Ley Agraria permite concluir
que tratndose de la enajenacin onerosa de derechos parcelarios, en la que
el ejidatario o avecindado comprador cubrir un determinado precio al eji
datario vendedor, debe otorgarse el derecho del tanto al cnyuge e hijos
de ste para que en su caso adquieran los derechos que se pretenden enajenar.
Sin embargo, aun cuando el precepto legal en comento, en su primer
prrafo, alude nicamente a una enajenacin de derechos sin precisar si
sta es onerosa o no, del ltimo prrafo del propio dispositivo se concluye
que se refiere a una enajenacin onerosa, al sealar que de no cumplirse
con la notificacin de dicho acto jurdico para que los beneficiarios del
enajenante puedan ejercer su derecho del tanto, la venta podr ser anulada, con lo que resulta evidente que el numeral de que se trata se refiere
a una enajenacin onerosa de derechos en la que como retribucin de la
transmisin de su titularidad se fija un precio determinado, bien sea en
dinero o en especie. Por esta razn, no obstante que el derecho del tanto
que rige en materia agraria tiende a buscar la proteccin de las personas que
conforman el ncleo familiar del enajenante, frente a extraos a l en cuyo
beneficio se hara la transmisin, tambin es verdad que a una cesin de
derechos realizada a ttulo gratuito no le es aplicable la nulidad prevista
en el citado artculo de la Ley Agraria, por no haberse notificado el de19

Ob. Cit. Pgina 379.

328 Temas de
Derecho Notarial

recho del tanto al cnyuge e hijos del titular, distintos de aqul a favor
de quien se realiz la cesin, dado que al no haberse pactado retribucin
alguna por la transmisin de la titularidad de los derechos agrarios no
existe el objeto de ese derecho preferencial, que consiste en que los bene
ficiarios puedan adquirir los que se pretenden enajenar ofreciendo un
precio determinado pues el cedente no pide tal retribucin.20
Asimismo, dice el autor en cita, no operara en una aportacin a socie
dad pues difcilmente el o los copropietarios a quienes correspondera
ejercitar el derecho del tanto, en su caso podran tener acciones de la que
el propietario enajenante recibira por su aportacin.
Precisamente en este supuesto quedar la aportacin del usufructo
sobre la parcela que haga el ejidatario, en los trminos de la ltima parte
del artculo 79 de la Ley Agraria.
Indiscutiblemente, este derecho tampoco operar, cuando la enajena
cin se haga a otro de los copropietarios, dado que el artculo 973 concede este
derecho a los copropietarios cuando se pretende la enajenacin a extraos.
Posicin que en materia de derecho agrario se confirm en la tesis
aislada del Cuarto Tribunal Colegiado del Sexto Circuito, respecto de la
nulidad que el anterior artculo 80 prevea expresamente, sin embargo,
aun cuando el texto vigente no la prev, considero que sigue siendo aplicable por que la violacin del derecho del tanto trae aparejada la nulidad.
Enajenacin de derechos parcelarios realizada por el ejidatario en favor
de uno de sus hijos. No le es aplicable la nulidad prevista en el artculo
80 de la Ley Agraria, por no haberse notificado el derecho del tanto a los
otros hijos del ejidatario ni puesto en conocimiento el acto jurdico del
Registro Agrario Nacional.
La interpretacin armnica del dispositivo mencionado, permite infe
rir que son tres los elementos que deben prevalecer para que la enajenacin
de derechos parcelarios all contemplada sea vlida, a saber: a) Que el acto
jurdico se otorgue por escrito ante dos testigos, b) Que se notifique a los
beneficiarios del derecho del tanto (cnyuge e hijos, en ese orden) y, c)
Que se notifique al Registro Agrario Nacional. Ahora bien, la exigencia
Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta, tomo: XI, tesis: VI.A.63 a pgina: 944, Materia: Administrativa. Tesis aislada, abril de 2000.

20

La enajenacin
de derechos...

329

de la notificacin del derecho del tanto al cnyuge e hijos del enajenante,

lleva implcito juicio de razn de que el legislador pretendi que los dere
chos parcelarios no salieran del propio ncleo familiar del ejidatario, sin
que antes los propios miembros de su familia (cnyuge e hijos) estuvieran
en condiciones de hacer valer su preferencia en la enajenacin, todo lo
cual lleva a la conviccin de que el citado acto jurdico (enajenacin) debe
pretenderse entender con una persona ajena a la familia del ejidatario enajenante, lo que se confirma atendiendo a que el referido dispositivo principia diciendo que Los ejidatarios podrn enajenar sus derechos parcelarios
a otros ejidatarios o avecindados del mismo ncleo de poblacin luego,
tratndose de la enajenacin de derechos parcelarios, en favor de uno de
los hijos del ejidatario, no le es aplicable la nulidad prevista en el citado nu
meral de la Ley Agraria, por no haberse puesto en conocimiento el acto
jurdico del Registro Agrario Nacional, ni dado la notificacin del derecho
del tanto a los otros hijos del titular, distintos de aquel en cuyo favor se
realiz la cesin, pues el derecho del tanto no es ms que una preferencia
en la celebracin de la operacin, y la que rige en materia agraria tiende
a buscar la proteccin de las referidas personas que conforman el ncleo
familiar del ejidatario cedente, frente a extraos a l en cuyo beneficio se
har la transmisin, sumado a que si la enajenacin se celebra en favor
de uno de los hijos del ejidatario, que se entiende se encuentra a la par en
el derecho del tanto respecto de sus dems hermanos, no habra forma
de resolver el conflicto que se presentara de oponerse uno de stos a la
enajenacin realizada en la forma apuntada.21
La Ley Agraria no es el nico ordenamiento legal, ni an el propio Cdigo
Civil Federal, que otorga el derecho del tanto a personas que no son copropietarias. En materia civil, se otorga a los arrendatarios de fincasdestinadas
a casa habitacin y a los de otros bienes; a los colindantes de va pblica que
dejar de serlo; la Ley del Rgimen en Condominio de Inmuebles para
el Distrito Federal con algunas variables lo otorga a los arrendatarios de
inmuebles que se encuentran en condominio, de ah que podamos suponer que el derecho del tanto nace por disposicin de la ley a favor de las
personas que tienen algn vnculo con el propietario.
Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta, tomo: VIII, tesis: VI.4o.11 a pgina: 857, Materia: Administrativa, Tesis aislada, Agosto de
1998.

21

330 Temas de
Derecho Notarial

Notificacin
La notificacin del derecho del tanto al cnyuge, concubina o concubinario y los hijos del enajenante, debe hacerse conforme lo previene la Ley
Agraria, es decir por escrito, y aplicando el artculo 973 del Cdigo Civil
Federal, tambin ser por escrito, es decir mediante instructivo que elabo
rar el notario y notificar en el domicilio de los que tienen el derecho o
mediante cdula de notificacin en la que se incluir el auto del Magistrado del Tribunal Agrario por el que ordene al actuario la notificacin.
El escrito debe contener, cuando menos:
a) Los derechos que se tienen sobre la parcela que sern objeto de la enajenacin;
b) El tipo de acto que se realizar, es decir cesin, compraventa o permuta;
c) El monto de la contraprestacin o en su caso la cosa que se recibir a cambio;
d) Las condiciones del contrato que se llevar a cabo, es decir, si el precio, en
su caso, ser pagado de contado, o la fecha de la entrega de lo que se
recibir como contraprestacin, y;
e) La firma del enajenante.

Recibida la notificacin, conforme al derecho agrario los destinatarios

cuentan con el plazo de 30 das que debern, siguiendo a Domnguez
Martnez, de entenderse naturales, ya que para hacer valer el derecho no
es necesario acudir ante alguna autoridad que pudiera tener labores slo en
das hbiles.
Si la notificacin se hace a todos en el mismo acto o da, el plazo corre
r igual, en caso contrario el plazo correr para cada uno a partir del da
siguiente de la notificacin.
Dentro del plazo, se recibir la contestacin de cada uno de los desti
natarios, queda obligado el enajenante a celebrar el acto jurdico con quien
tenga el mejor grado de prelacin.
En efecto, el inciso b) del artculo 80 de la Ley Agraria, dispone que
el derecho lo tienen el cnyuge, concubina o concubinario y los hijos del
enajenante, quienes, en ese orden, gozarn del derecho del tanto, de ah que
La enajenacin
de derechos...

331

si lo ejercieran, por ejemplo, el cnyuge y alguno o todos los hijos, el enajenante est obligado, a preferir al cnyuge, en el mismo caso quedaran
la concubina o el concubinario frente a los hijos.
La solucin ser otra cuando el derecho lo ejercen los hijos, a diferencia del caso de los copropietarios en el que el enajenante debe preferir al
que tenga mayor alcuota, aqu no existe. Tampoco sera posible que se
enajenara o todos por igual, en razn de que la asignacin de derechos
parcelarios a ms de un ejidatario o avecindado corresponde a la asamblea
en los trminos de los artculos 57, 58 y 62 de la Ley Agraria, de ah que
la respuesta estara en el sorteo.

Caducidad
Si trascurren los 30 das, establece, el inciso b) del artculo 80, caduca el
derecho.
Lisandro Cruz Ponce,22 al analizar el origen del trmino caducidad
sostiene que aparentemente, por las traducciones al espaol de obras escritas
en alemn como las de Eenneccerus y de Kippy Wolff, se consider,que
sta se refera a la prescripcin negativa de corto plazo. El mismo autor considera que la prescripcin y la caducidad coinciden en cuanto que tomanen
cuenta el transcurso del tiempo, pero que difieren en los siguientes aspectos:
1. La prescripcin debe invocarse por aqul a quien beneficia, en tanto que la
caducidad opera de pleno derecho por el transcurso del tiempo.
2. La prescripcin puede renunciarse, la caducidad por su naturaleza misma
es irrenunciable.
3. La prescripcin no puede declararse de oficio por el tribunal; en cambio, la
caducidad debe serlo.
4. La prescripcin se interrumpe entre cnyuges (Artculos 177 y 1167 fr. II
ccf)

la caducidad no.

5. La prescripcin no corre en contra de los incapacitados, en los casos que la

ley seala. Los plazos de caducidad no se suspenden.
6. Las obligaciones prescritas adquieren la calidad de naturales. En la caduEnciclopedia Jurdica Mexicana, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, editorial Porra, Mxico. 2002, tomo II, pgina 5.

22

332 Temas de
Derecho Notarial

cidad desaparece todo vnculo posterior.

7. Las prescripciones pueden ser de corto y largo plazos. La caducidad opera
generalmente en los plazos breves.

La consecuencia de que los titulares del derecho del tanto se absten

gan de ejercitar el derecho dentro del plazo de 30 das, traer como conse
cuencia, la extincin del derecho para cada uno de ellos, y consecuentemen
te la imposibilidad de reclamar la existencia del derecho en va de accin
o excepcin.
La caducidad correr incluso en contra los hijos del ejidatario an cuando fuesen menores de edad, ya que se pude ser ejidatario en los trminos del
artculo 15 de la Ley Agraria a cualquier edad si es que se tiene familia a cargo.
Lo que sera discutible, tratndose del menor de edad con familia a
cargo, es la renuncia que ms adelante se trata.

Nulidad
El ejidatario enajenante dejara de cumplir con el elemento de validez
previsto en el artculo 80 de la Ley Agraria por no respetar el derecho del
tanto en los siguientes casos:
a) Que omita la notificacin a los titulares del derecho del tanto;
b) Que dentro del plazo de 30 das a que se refiere el artculo 80, lleve a cabo
la enajenacin, sin esperar la respuesta de los notificados;
c) Que modifique substancialmente las condiciones conforme a lo notifi
cado, y;
d) Que no respete el orden de prelacin.

En cuanto a la nulidad del acto de enajenacin sin respetar el derecho del tanto en los casos antes apuntados, Arce y Cervantes dice, Somos
de la opinin que las normas que establecen el tanteo pertenecen a las de la
segunda categora de las mencionadas por Ferrara, por lo que inferimos
que su violacin produce la anulabilidad (nulidad relativa) y no la nulidad absoluta La anulacin de la enajenacin contraria al derecho del
La enajenacin
de derechos...

333

tanto tiene un solo objetivo y una sola razn de ser: hacer posible que
el preterido adquiera la parte alcuota enajenada (en el caso del derecho
agrario los derechos sobre la parcela). Este fin, que con el retracto se con
sigue mediante la substitucin del adquirente por el retrayente, en el
derecho del tanto tiene que seguir dos fases: la primera, la anulacin de
la enajenacin violatoria; y la segunda, la adquisicin del condueo en cuyo
perjuicio se violel derecho. Si no va a verificarse la segunda fase, no puede
anularse la enajenacin por que no tendra razn de ser. Y como por otra
parte el Derecho no obliga ni puede obligar al condueo a adquirir lo que
se va a enajenar, la ineficiencia del acto infractor, en ltima instancia,
queda sujeta a la decisin del condueo preteridoEn estas circunstancias habr que aplicar a la enajenacin infractora las consecuencias de la
anulabilidad.23
Domnguez Martnez llega a la misma conclusin y seala En el caso
que nos ocupa en cambio, la posible renuncia a posteriori, del partcipe
preterido trae como consecuencia la convalidacin de la compraventa en
la que aqul no fue odo, lo que es caracterstica de la nulidad relativa. 24
Como se apunt, el actual artculo 80 dispone en su segundo prrafo.
Para la validez de la enajenacin se requiere:. El texto antes de la reforma deca Para la validez de la enajenacin a que se refiere este artculo
bastar, el derecho del tanto se encontraba en el tercer prrafo, en
su parte final dispona Si no se hiciere la notificacin, la venta podr ser
nula. Al surgir las interpretaciones por parte de los Tribunales Colegiados de Circuito, surgieron tesis contradictorias, por lo que la Segunda
Sala de la Suprema Corte de Justicia al resolverla cre la jurisprudencia
nmero 13/2002,25 conforme a la cual:
Parcelas ejidales. si se enajenan sin dar el aviso a quienes tienen el derecho
del tanto, stos pueden ejercer la accin de nulidad, no la de retracto.
De la interpretacin armnica de lo dispuesto en los artculos 80, 83 y 84 de
la Ley Agraria, aparece que para la validez de la enajenacin a un tercero,
De los bienes, editorial Porra, Mxico, 1997, 3a. edicin, pgina 98.
Ob. Cit. pgina 384.
25 Novena poca, Instancia: Segunda Sala, fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo
XV, pgina 231, tesis: 2a./j. 13/2002. Jurisprudencia. Materia(s): Administrativa, marzo de 2002.
23
24

334 Temas de
Derecho Notarial

dederechos parcelarios a ttulo oneroso, resulta indispensable que el titular de

esosderechos notifique a las personas con derechos preferentes los trminos de dicha enajenacin, a efecto de que estn en posibilidad de ejercer el
derecho del tanto previsto por el legislador; as mismo, se establece que la
falta de aviso trae consigo la nulidad de la venta, de donde se infiere que sta es
la accin que tienen a su alcance aquellos a quienes no se dio dicho aviso,
siendo inexacto, por tanto, que opere la accin de retracto, con base en el
artculo 1292 del Cdigo Civil Federal, ya que ste slo instituye a favor
de los coherederos que no han sido notificados para el ejercicio del derecho del tanto, la accin de nulidad, al disponer que la venta no producir
efecto legal alguno, sin que existan elementos que permitan inferir que de
dicho numeral deriva, en materia agraria, una accin implcita de retracto,
puesto que la subrogacin de derechos y obligaciones debe emanar de una
disposicin legal, adems de que el retracto en cuanto se resuelve en una sub
rogacin, excluye a la nulidad, porque en aqul slo existe sustitucin del
comprador por el que tena el derecho del tanto, de tal manera que dicha
institucin presupone, como requisito esencial, la validez de la enajenacin,
no su nulidad. En tales condiciones, si el artculo 80 de la Ley Agraria es
claro al establecer la nulidad como consecuencia jurdica por violacin al
derecho del tanto, y si del artculo 1292 no deriva expresamente un alcance
distinto como es la accin de retracto, es evidente que no procede la aplicacin supletoria de la legislacin civil, por estar resuelta la situacin jurdica
que se plantea en la Ley Agraria.

Si bien es cierto que el texto actual del artculo 80 no seala expresamen

te la posibilidad de que la venta sea anulada, como lo deca el texto anterior,
tambin lo es que al establecerse los requisitos de validez para la enajenacin de los derechos parcelarios, su incumplimiento, de cualquiera de
los previstos en los tres incisos, traer como consecuencia la nulidad de la
enajenacin, por lo que el preterido nicamente, podr ejercer tal accin
y no otra como el retracto.
Desde mi punto de vista y de acuerdo con lo sostenido tanto por Arce
y Cervantes como por Domnguez Martnez, quienes analizan el derecho
del tanto en relacin con la copropiedad, conceptos que con las variables
La enajenacin
de derechos...

335

que se fueron apuntando son plenamente aplicables al artculo 80 de la

Ley Agraria, la falta de notificacin para el ejercicio del derecho del tanto
as como los actos que puede realizar el ejidatario enajenante, apuntados
lneas arriba, acarrearn la nulidad relativa de la enajenacin ya que en la
misma regulacin del derecho del tanto por disposicin expresa de la ley,
tal derecho es renunciable, lo que implica que no rene las caractersticas
para la procedencia de la nulidad absoluta.

Renuncia anticipada
En el derecho civil, no es uniforme la posicin de la doctrina sobre si es o no
vlida la renuncia anticipada del derecho del tanto de los copropietarios.
Para Domnguez Martnez, no es procedente en razn de que la ley
no considera favorable la existencia de la copropiedad, prueba de ello es
la misma existencia del derecho del tanto y las reglas sobre la prelacin
entre los posibles copropietarios adquirentes, de acuerdo con las cuales se
preferir al que represente el mayor porcentaje y si todos estn en el mismo,
la suerte determinar al adquirente, lo que, nos dice, que el derecho
de propiedad se va concentrando en una persona al ir teniendo sta una
mayor participacin en la cosa hasta abarcar la totalidad y desaparecer
as la copropiedad. La renuncia anticipada traera como consecuencia una
paralizacin en la reduccin del nmero de partcipes.
Su segundo argumento se basa en el momento en que nace el derecho
del tanto, por lo que sostiene:
El derecho del tanto no es renunciable anticipadamente por la sencilla
razn de que ese derecho no existe mientras las condiciones de la venta
propalada no se conocen; es decir, su existencia se inicia precisamente con
la pretensin que el copropietario tiene de vender su cuota-parte en ciertas
condiciones. Antes de ello no hay derecho del tanto alguno pues no hay cantidad para tantear. Por ello no puede renunciarse un derecho que no se tiene.26

La posicin contraria la sostiene Arce y Cervantes, quien despus de

26

Idem.
336 Temas de
Derecho Notarial

llegar a la conclusin de que la violacin al derecho del tanto acarrea la

nulidad relativa en tanto que el preterido poda convalidar el acto, que
el ejercicio de las acciones de nulidad y retracto prescriban en el mismo
plazo para reclamar la nulidad por dolo y error, as como del hecho de que
la nulidad slo afecta al preterido y en consecuencia nicamente l podra
iniciar la accin, se pregunta puede ser renunciado anticipadamente, es
decir antes de que haya aviso de alguna enajenacin de la parte alcuota?
Su respuesta es afirmativa y la fundamenta en lo que expuso respecto
de la nulidad y en razn de que: de conformidad con el artculo 6o. del
c.c., esto es como la renuncia no afecta directamente el inters pblico ni
perjudica derechos de terceros, se debe concluir que la renuncia es vlida.27
En el dictamen que someti la Comisin de Reforma Agraria de la C
mara de Diputados al Pleno, respecto de la renuncia anticipada del derecho del tanto que hicieran el cnyuge, la concubina o el concubinario as
como de los hijos del enajenante, seal:
Adicionalmente, ambas iniciativas proponen la renuncia expresa al derecho
del tanto, lo que genera mayor certidumbre jurdica para el ejidatario y para
el comprador, por lo que es de avalarse dicha propuesta.

Posicin que qued plasmada en el inciso b) del artculo 80, en los si

guientes trminos:
b) Ser aceptable para este efecto la renuncia expresada por escrito ante
dos testigos e inscrita en el Registro Agrario Nacional.

A primera luz, con el argumento esgrimido por la Comisin en el dictamen ypor as permitirlo el texto legal, tenemos que admitir que por lo
menos en elderecho agrario, por lo que hace al derecho del tanto en la
enajenacin delos derechos parcelarios ya no es discutible si se tiene o no la
posibilidad de renunciar anticipadamente al derecho.
Sostengo que es anticipada en tanto que, si se hiciera en el mismo
acto de enajenacin, no habra lgica para que el precepto obligara a que
tal renunciase hiciera por escrito, ante dos testigos y se inscribiera en el
27

Ob. Cit. pgina 100.

La enajenacin
de derechos...

337

Registro Agrario Nacional, ya que si, la intencin del legislador hubiese

sido que incluso se formulara en el mismo documento que la enajenacin,
pudo haberlo sealado as sobre todo porque la enajenacin se hace por
escrito, ante dos testigos y se ratifica ante fedatario pblico.
Tambin considero que es previa por el hecho de que, esa renuncia
inscrita es la que dara lo que en el dictamen de la Comisin se seal
como mayor certidumbre jurdica para el ejidatario y para el comprador.
La ley no aclara cul es el efecto o hasta dnde alcanza la renuncia, es
decir, si una vez que los titulares, todos, renunciaron al derecho del tanto
y el documento se inscribi, el ejidatario enajenante podra aprovecharla
para cualquier acto de enajenacin.
La primera respuesta es que no, porque si se vara la contraprestacin
que recibir el ejidatario enajenante o cambia el adquirente, no se estara
respetando el derecho del tanto; en los trminos del artculo 973 del Cdigo Civil Federal el copropietario notificar a los dems, por medio de
notario o judicialmente, la venta que tuviere convenida.
Partiendo del hecho de que la parcela es el medio para el sustento de
la familia campesina y en torno a esa posibilidad se estableci el derecho
del tanto, no resulta lgico pensar en que el cnyuge, en su caso la concubina o el concubinario as como los hijos del ejidatario renuncien de una
vez y para siempre al derecho del tanto, derecho que nace en el momento
en que el ejidatario tiene concertada la enajenacin, y para cuando esto
ocurra podra suceder que si estuviera, alguno de ellos, en posibilidad de
adquirir los derechos parcelarios en la mismas condiciones que el ejidatario o el avecindado ofrecieron.
Por lo anterior, y sin que deje de ser previa, la interpretacin de la
renuncia por escrito ante testigos e inscrita, debe ser en el sentido de que
al presentar al Registro Agrario Nacional el documento que contenga
el acto jurdico de la enajenacin, deber ir acompaado del escrito de
renuncia a fin de que tambin se inscriba, con lo que se dar la certeza
y seguridad para el ejidatario enajenante y adquirente, a que se refiri la
Comisin Agraria de la Cmara de Diputados.
De ah, que no sera entendible que una renuncia an ante testigos
desvinculada de una enajenacin especfica pueda tener el valor que le da
el vigente artculo 80.
338 Temas de
Derecho Notarial

Interpretada la renuncia de esa manera se encontrara cierta congruencia, con lo sealado en el dictamen de la Comisin Agraria, en el
sentido de que:
III. Consideraciones
La problemtica que se analiza se relaciona con la parcela como patrimonio
de familia, argumentando que, al no reconocerse a la concubina o concubinario su derecho del tanto en la enajenacin de derechos parcelarios, se
deja abierta la posibilidad de que el titular enajenante deje desprotegidos
y sin sustento a los miembros de su familia, as como a quienes dependen
econmicamente de l, afectando la integracin y sustento de una familia,
as como la del ncleo agrario.
Cuando el ejidatario vende sus derechos parcelarios a un sujeto distinto de
aquellos con quien tiene un vnculo familiar, se lesiona un derecho, al no
respetarse ni reconocerse el vnculo que ocupa la concubina o el concubinario respecto del enajenante, no obstante que este derecho si se le reconoce
al cnyuge e hijos
El derecho del tanto est establecido por la ley y es irrenunciable por antici
pado, y el derecho por el tanto, es pactado voluntariamente entre las partes.
El texto vigente del artculo 80 se refiere al derecho del tanto, sin embargo
las iniciativas hacen referencia al derecho al tanto, que es una figura distinta
a la que se refiere el artculo 80, de ah que en el presente dictamen se corrige
laredaccin, haciendo referencia al derecho del tanto como especifica el
texto vigente
La existencia de la notificacin del derecho del tanto, lleva implcito el juicio
de que el legislador pretendi que los derechos parcelarios no salieran del
propio ncleo familiar del ejidatario, sin que antes los propiosmiembros
de su familia estuvieran en condiciones de hacer valer su preferencia en la
enajenacin
En materia agraria el derecho del tanto, para la enajenacin de derechos
parcelarios, se realiza en virtud de la naturaleza eminentemente social del
derecho agrario28

28

El texto ntegro puede consultarse en la pgina de la Cmara de Diputados.

La enajenacin
de derechos...

339

Despus de la lectura de los prrafos de las consideraciones, resulta

inexplicable que se sostenga la naturaleza eminentemente social del
derecho agrario y se considere que El derecho del tanto est establecido por la ley y es irrenunciable por anticipado, concluyendo con un despropsito es decir, incluir la aceptacin de la renuncia de derecho del tanto.

La actividad del Registro

Agrario Nacional
Del texto original del artculo 80 se desprenda que en la enajenacin
de los derechos parcelarios eran dos los momentos en que intervena el
Registro Agrario Nacional, ya que dispona:
Para la validez de la enajenacin a que se refiere este artculo bastar
la conformidad por escrito de las partes ante dos testigos y la notificacin que se haga al Registro Agrario Nacional, el que deber expedir
sin demora los nuevos certificados parcelarios:
As, el primero era recibir la notificacin, aviso sobre la enajenacin
que se realizara, el segundo la expedicin de los nuevos certificados.
Sin embargo, la confusin entre el elemento de validez, notificacin y el
acto de la expedicin, que entonces fue considerado por algunos como
constitutivo, caus la existencia de tesis contradictoria entre Tribunales
Colegiados, lo que llev a que la Segunda Sala de la Suprema Corte de
Justicia, resolviera en la jurisprudencia por contradiccin de tesis nmero
8/2000, lo siguiente:
Derechos parcelarios. La notificacin al Registro Agrario Nacional de su
enajenacin, es un requisito de validez.
El artculo 80 de la Ley Agraria establece que los derechos parcelarios son
susceptibles de enajenarse y que, para la validez del convenio respectivo, es
necesaria la forma escrita, la celebracin ante dos testigos y la notificacin
al Registro Agrario Nacional; de manera que por disposicin especfica de la
340 Temas de
Derecho Notarial

ley de la materia este ltimo acto s constituye un requisito de validez del

convenio; sin embargo, ello no implica que la inscripcin ante el registro
mencionado, acto diferente al de notificacin, tenga efectos constitutivos pues,
en trminos del diverso artculo 150 del mismo ordenamiento, los actos que
debiendo ser inscritos no lo sean, no podrn producir perjuicios a terceros.
Confirma lo anterior el que al realizar una enajenacin de derechos parcelarios, en relacin con el Registro Agrario Nacional, se llevan a cabo tres actos
distintos, a saber, la notificacin, que realizan las partes ante esa institucin
y que s constituye un elemento de validez del convenio, la inscripcin y la
expedicin de los nuevos certificados, que corresponde al organismo registral
y que slo producen efectos probatorios ante los terceros, sin que estos dos
ltimos actos puedan considerarse dentro de los elementos de validez del
convenio, puesto que no los incluye el referido artculo 80 dentro de ellos.29

El ltimo prrafo del nuevo texto del artculo 80 elimina como requisito de validez la notificacin al Registro, por lo que ahora nicamente le corresponder:
a) Recibir el documento, en el que conste la voluntad del enajenante y del
adquirente;
b) Verificar que el mismo se otorg ante dos testigos;
c) Verificar que el documento fue ratificado ante fedatario competente;
d) Que si el adquirente no es uno de los que tiene el derecho del tanto, se
cuenta con la renuncia de esos titulares;
e) Inscribir la enajenacin; y,
f) Expedir los nuevos certificados parcelarios cancelando los anteriores.

Aviso al comisariado ejidal

El ltimo requisito de validez, previsto por el artculo 80 de Ley Agraria
es el aviso al Comisariado Ejidal, cuyo fin no es otro ms que ste proceda
Novena poca, Instancia: Segunda Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo: XIII,
tesis: 2a./j. 8/2001, pgina 77, Materia: Administrativa. Jurisprudencia, febrero de 2001.

29

La enajenacin
de derechos...

341

a hacer la anotacin en el libro y seccin correspondiente del nuevo titular

de los derechos parcelarios, ya que si se trata de un avecindado, ste no
cambia de calidad hasta el momento en que la asamblea le otorgue una
nueva como sera la de ejidatario.

La nueva regulacin del

divorcio en el Distrito Federal

Lic. Roberto Garzn Jimnez

Notario Pblico Nmero 242 del
Distrito Federal

Sumario: I. Clasificacin del divorcio; II. Breve sntesis del

nuevo procedimiento de divorcio; III. Efectos jurdicos del re
pudio unilateral: a) Efectos Preliminares, b) Efectos Provisio
nales; c) Efectos definitivos: En cuanto a la persona de los
cnyuges, En cuanto a la persona de los hijos, En cuanto al
patrimonio y Efectos Administrativos.
El pasado 3 de octubre de 2008 se publicaron en la Gaceta Oficial del
Distrito Federal importantes reformas a la regulacin del divorcio en la
Ciudad de Mxico.1
Descriptivamente podemos sealar que se trata de un intento de hacer
del divorcio un procedimiento sumarsimo, que tiene por ltima y fundamen
tal motivo el repudio unilateral sin causa por parte de uno de los cnyuges.
As se abandona radicalmente el sistema de causales, las nociones de
cnyuge culpable e inocente y en consecuencia se varan los efectos y el
procedimiento judicial atinente.

Tales reformas entraron en vigor al da siguiente de su publicacin.

343

Clasificacin del divorcio

As la clasificacin del divorcio actualmente es la siguiente:

Divorcio no vincular
Regulado en el artculo 277 del Cdigo Civil que seala:
La persona que no quiera pedir el divorcio podr, sin embargo, solicitar que
se suspenda su obligacin de cohabitar con su cnyuge, cuando ste se encuentre
en alguno de los siguientes casos:
I. Padezca cualquier enfermedad incurable que sea, adems, contagiosa o
hereditaria;
II. Padezca impotencia sexual irreversible, siempre y cuando no tenga su
origen en la edad avanzada; o
III. Padezca trastorno mental incurable, previa declaracin de interdiccin
que se haga respecto del cnyuge enfermo;
En estos casos, el juez, con conocimiento de causa, podr decretar esa suspensin; quedando subsistentes las dems obligaciones creadas por el matrimonio.

Podemos advertir que tanto las causas como las consecuencia del di
vorcio no vincular no ha variado fundamentalmente con la reforma de 2008
(por lo que nos remitimos a nuestros comentarios previos), sin embargo la
actual regulacin nos parece absurda.
Efectivamente, al desaparecer las causales de divorcio, ya no existe el
abandono de hogar como razn por la que se puede dirimir el vnculo con
yugal, as que regular la suspensin judicial de la obligacin de cohabitar,
nos parece en el mejor de los casos una cuestin intil o inservible, ya
que no se encuentra razn alguna para preferir pedir esta frmula de
divorcio frente al repudio unilateral2 por lo que seguramente su actual
regulacin y pervivencia no traer consecuencia alguna respecto de la
prctica en los tribunales.
Antiguamente la razn prctica de obtener una sentencia de divorcio vincular estribaba en evitar que el
otro cnyuge pudiera demandar el divorcio fundado en la causal de abandono del domicilio conyugal.

344 Temas de
Derecho Notarial

Divorcio Vincular
El divorcio vincular puede ser administrativo y judicial. Respecto del
primero no habremos de profundizar ya que no fue materia de las refor
mas del 3 de octubre de 2008, el segundo puede ser convencional o repudio
unilateral. El divorcio vincular judicial convencional parte de la existencia
de un acuerdo de los divorciantes que presentan a un juez de lo familiar
a fin de que decrete el divorcio, y legitime los acuerdos a los que han
llegado para regular los efectos jurdicos del mismo, y el repudio unilateral parte de que no existe acuerdo de los cnyuges en divorciarse, sin
embargo en uno de ellos ya no existe la affectio maritalis, por lo que ya
no desea continuar con el matrimonio, razn por la que solicita a un juez
de lo familiar el divorcio, quien se encuentra compelido a decretarlo, sin
que tenga que mediar causa objetiva alguna; adicionalmente el repudiante propone unilateralmente un convenio para regulacin de los efectos
derivados del divorcio, mismos que en su caso sern fijados en sentencias
interlocutorias.

Breve sntesis del

nuevo procedimiento
de divorcio
Presentacin de la
solicitud (Artculo 267).
La presentacin de la solicitud puede hacerse de forma comn (mutuo
consentimiento) o unilateralmente, en la va ordinaria ante un juez de lo
familiar, al desparecer el juicio especial de divorcio.
Deber acompaarse un convenio, en el primer supuesto, o propuesta
de convenio, en el segundo, que deber contener lo siguiente:
I. La designacin de la persona que tendr la guarda y custodia de los hijos
menores o incapaces, pudiendo ser guarda y custodia compartida.
La nueva
regulacin del...

345

Nos llama la atencin que no slo se regule la cuestin de guarda y

custodia por pacto de los hijos sujetos a patria potestad, sino que se
incluyan a los incapaces sujetos a tutela.
En este supuesto nos parece evidente que el pacto o propuesta unilateral
de los cnyuges no debiera ser un elemento que fuera a ser tomadoen
cuentapor los jueces de lo familiar, ya que deberan seguir necesariamente
las reglas especiales de tutela y no las de divorcio, por lo que pensamos
que ser una norma que no tendr aplicacin significativa.
II. Las modalidades bajo las cuales el progenitor, que no tenga la guarda y custodia, ejercer el derecho de visitas, respetando los horarios de comidas,
descanso y estudio de los hijos.

Nos sigue llamando la atencin que la ley siga indicando que deber
respetarse los horarios de comidas, descanso y estudio de los menores,
ya que como lo hemos indicado en las cuatro ediciones de nuestra obra
de Derecho Familiar, no podemos imaginar a que otra cosa se puede
dedicar un menor de edad que no trabaje.
III. El modo de atender las necesidades de los hijos y, en su caso, del cnyuge
a quien deba darse alimentos, especificando la forma, lugar y fecha de
pago de la obligacin alimentaria, as como la garanta para asegurar
su debido cumplimiento.

Respecto de este punto nos parece evidente que deber sealarse

igualmente, en su caso, la propuesta del monto de la pensin alimentaria, y en caso de convenio (que inclusive puede estar surtiendo efectos)
deber presentarse no la propuesta de garanta, sino la garanta misma,
entendiendo que su anlisis y cuantificacin se encuentra sub judice.
IV. Designacin del cnyuge al que corresponder el uso del domicilio conyu
gal, en su caso, y del menaje (en este punto debe entenderse que del
menajeque exista en el domicilio conyugal y no de todos los bienes
muebles de los cnyuges).
346 Temas de
Derecho Notarial

V. La manera de administrar los bienes de la sociedad conyugal durante el

procedimiento y hasta que se liquide, as como la forma de liquidarla,
exhibiendo para ese efecto, en su caso, las capitulaciones matrimoniales, el
inventario, avalo y el proyecto de particin.
VI. En el caso de que los cnyuges hayan celebrado el matrimonio bajo el
regimen de separacin de bienes deber sealarse la compensacin, que
no podr ser superior al 50 por ciento del valor de los bienes que hubieren
adquirido, a que tendr derecho el cnyuge que, durante el matrimonio, se
haya dedicado al desempeo del trabajo del hogar y, en su caso, al cuidado
de los hijos o que no haya adquirido bienes propios o habindolos adqui
rido, sean notoriamente menores a los de la contraparte. El Juez de lo
Familiar resolver atendiendo las circunstancias especiales de cada caso.

Debe recordarse que en el repudio unilateral se trata slo de una

propuesta que se presenta al juez, el cual resolver de acuerdo con los
elementos que se indicarn ms adelante.
En todo caso la demanda deber acompaarse de las pruebas necesarias, especialmente cuando se presente una simple propuesta de convenio
(Artculos 255 y 272 a in fine del Cdigo de Procedimientos Civiles del df).

Admisin de la demanda,
sentencia de divorcio e
incidentes (287)
Una vez que se presenta la demanda de divorcio se llama a una audiencia
ordinaria previa y de conciliacin (que deja de ser una audiencia especfica
para el caso de divorcio), a la que pueden asistir, o no, los divorciantes.
Aprobado por el juez de lo familiar el convenio presentado por ambos
cnyuges ste surtir efectos definitivos, y se legitimarn los efectos provi
sionales que derivados del principio de buena fe y conservacin de los
actos jurdicos ya hubiera surtido provisionalmente. Igualmente se decretar el divorcio inmediatamente (Artculo 287 del Cdigo Civil).
Para el caso de repudio unilateral, el juez deber emplazar a la otra
La nueva
regulacin del...

347

parte a fin de que conteste la demanda, y seale una propuesta diferente

de convenio, aportando las pruebas necesarias, en su caso que se allana
a la presentada por el repudiante, o de no comparecer se certifique que
ha precluido el tiempo para realizar tal acto procesal (Artculo 272 b del
Cdigo de Procedimientos Civiles del df).
En caso de que exista controversia entre las partes respecto de la propues
ta unilateral de convenio, se citar a las partes a una audiencia con el exclu
sivo fin de se promueva un acuerdo por mutuo consentimiento respecto
del convenio (asistencia a la cual no se solicita sea personalsima).
Finalizada la audiencia antes indicada el juez emitir sentencia en que
decretar el divorcio y si existe controversia de las partes respecto de los
temas indicados en la propuesta de convenio debern analizarse abriendo
los incidentes que sean necesarios, pero partiendo de que el divorcio ha
sido decretado.
Slo podrn recurrirse las sentencias que recaigan en la va incidental,
pero la sentencia que decrete el divorcio ser inapelable, por lo que slo
proceder el juicio de amparo.
De la descripcin anterior surgen varias crticas:
a) Nos parece que el nuevo sistema ser judicialmente ms complicado y sobre
cargar a los jueces de trabajo. Esto es as, ya que aunque se simplifica la
declaracin de divorcio se abre la posibilidad de al menos seis juicios
incidentales. Esto es, de inicio se cambia un solo juicio por siete.
Pero adicionalmente a lo anterior sin lugar a dudas, se promovern juicios de dao moral por aquellas personas que se sientan daadas ilcitamente por el repudiante, con base en las antiguas causales de divorcio,
o sea por las personas que hayan sufrido el adulterio, los maltratos, la
sevicia, la violencia familiar, etctera por parte del repudiante.
Lo anterior no slo sobrecargar a los tribunales, sino generar necesaria
mente conflictos judiciales de importancia a fin de evitar sentencias contradictorias entre s (adems de que ser totalmente paradjico que la
pensin alimenticia que ya no pueda conseguir una mujer que ha sufrido
adulterio tenga que ser compensada con una indemnizacin que determinar un juez civil).
348 Temas de
Derecho Notarial

b) Nos parece evidente que la reforma del 3 de octubre de 2008 padece de

graves vicios de inconstitucionalidad.
Es contraria a la garanta de audiencia, ya que no se garantizan las forma
lidades esenciales del procedimiento.
Efectivamente, ha sido criterio reiterado por nuestros tribunales que la
garanta de audiencia no se agota en la posibilidad de acudir a nuestrostribunales a fin de que estos decidan respecto de los derechos controvertidos, sino que es indispensable que se respeten las formalidades esenciales
del procedimiento.
Las formalidades esenciales del procedimiento3 son: 1. El derecho de ser
emplazado e informado sobre la impugnacin, 2. el derecho de alegar en
relacin con sus intereses, 3. La oportunidad de probar sus pretensiones
o defensas y 4. Una resolucin de fondo que dirima la controversia.
En ese sentido, en el repudio unilateral la ley no permite a la persona que
no ha solicitado el divorcio el derecho de alegar respecto de sus intereses,
probar sus pretensiones y que tales cuestiones sean consideradas en la
resolucin de fondo.
As, es suficiente que el repudiante manifieste su voluntad unilateral para
que el divorcio se consume lo cual evidentemente deja en un estado de
indefensin jurdica a la contra parte, y convierte al matrimonio en una
unin sumamente inestable, lo cual contrara a la propia naturaleza de
esa institucin.
Debe sealarse que tal violacin es tan radical que la norma debiera ser desa
plicada por nuestros jueces federales, ya que no resulta posible subsanar
los intereses del quejoso por va del juicio de amparo, como sucede en
Formalidades esenciales del procedimiento. Son las que garantizan una adecuada y oportuna defensa
previa al acto privativo. La garanta de audiencia establecida por el artculo 14 constitucional consiste
en otorgar al gobernado la oportunidad de defensa previamente al acto privativo de la vida, libertad,
propiedad, posesiones o derechos, y su debido respeto impone a las autoridades, entre otras obligaciones,
la de que en el juicio que se siga se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento. Estas son
las que resultan necesarias para garantizar la defensa adecuada antes del acto de privacin y que, de
manera genricas, se traducen en los siguientes requisitos: 1) la notificacin del inicio del procedimiento
y sus consecuencias; 2) La oportunidad de ofrecer y desahogar las pruebas en que se finque la defensa; 3)
La oportunidad de alegar; y 4) El dictado deuna resolucin que dirima las cuestiones debatidas. De no
respetarse estos requisitos, se dejara de cumplir con el fin de la garanta de audiencia, que es evitar la
indefensin del afectado.
Novena poca, Instancia: Pleno, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo: 11, Tesis:
p./j. 47/95, diciembre de 1995, pgina: 133.

La nueva
regulacin del...

349

otros casos, en que si bien las leyes secundarias suprimen la garanta de

audiencia, en el juicio de amparo se analizan sus pretensiones desahogando el propio procedimiento constitucional.
Esto es as, ya que al desaparecerse las causales y crearse un sistema de re
pudio unilateral se ha trastornado la estabilidad matrimonial, incidiendo
directamente en los derechos de aquella de las partes que pudiera no desear
el divorcio. As que la posibilidad de alegar y probar lo que a sus derechos
convengan se convierte en una imposibilidad jurdica tanto en los juicios o
vas ordinarias, como en los procedimientos constitucionales.
El artculo tercero transitorio de las reforma del 3 de octubre de 2008 es
retroactivo.
El artculo tercero transitorio de la reforrna del tres de octubre de 2008
seala:
Por lo que hace a los juicios de divorcio en trmite ser potestativo para
cualquiera de las partes acogerse a las reformas establecidas en el presente decreto y, en su caso, seguirn rigindose con las disposiciones vigentes
anteriores a la publicacin del presente decreto en tanto no hayan concluido en su totalidad.
Independientemente que la norma en cuestin nos parece demasiado
vaga en cuanto hace a su mbito de aplicacin temporal, ya que no
seala un plazo perentorio para el ejercicio de esta facultad potestativa
y unilateral de acogerse a las nuevas disposiciones, ni tampoco se indica
si esto pudiera incluirse cuando ya se ha perdido una instancia o cuando
resulta evidente que est por perderse, igualmente nos parece retroacti
va, inclusive conforme a la teora de los componentes de la norma.4
Retroactividad de las leyes. Su determinacin conforme a la teora de los componentes de la norma.
Conforme a la citada teora, para determinar si una ley cumple con la garanta de irretroactividad prevista
en el primer prrafo del artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, debe
precisarse que toda norma jurdica contiene un supuesto y una consecuencia, de suerte que si aqul se
realiza, sta debe producirse, generndose, as, los derechos y obligaciones correspondientes y, con ello, los
destinatarios dela norma estn en posibilidad de ejercitar aqullos y cumplir con stas; sin embargo,
el supuesto y la consecuencia no siempre se generan de modo inmediato, pues puede suceder que su
realizacin ocurra fraccionando en el tiempo. Esto acontece, por lo general, cuando el supuesto y la
consecuencia son actos complejos, compuestos por diversos actos parciales. De esta forma, para resolver
sobre la retroactividad o irretroactividad de una disposicin jurdica, es fundamental determinar las
hiptesis que pueden presentarse con relacin con el tiempo en que se realicen los componentes de la norma
jurdica. Al respecto cabe sealar que, generalmente y en principio, pueden darse las siguientes hiptesis:
1. Cuando durante la vigencia de una norma jurdica se actualizan, de modo inmediato, el supuesto y la
consecuencia establecidos en ella. En este caso, ninguna disposicin legal posterior podr variar, suprimir

350 Temas de
Derecho Notarial

Efectivamente, una vez que se est en juicio de divorcio por cualquiera

de las causales antes previstas (vr. gr. violencia familiar), ya se ha actualizado el componente de la norma relativo a la posible demostracin en
juicio de tal cuestin, por lo que de hallarse como cnyuge culpable deber
someterse a las indemnizaciones y pago de alimentos en los trminos de
las disposiciones anteriores, as que si una de las partes (seguramente la
culpable o la que espera perder) tiene un nuevo derecho para acogerse aun
procedimiento ms favorable, pues nos parece evidente que tal cuestin es
retroactiva ya que modifica los efectos jurdicos ya actualizados derivados
de la prosecucin de un juicio de divorcio ya iniciado.
La regulacin del repudio unilateral ataca directamente la garanta de
proteccin y organizacin de la familia.
El artculo cuarto de la Constitucin Federal seala:
El varn y la mujer son iguales ante la ley. sta proteger la organizacin y
desarrollo de la familia.
Tal norma a contrario sensu hace evidente que la ley no podr ir en contra
de la organizacin y desarrollo de la familia.
A nuestros ojos dotar de estabilidad al matrimonio, aunque sea mnima,
perfecciona la organizacin y fomenta el desarrollo de la familia.
o modificar aquel supuesto o esa consecuencia sin violar la garanta de irretroactividad, atento que fue
antes de la vigencia de la nueva norma cuando se realizaron los componentes de la norma sustituida. 2. El
caso en que la norma jurdica establece un supuesto y varias consecuencias sucesivas. Si dentro de la vigencia
de esta norma se actualiza el supuesto y alguna o algunas de las consecuencias, pero no todas, ninguna
norma posterior podr variar los actos ya ejecutados sin ser retroactiva. 3 Tambin puede suceder que la
realizacin de alguna o algunas de las consecuencias de la ley anterior, que no se produjeron durante su
vigencia, no dependa de la realizacin de los supuestos previstos en esa ley, ocurridos despus de que la
nueva disposicin entr en vigor, sino que tal realizacin estaba solamente diferida en el tiempo, ya sea por
establecimiento de un plazo o trmino especfico, o simplemente porque la realizacin de esas consecuencias
era sucesiva o continuada; en este caso la nueva disposicin tampoco deber suprimir, modificar o
condicionar las consecuencias no realizadas, por la razn sencilla de que stas no estn supeditadas a las
modalidades sealadas en la nueva ley. 4. Cuando la norma jurdica contempla un supuesto complejo
integrado por diversos actos parciales sucesivos y una consecuencia. En este caso, la norma posterior no
podr modificar los actos del supuesto que se haya realizado bajo la vigencia de la norma anterior que
los previ, sin violar la garanta de irretroactividad. Pero en cuanto al resto de los actos componentes del
supuesto que no se ejecutaron durante la vigencia de la norma que los previ si son modificados por una
norma posterior, sa no puede considerarse retroactiva. En esta circunstancia, los actos o supuestos habrn
de generarse bajo el imperio de la norma posterior y, consecuentemente, son las disposiciones de sta las
que deben regir su relacin, as como la de las consecuencias que a tales supuestos se vinculan.
Novena poca, Instancia: Pleno, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo: XIV,
Tesis: P./J. 123/2001, octubre de 2001, pgina: 16.
La nueva
regulacin del...

351

Efectivamente, al regular el repudio unilateral sin causa, el Distrito Federal est desnaturalizando la estabilidad de la unin de la pareja humana,
que al estar destinada a formar una familia, nos parece que de suyo debe
estar dotada de alguna firmeza y que slo por causas enunciadas y contenidas en la ley pueda ser dirimido su vnculo.
En ese sentido, se trata al matrimonio como un simple acto con desistimiento unilateral, sin considerarlo en su verdadera naturaleza, esto es, principalmente como acto jurdico del derecho familiar, es decir, de orden pblico
e inters social.
Adems de que el repudio unilateral sin causa no considera el rompimien
to del principio de intangibilidad de los actos jurdicos (es decir aquel
que seala que en general los actos jurdicos no pueden ser modificados
unilateralmente), y perjudica de forma directa e inmediata a la esfera
jurdica del otro cnyuge al que de forma unilateral se le est perjudicando
en sus derechos tanto patrimoniales como personales.

Efectos jurdicos del

repudio unilateral
Los efectos del divorcio no vincular y vincular administrativo y de mutuo
consentimiento no habrn de ser materia de ningn comentario, ya que
no sufrieron modificacin alguna el 3 de octubre de 2008.
Por el contrario en el caso del divorcio por repudio unilateral los efectos son preliminares, provisionales y definitivos.

Efectos preliminares
Estos efectos preliminares, son aquellos que de inmediato el juez debe de
oficio dictar, y que esencialmente slo surten efectos en lo que no son revo
cados o modificados en el mismo juicio, estn consignados en el artculo
282, el cual tiene diversas imprecisiones tcnicas y tambin de redaccin
que sealaremos a continuacin:

352 Temas de
Derecho Notarial

Artculo 282. Desde que se presenta la demanda, la controversia del orden

familiar o la solicitud de divorcio y solo mientras dure el juicio, se dictarn las
medidas provisionales pertinentes; asimismo en los casos de divorcio en que
no se llegue a concluir mediante convenio, las medidas subsistirn hasta en
tanto se dicte sentencia interlocutoria en el incidente que resuelva la situacin
jurdica de hijos o bienes, segn corresponda y de acuerdo a las disposiciones
siguientes...

El primer prrafo, antes transcrito establece que las medidas provisio

nales se dictaran una vez que se presente:
a) La demanda.
b) La controversia.
c) La solicitud de divorcio.

No entendemos porque se hizo la distincin entre estos tres supuestos,

debe entenderse que por demanda se comprenden todas las posibilidades,
ya sea interpuesta por uno o ambos cnyuges, ya que la demanda es pues
una peticin al rgano jurisdiccional de aplicar la ley al caso concreto.
Pudiera pensarse que el legislador al hablar de solicitud de divorcio,
se refiere a una solicitud de ambos cnyuges y por demanda entiende
solamente la peticin unilateral, sin embargo lo anterior queda en el terreno
de la interpretacin.
Ahora bien lo que no entendemos es a que se quiere referir con una
controversia de orden familiar distinta a la demanda de divorcio que lo faculta a tomar las medidas previstas en el artculo 282; acaso si se presen
te una demanda de alimentos o de violencia familiar puede dictarlas, aun
cuando no exista en los cnyuges la voluntad de divorciarse?
Las medidas preliminares que analizaremos tienen ese carcter porque
subsistirn hasta que se dicte la sentencia de divorcio que apruebe el
convenio o hasta que se dicte una sentencia interlocutoria posterior a la
de divorcio que resuelva la situacin jurdica de los bienes y de los hijos
cuando no hubo un convenio.
Los efectos preliminares que el juez dicta de oficio son:
La nueva
regulacin del...

353

...I. En los casos en que Juez de lo Familiar lo considere pertinente, de

conformidad con los hechos expuestos y las documentales exhibidas en
los convenios propuestos, tomar las medidas que considere adecuadas
para salvaguardar la integridad y seguridad de los interesados, incluyendo las de violencia familiar, donde tendr la ms amplia libertad
para dictar las medidas que protejan a las vctimas;
II. Sealar y asegurar las cantidades que a ttulo de alimentos debe dar el
deudor alimentario al cnyuge acreedor ya los hijos que corresponda;
III. Las que se estimen convenientes para que los cnyuges no se puedan
causar perjuicios en sus respectivos bienes ni en los de la sociedad conyugal en su caso. Asimismo, ordenar, cuando existan bienes que puedan
pertenecer a ambos cnyuges, la anotacin preventiva de la demanda en
el Registro Pblico de la Propiedad y de Comercio del Distrito Federal
y de aquellos lugares en que se conozca que tienen bienes;...

Al respecto de esta fraccin nos hacemos los mismos cuestionamientos

que aparecen en el texto de nuestra obra de Derecho Familiar,5 concluyendo en el mismo sentido, en virtud de que el texto es idntico, al de la
fraccin III del anterior artculo 282.

IV. Revocar o suspender los mandatos que entre los cnyuges se hubieran
otorgado, con las excepciones que marca el artculo 2596 de este Cdigo;
No entendemos por qu el Juez decide de oficio al respecto de la revoca
cin o suspensin de los mandatos, si pudiera ser el caso de que los cn
yuges que demanden el divorcio pueden estar de acuerdo en que dichos
mandatos subsistan.

A pesar de las crticas a dicha fraccin que hemos hecho en obras ante
riores, no se contempl que en caso de revocacin se hiciera una anotacin
en el protocolo de la notara en la que se otorg el mandato.
5
Cfr. De la Mata Pizaa Felipe y Garzn Jimnez Roberto, Derecho Familiar y sus Reformas ms Recientes a
la Legislacin del Distrito Federal, editorial Porra, Mxico, 2006, 3ra. edicion, pginas 211, quienes sealan
lo siguiente: ... A qu perjuicios se refiere esta tercera fraccin? A embargos precautorios de bienes.
Para qu sirve la anotacin de la Demanda de Divorcio en el Registro Pblico de la Propiedad? Debemos
hacer notar que esto no se restringe a los bienes de la sociedad conyugal, sino a los de cada cnyuge,
entendindose tambin aquellos que estn en copropiedad bajo separacin de bienes. Para qu efectos se
anotan estos bienes?Pareciera que exclusivamente para que el posible adquirente no sea considerado como
adquirente de buena fe, en virtud de la accin pauliana o derivada de actos de fraude de acreedores que
pudiera ejercitarse (Artculos 2163, 2164 y 2165).

354 Temas de
Derecho Notarial

Adicionalmente no contempla al poder (o sea el acto jurdico unilate

ral por el cual se otorgan las facultades); tal vez por considerarlo errneamente como sinnimo del mandato.
Ahora bien en caso de esta revocacin no se seala nada respecto del
artculo 2598 del Cdigo Civil, o sea que el mandante pueda exigir la
devolucin de los testimonios de las escrituras donde se otorgaron los
mandatos, o si esta facultad le corresponde al Juez.

Efectos provisionales
Que son los dictados una vez contestada la solicitud o demanda de divor
cio, surten efectos hasta que se dicta la resolucin definitiva, y que se refieren
a lo siguiente:
I. El Juez de lo Familiar determinar con audiencia de parte, y teniendo
en cuenta el inters familiar y lo que ms convenga a los hijos, cul de
los cnyuges continuar en el uso de la vivienda familiar y asimismo,
y previo inventario, los bienes y enseres que continen en sta y los
que se ha de llevar el otro cnyuge, incluyendo los necesarios para el
ejercicio de la profesin, arte u oficio a que est dedicado, debiendo
informar ste el lugar de su residencia.
Nos llama la atencin que el legislador se refiere a la vivienda familiar
como un concepto entendido claro y conocido por todos, cuando en
realidad es muy ambiguo, por ejemplo una familia que vive en la casa
de lospadres del cnyuge varn, Se entiende que es vivienda familiar de
loscnyuges divorciantes? Puede el Juez ordenar la salida del cnyuge varn?
As mismo nuestra realidad nos ha demostrado que existen una serie
de situaciones relacionadas con la vivienda familiar que el legislador
no tomo en cuenta.
Por ejemplo, vivienda familiar hipotecada, vivienda familiar arrendada, vivienda familiar comodatada, etctera, existiendo dentro de este
supuesto una serie de variantes que nos demuestran que no es tan fcil
que el Juez decida quien usa la vivienda familiar, porque en muchos
casos esta decisin jurdicamente no le corresponde a l, sino al como-

La nueva
regulacin del...

355

dante, al familiar, o al banco, etctera.

...II. Poner a los hijos al cuidado de la persona que de comn acuerdo desig
nen los cnyuges, pudiendo estos compartir la guarda y custodia median
te convenio.

En defecto de ese acuerdo; el Juez de lo Familiar resolver conforme al
Ttulo Dcimo Sexto del Cdigo de Procedimientos Civiles, tomando
en cuenta la opinin del menor de edad.

Los menores de doce aos debern quedar al cuidado de la madre, excepto

en los casos de violencia familiar cuando ella sea la generadora o existapeligro grave para el normal desarrollo de los hijos. No ser obstculo
para la preferencia maternal en la custodia, el hecho de que la madre
carezca de recursos econmicos.

III. El Juez de lo Familiar resolver teniendo presente el inters superior

de los hijos, quienes sern escuchados, las modalidades del derecho de
visita o convivencia con sus padres;...

Es de llamar la atencin como el legislador ha tomado las edades de

7 o de 12 aos (por cierto que en las ltimas reformas familiares stas
han variado consecutivamente entre s, sin que se nos explique la causa)
para considerar que los menores deben de quedar bajo el cuidado de la
madre, no sabemos que consideraciones o estudios cientficos tomaron
en cuenta o si es una simple decisin poltica que no considera que
actualmente en la realidad de nuestra sociedad del Distrito Federal las
mujeres tambin salen a trabajar y estn el mismo tiempo con los hijos
que sus padres.

Asimismo de la confusa redaccin del artculo podemos respecto de la

guarda y custodia de los hijos concluir lo siguiente:
1. Los menores de 12 aos debern quedar al cuidado de la madre,
excepto en:
a) Casos de violencia familiar, cuando la madre sea la generadora; o
b) Cuando el permanecer con la madre provoque que exista grave
peligro para el desarrollo normal de los hijos.

356 Temas de
Derecho Notarial

2. Los mayores de 12 aos quedaran bajo el cuidado de la persona que

designen los cnyuges de comn acuerdo, que puede ser uno de ellos
o un tercero.
3. A falta de convenio entre los cnyuges, el Juez, tomando en cuenta
la opinin del menor resolver lo conducente.

IV. Requerir a ambos cnyuges para que le exhiban, bajo protesta de decir
verdad, un inventario de sus bienes y derechos, as como, de los que se encuentren bajo el rgimen de sociedad conyugal, en su caso, especificando adems el ttulo bajo el cual se adquirieron o poseen, el valor que estimeque tienen,
las capitulaciones matrimoniales y un proyecto de particin. Durante el
procedimiento, recabara la informacin complementaria y comprobacin
de datos que en su caso precise; y
Respecto a esta fraccin, es importante sealar que el artculo 267 en su
fraccin VI establece que el cnyuge que solicite de manera unilateral el
divorcio, deber presentar un proyecto de convenio en el cual debe establecerse
como va a administrarse y liquidarse la sociedad conyugal, exhibiendo: a) Las
capitulaciones matrimoniales; b) El inventario; c) El avalo; y d) El Proyecto
de Particin.
En la fraccin que se transcribe, el Juez requerir la informacin independientemente del Rgimen bajo el cual se contrajo el matrimonio:
a) Inventario de los bienes y derechos, especificando el valor de los mismos
y el ttulo por el cual se adquirieron.
b) Las Capitulaciones Matrimoniales
c) Un Proyecto de Particin.

Consideramos que debe haber congruencia entre ambos artculos y

que al solicitarse el divorcio deben acompaarse los documentos antes sealados, con independencia del Rgimen Patrimonial, bajo el cual se celebr
el matrimonio; y que una vez que emplace al otro cnyuge se le soliciten el
inventario de sus bienes y su proyecto de particin, para que el Juez resuelva
lo que procede.
La nueva
regulacin del...

357

Lo anterior debido a que en el caso de un matrimonio contrado bajo

el Rgimen de Separacin de Bienes, se requieren dichos documentos
para determinar en su caso la compensacin que ms adelante se indica.

Efectos definitivos
Los efectos definitivos quedaran establecidos en la sentencia de divorcio o
en la sentencia que resuelva el incidente respecto de la situacin jurdica
de los hijos y de los bienes.
Lo anterior est reconocido en el primer prrafo del artculo 282, el cual
establece que puede decretarse el divorcio aun cuando no est resuelta la
situacin jurdica de los hijos y de los bienes, siendo prioritario para el legislador la posibilidad que tiene el Juez de decretar el divorcio lo ms pronto
posible, sin que nada lo obstaculice, caso en el cual seguirn vigentes las
medidas provisionales antes sealadas, hasta que se resuelva el incidente
correspondiente.
Estos efectos definitivos son de cuatro tipos, en cuanto: a) Las personas
de los cnyuges; b) Las personas de los hijos; e) Al Patrimonio; y d) Al efecto
administrativo.

En cuanto a la persona de
los cnyuges
1. Rompimiento inmediato del vnculo, en trminos del artculo 289 del
Cdigo Civil que establece que los cnyuges con el divorcio recobraran
su entera capacidad para contraer matrimonio.

Adicionalmente la reforma publicada el 3 de octubre de 2008, establece

que este efecto se dar independientemente de que no se haya resuelto
la situacin de los hijos y de los bienes, lo cual podr resolverse
posteriormente va incidental.
Recordemos que este rompimiento inmediato del vnculo matrimonial
es producto de la Reforma al Cdigo del ao 2000, ya que como
358 Temas de
Derecho Notarial

recordamos en los cdigos de 1870 y 1884, este vnculo era indisoluble,

posteriormente con la Ley de Relaciones Familiares, se establecieron
sanciones al cnyuge culpable del divorcio para contraer un nuevo
matrimonio, y en la redaccin original del Cdigo de 1928 se
sancionaba al cnyuge culpable con un plazo de dos aos para poder
volver a casarse y a la mujer aunque fuera inocente, deba esperar por lo
menos diez meses para evitar problemas de determinar la paternidad.
2. En cuanto al apellido de la mujer casada, la mujer puede o no utilizar su
apellido de casada segn le convenga y en consecuencia puede rectificar
su acta con base en la Jurisprudencia de la Corte, sin embargo el cnyuge
varn puede exigir unilateralmente la rectificacin y reclamar el pago de
los daos materiales o morales que se le infligieran.

En cuanto a la persona de los hijos

En la sentencia que decrete el divorcio (si es por mutuo consentimiento),
o la que resuelva el incidente respectivo (en el caso del repudio unilateral)se
fijara la situacin jurdica de los hijos, la cual deber contener lo dispuesto
en el artculo 283 del Cdigo Civil:
Artculo 283. La sentencia de divorcio fijar la situacin de los hijos menores
de edad para lo cual deber contener las siguientes disposiciones:

I. Todo lo relativo a los derechos y deberes inherentes a la patria potestad,

su prdida, suspensin o limitacin; a la guarda y custodia, as como a
las obligaciones de crianza y el derecho de los hijos a convivir con ambos
progenitores.
II. Todas las medidas necesarias para proteger a los hijos de actos de violen
cia familiar o cualquier otra circunstancia que lastime u obstaculice su
desarrollo armnico y pleno.
III. Las medidas necesarias para garantizar la convivencia de los hijos con
La nueva
regulacin del...

359

sus padres, misma que slo deber ser limitada o suspendida cuando
exista riesgo para los menores.
IV. Tomando en consideracin, en su caso, los datos recabados en trminos
del artculo 282 de este Cdigos, el Juez de lo Familiar fijar lo relativo
a la divisin de los bienes y tomara las precauciones necesarias para ase
gurar las obligaciones que queden pendientes entre los cnyuges o con
relacin a los hijos. Los ex cnyuges tendrn obligacin de contribuir,
en proporcin a sus bienes e ingresos, al pago de alimentos a favor de
los hijos.
V. Las medidas de seguridad, seguimiento y las psicoterapias necesarias
para corregir los actos de violencia familiar en trminos de la Ley de
Asistencia y Prevencin a la Violencia Familiar y Ley de Acceso de las
Mujeres a una Vida Libre de Violencia para el Distrito Federal. Medidas
que podrn ser suspendidas o modificadas en los trminos previstos
por el artculo 94 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito
Federal.
VI. Para el caso de los mayores incapaces, sujetos a la tutela de alguno de
los ex cnyuges, en la sentencia de divorcio debern establecerse las
medidas a que se refiere este artculo para su proteccin;
VII. En caso de desacuerdo, el Juez de lo Familiar, en la sentencia de divor
cio, habr de resolver sobre la procedencia de la compensacin que
prev el artculo 267 fraccin VI, atendiendo a las circunstancias especiales de cada caso.
VIII. Las dems que sean necesarias para garantizar el bienestar, el desarrollo, la proteccin y el inters de los hijos menores de edad.

Lo relativo a la divisin de los bienes a que se refiere la fraccin IV

antes transcrita y lo contenido en la fraccin VII no es relativo a la situa
cin jurdica de los hijos, por lo que no debera de estar previsto en el
presente artculo, lo cual se analizara respecto de los efectos patrimoniales
entre los cnyuges.

En cuanto al patrimonio
I. En cuanto a los alimentos de los hijos desde que se presenta la demanda
360 Temas de
Derecho Notarial

de divorcio el Juez sealara y asegurara las cantidades que a ttulo de

alimentos correspondan a estos; esta obligacin alimentaria subsistir
hasta que termine la necesidad de los hijos como acreedores alimenta
rios a recibirlas o se termine la posibilidad del padre o la madre deudo
res de proporcionarlos.
II. Por lo que hace a los alimentos del cnyuge, esto se regir por lo dispues
to en el artculo 288 del Cdigo Civil:
Artculo 288. En caso de divorcio, el Juez resolver sobre el pago de ali
mentos a favor del cnyuge que, teniendo la necesidad de recibirlos,
durante el matrimonio se haya dedicado preponderantemente a las labores del hogar, al cuidado de los hijos, este imposibilitado para trabajar
o carezca de bienes; tomando en cuenta las siguientes circunstancias:
a) La edad y el estado de salud de los cnyuges;
b) Su calificacin profesional y posibilidad de acceso a un empleo;
c) Duracin del matrimonio y dedicacin pasada y futura a la familia;
d) Colaboracin con su trabajo en las actividades del cnyuge;
e) Medios econmicos de uno y otro cnyuge, as como de sus necesidades; y
f) Las dems obligaciones que tenga el cnyuge deudor.

En la resolucin se fijaran las bases para actualizar la pensin y las ga

rantas para su efectividad. El derecho a los alimentos se extingue cuando
el acreedor contraiga nuevas nupcias o se una en concubinato o haya
transcurrido un trminos igual a la duracin del matrimonio.
Recordemos que en el texto anterior de dicho artculo anterior a la
reforma del 3 de octubre de 2008, existan dos supuestos, el primero
en el caso del divorcio necesario en el cual se condenaba al culpable
a pagar los alimentos al inocente, siempre y cuando este ltimo
cumpliera las condiciones citadas en dicho artculo y el segundo caso
en el divorcio judicial voluntario donde lamujer gozaba del derecho de
recibir alimentos por el tiempo que hubiere durado el matrimonio, si
no tena ingresos suficientes y mientras no se unieraen concubinato o

La nueva
regulacin del...

361

contrajera nuevo matrimonio.

Actualmente el Juez resolver sobre el pago de alimentos a favor del
cnyugeque rena las siguientes circunstancias:
a) Tenga necesidad de recibirlos.
b) Se haya dedicado preponderantemente a las labores del hogar; el adjetivo
preponderantemente implica que las labores del hogar es la actividad
principal del cnyuge, por lo que si se trata de una mujer que trabajaba
y adems se dedicaba al hogar, como es el caso de casi todas las mujeres
mexicanas, stas no tendrn derecho a alimentos.
c) Se haya dedicado al cuidado de los hijos, si los hubiera.
d) Est imposibilitado para trabajar o carezca de bienes.

Criticamos que sean tantos requisitos, porque adems el Juez deber

tomaren cuenta las circunstancias a que se refieren las fracciones I a la VI
de dichoartculo, lo que se va a traducir, en que muy pocos cnyuges
tengan una pensin alimenticia que cubra realmente sus necesidades de
alimentos prevista en el artculo 208 del Cdigo Civil.
III. Se da la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal, en trminos
de lo dispuesto en los artculos 203 y 204 del Cdigo Civil.
IV. Subsisten las donaciones entre consortes y las antenupciales, al quedar
derogado con la reforma del 3 de octubre el artculo 286 del Cdigo Civil.
V. Se actualiza la llamada compensacin en los matrimonios celebrados
bajo el rgimen de separacin de bienes, la cual tiene las siguientes
caractersticas:
a) Nunca podr ser superior al 50 por ciento del valor de los bienes
que se hubieren adquirido durante el matrimonio.
b) Ser en favor del cnyuge que:
1. Se halla dedicado al trabajo del hogar, y en su caso al cuidado de
los hijos,
2. No haya adquirido Bienes propios o habindolos adquirido, sean

362 Temas de
Derecho Notarial

notoriamente menores a los de la contraparte.

Artculo 267...
...IV. Designacin del cnyuge al que corresponder el uso del domicilio con
yugal, en su caso, y del menaje;

Esta compensacin tiene su antecedente en el derogado artculo 289

bis, que estableca que en el divorcio necesario el cnyuge inocente
podrexigir al culpable una indemnizacin si acreditaba que se
haba dedicado al hogar y no haba adquirido bienes o estos eran
notoriamente menores a los de su cnyuge.
Sin embargo la fraccin VI del artculo 267 del Cdigo Civil, establece
que esta indemnizacin ser aplicable en cualquier divorcio judicial
a favor de cualquiera de los cnyuges que acredite uno de los dos
supuestos que actualizan su vigencia, lo que provoca que el rgimen
de separacin de bienes, sea de facto, en caso de divorcio judicial algo
similar a una sociedad legal.

Adems de que es inequitativo al no preverse en el caso de
un divorcio administrativo, lo que provocara que en la prctica, se
busque disolver el vnculo judicialmente para tener derecho a esta
indemnizacin o compensacin.
Consideremos que esta compensacin desnaturaliza al rgimen de sepa
racin de bienes, y provocar en el futuro que los matrimonios se
celebren bajo el rgimen de sociedad conyugal, con una regulacin
detallada en las Capitulaciones Matrimoniales de sus efectos.
VI. Subrogacin de uno de los cnyuges en los derechos y obligaciones
derivados de un contrato de arrendamiento sobre un inmueble destinado a casa habitacin, celebrado por el otro cnyuge, en caso de que
el primero tenga la guarda y custodia de los hijos (artculo 2448 m.)

Efecto Administrativo

La nueva
regulacin del...

363

El Juez de lo familiar una vez que haya causado ejecutoria, la sentencia

de divorcio remitir una copia al Juez del Registro Civil, ante quien se
celebr el matrimonio, para que levante el acta de divorcio en el acta del
matrimonio disuelto.
Artculo 291. Ejecutoriada una sentencia de divorcio, el Juez de lo Fami
liar, bajo su ms estricta responsabilidad, remitir copia de ella al Juez
del Registro Civil ante quien se celebr el matrimonio, para que levante
el acta de divorcio, haga la anotacin correspondiente en la del matrimonio disuelto, y adems, para que publique un extracto de la resolucin
durante quince das, en las tablas destinadas al efecto.

364 Temas de
Derecho Notarial

Las categoras de la

ineficacia en el Derecho Civil

Lic. Gonzalo Manuel Ortiz Blanco

Notario Pblico Nmero 98 del
Distrito Federal

Sumario: I. Introduccin. II. La invalidez y la ineficacia. III. Los efectos

del acto o negocio. IV. Clasificacin de las ineficacias. V. Ineficacias estruc
turales. VI. Ineficacias funcionales.

Introduccin
La teora del negocio jurdico iniciada por la dogmtica alemana y reci
bida por la doctrina y legislacin de varios pases no ha concluido su desa
rrollo (y muy posiblemente no lo haga). Uno de los puntos de mayor inters
en los ltimos aos ha sido, sin duda, el relativo a la invalidez e ineficacia
del negocio jurdico; la literatura del derecho ha presentado enorme inters
en el estudio y clasificacin de las fenmenos causantes de la invalidez e
ineficacia; con todo la doctrina no es unnime ni siquiera por lo que hace a
la terminologa:1 hay quienes equiparan los trminos, otros los distinguen y
En el mismo sentido Casanueva Snchez, Isodoro: Las categoras de invalidez en los negocios jurdicos;
Editorial Universidad de Extremadura, Cceres; Espaa, 2002: "En cuanto a la teora de la invalidez e ineficacia
de los negocios jurdicos, hemos de decir que es una teora en la que todo es bastante confuso y discrepante,
comenzando por la terminologa utilizada. Ni los diccionarios, ni las enciclopedias, ni los autores, ni la jurispru
dencia estn de acuerdo en los trminos que han de emplearse para designar los diversos grados o clases de ellas.
Pero tampoco lo estn en el sealamiento de los efectos propios de cada uno de tales grados: se discrepa de si
invalidez e ineficacia son sinnimos, o si tiene diferente significado y efectos. Se disiente igualmente respecto
a si su grado mximo debe llamarse inexistencia, o si sta no es una categora jurdica. Y as hasta conformar
una lista casi interminable, ya que toda esta problemtica nace con las primeras tentativas de elaboracin del
concepto de negocio jurdico dentro de la Escuela histrico-jurdica, que conocemos como la Pandectstica. No
es posible atribuir significado inequvoco a todas las expresiones utilizadas para expresar una ausencia de efectos
del negocio; la propia terminologa se refiere, de hecho, en contextos diversos, a hiptesis nulas o nicamente
ineficaces. Por tanto, el uso especfico de los trminos nulidad, anulabilidad, inexistencia, ineficacia, etctera No
es otra cosa que la aplicacin de esquemas dogmticos modernos a la fenomenologa romanstica, sobre la cual

365

adems existen muy diversas formas de denominar y analizar estas figuras.

As encontramos autores que utilizan la palabra ineficacia para referirse al
fenmeno de las nulidades,2 distinguiendo entre ineficacia inicial e inefi
cacia sobrevenida, como trminos aplicables a la nulidad absoluta y a la
anulabilidad,3 otros autores4 abordan el fenmeno de la ineficacia contractual
refirindose a la fenmenos de la rescisin y del mutuo disenso; por otro
lado encontramos autores5 que sin tomar partido se refieren al tema de las
nulidades bajo el rubro de invalidez, dando pauta con ello a que se considere que admiten la distincin entre invalidez e ineficacia, y en otras
latitudes hay quienes se esfuerzan por ordenar y distinguir los conceptos6
argumentando la necesidad de aclarar por lo menos la terminologa a
utilizar en tan obscuros terrenos. A final de cuentas podemos sealar
que existen casi tantas posturas como autores se han ocupado del tema y
desgraciadamente tanto en nuestro pas como en otros, el legislador ha
contribuido no escasamente a las confusiones a las que nos enfrentamos;7
por si fuera poco, es menester tener presente que al lado de la teora de
la invalidez propia del derecho de las obligaciones se han desarrollado
reglas especiales para los actos de familia8 y para los actos mortis causa.9
an no hay un acuerdo definitivo. Y es que, aunque de relativamente reciente elaboracin, la figura de la
invalidez, a la par de la del negocio jurdico, tienen poco de pacficas y consolidadas"; pgina 14.
2 Que son la gran mayora de las autores consultados; entre ellos, destacan Dez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio,
Sistema de derecho civil, Tecnos, Madrid, 1998, volumen II, pginas 102 y siguientes
3 Lete del Ro, Jos M., Derecho de las obligaciones, Tecnos, Madrid, 1998, volumen II, pginas 113 y siguientes
4 Lasarte Carlos: Principios de derecho civil, Marcial Pons, Madrid, 2003, volumen III, pginas 164 y siguientes
5 Galgano Francesco, El negocio jurdico, Tirant lo Blanch, Valencia, Espaa, 1992.
6 Zanonni Eduardo, Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos y procesales, Astrea, Buenos Aires, 2004.
7 Tal y como lo dice Lacruz Berdejo (Elementos de derecho civil, tomo I, volumen 3, Madrid, 1999, pgina 251):
"el propio cdigo no ayuda en exceso, pues utiliza la palabra nulidad para designar en general las deficiencias
del negocio jurdico en sus diversas sedes, sin entrar a puntualizar a qu clase de invalidez se est refiriendo".
8 El caso de mayor importancia es el relativo a la ineficacia del matrimonio; el legislador ha adoptado un
sistema diverso al de la teora de las obligaciones; para el caso del matrimonio no se ha previsto la inexistencia,
el legislador hace referencia exclusivamente a la nulidad del matrimonio delimitando sus causas y luego
se ha dado a la tarea de regular los efectos provocados por cada uno de dichos supuestos. Las excepciones
acogidas porel legislador son tantas y con un grado de intensidad tan elevado; que finalmente derogan los
principios ms importantes de la teora de las obligaciones, por lo que decididamente vemos en materia de
familia una nulidad especial, de alcance y naturaleza diversa a la nulidad absoluta y a la relativa. En sentido
contrario puede verse a Rico, Fausto, Garza, Patricio y Hernndez, Claudio: De la Persona y de la Familia.
En El Cdigo Civil para el Distrito Federal, Editorial Porra; Mxico, 2006, para quienes las nulidades del
matrimonio son nulidades absolutas, pues se trata de normas de orden pblico.
9 En materia sucesoria existen principios y normas exclusivas de caducidad que sern analizadas ms adelante,
pero igualmente encontramos situaciones de inexistencia por falta de forma a propsito del testamento pbli
co abierto, normas de revocabilidad absoluta de testamento y por supuesto disposiciones especiales sobre
nulidades. Todo ello en conjunto nos hace ver que se trata en verdad de una teora especial sobre la eficacia
de los actos de sucesin que desgraciadamente exceden por mucho los lmites naturales del presente trabajo;
baste para ilustrar tener presente los casos en lo que el legislador sanciona con una verdadera inexistencia
alguna clusula o disposicin testamentaria indicando que por ser contraria a derecho se tendr "por no puesta,"
366 Temas de
Derecho Notarial

Dentro del enorme y muy confuso territorio en el que nos adentramos

es indispensable, aunque bien slo sea para efectos didcticos y expositivos,
adoptar una postura con relacin a los trminos que se van a utilizar, pues
es cierto que la confusin nace a propsito del significado jurdico que a
cada vocablo la legislacin y la doctrina le han conferido; en este sentido
a pesar de las diversas posturas que se han adoptado podemos decir que
los autores se encuentran agrupados en dos grandes vertientes, los que sos
tienen que la invalidez designa una figura semejante pero no igual a la
ineficacia, y de otro lado hay quien sostiene que ambas palabras, si biensemnticamente son diversas, en el mundo del derecho se refieren a categoras idnticas, de donde su distincin es incorrecta y por ello innecesaria.
En este tenor nos parece que lo acertado es la distincin de los vocablos,
pues como se demostrar a continuacin la ineficacia no obedece necesariamente a supuestos de frustracin del negocio jurdico, sino que por el
contrario bien puede ser supuesto y destino de la voluntad de los sujetos.

Invalidez e ineficacia
Inicialmente la dogmtica jurdica no realiz ninguna distincin relativa
a estas figuras,10 de manera que los trminos invalidez e ineficacia se
utilizaban indistintamente para referirse a los problemas de formacin
del contrato y del acto jurdico, es decir, para englobar la inexistencia y
a las nulidades. Posteriormente la doctrina logr establecer que no toda
cesacin de efectos de un contrato obedece a su agotamiento natural o a
su malformacin y se empez a dar al concepto de ineficacia un sentido
ms amplio pero an sin desligarla por completo de la invalidez del acto.
En este punto es de destacar la obra de Messineo,11 quien bajo el rubra
en este supuesto encontramos entre otros el artculo 1301. "Las disposiciones hechas a ttulo universal o
particular no tienen ningn efecto cuando se funden en una causa expresa, que resulte errnea, si ha sidola nica
que determin la voluntad del testador"; y un caso de mayor claridad lo encontramos en el artculo 1478:
"La nulidad de la substitucin fideicomisaria no importa la de la institucin, ni la del legado, tenindose
nicamente por no escrita la clusula fideicomisaria"; esta sancin, especie de nulidad de pleno derecho o inexis
tencia resulta impensable en la mayora de los contratos o convenio, pero es muy explicable a propsito de
las sucesiones.
10
Lo que puede fcilmente ser acreditado con la revisin de cualquier trabajo literario sobre la materia de las
obligaciones del siglo XIX y de principios del siglo anterior, pues no existan en esa poca an los elementos
necesarios para poder siquiera distinguir completamente todas las figuras que sern analizadas.
11 Messineo Francesco Manual de derecho civil y comercial, tomo IV, pginas 516 y siguientes, Ejea, Buenos
Aires, 1971, seala: "Se recogen aqu, bajo el genrico nombre de "vicisitudes del contrato", aquellas circunstancias
Las categoras
de la ineficacia...

367

de "vicisitudes del contrato" distingue entre la invalidez y la ineficacia del

contrato por sus causas y tiempo de presentacin; as se indica que la nulidad
se genera por causa del mismo contrato y en forma concomitante a su for
macin, mientras que la ineficacia supone la validez del contrato y se presen
ta en momento posterior a la celebracin del mismo. Se considera que la
invalidez tiene un origen intrnseco mientras que la ineficacia obedece a
cuestiones extrnsecas. Los conceptos de Messineo han sido fundamentales
en el desarrollo de la teora a la que nosotros nos adherimos y que distingue
a la ineficacia de la invalidez del negocio jurdico. Sin embargo, segn
hemos ya apuntado, existen opiniones en contra que sostienen la igualdad
de los trminos12 considerando que todo acto invlido es ineficaz y que todo
acto ineficaz debe ser considerado invlido; para tomar partido al respecto,
basta tener presente que en todo caso la nulidad del acto requiere la declaracin judicial y mientras esta no sea emitida, el acto es perfectamente
vlido; an ms, segn veremos adelante, universalmente ha sido reconocido que el acto anulable, o como dijramos entre nosotros, afectado de
y aquellos eventos que pueden influir sobre la suerte del mismo. En un primer grupo, se comprenden la invalidez, en sus dos formas (nulidad y anulabilidad), la ineficacia y la rescindibilidad, que presuponen un contrato
que sea, en algn modo, viciado, o no suceptible de producir efectos, por razones coetneas a su nacimiento.
En un segundo grupo, se comprenden aquellos efectos que, presupuesto un contrato vlidamente constituido
y eficaz, sobrevengan para alterar, de diversos modos, las relaciones entre los contratantes".
12 En este sentido encontramos a Casanueva Snchez quien fundndose en la opinin de Dez-Picazo seala
"En trminos especficos legales, vemos que la diferenciacin sustancial se basa en la procedencia del defecto:
intrnseca o extrnseca. Pero como acertadamente indica Dez-Picazo, la distincin terminolgica entre ambos
conceptos carece de sentido al referimos al negocio jurdico, puesto que el negocio invlido es siempre ineficaz;
y el ineficaz es realmente invlido, puesto que el acuerdo que no puede alcanzar los resultados buscados con
l, con lo que no sirve para lo que se pretenda. As que consecuentemente no es vlido por que se produce un
fallo en la causa, en el porqu de su creacin, fallando y faltando con ello uno de los requisitos esenciales de todo
negocio jurdico. Pretender lo contrario es rebuscar ms all de la lgica fundamental y de la claridad que
debe rodear los conceptos del Derecho. Invlido e ineficaz son por ello conceptos sinnimos en cuanto se
refieran a la ausencia de validez o de obtencin de efectos del negocio, se refieren exactamente a la misma
hiptesis. As realmente la gran mayora de la doctrina los usa como trminos sinnimos o, si no esas, utilizan
uno de ellos para referirse a la cuestin, ignorando el otro, dando a entender con ello que no aceptan la
dualidad terminolgica derivada de la atribucin de diferentes significados a los dos trminos. Adems, ni el
Cdigo Civil ni las leyes especiales conocen de tal distincin, la cual no ha pasado tampoco a la jurisprudencia,
puesto que tanto el uno como la otra utilizan los dos trminos de modo indistinto. "De cualquier modo esta
polmica surge nicamente en cuanto al uso de los trminos invalidez e ineficacia, y no al contenido de la
teora general a la que se refieren, el cual es el tema de todo el resto del presente estudio. Esto es, los dos
nos sirven indistintamente para designar el mismo fenmeno: el choque entre lo provisto en el negocio y la
legalidad. As vemos que hacer la pretendida diferenciacin entre ambos trminos no trae ninguna claridad
en el orden de cosas al que nos refiriendo aqu, sino confusin, puesto que incluso entre los autores que la
aceptan no estn de acuerdo en qu categoras deben caer dentro de uno u otro concepto. Con todo ello, lo
ms clarificador resulta ser que ambos vocablos entren a denominar los mismos sucesos jurdicos dentro de
esta teora que aqu tratamos. Por ello no nos extenderemos ms en esta cuestin, puramente terminolgica
y terica, puesto que no tiene ninguna relevancia prctica": op. cit., pginas 18 y siguientes.
368 Temas de
Derecho Notarial

nulidad relativa, no necesariamente llegar a ser ineficaz pues, la accin

de nulidad est sujeta a prescripcin.
Por ello nosotros consideramos que la invalidez y la ineficacia son concep
tos que aunque de alguna manera se implican entre s, son distintos.
Como expondremos a continuacin el legislador establece los requisi
tos para que una manifestacin de voluntad pueda ser considerada como
acto o negocio jurdico; la ausencia de alguno de estos elementos ocasiona
su invalidez.
Existe pues una inadecuacin del supuesto fctico con el normativo,
por lo que los efectos causados sern discordantes con los previstos en la
ley. Encontramos el primer supuesto de ineficacia: la ineficacia por invalidez
del acto, a lo que la doctrina ha llamado ineficacia por sancin, porque
siendo que la manifestacin de la voluntad no se adecua a las normas legales respecto de la configuracin del acto o contrato, el mismo orden legal
reprueba o sanciona esta situacin, privando de efectos en mayor o menor
grado a la voluntad negocial.
Efectivamente el acto invlido ser en principio ineficaz. Sin embar
go, no existe una regla de fatalidad al respecto y es muy posible que al
amparo de la misma ley el acto invlido sea eficaz, ya temporal, ya defini
tivamente.
En otro sentido es de reconocer que por voluntad de las partes o incluso
por naturaleza del negocio jurdico, se puede presentar una ineficacia por
lo menos de orden temporal; nos encontraremos frente actos jurdicos
perfectamente vlidos que no despliegan efectos jurdicos; tal caso de ine
ficacia se presenta por ejemplo con motivo de la condicin suspensiva pues,
el acto sujeto a esta modalidad a pesar de ser perfectamente vlido no
despliega sus efectos hasta el cumplimiento del acontecimiento condicio
nante, siendo hasta ese momento un acto jurdico completamente ineficaz.
De acuerdo con lo antes expuesto, la invalidez en el acto jurdico es cau
sada por la inobservancia o carencia de algn requisito previsto por la norma
para la integracin del negocio, es decir una discordancia entre la volun
tad y el supuesto normativo referente a la conformacin del acto o contrato;
esta inobservancia supone desde luego una violacin al rgimen legal por
lo que es sancionada con alguna ineficacia, misma que podr resultar, depen
diendo del elemento faltan te, nulidad (o inexistencia y nulidad absoluta),
Las categoras
de la ineficacia...

369

o anulabilidad (o nulidad relativa). Precisamente esta diferenciacin de

nulidades, nos da pauta para recalcar la posibilidad de que el acto invlido
sea plenamente eficaz. Al respecto, tomando como supuesto el caso de
la falta de forma, por ejemplo en un contrato de compraventa inmobiliaria
queprecisa de la escritura pblica, mientras sta no sea otorgada, el
contrato debe ser considerado invlido; sin embargo, ello no obsta para
que el mismo sea eficaz, pues al respecto el cc13 dispone que la nulidad no
impide que los actos desplieguen sus efectos, mismos que sern destruidos
cuando la nulidad sea declarada judicialmente (Artculo 2227); adems
la accin de nulidad prescribe, de manera que es perfectamente admisi
ble que el contrato invlido sea definitivamente eficaz. Lo dicho hasta
ahora respecto de la forma o ms correctamente respecto de la falta de
forma es aplicable a los vicios del consentimiento o en general respecto
de cualquier causal de nulidad relativa, por ello no resulta extraa la
posibilidad del acto invlido pero eficaz.
Por otro lado, de cara a la ineficacia es menester tener presente que
la falta de produccin de efectos no slo obedece a vicios en la formacin
del contrato: se trata de un concepto que abarca una gama mucho ms
amplia de posibilidades, por ejemplo la caducidad, la reduccin y otras
figuras que adelante analizaremos, ocasionan la ineficacia de un acto vli
do; en general se dice que un acto es ineficaz en tanto que no despliegue
los efectos propios del mismo ya sea en menor o en mayor grado, lo que
no importa para catalogar o calificar al acto de ineficaz; en este sentido
es posible hablar de diversos grados de ineficacia, lo que no acontece res
pecto de la invalidez, pues el acto es o no invlido pero no ms o menos
invlido.
Es indispensable para entender cabalmente el concepto de ineficacia
tomar en cuenta que los actos jurdicos producen efectos entre las partes
y con relacin a terceros, de donde se desprende tal y como lo reconocen
la ley y la doctrina que la ineficacia puede ser entre partes o frente a
terceros. Igualmente es dable que la ineficacia sea eventual y resultado
de la inclusin de algn pacto entre las partes o bien sea definitiva, es decir
que se trate en realidad de una cesacin de los efectos antes presentados
13

Cdigo Civil para el Distrito Federal.

370 Temas de
Derecho Notarial

y que obedezca a la voluntad del sujeto del acto. Todos estos aspectos de la
ineficacia sern expuestos ms adelante, pero ahora slo interesa resaltar
los muchos y diferentes casos que se pueden presentar bajo este genrico
nombre, siendo que la invalidez es una de las tantas causas de la ineficacia.
Siendo la ineficacia la situacin genrica, nos parece que es correcto per
filar una teora general de las ineficacias, distinta a la teora de la invalidez,
pues sta slo aborda los supuestos relativos a los vicios en la formacin
del negocio, mientras que la teora de las ineficacias deber referirse adems
a supuestos en los que lcita y vlidamente un acto no produce entre las partes
o frente a terceros los efectos propios del mismo; en este sentido Lasarte14
agrupa las causas de ineficacia en los siguientes trminos:
a) Invalidez: motivada por la existencia de circunstancias intrnsecas a cualquiera de los elementos esenciales de contrato que no resultan admisibles
por el ordenamiento jurdico.
Dentro de la invalidez, segn la gravedad de tales circunstancias, resulta
necesario distinguir entre:
1. Nulidad o supuestos de contratos nulos;
2. Anulabilidad o supuestos de contratos anulables.
b) Ineficacia en sentido estricto: en la que deberan incluirse aquellos casos
en que por ciertos defectos o carencias extrnsecos al contrato en s mismo
considerado, como acuerdo de voluntades, conllevan su falta de efectos.
Tales casos seran, al menos, los siguientes:
1. Mutuo disenso.
2. Desistimiento unilateral.
3. Resolucin por incumplimiento.
4. Rescisin.
5. Revocacin.
6. Acaecimiento de la condicin resolutoria.
7. Falta de acaecimiento de la condicin suspensiva.
14

Op. cit., pgina 146.

Las categoras
de la ineficacia...

371

La distincin realizada por el maestro nos parece puntual y si bien

es cierto encontramos ms casos o supuestos de ineficacia, se trata de una
clasificacin que en s misma aporta elementos en la defensa de la diferenciacin entre invalidez e ineficacia; antes de entrar al anlisis de cada uno
de los motivos de ineficacia conviene analizar, aunque sea someramente,
el tema correspondiente a los efectos que puede provocar el negocio jurdico.

Efectos el acto o negocio

Antes de proceder a la exposicin de los supuestos de ineficacia, conviene
tener por lo menos una aproximacin a su concepto contrario, es decir a los
efectos generados o producidos por el acto o negocio jurdico; como se
sabe bien el cc al regular las fuentes de las obligaciones adopt como princi
pal fuente, a semejanza del Cdigo Napolen, el contrato, disponiendo que
las reglas o disposiciones en materia de contratos son aplicables, en lo queno
afecte a su naturaleza, a los dems actos jurdicos (Artculo1859); en este
sentido, al referimos a los efectos del contrato entendemos que igualmente se
hace referencia a los efectos del acto o negocio jurdico; sinembargo, vale la
pena destacar que los efectos a los que el legislador se refiere, son exclusivamente los causados entre las partes de la relacin jurdica pero siendo que
los actos o contratos surten efectos adems con relacin a terceros, conviene
analizar ambas esferas de eficacia.

Efectos entre las partes

Segn dispone el cc el convenio produce, transmite, modifica, o extingue
derechos y/u obligaciones; categoras a las que podra incluirse la confirma
cin o la de fijacin de una situacin jurdica, segn habremos de exponer
ms adelante. En cualquiera de los casos anteriores, los efectos del acto o
contrato afectan una situacin jurdica ya existente, creando una nueva
realidad que luego ser susceptible de ser afectada por otros negocios y en
este sentido podemos afirmar que todo acto jurdico tiene un efecto modificatorio lato sensu de relaciones jurdicas. La afectacin producida por los
372 Temas de
Derecho Notarial

actos jurdicos ha sido dividida bajo las categoras antedichas: creacin,

extincin, modificacin, transmisin y confirmacin de derechosy obligaciones. No est de ms subrayar que los derechos creados, transmitidos, etctera, a que se refiere nuestro cc no son exclusivamente derechos
personales o crediticios: se trata incluso de derechos reales, pues en nuestro pas a diferencia de otros casos, el contrato se encuentra dotado de la
posibilidad de producir una eficacia real; el caso ms relevante consiste
en la transmisin de dominio o propiedad, que opera por mero efecto del
contrato, sin necesidad de entrega o registro, como ocurre en otros pases,
en los que respetando la tradicin romana, el contrato slo sirve de causa
para la transmisin de la propiedad y el modo o forma en que se verifica la
traslacin es la entrega (tratndose de muebles) o la inscripcin del contrato
en el registro de la propiedad correspondiente (tratndose deinmuebles).
Por ltimo conviene tener presente que la mayora de los contratos
abarcan diversas categoras de las ya citadas, es decir por un lado crean
derechos u obligaciones y por otro, los transmiten o extinguen, como es
el caso de los contratos de ms importancia, la compraventa hace trans
mitir la propiedad de la cosa vendida y genera o causa la obligacin de
pagar el precio y la de entregar la cosa vendida; otro caso donde las obli
gaciones son visiblemente ms complejas es el arrendamiento, pues para el
arrendador supone una serie de conductas de diversa naturaleza, que en su
conjunto constituyen la transmisin del uso o goce temporal de la cosa.
En los trminos expuestos queda claro que la eficacia del contrato no se limita
a unasola de las categoras sealadas, sino que ms bien se produce una
conjugacin de efectos para cada tipo de contrato en particular; sin lugar
a duda, el caso ms sobresaliente es el contrato de novacin que extingue
derechos mediante la creacin de otros, es decir mediante la sustitucin del
objeto del contrato, lo que no es una simple modificacin.
No obstante la conjugacin de efectos que encontramos en todo contra
to o negocio, es indudable que los contratos son estudiados e incluso organi
zados por nuestro cc en atencin al principal efecto que producen, de manera
que conviene realizar alguna reflexin relativa a estas categoras deefectos:
La primera opcin es la creacin de derechos y obligaciones, supuesto rela
tivo principalmente a los derechos crediticios; los contratos como el mutuo,
Las categoras
de la ineficacia...

373

la promesa, o la fianza son claros ejemplos de actos mediante los que se

crea un derecho y su correlativa obligacin; sin embargo es factible que el
contrato cree un derecho real y en esta categora encontramos la prenda
y la hipoteca; en estos casos el contrato crea un derecho real mediante el
desmembramiento de la propiedad, tal y como acontece cuando el propietario de una cosa transmite slo el usufructo, reservndose la nuda propiedad,
o bien en el supuesto en el que se constituye una servidumbre voluntaria;
supuestos en los que al igual que en la prenda y la hipoteca se constituye o
crea un derecho real, en virtud del dominio que el propietario de la cosa
ejerce sobre ella. La creacin de derechos y obligaciones es el efecto ms
reconocido y visible del contrato, a tal grado que normalmente se le estudia
como la principal fuente de las obligaciones, resaltando su efecto creador
de relaciones crediticias.
La segunda categora, es decir la transmisin de derechos y/u obligaciones, comprende principalmente derechos reales, ello sin duda derivado
del principio adoptado por nuestro legislador, bajo la influencia del Cdi
go Napolen respecto de la transmisin de propiedad; en este sentido segn
lo hemos apuntado, nuestro cc determina que tratndose de cosas ciertas o
determinadas, la transmisin de propiedad opera por mero efecto del
contrato, sin necesidad de entrega o pago de precio (Artculo 2014), de ma
nera que la compraventa y dems contratos traslativos de dominio, producen el efecto de transmitir la propiedad de la cosa cierta y determinada;
en otrospases como Alemania o Argentina, el contrato es insuficiente
para transmitir la propiedad, de manera que slo sirve de causa o ttulo y
la transmisin opera por la entrega (tratndose de muebles) o por la ins
cripcin registral (tratndose de inmuebles). Nuestro legislador, adoptando
el molde del derecho francs, le confiri al contrato una eficacia traslativa
de propiedad.
No obstante el gran nmero de actos traslativos de derechos reales existen
figuras reservadas exclusivamente para la trasmisin de derechos personales,
como ocurre tratndose de la substitucin de deudor o cesin de deuda,
que exclusivamente puede recaer sobre derechos personales o de crdito.15
Si bien es cierto que la cesin de derechos abarca tanto derechos reales como personales, ello no aplica a
la figura contraria, es decir a la cesin de deudas cuyo objeto necesariamente son derechos crediticios en su
aspecto pasivo (deuda).

15

374 Temas de
Derecho Notarial

 La modificacin de derechos y obligaciones, constituye la tercera opcin

en los efectos del contrato; si bien es cierto que todos los actos jurdicos,
segn hemos apuntado anteriormente, en el fondo ocasionan una modificacin a una situacin jurdica determinada que le sirve de supuesto,
en este caso nos referimos a los actos que de manera inmediata y directa
modifican una situacin jurdica particular. Se trata de convenios innominados por los que se introduce algn cambio en las condiciones pactadas
anteriormente; este tipo de convenios modificatorios son frecuentes tratndose de mutuos o aperturas de crdito, casos en los que se modifican
las tasas de inters o el plazo para la devolucin de lo prestado; sin embargo, es posible que recaigan sobre todo tipo de contratos de tracto sucesivo
o por lo menos vigentes a la fecha de celebracin del convenio modificatorio, por ejemplo, respecto de arrendamientos, depsitos, prestacin de
servicios, etctera. Los actos modificatorios tiene siempre como lmite la
alteracin en el objeto de la obligacin, pues tal supone una novacin y
no una simple modificacin del contrato. Es importante destacar que las
alteraciones realizadas por los actos o negocios modificatorios slo tendrn
efecto a futuro; el efecto retroactivo queda limitado a los casos que la ley
lo indique por tratarse de una ficcin jurdica, que como tal, supone el
reconocimiento de la norma. Por ello es inadmisible la procedencia de
alteraciones que surtan efectos hacia el pasado, que en todo caso deben
ser por otros medios.
La cuarta categora, es decir, la extincin de derechos y obligaciones, se
integra por actos nominados o innominados cuyo efecto directo es precisamente la extincin de una situacin jurdica; en este caso encontramos
figuras como el mutuo disenso, la revocacin, la remisin y algunas otras
que sern analizadas ms adelante porque se trata de negocios que se comprenden en la categora de la ineficacia funcional. Por lo pronto baste decir
que los actos extintivos pueden recaer sobre derechos reales o crediticios.

Por ltimo existe una categora no reconocida expresamente por nuestro

cc:nos referimos a la certificacin o confirmacin de una situacin jurdica.
La realidad jurdica requiere en la mayora de las veces ser probada oacredi
tada; las relaciones jurdicas son establecidas sobre bases que se consideran o deben considerarse ciertas y permanentes, es decir, inatacables;en
Las categoras
de la ineficacia...

375

este tenor la certeza jurdica es un elemento invaluable, y es constante la

bsqueda de la certificacin de situaciones que, si bien son existentes, no
cuentan con la fijeza requerida por las normas jurdicas. Es conveniente
en este sentido, conferir a los actos o negocios una forma que aunque no
sea la exigida por la ley permita contar con los elementos para hacer exigibles las prestaciones del convenio; este espritu es el mismo que mueve
la certificacin o confirmacin de actos o situaciones jurdicas. Se trata de
supuestos en los que no se crean, ni transmiten, modifican o extinguen
derechos y obligaciones pero al certificar un hecho se le reviste de mayor
seguridad y se presenta sin lugar a dudas un cambio en la situacin jurdi
ca, que debe ser reconocido como un efecto del acto de certificacin o
constatacin. Es lo que en el derecho italiano se ha denominado negozio d'
accertamento y que tiene precisamente por principal efecto la certificacin
o fijacin de una situacin jurdica.
Vamos a exponer dos ejemplos para ilustrar de la mejor manera la
situacin a la que nos referimos.
El llamado reconocimiento de deuda se trata de un acto jurdico unila
teral, mediante el cual el deudor acepta la existencia y validez de una deuda
en contra suya y a favor de un tercero; se entiende que el adeudo reconoci
do tiene su origen en un acto o hecho distinto y anterior al reconocimiento
y que dicho acto de reconocimiento no produce una alteracin en las
condiciones y caractersticas del negocio; en todo lo caso lo nico que
acontece es que se dota al adeudo de una formalidad que antes no tena:
se determina con certeza la existencia y alcance del negocio en cuestin y
sin alterar el acto, se modifica la situacin jurdica de las partes; esta es la
tpica situacin a la que nos referimos al hablar de actos de certificacin
o confirmacin.
En materia de derecho familiar, el cc (Artculo 98, fraccin V) exige
que al momento de celebrarse el matrimonio se cuente con las capitulaciones
matrimoniales, es decir, con el convenio por el que los cnyuges determinan la situacin relativa a la propiedad y administracin de sus bienes.
Como se sabe, en nuestro derecho existe la alternativa de la sociedad conyugal o de la separacin de bienes; esta ltima es la que nos interesa por
ser un acto jurdico, contrato o convenio, de los que constatan o certifi
376 Temas de
Derecho Notarial

can una situacin sin crear, modificar extinguir o transmitir derechos y

obligaciones.
Sin lugar a dudas el convenio por el que se constituye la sociedad con
yugal crea y transmite derechos y obligaciones a la vez que modifica el
estatuto de cada uno de los contrayentes al establecer la coparticipacin
relativa a los bienes que se adquieran en el futuro; sin embargo la separa
cin de bienes no crea entre los cnyuges derecho u obligacin alguna, ni
los transmite o modifica porque el efecto de este convenio es confirmar
que cada uno de los esposos mantendr la exclusiva propiedad de los
bienes que a cada uno corresponde, que es la misma situacin en la que
se encontraban antes de la celebracin del matrimonio. En este sentido
el convenio por el que se adopta la separacin de bienes al contraerse
matrimonio es un acto jurdico de los que confirman o certifican una
situacin jurdica, sin producir algn efecto de los antes expuestos; es
decir un negozio d' accertamento.

Efectos frente a terceros

El contrato (y en general cualquier negocio jurdico) es en principio ajeno
a los terceros, de forma que no podra causarles efecto alguno; sin embargo,
tal principio no es absoluto, en primer lugar, porque es necesario tener pre
sente que adems de los autores del acto, varios sujetos pueden tener una
repercusin directa, por lo que pretender conceptual izar a los terceros
como "aqullos no otorgantes del acto" es superficial; en este sentido
Dez-Picazo16 ha distinguido acertadamente entre autores, destinatarios,
cointeresados y finalmente terceros, es decir personas totalmente extraas
o ajenas al acto. Con todo, los terceros en el negocio pueden adquirir un
inters legtimo que deba ser defendido o bien pueden ser beneficiados
por las convenciones o actos de otros; en este sentido el derecho les ha
conferido varias acciones relativas a la eficacia del negocio, as como en
algunos casos cuentan con herramientas para hacer exigibles actos relacionados con terceros.
16 Dez-Picazo: Validez e invalidez... Los autores: que son los emitentes (sic) de las declaraciones de voluntad
y los titulares de los intereses en juego, los cuales no tiene por qu coincidir (por ejemplo, si estn en
representacin). Los destinatarios: que son los beneficiarios de las disposiciones contenidas en el mismo o a
quienes estn dirigidas o tienen que recibir las declaraciones formuladas. Los cointeresados en la formacin
del negocio. Los totalmente extraos o ajenos a l; pgina 30.

Las categoras
de la ineficacia...

377

A mayor abundamiento, es de observar que algunos casos de ineficacia

son causados o motivados a peticin de terceros, como ocurre con la accin
de reduccin por ser inoficioso el testamento o la donacin; igual situa
cin se presenta tratndose de la accin pauliana.
Ciertamente los efectos a terceros son distintos que los efectos entre
las partes: frente a terceros encontramos una eficacia indirecta, relativa; la
doctrina ha pretendido una distincin entre "efectos reflejos" y "efectos
provocados";17 sin embargo, la distincin nos parece innecesaria, pues final
mente se trata de la misma situacin: un acto que produce un efecto en
la esfera de tercero, lo que normalmente ocurre en una forma negativa,
es decir, afectando la situacin patrimonial de terceros, y en virtud de esa
situacin perjudicial el derecho les confiere una accin para atacar el acto
en el que no intervinieron.

Otros efectos del acto jurdico

En nuestro derecho, el convenio produce un efecto que no puede ser
incluido en las categoras expuestas: la creacin de personalidad jurdica;
algunos contratos de tipo asociativo del derecho civil y otros de derecho
mercantil, se encuadran en esta situacin. Cierto es que la personalidad
jurdica es una ficcin concedida por la ley a aquellas asociaciones que
persiguen fines tutelados por el derecho; sin embargo, una vez que la legislacin prev la existencia de este tipo de entidades,18 determinando as mismo
la existencia del acto mediante el que se constituyen, son los particulares
En este sentido vase Casanueva Snchez: "La eficacia sobre terceros lo que no puede es ser de la misma
trascendencia que para las partes, y de hecho no lo es. Para estos ltimos se produce de forma directa,
mientras que para los primeros es relativa o indirecta. nicamente ser directa sobre terceros, y de una forma
excepcional, cuando una norma jurdica lo precepte, y slo en la medida en que lo hace; no pudindose por
ello, construirse una figura jurdica de carcter general de donde resulte una eficacia directa para terceros,
debido a tal excepcionalidad. Pero lo que s puede producir es una indirecta sobre el tercero, desarrollada a
travs de situaciones creadas o modificadas por l: sta puede ser una "eficacia refleja ", cuando un negocio
jurdico repercute en la esfera ajena en virtud de fenmeno de conexin entre diversas relaciones jurdicas, la
cual se da cuando varias de ella se encuentran o coexisten y se condicionan o bien deriva y descansa una o unas
sobre otra u otras. Si ha sido realizado por los sujetos de cualquiera de estas relaciones, determina una eficacia
directa en la relacin entre las partes, y una refleja sobre los terceros. La que recae en stos puede tambin ser
una "eficacia provocada" cuando es utilizado como fundamento de una toma de actitud o de una pretensin
por iniciativa de cualquiera de los titulares de los intereses en juego, bien porque las partes funden en l una
pretensin dirigida contra un tercero u opongan su celebracin a sta ltima mantenida por uno de stos
frente a ellas, bien porque sea l quien se sirva de la celebracin de ste como fundamento de su demanda
hacia las partes o de su contestacin a una pretensin de ellas"; op. cit., pgina 31.
18 Artculo 25 del cc.
17

378 Temas de
Derecho Notarial

quienes mediante la celebracin de esos actos constitutivos (que en nuestro

pas por disposicin legal son contratos),19 dan vida a las personas jurdicas, de manera que podemos decir que para estos casos la personalidad esun
efecto directo del contrato asociativo, pues a diferencia de otros sistemas,
la personalidad no deriva de la inscripcin en registros o de la resolucin
de alguna autoridad, sino que es un efecto no obligacional del contrato,
y una vez que el mismo es otorgado existe una nueva persona jurdica,
que desde ese momento se distingue de cada uno de los socios del contrato que le dio vida y que, en consecuencia, puede establecer relaciones
jurdicas con ellos o con cualquier otra persona.
En segundo lugar el apoderamiento produce un efecto distinto al obli
gacional antes expuesto porque la facultad para representar no es propia
mente un derecho o una obligacin, y no podra ser incluida en las categoras
expuestas, relativas a la creacin, transmisin, extincin, modificacin o
certificacin de derechos y obligaciones. La facultad de representacin,
esto es, la posibilidad de actuar vlida y eficazmente en la esfera ajena, no
se refiere a una situacin de orden obligacional; en todo caso la relacin
jurdica en la que descanse el apoderamiento es la que determinar el conte
nido obligacional entre las partes de dicha relacin pero sta no afecta la
naturaleza de la representacin.
El apoderamiento es el nico acto jurdico que reviste al apoderado delas
facultades de representacin. Es frecuente que el apoderamiento se encuentre
inserto en algn contrato, y por ello pudiera pensarse que el contrato es el
que confiere las facultades de representacin, pero lo cierto es que sigue
siendo el apoderamiento lo que produce este singular efecto.

Clasificacin de las
ineficacias
A pesar de los diversos criterios relativos a los tipos de ineficacia que existen, una distincin se ha hecho paso para ser definitivamente aceptada
por la literatura jurdica. Se trata de la clasificacin que toma como punto
19

Entre otros puede verse el artculo 2688 que define a la sociedad civil precisamente como un contrato.
Las categoras
de la ineficacia...

379

de partida el origen de la ineficacia, para entender la distinta finalidad

que en cada caso se tiene: as, se habla de la ineficacia estructural y de la
ineficacia funcional; la primera comprende los casos o fenmenos de invali
dez en el acto, es decir la falta de integracin de los elementos exigidos
por la ley; la segunda se refiere a diversos supuestos por los que un acto
debidamente integrado deja de surtir efectos o de plano no los produce.
Para cada caso encontramos supuestos distintos, especialmente tratndose de la ineficacia funcional, segn veremos a continuacin:
Ineficacia estructural. Cuando la no produccin de efectos jurdicos es
causada por la indebida integracin de los elementos o requisitos del acto
jurdico, se presenta la ineficacia estructural, es decir el acto en su conformacin, integracin o estructuracin es deficiente para la produccin de
efectos de derecho, la ineficacia en este caso obedece a la no conformacin
del acto; en sentido estricto, siendo que los elementos del acto no estn
presentes, no se pudo conformar el acto, por lo que no existe fuente de
consecuencias jurdicas, o en todo caso, la fuente que existe se encuentra
afectada de un vicio que impide la produccin de efectos y los causados
debern ser destruidos.
Una opinin muy difundida sostiene que los casos de ineficacia estructural
(nulidades e inexistencia) operan como sancin impuesta por el legislador
por el incumplimiento de las normas relativas a la conformacin de los nego
cios jurdicos; de donde se le denomina ineficacia como sancin; frente a
esta opinin se ha elaborado la tesis que considera la falta de integracin
de elementos como la causal directa de la nulidad, como si se tratara de
una relacin directa de causa a efecto, de manera que la ausencia de algn
requisito provoca la invalidez y la ineficacia de manera natural y ya no
como sancin o castigo impuesto por la ley.
No es inters nuestro debatir al respecto, entre otros motivos, porque nos
parece que ambas posturas tienen fuertes puntos de soporte, cuya conju
gacin explica los motivos de la invalidez.
Es importante reiterar que el acto invlido, no es de por s ineficaz: el acto
nulo o incluso inexistente produce sus efectos en tanto no sea declarado
invlido y en consecuencia es eficaz, aunque sea slo temporalmente; este
380 Temas de
Derecho Notarial

ha sido uno de los ms importantes argumentos para sostener que la

ineficacia estructural opera como sancin, pues finalmente es menester el
reconocimiento judicial de la no integracin de elementos en el acto.20
Ineficacia funcional. Segn hemos expuesto no slo la invalidez es causal
de ineficacia, sino que existen supuestos en los que el acto vlido no surte
efectos o bien cesa de producirlos; esta ineficacia, que ha sido denominada
tambin sobrevenida (en contra posicin de la ineficacia estructural a la
que se ha llamado inicial) ocurre por diversas causas, que van desde el
incumplimiento del contrato hasta la defensa o proteccin de los derechos
de tercero; adems en esta categora encontramos igualmente actos que
por virtud de la voluntad de sus autores no producen efectos o dejan de
producirlos en alguna circunstancia, como ocurre en la simulacin, por
ejemplo.
La ineficacia funcional no es necesariamente una sancin o castigo, puesto
que puede ser incluso un elemento del acto, como ocurre por ejemplo con
el testamento, que siendo un acto mortis causa, no produce efectos en el
momento en que se integran sus elementos; los efectos se generan hasta
que ha fallecido el testador, antes de ello el testamento si bien es existente
y vlido es totalmente ineficaz.
La ineficacia funcional por otro lado puede tener su origen en un acto de
voluntad que extingue los efectos de otro negocio, ese es el caso de la revo
cacin, el mutuo disenso y otros actos que ms adelante examinaremos.

Ineficacias estructurales
Vamos ahora a referimos con mayor detalle a las figuras comprendidas en
la ineficacia estructural, es decir a las categoras de la invalidez; somos
sabedores de la enorme cantidad de trabajos y estudios tan profundos que
se han elaborado al respecto, por lo que de manera sencilla y sin mayor
pretensin abordaremos un tema que tiene la gran dificultad, para el caso
de nuestro derecho, del reconocimiento de una figura que en el derecho
comparado ha sido tradicionalmente rechazada: la inexistencia.
20

Igualmente este argumento ha sido utilizado para desconocer a la inexistencia, que slo se explicara como

una figura dogmtica.

Las categoras
de la ineficacia...

381

Ser menester tomar como punto de partida el derecho romano, toda

vez que fue ste donde se perfilaron las figuras que nos ocupan en este
trabajo

Antecedentes
La nulidad y anulabilidad o, en trminos de nuestro cc, nulidad absoluta
y nulidad relativa, tienen su origen en el derecho romano; la primera se
presentaba como respuesta o sancin por la falta de algn elemento en la
integracin del acto: teniendo en consideracin el formalismo del derecho
romano es fcil entender que la falta de algn requisito previsto por el
ius civile ocasionara la ausencia total del acto, no se integraba y por ende
era nulo de pleno derecho. Esto ocurra por ejemplo si los contratantes
no hubieran pronunciado correctamente las frmulas del caso, de manera que a pesar de ser su voluntad la celebracin del negocio, la falta de
formalo haca nulo, o inexistente podramos decir, pues para el derecho
ese acto no era nada. Esta situacin adems de presentarse por defectos en
la forma ocurra por la carencia de objeto o por la ilicitud del acto. Es de
advertir que los juristas romanos no utilizaban el trmino nulo de manera
general y definitoria para referirse a los casos antes expuestos, sino que
se hablaba algunas veces de actos nulos pero igual se hablaba de actos
imperfectos o incompletos.
Frente al rigor del derecho que consignaba la validez y exigibilidad
de los pactos que reunieran los elementos antes expuestos, se presentaron
casos en los que se haca necesario proteger a algn sujeto que habida
cuenta su especial situacin de desventaja no poda ser justamente compelido
al cumplimiento del pacto, a pesar de que el mismo cumpliera todos los
requisitos previstos por el ius civile; con ello los magistrados empezaron a
tomar en cuenta la verdadera intencin de los sujetos y en caso de tratarse
de voluntades viciadas confera una excepcin frente a la exigencia del
acreedor; con el paso del tiempo fueron concedidas acciones para atacar la
validez de estos actos de manera que no fuera necesario esperar la exigen
cia del acreedor para poder neutralizar el contrato.
Durante el medioevo, el estudio de los glosadores junto con la influe
cia del derecho cannico fue perfilando las figuras y vocablos de nulidad
382 Temas de
Derecho Notarial

y anulabilidad de manera mucho ms cercana a lo que entendemos hoy

da; es decir una figura surgida por violacin a normas de cumplimiento
general que sancionaba de manera irremediable al acto considerndolo
nulo, y otra que slo le daba esta consideracin en caso de que el particular
afectado por el abuso implcito en el acto acudiera a presentar su reclamacin
ante la autoridad judicial.
Estos antecedentes fueron tomados en consideracin para la conforma
cin del Cdigo Napolen, en el que quedan representadas las figuras de
la nulidad y anulabilidad, es decir una ineficacia que opera ipso iure y otra
que lo hace ope exceptionis.
En este sentido, el Code determina como elementos esenciales del con
trato al consentimiento de las partes, la capacidad de contratar; el objeto
y la causa lcita del contrato:
Artculo 1108. Quatre conditions sont essentielles pour la validit d 'une convention:
1. Le consentement de la partie qui s 'oblige;
2. Sa capacit de contracter;
3. Un objet certain qui forme la matire de l'engagement;
4. Une cause licite dans l 'obligation.
(Artculo 1108. Cuatro condiciones son esenciales para la validez de una convencin:
1. El consentimiento de la parte que se obliga;
2. Su capacidad para contratar;
3. Un objeto cierto que forme materia del convenio;
4. Una causa licita en la obligacin)

Adems de esta disposicin se encuentran otras que se refieren a cada

uno de los requisitos antes expuestos; de manera general podemos decir
que el legislador francs ha dispuesto la falta de consentimiento, la falta de
asistencia o representante para los incapaces, la falta de individualizacin
de la cosas y la ilicitud del objeto como causales de nulidad; es decir la falta
de alguno de estos requisitos hace que el acto est viciado demanera que irremediablemente y en cualquier momento pueda ser declarado nulo.
Las categoras
de la ineficacia...

383

Adems se presentan supuestos en los que se puede atacar un acto, a

pesar de cumplir con los requisitos sealados; casos como la lesin o los vicios
del consentimiento permiten que el acto sea declarado nulo a peticin de
parte; para estos casos se ha reservado el trmino anulabilidad: se trata
de una situacin muy parecida a las acciones y excepciones conferidas
por el derecho pretorio en la poca clsica, o sea el otorgamiento de un
accin para desestimar la exigibilidad de un acto que a pesar de cumplir
con los requisitos legales debe ser considerado como antijurdico por el
dao ocasionado a una de las partes.
En el caso del derecho alemn encontramos un sistema ms acabado
pero algo confuso, pues no existe un orden general que indique los requisitos de validez que se han exigido, por el contrario nos encontramos con
diversos artculos en los que de manera casustica se determinan las causales de nulidad; el bgb confiere enorme importancia al consentimiento
viciado por error, dolo o violencia y en diversos supuestos se refiere a la
nulidad causada por este motivo.
Es por dems conocido que el legislador italiano formul el Codice
de 1942 tomando lo mejor de las doctrinas francesa y alemana. En el caso de
la invalidez del acto jurdico esta afirmacin queda plenamente corrobo
rada, pues ha ordenado las causales de nulidad consagrando los trminos
ya entonces utilizados por la literatura jurdica y a los que hemos hecho
referencia a lo largo de este estudio: nulidad y anulabilidad.
En este sentido dispone el artculo 1418:
Causas de nulidad del contrato. El contrato es nulo cuando vaya contra
normas imperativas, salvo que la ley disponga en modo diverso. Producen
la nulidad del contrato la falta de alguno de los requisitos indicados por
el artculo 1325, la ilicitud de la causa, la ilicitud de motivos en el caso
indicado por el artculo 1345 y en el objeto la falta de requisitos establecidos por el artculo 1346. Es igualmente nulo, el contrato en otros casos
establecidos por la ley.
Los requisitos del contrato a que se refiere el artculo 1325 son el acuerdo
de las partes, la causa, el objeto y la forma cuando est prescrita por la
ley bajo pena de nulidad; por su parte se determina que las causal es de
anulabilidad son la falta de capacidad o vicios del consentimiento.
384 Temas de
Derecho Notarial

El Cdigo espaol es en ste, como en otros muchos aspectos, un ordena

miento de tipo francs, de manera que igualmente ha establecido en el
artculo 1261 como elementos o requisitos esenciales del contrato el consentimiento, el objeto o la causa del contrato, de tal forma que no existe
o es nulo el contrato en el que se omita alguno de estos requisitos, igualmente nulo ser el acto que sea contrario a las leyes de orden pblico.
Por otro lado las causales de anulabilidad se encuentran determinadas en
diversas disposiciones a lo largo de todo el Cdigo, sin embargo podemos
resumirlas de la siguiente manera: todos los vicios del consentimiento, la
falta de capacidad y la falta de consentimiento marital cuando se trata de
bienes comunes.

Por lo que se refiere al Cdigo Civil de nuestro pas de 1884, a semejan

za del Cdigo francs dispuso los requisitos cuya omisin generara la
nulidad del contrato:
Artculo 1279. Para que el contrato sea vlido debe reunir las siguientes
condiciones:

I. Capacidad de los contrayentes;

II. Mutuo consentimiento;
III. Que el objeto materia del contrato sea lcito;
IV. Que se haya celebrado con las formalidades externas que exige la ley.

Hasta aqu resulta evidente que la figura de la inexistencia no ha sido

incluida dentro de las categoras de las ineficacias por invalidez, incluso
podemos afirmar que los cdigos mencionados consideraran al acto nulo
como un acto inexistente una vez que la nulidad sea declarada judicialmente, de donde es interesante determinar el origen de esta figura que a
diferencia de los cdigos de ms influencia qued regulada en nuestro
cc de 1928. A continuacin vamos a proceder a la revisin de las disposiciones de nuestro cc sobre la inexistencia, la nulidad absoluta y la nulidad
relativa.
Las categoras
de la ineficacia...

385

Inexistencia
Tal y como lo hemos ya apuntado, a diferencia de los conceptos de nulidad,
la inexistencia es una figura no desarrollada en el derecho romano y por
ende no tratada por los glosadores ni posglosadores; en realidad la inexistencia hace su aparicin en el derecho con motivo de la expedicin del
Cdigo Napolen, que segn hemos apuntado no la reconoce; los redac
tores del Code consideraron que la nulidad es una sancin por lo que
consagraron como principio pas de nullit sans un text (no hay nulidad sin
texto que lo indique) reconociendo con ello, como en toda sancin, que slo
la ley la puede establecer.
Este principio fue puesto a prueba tratndose del matrimonio, pues
el Code no impone la nulidad del matrimonio contrado por personas
del mismo sexo o la nulidad del contrato por falta de declaracin ante el
oficial encargado de ello; en este tenor y siendo que la nulidad requiere de
norma que la reconozca, era necesario recurrir a un principio o norma que
pudiera resolver situaciones tan evidentemente contrarias a la ley pero no
sancionadas de manera expresa. Es este el escenario en el que se presenta la
inexistencia, como consecuencia de la indebida integracin de los elementos esenciales del acto, no requiere ser reconocida ni sancionada por la ley
por tratarse de una irregularidad que impide la formacin del negocio de
tal manera que estamos en presencia de la nada jurdica.
La teora de la inexistencia es en esencia desarrollada por Bonnecase
quien partiendo del anlisis de los distintos elementos que integran el acto,
distingue entre aqullos que son esenciales, elementales podemos decir, de
aqullos que intervienen slo como requisitos que el legislador ha considerado oportuno determinar. A los primeros les llama elementos esenciales y a
los segundos requisitos de validez; la ausencia de alguno de los elementos
producir consecuencias diversas.
El consentimiento o voluntad y el objeto son los elementos esenciales
para la constitucin del acto jurdico, su ausencia determina la inexisten
cia del acto; el derecho en principio no deber reconocer a este "no acto"
porque la inexistencia es un concepto metalegal, que no requiere reconoci
miento del legislador.
386 Temas de
Derecho Notarial

La inexistencia no requiere de la intervencin judicial para ser reconoci

da, puede hacerse valer por cualquier interesado y evidentemente el acto
inexistente no podr en ningn caso convalidarse; en este sentido nuestro cc
dispone:
Artculo 1794. Para la existencia del contrato se requiere:
I. Consentimiento;
II. Objeto que pueda ser materia del contrato.
Artculo 2224. EI acto jurdico inexistente por la falta de consentimiento o de
objeto que pueda ser materia de l, no producir efecto legal alguno no es
susceptible de valer por confirmacin, ni por prescripcin; su inexistencia
puede invocarse por todo interesado.

Como puede verse, existe una perfecta correspondencia entre los llama
dos requisitos de existencia del contrato (objeto y consentimiento) y la con
secuencia de su omisin o falta en la integracin del negocio, de forma
que la falta de alguno de ellos impide el nacimiento del acto jurdico.
Junto a esta figura se postula la llamada nulidad absoluta o radical,
proveniente de la violacin de leyes de orden pblico y la nulidad relativa
que se presenta cuando el acto adolezca de algn requisito de validez.

Nulidad absoluta
En la mayora de los pases, la legislacin se refiere al acto nulo o la nulidad; sin embargo, en nuestro caso el cc tratando de hacer mayor nfasis
en su carcter definitivo la ha llamado nulidad absoluta; no nos hemos
alejado de las otras legislaciones solamente en el nombre que se le asigna a
esta figura: segn hemos expuesto la inexistencia no se encuentra prevista en esos derechos, por lo que la falta de elementos o requisitos esenciales produce la nulidad del acto. En nuestro pas al haberse adoptado la
teoratripartita de la invalidez, la falta de elementos esenciales provoca
la inexistencia; y en tal escenario la nulidad absoluta, a pesar de que el
cc no lo dispone de forma clara, queda reservada para los casos en los
Las categoras
de la ineficacia...

387

que el acto es violatorio de leyes de orden pblico. En este sentido son de

destacar las siguientes disposiciones:
Artculo 2225. La ilicitud en el objeto, en el fin o en la condicin del acto
produce su nulidad, ya absoluta, ya relativa, segn lo disponga la ley.
Artculo 8. Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o
de inters pblico sern nulos, excepto en los casos en que la ley ordene lo
contrario.

Una interpretacin literal lleva a la conclusin de que el legislador

no determin el tipo de nulidad ocasionada con motivo de la ilicitud. El
primer artculo deja abierta la puerta para que en cada caso sea la misma
ley la que disponga el tipo de nulidad que se ocasione, sin establecer
algn principio general aplicable; el segundo artculo dispone la nulidad
del acto celebrado en contravencin a ley pero siendo que nuestro cc ha
establecido dos tipos de nulidad debi establecerse el tipo de nulidad a que
se refiere el legislador.21
No obstante las deficiencias indicadas, la violacin de leyes de inters
pblico produce la nulidad absoluta del acto segn se desprende de los
siguientes argumentos:
En trminos de la exposicin de motivos del cc la sancin por la ilicitud
es precisamente la nulidad absoluta;
Desde el derecho romano, segn hemos tenido oportunidad de exponer,
la nulidad de pleno derecho, que se identifica con nuestra nulidad absoluta, procede precisamente por la ilicitud;
En el derecho comparado la ilicitud junto con la falta de algn elemento
esencial provoca la nulidad absoluta; y
Finalmente hay que destacar que nuestro cc se refiere a todos los casos en
los que el acto es carente de algn requisito de validez, sancionando esta falta
con la nulidad relativa; el nico supuesto no contemplado es precisamente
la ilicitud, de manera que incluso por va de exclusin podemos afirmar
que la nulidad absoluta es la sancin ocasionada por la ilicitud del acto.
Tal y como lo hace el Cdigo Civil de Tlaxcala (Artculo1251) y el de Puebla (Artculo 1923), disponiendo
que por regla general la ilicitud del acto produce la nulidad absoluta del acto, salvo que la ley disponga quesea la
nulidad relativa; en el mismo sentido el Cdigo de Chihuahua dispone (Artculo7) que los actos celebrados por
los particulares contra las leyes prohibitivas sern nulos de forma absoluta, salvo que la ley disponga lo contrario.

21

388 Temas de
Derecho Notarial

 En nuestro derecho la nulidad absoluta no impide que el acto produzca

efectos, mismos que sern destruidos retroactivamente una vez que la nulidad
sea declarada, cualquier persona puede prevalerse de este tipo de nulidad, resultando adems que no se convalida por ningn acto y no prescribe.

Nulidad relativa
La anulabilidad o nulidad relativa del acto es consecuencia de la falta
de algn requisito de validez en el acto jurdico, distinto de su licitud
(Artculo 2228); estamos en presencia de la misma accin conferida en el
derecho romano por los pretores para la proteccin de situaciones de desventaja; la nulidad relativa procede por la existencia de vicios del consen
timiento, falta de capacidad para contratar y falta de forma, salvo que se
trate de actos solemnes.
A diferencia de la inexistencia y de la nulidad absoluta, la nulidad rela
tiva slo puede ser intentada por el interesado (Artculo 2229 y 2230),
es decir el afectado por el vicio del consentimiento, la falta de capacidad
o la falta de forma; la accin proveniente de esta nulidad es prescriptible
(Artculo 2236 y 2237) y el acto puede ser convalidado o confirmado,
purgando con ello los vicios que lo afectaban (Artculo 2232 y 2233).
A la luz de estas ideas resulta que la invalidez, es decir la nulidad abso
luta o relativa permite que el acto surta efectos; sin embargo, en el primer
caso se trata de un acto que est destinado a ser destruido, pues la nuli
dad no prescribe y puede en consecuencia ser intentada en cualquier
caso, de forma que en algn momento ser destruido; por lo que hace a
la nulidad relativa, el acto invlido es eficaz y puede permanecer como
tal, salvo que la accin de nulidad sea intentada por el interesado dentro
de los plazos de ley.

Jurisprudencia
Es indispensable hacer referencia a la ya muy conocida jurisprudencia de
nuestra Suprema Corte de Justicia que determin la supresin de la
inexistencia para cualquier fin prctico; determinando que las diferencias
Las categoras
de la ineficacia...

389

entre la nulidad y la inexistencia es meramente doctrinal porque el cc ha

dado el mismo trato a ambas:
Nulidad e inexistencia: Sus diferencias son meramente tericas. El artculo
2224 del Cdigo Civil del Distrito no tiene, en cuanto a la base que pretende dar para establecer la distincin entre la inexistencia y la nulidad, sino
meros efectos tericos, ya que el tratamiento que en l reciben las inexistencias es el de las nulidades, como lo demuestra el siguiente anlisis de
casos de inexistencia tratados como si fueran de nulidad: la falta de objeto
hace inexistente el acto segn dicho artculo 2224; mas sin embargo, en los
artculos 1427, 1422 y 1434, se prevn factiespecies de inexistencia y se les
trata como nulidades. Los contratos sobre cosas que estn fuera del comercio, tcnicamente carecen de objeto; pero los artculos 1826 y 2950, fraccin
III, que se refieren a la transaccin sobre una sucesin futura, prevn uno de
estos casos de falta de objeto y lo tratan por medio de la nulidad. El objeto
de la compraventa es, indiscutiblemente, la transferencia del derecho de
propiedad, segn el artculo 2248; pero ello obstante, a la venta de cosa
ajena se le llama nula en el artculo 2270. Y si de la venta de un crdito
inexistente se trata, mismo que en el momento de la cesin engendra, segn el
artculo 2042, el efecto de obligar al cedente a presentar la garanta de su
existencia, no hay sino decir que esta situacin no se compagina con la institucin de la inexistencia, que es la nada jurdica. Lo mismo puede decirse
en el caso del contrato de renta vitalicia declarado nulo por el artculo 2779, si
el beneficiario muere antes del otorgamiento. Y si a falta de consentimiento
se refiere, los artculos 1802 y 2183 que prevn algunos de estos casos, le
dan el tratamiento de la nulidad, mismo que deber darse por falta de texto
adecuado, al caso del acto celebrado por un incapaz en quien la ausencia de
consentimiento es absoluta, pues habr que tratarlo por el sistema de las
incapacidades, originadora de la nulidad relativa, segn el artculo 2230;
el profesor Borja Soriano, que segn las "Notas" de Garca Tllez inspir la
adopcin de las inexistencias en el Cdigo Civil vigente, pasa de la inexistencia a la nulidad sin puente algunoal referirse precisamente al artculo
1802: "Cuando una persona, dice (Teora de las obligaciones, tomo I, pginas 361 y 362, primera edicin), celebra un contrato a nombre de otra sin
ser su representante, a ese contrato le falta uno de los elementos esenciales,
390 Temas de
Derecho Notarial

el consentimiento del representado. No hay hasta entonces la oferta del otro

contratante; no existe an contrato por falta de consentimiento. Esta es,
pues, la naturaleza de la nulidad a que se refieren los artculos citados en
el nmero anterior". Ahora bien, segn los artculos 2162, 2163 y 2164 del
Cdigo Civil del Estado de Hidalgo (iguales a los nmeros 2180, 2181 y
2182 del Cdigo del Distrito), es simulado el acto en que las partes declaran
o confiesan falsamente lo que en realidad no ha pasado o no se ha convenido
entre ellas, siendo la simulacin absoluta cuando el acto simulado nada tiene
de real, y relativa cuando a un acto jurdico se le da una falsa apariencia
que oculta su verdadero carcter, no produciendo ningn efecto jurdico la
simulacin absoluta, mientras que en tratndose de la relativa descubierto el
acto real que la oculta, ese acto no ser nulo si no hay ley que as lo declare. Si
la simulacin planteada es absoluta, naturalmente que tambin se plantea
como herida de nulidad absoluta, segn el texto legal correspondiente antes
citado, pero que dentro del ms riguroso logicismo de la teora tripartita
de la invalidez podra ser un caso de inexistencia, por lo que tomando en
cuenta que conforme al citado artculo 2206 y el 2208 del Cdigo Civil,
bien que se trate de un caso de inexistencia o bien de nulidad, la accin
correspondiente es imprescriptible.
Amparo directo 8286/63. Concretos Premezclados, s. a. 24 de junio de 1965.
Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Rafael Rojina Villegas
Sexta poca, Cuarta Parte: Volumen XI, pgina 130. Amparo directo
2596/57. Federico Baos Islas. 8 de mayo de 1958. Unanimidad de cuatro
votos. Ponente: Gabriel Garca Rojas.
Nota: En el Volumen XI, pgina 130, la tesis aparece bajo el rubro "Nulidad
e inexistencia. Prescripcin de la accin de, por simulacin (Legislacin de
Hidalgo)".
Vase: Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 1917-1965, Cuarta
Parte, Tercera Sala, tesis 238, pgina 751, bajo el rubro "Minuta fuerza
legal de las."

Es importante tener presente que la igualdad de efectos a que se refie

re nuestro mximo tribunal tiene su origen en la falta de integracin del
cc, segn lo expuesto, el Cdigo de 1884 slo contemplaba las nulidades
de manera que los casos de invalidez previstos en esa legislacin eran
Las categoras
de la ineficacia...

391

resueltos bajo la idea de la nulidad; una vez que el legislador admite

la inexistencia debi hacerse una revisin de los casos de invalidez que a
lo largo del cc se presentan para ahora calificarlos como supuestos de
inexistencia. Por la falta de esta integracin se mantuvieron calificados
con nulidad los mismos supuestos que bajo el modelo tripartita adoptado
por el cc debieron ser propiamente de inexistencia.
Algunos cdigos de nuestro pas han regulado ya la invalidez bajo
este criterio, es decir suprimiendo la inexistencia y dejando la nulidad
absoluta para el caso de la ilicitud y falta de elementos esenciales del
contrato (objeto y consentimiento) y la nulidad relativa para la ausencia
de los requisitos de validez. Este es el caso del Cdigo Civil de Jalisco
que en su ttulo sexto regula a "la nulidad y otras formas de ineficacia"
disponiendo que:
Artculo 1759. La nulidad hace ineficaces los actos jurdicos, y puede ser
absoluta o relativa.
Artculo 1760. Se considera que el acto jurdico es afectado con nulidad
absoluta por falta de consentimiento, de objeto que pueda ser materia de
el, o de las solemnidades prescritas por la ley.

Homologacin del acto

inexistente con un hecho jurdico
Para concluir la exposicin relativa a la invalidez y en especial a la inexistencia, conviene mencionar la postura que ha querido ver en el acto
inexistente un hecho jurdico. Esta idea se origina por el hecho de que
la mayor parte de los actos inexistentes s producen efectos jurdicos,
especialmente cuando dicho acto despliega efectos frente a terceros; esta
ha sido sin duda la mayor objecin presentada a la inexistencia y pretendiendo darle solucin se ha dicho que tales efectos no son producto de
un acto o negocio sino que derivan de la ley, por tanto se trata de hechos
jurdicos. Esta opcin en realidad no da explicacin alguna al problema,
ms bien lo agudiza; la afirmacin de que el acto jurdico inexistente deviene
en hecho jurdico ocasiona mayor confusin por la implicacin del recono
cimiento legal de los efectos de una situacin que la misma norma ha
calificado como inexistente.
392 Temas de
Derecho Notarial

Esta postura ha tenido reconocimiento en algunos cdigos como el de

Puebla22 y de Sonora23 pero en el fondo la nica forma de entender esta
produccin de efectos por parte del acto inexistente, es por la igualdad
sustantiva entre la nulidad y la inexistencia, de manera que nos inclinamos
por la desaparicin de esta categora en los trminos sealados por nuestra
Suprema Corte de Justicia.

Ineficacias funcionales
Vamos ahora a referimos a los casos de ineficacia derivada de cuestiones
diferentes a la invalidez del acto; los supuestos que integran esta catego
ra son bastantes y de muy diversa naturaleza, agotarlas requerira de
un espacio mucho ms amplio que el reservado para este trabajo, por
lo que nos referiremos a cada una de esas figuras solamente en su aspecto
msrelevante, dejando para posteriores estudios un anlisis de mayor
profundidad.
La ineficacia funcional est integrada por las siguientes categoras:
Mutuo disenso;
Desistimiento unilateral;
Resolucin por incumplimiento;
Rescisin;
Revocacin;
Reduccin por lesin, vicios ocultos y por inoficiocidad;
Actos celebrados en perjuicio de terceros;
Caducidad;
Acaecimiento de la condicin resolutoria y el no cumplimiento de la condi
cin suspensiva.
22 Artculo 1921. El acto jurdico es inexistente cuando falte alguno de los elementos esenciales del mismo.
Artculo 1922. Son aplicables al acto jurdico inexistente las siguientes disposiciones:
I. No produce efecto legal como acto jurdico;
II. Es susceptible de producir efectos nicamente como hecho jurdico;
III. No es susceptible de valer por confirmacin ni por prescripcin;
IV. La inexistencia puede invocarse en juicio por todo interesado; y
V. La sentencia sobre la inexistencia es declarativa.
23 Artculo 73. EI acto jurdico inexistente no producir, como tal acto jurdico, efecto alguno; pero si como
hecho jurdico, cuando concurran los elementos necesarios a fin de que se produzca tal supuesto.

Las categoras
de la ineficacia...

393

Algunas de las categoras mencionadas tienen su origen en la voluntad

negocial, como el mutuo disenso y las condiciones; otras son establecidas
en proteccin de alguno de los sujetos del acto, como la rescisin y la
resolucin; y finalmente otras tienen como fin la proteccin de los derechos de tercero; sin embargo todas ellas son causas de la no produccin
de efectos del acto ya temporal ya definitivamente.

Mutuo disenso
Una vez que se ha celebrado un negocio, las partes quedan constreidas
a su cumplimiento y en principio no es posible sustraerse a los efectos de
tal convencin. Es por ello que se ha determinado que "el contrato es ley
entre las partes"; sin embargo y toda vez que en principio el contrato
produce efectos slo para sus otorgantes, resulta entendible que ellos
mismos puedan dejar sin efectos esta fuente de obligaciones y derechos;
el mutuo disenso es en realidad un acuerdo, de ah lo injustificado de
su nombre, mediante el que las partes dan por terminada una situacin
jurdica vigente generalmente ocasionada por motivo de un contrato. Se
trata de un convenio extintivo de derechos y obligaciones.
Por principio no existe lmite para poder celebrar este tipo de convenios,
siempre que se respeten los dos elementos esenciales del mutuo disenso:
a) que se trate de contratos que se encuentren con efectos vigentes y b) que
no se afecten los derechos de otras personas.
Por lo que hace al primer elemento, es evidente que el mutuo disenso
supone una situacin jurdica vigente; por lo que respecta al mbito del
derecho contractual esto equivale a un contrato que siga surtiendo efectos
y precisamente el convenio de mutuo disenso extingue tales efectos.24
En sentido negativo nos referimos a la imposibilidad jurdica de revocar
situaciones contractuales ya extinguidas, pretendiendo para ello utilizar el
mutuo disenso, como si se quisiera dar por terminada una compraventa
en la que el precio ha sido ya cubierto y la cosa entregada, de manera que
24 En el mismo sentido Albaladejo "el desligarse por mutuo disenso supone que el contrato an no se consum
puesto que una vez consumado no les liga ya. Ciertamente que incluso despus de consumado, cabe, mediante
un nuevo contrato inverso, restablecer el estado de cosas anterior al primero. Pero tal cosa no es desligarse
de este primer contrato por mutuo disenso, sino simplemente celebrar un segundo contrato"; Albaladejo,
Manuel: Derecho Civil, Derecho de las Obligaciones, volumen I, Bosch, Barcelona, 1997, pgina 469.

394 Temas de
Derecho Notarial

no existan obligaciones pendientes de cumplir; en realidad esta compra

venta ha quedado extinguida y por ello el mutuo disenso es inoperante
por no existir ningn efecto que dar por terminado. En todo caso el acto
jurdico por el que se "revocara" el contrato ya extinto es un acto creador
de derechos, otra compraventa siguiendo nuestro ejemplo y no un acto
extintivo de derechos como es el mutuo disenso.
El segundo elemento hace en realidad referencia a la integracin del
elemento volitivo. Cuando decimos que el mutuo disenso no puede afectar
derechos de terceros, en realidad queremos decir que en el contrato extin
tivo de derechos y obligaciones es necesaria la concurrencia de voluntades
de los titulares de derechos y obligaciones, que no necesariamente son
los otorgantes. Tmese por ejemplo el caso de una hipoteca constituida
por declaracin unilateral de voluntad, es decir sin la concurrencia del
acreedor, para el caso de que se pretenda dar por terminada dicha garanta
es necesaria la voluntad del acreedor, a pesar de no haber sido otorgante
del acto.
No obstante que el mutuo disenso se refiera a otro contrato o situacin
jurdica, se trata de un contrato nuevo que ha de reunir los requisitos propios
de otro negocio, y que deber observar la forma del contrato que se est
dando por terminado.25
Hay que destacar que el mutuo disenso es entendido como un convenio
que de manera directa y exclusivamente tiene por objeto dar por termina
do otro contrato. Es en este sentido una fuente de ineficacia voluntaria,
pero no hay que pasar de largo que es posible que el efecto extintivo volitivodescrito sea incluido en un contrato que produzca otros efectos adems de
la extincin, como ocurre por ejemplo en el caso de la novacin.

Desistimiento
unilateral
La intangibilidad del contrato es un principio reconocido por la mayora
de las legislaciones civiles. En nuestro caso ha quedo plasmado en el artculo
1797 que dispone que la validez y el cumplimiento del contrato no puede
25

En el mismo sentido Lasarte, op. cit., pgina 163.

Las categoras
de la ineficacia...

395

dejarse al arbitrio de una sola de las partes. La regla con todo no es absoluta, como ocurre en la mayora de los casos, existen excepciones justificadas; la figura en cuestin que permite dar por terminado un contrato
por voluntad de una sola de las partes contratantes se denomina desistimiento unilateral, y se presenta de forma esencialmente excepcional en
aquellos contratos en los que interviene un elemento de confianza, que
por alguna situacin desaparece, o en su caso respecto de contratos por
tiempo indeterminado que no pueden constreir a las partes de forma
absoluta y por ello se permite que una de las partes d por concluido el
contrato respectivo, sin contar con la anuencia de la otra.
El desistimiento unilateral requiere al igual que el mutuo disenso que
el contrato siga surtiendo efectos, es decir, debe tratarse de relaciones
jurdicas vigentes, y normalmente por tiempo indeterminado que autori
zan de plano y sin ningn otro elemento adicional el derecho a dar por
terminado el contrato; en caso de que el contrato no sea por tiempo
indeterminado es menester la existencia de algn cambio en la situacin
jurdica emanada del contrato que potencialmente cause perjuicio a alguna
de las partes.
No se debe confundir el desistimiento unilateral con la revocacin, pues
esta ltima figura, que adelante expondremos, consiste en la extincin por
declaracin unilateral de situaciones jurdicas creadas igualmente por actos
unilaterales; es por ello criticable cuando el trmino revocacin se aplica
a una situacin contractual, a la que ms bien le resulta aplicable el mutuo
disenso o el desistimiento unilateral.
Respecto de los llamados contratos asociativos, la renuncia o desisti
miento del contrato, no da por terminada la sociedad, sino que en este
caso la sociedad contina con los dems socios y al disidente se le deber
liquidar su participacin social.
Los supuestos del desistimiento unilateral previstos en el cc son los
que a continuacin se indican:
I. El derecho a concluir el contrato de arrendamiento por tiempo indeterminado. Como se sabe, el contrato de arrendamiento es esencialmente
temporal; los arrendamientos perpetuos estn proscritos desde antiguo.
396 Temas de
Derecho Notarial

Sin embargo, no es menester que el contrato de arrendamiento se cele

brepor un tiempo determinado, ya que el legislador permite que el con
trato se otorgue sin sealar un plazo de vigencia, supuesto en el que
cualquiera de las partes puede darlo por terminado, dando un aviso con
anticipacin. Lo mismo ocurre en el caso de que se hubiera otorgado un
arrendamiento por un plazo que ya hubiera fenecido y las partes continuaran cada una en el goce de sus derechos, es decir, el arrendatario en
uso de la cosa con consentimiento del arrendador, supuesto en el que
el contrato ser considerado prorrogado por tiempo indeterminado y
consecuentemente ser aplicable la facultad para dar por terminado en
forma unilateral el contrato.
En este sentido nuestro cc dispone:
Artculo 2478. Todos los arrendamientos que no se hayan celebrado por
tiempo expresamente determinado, concluirn a voluntad de cualquiera de las partes contratantes, previo aviso por escrito dado a la otra parte, de
manera fehaciente con treinta das hbiles de anticipacin, si el predio
es urbano, y con un ao si es rstico, de comercio o de industria.
II. En el contrato de comodato encontramos otro supuesto de desistimiento
unilateral, que ciertamente resulta de evidente procedencia por tratarse
de un derecho conferido en un contrato gratuito. Sin embargo, ello no des
virta la naturaleza de esta figura: el legislador ha conferido el derecho
para recuperar la cosa prestada, no obstante encontrarse el contrato
vigente, en caso de que sobrevenga urgencia de ella.
Artculo 2512. El comodante podr exigir la devolucin de la cosa antes de
que termine el plazo o uso convenidos, sobrevinindole necesidad urgente
de ella, probando que hay peligro de que sta perezca si contina en
poder delcomodatario, o si ste ha autorizado a un tercero a servirse de
la cosa, sin consentimiento del comodante.
III. El contrato de depsito muestra otro caso de desistimiento unilate-
ral. El contrato es celebrado exclusivamente en favor del depositante, quien
Las categoras
de la ineficacia...

397

en consecuencia lo puede dar por terminado en el momento que consi

dere conveniente, a pesar de encontrarse sujeto a plazo determinado;
precisamente por esto resulta excepcional el derecho conferido al depo
sitario para devolver la cosa antes de que el depositante la solicite, siempre
que para ello tenga causa justificada.
Artculo 2529. El depositario puede, por justa causa, devolver la cosa antes
del plazo convenido.
IV. El derecho concedido al profesor para dar por terminado el contrato de
prestacin de servicios, dando aviso para ello al cliente.
Artculo 2614. Siempre que un profesor no pueda continuar prestando
sus servicios, deber avisar oportunamente a la persona que lo ocupe, que
dando obligado a satisfacer los daos y perjuicios que se causen, cuando
no diere este aviso con oportunidad. Respecto de los abogados se observar, adems, lo dispuesto en el artculo 2589.
V. El derecho a dar por terminado un contrato de obra a precio alzado, en
los casos siguientes:
Artculo 2635. EI dueo de una obra ajustada por un precio fijo, puede de
sistir de la empresa comenzada, con tal que indemnice al empresario
de todos los gastos y trabajos y de la utilidad que pudiera haber sacado de
la obra.
Artculo 2636. Cuando la obra fue ajustada por peso o medida, sin desig
nacin del nmero de piezas o de la medida total, el contrato puede resol
verse por una y otra parte, concluidas que sean las partes designadas,
pagndose la parte concluida.
VI. El derecho de separacin en la sociedad civil.
Artculo 2680. Los miembros de la asociacin tendrn derecho de separarse
de ella, previo aviso dado con dos meses de anticipacin.
398 Temas de
Derecho Notarial

VII. El derecho de separacin en la sociedad civil, concedido a los socios en

caso de voto en contra de la resolucin que acuerde el aumento de capital
social.
Artculo 2703. A menos que se haya pactado en el contrato de sociedad,
no puede obligarse a los socios a hacer una nueva aportacin para ensan
char los negocios sociales. Cuando el aumento del capital social sea
acordado por la mayora, los socios que no estn conformes pueden
separarse de la sociedad.
Hay que destacar un supuesto en la sociedad civil, en el que parece que
el desistimiento unilateral pone en estado de liquidacin a la sociedad,
siendo que en realidad la liquidacin es acordada por los dems socios
y no causada por el desistimiento:
Artculo 2720. La sociedad se disuelve...

VI. Por la renuncia de uno de los socios, cuando se trate de sociedades de

duracin indeterminada y los otros socios no deseen continuar asociados,
siempre que esa renuncia no sea maliciosa ni extempornea...

Adems de los supuestos reconocidos por el cc ya expuestos, se debe

tener presente el desistimiento unilateral pactado o convenido, es decir la
clusula en virtud de la que se autoriza a cualquiera de las partes a dar por
terminado el contrato, lo que expuesto as de simple es evidentemente
contrario a derecho. Sin embargo, se suele utilizar junto con una pena
o clusula indemnizatoria, de forma que si alguna de las partes decide
concluir el contrato deber cubrir a la otra el monto de la indemnizacin
o pena determinada.
Este tipo de pactos si bien no son tan frecuentes, no son ilcitos.
Ciertamente, debe tenerse presente que la pena convencional es pactada
por la partes precisamente para el caso de incumplimiento del contrato,
de manera que es a todas luces admisible convenir desde el principio
una suma para el caso del desistimiento, incluso considerndolo un incum
plimiento total del contrato.
Las categoras
de la ineficacia...

399

Resolucin por
incumplimiento
Si el tema de las ineficacias es oscuro y confuso, la resolucin presenta
muchas ms dificultades an. Por principio de cuentas, los mismos trmi
nos resolucin y rescisin son utilizados algunas veces como sinnimos,
mientras que en otras ocasiones se pretende incluir algn otro trmino
como resciliacin lo que slo ocasiona mayor confusin a la hora de definir
la naturaleza y el alcance de esta figura.
Nosotros vamos a utilizarlos en su forma ms conservadora, aunque
no necesariamente sea la utilizada por nuestro legislador. Reservamos,
consecuentemente, el trmino resolucin para la terminacin del contrato,
normalmente con efecto retroactivo, en virtud del incumplimiento de
alguna de las partes, o por el acaecimiento de una condicin resolutoria.
La resolucin por incumplimiento es caracterstica de los contratos
bilaterales,26 en los que las obligaciones de las partes son recprocas, y desde
la poca de la precodificacin se ha reconocido en la obligacin de una
parte la causa de la otra, de tal manera que el incumplimiento equivale a la
ausencia de causa en la obligacin propia. Es por ello que se ha conferido
accin para extinguir el contrato, esto es, darlo por terminado como si
ste no hubiera existido, lo que vale tanto como resolverlo.
La facultad para resolver un contrato consecuencia natural del contra
to bilateral y se le conoce como pacto comisorio, previsto en nuestro cc
en el muy conocido artculo 1949 que seala que se trata de una facultad
implcita en los contratos bilaterales, dando opcin para que se exija el
cumplimiento forzado o la resolucin del contrato.
En todo caso, es menester que quien pretenda hacer valer el pacto
comisorio haya cumplido antes con la obligacin que a su vez le corresponde, pues de lo contrario no se encontrara legitimado para exigir ninguna
conducta a su contraparte, y podra oponerle la excepcin de contrato no
Tal y como lo reconoce el Cdigo Civil del Estado de Jalisco: "Artculo 1783. Hay resolucin en un contrato
sinalagmtico, cuando una de las partes que ha cumplido en su totalidad las obligaciones que derivan a su
cargo, da por concluida la relacin contractual en virtud del manifiesto incumplimiento del otro contratante.
En virtud de la resolucin queda privado el acto de toda eficacia y concluidas las relaciones jurdicas existentes
entre las partes".

26

400 Temas de
Derecho Notarial

cumplido que se funda precisamente en el mismo artculo 1949. Por ello,

el legislador se refiere "al perjudicado", es decir quien ya cumpli con su
parte del contrato pero a quien no se le ha cumplido. Tal es la causa por
la que esta figura no es un desistimiento unilateral, ya que la resolucin
supone el cumplimiento de la obligacin, mientras que el desistimiento
segn lo hemos dicho puede incluso ser visto como una forma de incum
plimiento de contrato.
La resolucin derivada del incumplimiento provoca que el contrato deje
de surtir sus efectos. Es en este sentido, una fuente de ineficacia, destruyendo
retroactivamente los que se hubieran presentado, tal y como si el contrato
no hubiera existido: claro que tratndose de contratos cuya naturaleza
impida retrotraer la destruccin al momento de la celebracin del contra
to, la destruccin operar slo a futuro (es lo que algunos autores llaman
resciliacin, y tradicionalmente, efecto ex nunc). Sin embargo, la causa de
la ineficacia del contrato es la misma.
Nuestro legislador ha incluido el llamado pacto comisorio en el captulo
de las condiciones, siguiendo en esto nuevamente al legislador francs.
En este sentido, no debemos olvidar que algunos autores precursores de
la codificacin,27 vean en la resolucin por incumplimiento la existencia
de una condicin resolutoria negativa, natural e implcita en los contratos
bilaterales, derivada de la funcin causal que le daban a las obligaciones
de las partes. Por ello consideraban que el incumplimiento haca desaparecer la obligatoriedad del contrato.
Sin embargo, actualmente no parece admisible esta postura, con todo
y haber sido la base de la elaboracin del derecho de resolucin por incum
plimiento: en efecto, la objecin insuperable que se presenta consiste enla
facultad alternativa conferida por el legislador, es decir frente al incum
plimiento el afectado tiene la alternativa de optar por la ejecucin forzo
sa del contrato o por la resolucin por incumplimiento, con lo que se
advierte que la resolucin no se presenta de manera absoluta e ipso iure,
como ocurrira tratndose de una condicin; por el contrario, deber ser
exigida por el perjudicado y hasta ese momento se rescindir el contrato.
En el derecho romano, no existe propiamente la condicin resolutoria, sino ms propiamente pactos con
efectos resolutorios, como el comisorio (lex commissoria). Lo anterior llev a autores como Grocio a vincular la
naturaleza del pacto comisorio con la de la condicin resolutoria.

27

Las categoras
de la ineficacia...

401

Rescisin
Toca ahora referirse a la rescisin tal y como se regula en otros pases,
pues en nuestro cc se confunde con la resolucin por incumplimiento
de contrato, de manera que si aceptramos esta posicin, lo que hemos
dicho en el punto anterior sobre la resolucin por incumplimiento sera
perfectamente aplicable a la rescisin. Sin embargo, la rescisin tiene un
significado y desarrollo en el derecho comparado diverso, pues se trata de
un recurso para dejar sin efecto alguno el contrato en el que se ha causado
perjuicio a una de las partes, abusando de su particular condicin de desventaja. El tpico caso de rescisin es la lesin, que en nuestro cc da derecho a
pedir la nulidad del contrato, pero tradicionalmente es atacada mediante
la accin de rescisin.
El artculo 1305 del Code dispone:
La simple lsion donne lieu la rescision en faveur du mineur non mancip, contre
toutes sortes de conventions (la lesin da lugar a la rescisin a favor del menor
no emancipado en todos los contratos).

En el mismo sentido, en el derecho espaol se establece como causal

de rescisin la lesin contra el menor, siempre que exista una diferencia
en las contraprestaciones de ms de una cuarta parte (Artculo1.291).
Cabe desatacar que los actos celebrados en fraude de acreedores son en
el derecho espaol rescindibles, mientras que como veremos nuestro cc
indebidamente utiliz para este caso el termino "nulidad". En realidad se
trata de una ineficacia especial establecida a favor de tercero de forma que
no puede ser una nulidad ni una rescisin porque la nota caracterstica
de la rescisin es el dao ocasionado a una de las partes y no el prejuicio
o engao a terceros.
El cc confunde desafortunadamente a veces la rescisin con la nulidad
o con otras figuras: as, encontramos el supuesto en el que el vendedor por
acervo ofrezca el acervo como de especie homognea, siendo en realidad
que hay objetos ocultos de especie inferior. En tal caso, estamos en presencia
de un error provocado por dolo que dara lugar a la nulidad del contrato.
Sin embargo, el cc dispone que el comprador podr pedir la rescisin
402 Temas de
Derecho Notarial

del contrato (Artculo 2260). Otras ocasionas utiliza el trmino como

sinnimo de revocacin (Artculo 2369); igualmente es procedente la
rescisin con motivo de vicios ocultos (Artculo 2142)
En la mayor parte de las veces se confunde como la resolucin, por
ejemplo en el supuesto de la falta de pago del precio de la cosa vendida
(Artculo 2300); o para supuestos de incumplimiento en el contrato de
arrendamiento (Artculo 2420).
Parece que la rescisin debe proceder por vicios o lesin, es decir, en
caso de que se ocasione un perjuicio a una de las partes, pero sin que ello
implique la afectacin de la validez del contrato.

Revocacin
La revocacin y el desistimiento unilateral son declaraciones unilaterales
de voluntad con efecto extintivo,28 siendo ambas fuentes de ineficacia.
Implican un cambio del supuesto fctico sobre el que se origin el negocio
jurdico. Sin embargo, segn hemos dicho se distinguen por el tipo de
negocio al que afectan; el desistimiento unilateral se refiere a situaciones
contractuales, mientras que la revocacin tiene por objeto actos unilaterales.
Nuestra afirmacin parece encontrar, sin embargo, una oposicin,
pues la donacin, que es un contrato, puede en algunos casos ser revocada.
Al respecto es necesario tener presente que la donacin durante mucho
tiempo estuvo reglamentada junto con los actos de sucesin; an hoy, en
algunos pases se mantiene esta unin entre donaciones y disposiciones
de ltima voluntad: de hecho, las llamadas donaciones mortis causa, en su
ltima acepcin,29 son precisamente liberalidades realizadas para surtir
efectos luego de la muerte de su autor. Esta confusin de las liberalidades,
junto con la falta de desarrollo de la teora de las ineficacias, es el motivo por
el que se ha utilizado el trmino revocacin para el contrato de donacin;
sin embargo, desde una perspectiva estricta, la revocacin dentro de las
fuentes de la ineficacia debe reservarse para los actos jurdicos unilatera
Interesante definicin encontramos en el Cdigo Civil de Jalisco: "Artculo 1780. Se da la revocacin de
un acto jurdico perfecto, legtimo y vlido cuando quien otorga su consentimiento para darle existencia al
mismo, dispone privarlo de eficacia jurdica hacia el futuro; la revocacin en consecuencia no tiene efectos
retroactivos".
29 Debe tenerse presente que el concepto de donacin mortis causa se vio modificado incluso durante el desa
rrollo del derecho romano.
28

Las categoras
de la ineficacia...

403

les, pues se trata de una declaracin de voluntad que retira, recoge, es decir,
revoca, una declaracin emitida anteriormente por el mismo sujeto, que da
por terminado el acto jurdico con efectos a futuro, o sea, que no se presenta
ninguna destruccin retroactiva de efectos.
El cc contempla varios supuestos de revocacin, dentro de los que algunos no son ni siquiera actos jurdicos. La revocacin se encuentra prevista
a propsito del testamento, de la donacin y del mandato; las caracters
ticas que encontramos en cada caso nos hacen ver la imposibilidad para
determinar reglas generales respecto de la revocacin segn veremos a con
tinuacin.
I. El testamento es un acto esencialmente revocable, pues el testador en
ningn caso puede renunciar al derecho de revocar la disposicin testamentaria; normalmente se presenta de forma tcita como consecuencia
del otorgamiento de un nuevo testamento que deja sin efecto el anterior
(Artculo 1494). Sin embargo, es posible el otorgamiento directo y exclusivo del acto jurdico de revocacin de testamento, observando para ello
las mismas formalidades que para el otorgamiento del testamento.
En estricto sentido la revocacin del testamento, ya sea tcita o expresa,
no es un acto que produzca ineficacia, porque siendo que el supuesto
fctico para que el testamento surta efectos es la muerte del testador,
antes de la muerte, el testamento es un acto jurdico vlido pero ineficaz, de forma que la revocacin en este caso no hace cesar los efectos del
acto, sino ms bien extingue totalmente el anterior testamento, dejndolo
sinvalidez para que en el momento del fallecimiento se apliquen otras
disposiciones.
II. El segundo caso de la revocacin, se presenta en la donacin: encontramos
diversos supuestos, todos ellos difieren de la revocacin del testamento.
La revocacin es una forma de extincin de un acto o negocio que opera
a futuro; al ser una forma de extincin del acto, es de suponer que el
negocio objeto de la revocacin deba estar surtiendo efectos; sin embar
go, la donacin es un contrato traslativo de dominio, y surte efectos
por la mera convencin de las partes, de suerte que una vez realizada la
misma no existen ms efectos que se continen en el tiempo, es decir el
donatario adquiere la propiedad de la cosa donada y al ser entregada la
404 Temas de
Derecho Notarial

misma, el contrato se extingue, por lo que la revocacin de la donacin

se verifica respecto de un acto que ha producido ya sus efectos.
Consecuentemente, la revocacin de la donacin es un acto que retransmite la propiedad y no un acto que deje sin efectos la transmisin de
propiedad, pues la primera traslacin de dominio, es decir, la realizada a
favor del donatario, ha quedado totalmente agotada, y el contrato de dona
cin qued extinguido, la revocacin en tal virtud solamente se puede
entender como un acto que retransmite la propiedad al donante.
Adems de las anteriores consideraciones resulta que a propsito de la
donacin encontramos otra norma o situacin excepcional, pues existe
una supuesta revocacin que no requiere de la declaracin de voluntad
del donante, y que opera por ministerio de ley, lo cual en s mismo suficiente
para afirmar que en realidad no se trata de una revocacin, segn explicaremos adelante.
El primer supuesto de revocacin procede por superveniencia de hijos.
Al respecto el cc dispone que "las donaciones legalmente hechas por una
persona que al tiempo de otorgarlas no tena hijos pueden ser revocadas por el donante cuando le hayan sobrevenido hijos que hayan nacido
con todas las condiciones que sobre viabilidad exige el artculo 337...
(Artculo 2359). Se trata de un verdadero supuesto de revocacin, es
decir, una facultad para dejar sin efectos un acto jurdico mediante la decla
racin de voluntad del causante de dicho acto.
El segundo supuesto de revocacin es en realidad una forma de extincin
que no requiere de la voluntad del donante, puesto que se trata ms bien
de una causal de caducidad; el caso al que nos referimos es al hijo pstumo:
el legislador ha determinado que en caso de que el donante tuviera un
hijo pstumo la donacin queda revocada de pleno derecho (Artculo
2359). Es claro que no puede exigirse la voluntad del donante, pues el
caso supone su fallecimiento; sin embargo, bien podra pedirse la manifestacin del albacea o en su caso de los herederos, que finalmente son los
causahabientes del donante y a favor de quienes se deber retransmitir
la propiedad de la cosa donada.
En todo caso, la intencin o finalidad de la disposicin no es criticable, pues
pretende proteger al hijo pstumo. Interesa hacer notar que no se trata
de una revocacin, pues falta el elemento esencial, es decir, la declaracin
Las categoras
de la ineficacia...

405

cin de voluntad del donante o sus causahabientes; segn decamos se

trata ms que de una forma de revocacin de una forma de caducidad,
es decir la forma de extinguir un derecho prevista en ley por el cambio
del supuesto fctico que lo motiv; transcurrido el plazo de cinco aos
que el legislador determin para que se presente este supuesto, la posibilidad de caducidad se extingue y el derecho del donatario queda firme.

El tercer supuesto de revocacin de donacin se presenta por falta de grati

tud del donatario. El legislador dispone que en caso de que el donatario
se rehse a auxiliar al donante cado en desgracia, la donacin podr ser
revocada.

Igualmente es ingrato el donatario que comete delito contra el donante

o sus familiares.

La donacin por ingratitud se sujeta a las mismas reglas que la revoca

cin por superveniencia de hijos, pero en este caso el plazo en el que se
puede revocar la donacin es de un ao contado a partir de que la do-

nacin fue realizada.

III. Sin lugar a duda, la literatura jurdica ha desarrollado la mayor parte de los
estudios sobre la revocacin tomando como base la revocacin del poder,
pues este es el caso ms significativo por diversos motivos: primero por
el nmero de veces que se presenta en el foro; segundo, por la importan
cia que en s reviste la figura de la representacin; finalmente porque la
revocacin del poder es de ms fcil comprensin que los casos vistos,
tan llenos de excepciones y reglas propias.
El poder es un acto jurdico unilateral que confiere facultades de represen
tacin, siendo la nica fuente de representacin voluntaria, adems de
ser en nuestro pas un acto en s revocable, salvo el caso del poder confe
rido en beneficio del apoderado que por declaracin del poderdante
podr ser conferido con carcter de irrevocable.
La revocacin del poder hace cesar las facultades representativas del
apoderado surtiendo efectos exclusivamente a futuro, es decir, no afecta los actos o negocios realizados por el apoderado antes de que le sea
notificada la revocacin.
En este sentido, la ineficacia o extincin del poder no se presenta de forma
automtica por la revocacin, sino por la notificacin que se debe hacer
al apoderado; en otro sentido, la revocacin del poder es un acto cuyos
406 Temas de
Derecho Notarial

efectos se presentan hasta que el apoderado sea informado de la extincin de sus facultades representativas.

Reduccin
Una ineficacia muy peculiar se presenta con motivo de la reduccin de las
prestaciones del acto jurdico. En este caso, el acto o contrato es vlido
y por motivos de abuso o desproporcin en las prestaciones se procede a
reducir hasta donde sea justo o equitativo la contraprestacin, por lo que
el acto aun despus de la reduccin sigue siendo eficaz pero en una medi
da distinta, salvo el caso de la donacin que adelante analizaremos, en el
que la reduccin puede incluso agotar la totalidad del objeto, dejando en
consecuencia sin ningn efecto al contrato.
I. La reduccin procede con motivo de la lesin. El afectado tiene derecho
a solicitar al juez la nulidad del contrato o la reduccin de su contraprestacin hasta que exista una correspondencia de valores; es de llamar la
atencin que el legislador permita la accin de nulidad, lo que en parte
se explica si consideramos que en nuestro

cc

(Artculo 17) considera

necesario adems de las desproporciones de valores, la existencia de un

elemento subjetivo en la lesin; este elemento subjetivo consiste en la
ignorancia, miseria o inexperiencia que permite el abuso. La lesin en
nuestro pas tiene un factor interno, semejante a un vicio del consentimiento, motivo por el que el legislador confiere accin de nulidad por
lesin. Sin embargo, lo normal, segn hemos expuesto, es conceder un
derecho de rescisin del contrato y alternativamente la de reduccin de
la contraprestacin.
II. La reduccin igualmente procede por vicios ocultos en los contratos de
tipo conmutativo (Artculo 2142). Para este caso el perjudicado tiene
derecho a solicitar la rescisin del contrato o bien la reduccin de su contraprestacin mediante el ejercicio de la accin quanti minoris (Artculo
2144); la ineficacia en este caso como en el de la lesin ser parcial, esto
es, exclusivamente hasta alcanzar el equilibrio de valores.
III. El tercer supuesto de reduccin se genera con motivo de la donacin o
del testamento, es decir, cuando una liberalidad perjudica el derecho de
Las categoras
de la ineficacia...

407

los acreedores alimentarios, de manera que el importe de la liberalidad

debe ser reducido hasta donde queden cubiertos los acreedores de alimen
tos, incluso si con ello se extingue por completo el derecho del donatario
o heredero.
El trmino que se ha reservado es el de inoficioso: el testamento o donacin
que cause el perjuicio antes sealado es inoficioso y sujeto en consecuen
cia a la reduccin que hemos expuesto, lo que encuentra razn de ser en
el nombre del recurso procesal ideado por los romanos para tal supues
to, la querela inoficiosi testamenti o donationis.
IV. El ltimo supuesto de reduccin que encontramos en el cc no tiene quever
con las prestaciones u objeto del negocio jurdico, sino sobre el plazo. El
usufructo constituido a favor de personas morales no puede durar ms
de 20 aos, por lo que ante su exceso el acto constitutivo de este derecho
real, debe ser considerado como ineficaz, de manera que el usufructo
en ningn caso dure ms all del plazo mencionado. Tratndose del
arrendamiento igualmente encontramos un plazo mximo de 15 aos
para cuando no se trata de inmuebles con fines habitacionales; en este
caso, de celebrarse un contrato por mayor plazo, el mismo deber ser
igualmente considerado ineficaz por lo que hace al exceso, reducindose
la obligatoriedad del contrato dentro de dicho plazo.

Actos celebrados en
fraude de acreedores
En este apartado agrupamos los actos que pueden ser declarados ineficaces por virtud de la accin pauliana y los actos de simulacin.
Tal y como lo hemos dicho, las figuras que se relacionan en el presente
trabajo son analizadas grosso modo, pues nos interesa exclusivamente hacer
notar el tipo de ineficacia que ocasionan; para este apartado la anterior
afirmacin tiene mayor significado no slo por lo extenso que pudiera
ser el estudio de ellas, sino porque adems en este caso existen confusio
nes con otro tipo de figuras de un altsimo inters. En todo caso y sin
pretender restar importancia a todos estos temas, vamos a referimos al
aspecto de ineficacia que se presenta en estos casos.
Tanto la accin pauliana como la que deriva de la simulacin proce
den en virtud del perjuicio que directa o indirectamente se ocasione a los
408 Temas de
Derecho Notarial

acreedores; sin embargo, en el caso de la accin pauliana, el acto celebra

do es real, en tanto que la simulacin supone la falsedad o inexistencia
del acto impugnado. Es menester, por tanto, analizar por separado ambas
figuras.
Accin pauliana
La accin pauliana procede cuando el deudor mediante actos de enajenacin
o renuncia de derechos se pone en estado de insolvencia en perjuicio de
susacreedores. Como se sabe el supuesto de procedencia es de extrema
dificultad, pues la acreditacin de la insolvencia, es decir, la situacin
jurdica que se presenta cuando los pasivos son mayores que los activos,
es tarea casi imposible,30 adems lo normal es que el deudor insolvente
tenga varios acreedores de manera que ser menester iniciar un proceso
concursal, en el que se encuentran acciones propias de ineficacia. Por ello,
la pauliana se ha convertido ms bien en objeto de estudio meramente
academizante y no prctico.
El cc ha dispuesto de forma general el supuesto de procedencia de
esta accin sealando que "Los actos celebrados por un deudor en perjui
cio de su acreedor, pueden anularse, a peticin de ste, si de esos actos
resulta la insolvencia del deudor, y el crdito en virtud del cual se intenta
la accin, es anterior a ellos" (Artculo 2163). Es claro que a pesar de que
el legislador se refiere a actos que generan o provocan la insolvencia, la
accin pauliana procede igualmente frente a actos que la aumentan, pues
finalmente producen el mismo perjuicio que los actos que provocan la
insolvencia.
La sancin provocada por este tipo de actos, segn lo dice el legisla
dor, es la nulidad; sin embargo, es evidente que no puede tratarse de nu
Es por ello que la Ley de Concursos Mercantiles a diferencia de la anterior legislacin aplicable ha evitado
referirse al concepto de insolvencia, sustituyndolo por los supuestos de "incumplimiento generalizado de
obligaciones" a cargo del comerciante como supuesto para la procedencia del concurso mercantil; (Artculo
10 y 11) y an en este caso ha procedido con la cautela debida estableciendo en el artculo 11 presunciones
de incumplimiento generalizado de obligaciones. Conviene destacar que finalmente el incumplimiento
generalizado es presuncin iuris tantum de la insolvencia pero aunque el comerciante no se encuentre en
situacin insolvente puede ser sujeto a proceso concursal s ha cesado generalizadamente el pago de sus
obligaciones.

30

Las categoras
de la ineficacia...

409

lidad, entre otras cosas porque el mismo legislador determina que "la
nulidad de los actos del deudor slo ser pronunciada en inters de los
acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos"
(Artculo 2175), efecto incompatible con la ineficacia derivada por la nulidad, que hace cesar de manera absoluta y general y no en los trminos
relativos a que se refiere este artculo.
Es igualmente criticable que el legislador en este captulo se refiere a la
"revocacin" del acto (Artculo 2168), lo que es una muestra ms de la falta
de rigor en el manejo de los trminos, de tal manera que no debemos
tomar las expresiones utilizadas por el legislador en su significado literal,
pues en muchos casos se trata de figuras cuyo desarrollo empez con
posterioridad a la expedicin de nuestro cc.
La ineficacia producida es relativa, en cuanto que slo ser dictada a
favor de los acreedores que la hubieran solicitado, pero adems lo es en atencin al contenido del acto porque slo ser ineficaz hasta donde alcance a
cubrir los crditos de los acreedores inconformes; es decir, como si se tratara de una reduccin; evidentemente si el importe del crdito es superior al
acto impugnado, la totalidad de ste ser aplicada a favor de los acreedores;
en tal sentido, es como debemos interpretar la relatividad de esta ineficacia y no en el sentido de que sea un acto ineficaz frente a unosy vlido y perfecto frente a otros; el acto ser carente de efectos de forma absoluta, pero
el provecho econmico ser solo para los acreedores que lo impugnaron.
El legislador ha impuesto un escaln ms en el grado de dificultad que se
tiene para acceder a esta accin: tratndose de actos onerosos31 adems de
lo ya expuesto, se requiere que ambas partes acten de mala fe (Artculo
2164), con lo que hace prcticamente imposible el ejercicio de la pauliana.
Tratndose de actos gratuitos, la accin procede a pesar dela buena fe de los
contratantes (Artculo 2165).

31 Parece imposible que la insolvencia se pudiera causar respecto de actos onerosos, pues finalmente el deudor
a cambio del bien enajenado recibo dinero, de forma que mantiene en principio, el mismo valor patrimonial;
sin embargo, no debemos perder de vista que la disposicin a que nos referimos aparece por primera vez en el
Cdigo Napolen, es decir en un poca en la que con enorme facilidad el dinero poda ser ocultado.

410 Temas de
Derecho Notarial

La simulacin supone la
intencin de engaar
En el acto simulado las partes manifiestan falsamente su voluntad negocial, con el exclusivo objeto de engaar a los terceros; existen dos tipos de
simulacin: absoluta y relativa. En el primer caso, las partes en realidad
no celebran acto alguno y todo lo declarado o convenido entre ellos es
falso, mientras que en el caso de la simulacin relativa, las partes ocultan
bajo el acto simulado otro acto que en realidad han convenido (llamado
disimulado por la doctrina). En el caso de la simulacin, no se requiere
que el sujeto pretenda incurrir en insolvencia, o en realidad incurra en
ella en virtud del pacto oculto; en cualquier caso, todo acreedor que sufra
un perjuicio por la simulacin puede pedir la declaracin de simulacin;
declaracin que es reconocida en el derecho italiano como un Negozio
d'accertamiento.
La simulacin absoluta declarada judicialmente, hace que el acto sea totalmente ineficaz, pues se trata en realidad de la nada: es la verdadera inexis
tencia por falta de voluntad y de objeto; en cambio, la declaracin de simulacin relativa hace que el acto oculto (o disimulado) sea conocido yoponible,
y no existe motivo para que fuera declarado ineficaz (Artculo 2182).

Caducidad
La caducidad ha sido frecuentemente confundida con la prescripcin; sin
embargo, existen entre ambas figuras grandes diferencias, siendo una de
ellas la que tiene que ver con la ineficacia.
La caducidad es una forma de ineficacia funcional que afecta a un ne
gocio jurdico cuyo perfeccionamiento, vigencia o efectos se encuentran
sujetos a confirmacin reconocimiento, aceptacin de un tercero o del
mismo autor del acto, o bien se trata de actos cuya vigencia supone la
realizacin de un acto o hecho jurdico en un plazo breve; en este sentido,
la caducidad no tiene que ver solamente con el transcurso del tiempo
como ocurre con la prescripcin; la caducidad no prejuzga o supone la
negligencia o desinters en el ejercicio de un derecho, y hace ineficaz al
acto o negocio por falta de actuacin del titular o de un tercero o bien por
un cambio en la situacin que motivo el otorgamiento del acto jurdico.
Las categoras
de la ineficacia...

411

La caducidad es fuente de ineficacia y la prescripcin, en su aspecto

negativo, es una forma de extincin de obligaciones y no afecta o modifica
el acto; es decir, la prescripcin extingue la obligacin que pudo nacer de un
acto o de un hecho jurdico, sin que por ello se modifique la fuente de esa
obligacin que para todos los efectos deber ser considerada plenamente
eficaz.
Existen en el cc diversos casos de caducidad, resultando los ms visibles e interesantes los que existen en materia de testamento: el anlisis de
estos supuestos pone de relieve las diferencias con la prescripcin.
I. La caducidad puede afectar la totalidad del testamento tratndose de los
especiales, privado, militar y martimo, mismos que caducan en el plazo
de un mes;32 si dentro de ese tiempo no acontece el fallecimiento del
testador, el testamento queda sin efecto; caduca por que desaparece la causa
que justific el otorgamiento de la disposicin testamentaria. La caduci
dad supone el no fallecimiento del testador: no se trata por tanto del no
ejercicio de un derecho como ocurre en la prescripcin.
II. Las disposiciones testamentarias en lo individual caducan por premo
rencia del heredero, incapacidad para heredar o por repudio de la disposi
cin testamentaria (Artculo 1497); tres supuestos totalmente distintos
entre s con el comn denominador de referirse a un negocio jurdico que
requiere, para surtir efectos, de la aceptacin del heredero y caso de que ste
no quiera o no pueda aceptar, el negocio queda extinto por caducidad, es
decir, deja de existir sin haber surtido efectos, pues jams hubo transmi
sin a favor de ese heredero premuerto o repudiante. Evidentemente en
este caso, las dems disposiciones del testamento surten plenos efectos,
de manera que nos encontramos con una especie de caducidad parcial del
acto jurdico.
Para el testamento privado: Artculo 1571. EI testamento privado slo surtir sus efectos si el testador
fallece de la enfermedad o en el peligro en que se hallaba, o dentro de un mes de desaparecida la causa que
lo autoriz.
Para el testamento militar: Artculo 1582. Si el testamento hubiere sido otorgado de palabra, los testigos
instruirn de l desde luego al jefe de la corporacin, quien dar parte en el acto al Secretario de la Defensa
Nacional, y ste a la autoridad judicial competente, a fin de que proceda, teniendo en cuenta lo dispuesto en
los artculos del 1571 al 1578.
Y para el caso del testamento martimo: Artculo 1591. El testamento martimo solamente producir efectos
legales falleciendo el testador en el mar, o dentro de un mes contado desde su desembarque en algn lugar
donde conforme a la ley mexicana o extranjera, haya podido ratificar u otorgar de nuevo su ltima disposicin.

32

412 Temas de
Derecho Notarial

III. Igualmente puede presentarse un caso de caducidad de disposicin testa

mentaria tratndose de legados, cuando el legado queda sin materia,
es decir la cosa legada se extingue o enajena,33 supuesto de caducidad,
que como puede verse no tiene relacin alguna con el transcurso del tiempo
comoocurre en la prescripcin.
IV. Otro caso de caducidad se presenta a propsito de las condiciones, en
especial tratndose de la condicin suspensiva sujeta a plazo, caso en el
que la obligacin caduca si el plazo fijado transcurre sin que la condicin
se hubiera cumplido.

El Cdigo Civil de Guerrero34 a diferencia de lo expuesto, se refiere a

la caducidad como una forma de extincin de derechos o acciones por su
no ejercicio en el transcurso del tiempo, es decir como si se tratara de la
prescripcin, pero la distingue de ella por algunas caractersticas accesorias,
tales como la no necesidad de declaracin judicial, y la imposibilidad de
ser interrumpida o suspendida.
Sin embargo y en franca contradiccin con el principio adoptado,
regula los mismos casos de caducidad antes expuestos, es decir supuestos
de ineficacia y no de extincin de obligaciones.

Acaecimiento de la condicin
resolutoria e incumplimiento
de la condicin suspensiva
Sin lugar a duda, la modalidad de las obligaciones ms interesante es la condicin: la posibilidad de celebrar convenios sujetos a condiciones suspen
sivas o resolutorias, es una extraordinaria oportunidad (creada por el ingenio
Entre otras encontramos las siguientes disposiciones: "Artculo 1412. EI legado queda sin efecto si la cosa
legada perece viviendo el testador, si se pierde por eviccin, fuera del caso previsto en el artculo 1459, o si
perece despus de la muerte del testador, sin culpa del heredero".
"Artculo 1413. Queda tambin sin efecto el legado, si el testador enajena la cosa legada; pero vale si la
recobra por un ttulo legal."
34 "Artculo 2136. La caducidad ser el medio de perder derechos por el slo transcurso del tiempo fijado al
respecto por la ley, si dentro de ese trmino o plazo el interesado no lleva a cabo el hecho o hechos legalmente
sealados, como necesarios para mantener vivo y no perder, un derecho sustantivo o uno procesal, segn sea
el caso". La caducidad, contrariamente a la prescripcin: I. Extinguir derechos sin necesidad de declaracin
judicial; II. Deber ser tomada en cuenta de oficio por el juez, ya que la no caducidad ser condicin necesaria
e imprescindible para el ejercicio de la accin; y III. No admitir la interrupcin ni tampoco la suspensin, a menos
que con relacin a esta ltima haya disposicin legal expresa en contrario.
33

Las categoras
de la ineficacia...

413

romano) para adelantarse a situaciones futuras que en caso de ocurrir podran cambiar el sentido de la voluntad contractual o de plano impedir
la celebracin de del negocio jurdico. En este sentido, las condiciones
afectan gravemente los efectos jurdicos del acto en el que se inserten.
Tema de gran inters y controversia ha sido el efecto producido por la
condicin suspensiva en estado dependencia, en otras palabras, la situacin
del acto jurdico en tanto que la condicin suspensiva no sea cumplida;
existen dos posturas contradictorias que pretenden explicar el efecto al
que nos referimos. Por un lado la explicacin que podramos decir conser
vadora es la que sostiene que el contrato celebrado bajo condicin suspensiva es existente y vlido pero los efectos del contrato nacen hasta que
la condicin se cumple, de tal manera que las obligaciones (efectos del
contrato) slo existirn a partir de que la condicin se verifique. En otro
sentido existe la postura que argumenta que en el caso de la pendencia
de la condicin suspensiva, el contrato existe e igualmente existen ya
las obligaciones ocasionadas por el contrato; la condicin en esta visin
exclusivamente suspende la exigibilidad de las prestaciones, postura que
tiene apoyo en el cc en el artculo 1942 cuya redaccin hace entender
que aun cuando la condicin no se haya cumplido ya existen derechos y
obligaciones ente las partes.
Artculo 1942. En tanto que la condicin no se cumpla, el deudor debe
abstenerse de todo acto que impida que la obligacin pueda cumplirse
en su oportunidad. El acreedor puede, antes de que la condicin se cumpla,
ejercitar todoslos actos conservatorios de su derecho.

Resalta la segunda parte la que determina la posibilidad que tiene el

acreedor para ejercitar los actos conservatorios de su derecho; lo que es
suficiente para que algn sector de la literatura sostenga que el efecto de
la condicin suspensiva tiene que ver solamente con la exigibilidad de la
obligacin y no propiamente con su existencia; el otro fundamento es el
relativo a los riesgos de la cosa mientras la condicin se encuentra pendiente,
pues el legislador ha dispuesto que si la cosa se destruye por culpa del
deudor, ste queda obligado al pago de los daos y perjuicios (Artculo
414 Temas de
Derecho Notarial

1948). La indemnizacin por destruccin es vista como una clara muestra

de la existencia de la obligacin, pues en caso de no existir la obligacin la
indemnizacin sera improcedente.
Los argumentos apuntados son superficiales e insuficientes para soste
ner que la condicin solamente afecta la exigibilidad de la obligacin;
es indispensable tener presente que las condiciones pueden ser impues
tas en todo tipo de contratos, no tan slo en aqullos que son de efectos
obligacionales: ciertamente, segn lo expuesto en la primera parte de este
estudio, el contrato o acto jurdico puede provocar efectos de diversa naturaleza y por eso se hace necesario analizar su efecto con relacin a otro
tipo de convenios. El legislador al referirse a esta modalidad se limita a
relacionarla con obligaciones y no respecto de las dems categoras de
eficacia contractual, pero ello no debe ser la pauta en nuestro estudio,
pues evidentemente se trata de una imprecisin de nuestro legislador.
Siendo que la condicin puede afectar contratos que tengan efectosde
diversa ndole, es conveniente precisar el efecto causado por la condicin
en otra categora que no sea la creacin de obligaciones, que es precisa
mente el tema a discusin. El caso ms relevante nos parece que es el relativo a la transmisin de propiedad; segn hemos expuesto, por regla general en nuestro derecho la transmisin dominical opera por mero efecto
del contrato, de manera que la introduccin de una condicin suspensiva
en el contrato de compraventa hace depender la existencia de la totalidad
de los efectos del contrato al cumplimiento del acontecimiento condicionante, es decir, no existe traslacin de dominio hasta que la condicin se
cumpla. La postura que sostiene que la obligacin ya existe y que slo
se ha diferido su exigibilidad deber sostener, por mera congruencia en
su argumentacin, que para los contratos traslativos de dominio sujetos
a condicin suspensiva, la transmisin de propiedad se verifica desde el
principio del contrato y que solamente se difiere la exigibilidad de la entrega
de la cosa y para el caso de que la condicin no quede cumplida se verifica
un nueva transmisin a favor del que en un principio fue vendedor.
Es claro que el efecto de la condicin suspensiva es impedir el naci
miento de los efectos del contrato hasta que tenga verificativo la condicin,
de manera que estando pendiente, el contrato es perfectamente existente
Las categoras
de la ineficacia...

415

y vlido, y a su vez totalmente ineficaz. As, si se trata de un contrato

traslativo de dominio, la propiedad se transmite a partir del momento en que
se cumpla la condicin; en el caso de los actos extintivos de obligaciones,
las obligaciones seguirn siendo existentes y vlidas hasta que tenga verificativo el acto extintivo.
Por ltimo rechazamos la teora que considera que la obligacin exis
te pero no es exigible porque tal situacin jurdica es exactamente la
misma que se presenta en el caso del plazo; debemos tener presente que
el plazo suspensivo afecta precisamente la exigibilidad de una prestacin exis
tente y vlida; de forma que en esta postura se confunden la condicin
suspensiva con el plazo incierto; entre ellos no habra diferencia alguna.
Respecto de la condicin resolutoria, la literatura es unnime por
cuanto hace a los efectos ocasionados sobre el contrato: durante el tiempo
en que la condicin se encuentre pendiente, el negocio jurdico surte sus
efectos de forma plena, pues se trata de un negocio existente, vlido y totalmente eficaz; en caso de que se cumpla la condicin el acto se extingue
y los efectos se destruyen de manera retroactiva, tal y como si nunca se
hubieran presentado, es decir, el negocio se "resuelve"; en cambio una vez
que hubiera transcurrido el tiempo sin que la condicin se hubiera cumplido,
el negocio continuar surtiendo efectos los que quedarn firmes.
La condicin en cualquiera de sus modalidades es fuente de ineficacia;
un tipo de ineficacia que ha sido denominada voluntaria, pues en ltima
instancia se trata de una modificacin en la estructura y efectos del contrato
introducida por voluntad de las partes.

Otros supuestos de ineficacia

Hemos analizado los supuestos de ineficacia funcional, que segn lo expues
to se presentan unas veces como sancin y otras incluso por voluntad de
los autores del acto. En todo caso, se trata de figuras del derecho civil muy
delimitadas y con antecedentes desde el derecho romano; sin embargo,
encontramos algunos otros supuestos en los que la legislacin previene
la posibilidad de atacar, suspender o limitar los efectos del acto jurdico,
sin determinar con precisin el motivo o razn de la ineficacia; en ltima
416 Temas de
Derecho Notarial

instancia no se determina la naturaleza jurdica de esas figuras; sin duda

el supuesto ms relevante en este caso lo encontramos a propsito de la
escisin de sociedades mercantiles. En efecto, la Ley General de Sociedades Mercantiles ha conferido a los accionistas que representen el veinte
por ciento de las acciones representativas del capital social y a los acreedores de la sociedad, un derecho de impugnacin cuyo nico efecto es la
suspensin del acuerdo de escisin (Artculo 208, fraccin VIII).
Conviene antes de analizar el derecho al que nos referimos, tener presente
la existencia de una facultad de impugnacin genrica conferida por el
artculo 201 de dicha ley (que en realidad es una accin de nulidad con
posibilidad de suspender el acto atacado o impugnado). El derecho de
impugnacin u oposicin conferido a propsito de la escisin es distinto:
no se trata de la posibilidad de atacar la escisin por motivo de ilicitud,
pues para ese caso se cuenta con la accin del 20l o incluso con las acciones
de nulidad conferidas por el derecho civil. Segn se desprende del texto
mismo la ley la accin para impugnar el acuerdo de escisin no supone
que tal acto sea violatorio de derechos, pues no existen en la ley causales
limitativas en las que fundar la impugnacin; de forma que en principio
pudiera hacerse uso de esta accin sin necesidad de invocar un dao real.
Para el caso de los acreedores el derecho conferido pudiera ser justi
ficable en tanto que a fin de cuentas la impugnacin puede resolverse
mediante el pago o garanta de los crditos; sin embargo, no encontramos
la misma razn a propsito de los accionistas, porque no se determina
cual es el inters que legitime la posibilidad de atacar la decisin de una
asamblea, especialmente cuando el legislador ha conferido a los inconformes
varios derechos que pudieron hacer valer antes, entre ellos por supuesto,
el derecho a voto en la asamblea, y para aqullos que hubieran votado en
contra, el derecho de separacin que les permitira recuperar su participacin sobre el patrimonio de la sociedad. Pero ms all de estas opciones
es indudable que este derecho es contrario a lo preceptuado por el artculo
200 que dispone la obligatoriedad de los acuerdos de la asamblea para
todos los accionistas, incluso los disidentes
La suspensin a que nos referimos vista desde la perspectiva correcta
debe considerarse improcedente por ser violatoria de las principales normas
del derecho societario.
Las categoras
de la ineficacia...

417

Este tipo de acciones productoras de ineficacia y desgraciadamente

tan faltas de lgica nos mueven a reflexionar sobre la necesidad de elaborar una teora de las ineficacias que de manera coherente explique los
casos y lmites que el legislador pueda utilizar en la organizacin de las
sanciones e incluso en el reconocimiento de figuras que pudieran utilizar
se en la autorregulacin de intereses.

Presencia en las entidades

federativas de las disposiciones de
una persona capaz en prevencin
de su propia incapacidad

Lic. Eduardo Garca Villegas

Notario Pblico Nmero 15 del
Distrito Federal

Sumario. I. Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal. a) Dispo

siciones preliminares. b) Requisitos del Documento de Voluntad Anticipada. c) Nulidad y revocacin de la voluntad anticipada. d) Objecin
de conciencia. e) Organismos involucrados. f) El papel de los notarios del
df. g) Seguros. h) Modificaciones a otras leyes, por efecto de la LVADF. i)
Clusulas que debe contener un Documento de Voluntad Anticipada. j)
Tutela Cautelar. k) Territorialidad. l) Documento de Voluntad Anticipada (living will) en la Unin Americana. II. Conclusin.III. Bibliografa

Prefacio
El 7 de enero de 2008 se public en la Gaceta Oficial del Distrito Federal
la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal (lvadf). El 4 de abrilse
public en la misma Gaceta Oficial el Reglamento de dicha Ley (rlvadf).
El proceso legislativo que dio origen a la promulgacin de esta legis
lacin tiene su origen en tres iniciativas de diversos grupos parlamentarios que fueron sometidas ante la Asamblea Legislativa del Distrito
Federal en el siguiente orden:
I. Iniciativa de Decreto que reforma y adiciona la Ley de Salud para el Distrito
Federal, el Cdigo Penal y el Cdigo Civil, ambos para el Distrito Federal
(presentada el 23 de noviembre de 2006).

419

II. Iniciativa de Decreto por el que se reforman y adicionan diversas dispo

siciones del Cdigo Penal y el Cdigo Civil, ambos del Distrito Federal
(presentada el 6 de marzo de 2007).
III. Iniciativa con proyecto de Decreto de Ley de Voluntad Anticipada para
el Distrito Federal, y de reformas y adiciones al Cdigo Penal para el
Distrito Federal, y a la Ley de Salud para el Distrito Federal (presentada
el 19 de junio de 2007).

Nuestro propsito es aportar elementos para la reflexin, anlisis y crtica,

sobre el contenido y alcances de la Ley de Voluntad Anticipada, concluyen
do con algunas proposiciones que, desde nuestro punto de vista, podran
contribuir para el mejor cumplimiento de su objeto consistente, en trmi
nos de su artculo 1o., en establecer y regular las normas, requisitos y
formas de realizacin de la voluntad de cualquier persona con capacidad
de ejercicio, respecto a la negativa a someterse a medios, tratamientos y/o
procedimientos mdicos que pretendan prolongar de manera innecesaria
su vida, protegiendo en todo momento la dignidad de la persona, cuando
por razones mdicas, fortuitas o de fuerza mayor, sea imposible mantener
su vida de manera natural.

Ley de Voluntad Anticipada

para el Distrito Federal1
Disposiciones preliminares
Siendo una ley de orden pblico e inters social (Artculo 1o.), es aplicable
a la voluntad anticipada de las personas en materia de ortotanasia, y no
permite ni faculta bajo ninguna circunstancia la realizacin de conductas
que tengan como consecuencia el acortamiento intencional de la vida
(Artculo 2).2

Publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el 7 de enero de 2008.

La Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada (al concluir este trabajo se encontraba an en discusin
en el Senado de la Repblica), en su artculo 5o. dispone que: La aplicacin de las disposiciones establecidas en
la presente ley, son relativas a la ortotanasia, o eutanasia pasiva

1
2

420 Temas de
Derecho Notarial

El tercer artculo de la lvadf contiene un glosario, entre los que desta

can los siguientes trminos:
Documento de Voluntad Anticipada: consiste en el documento pblico
suscrito ante Notario, en el que cualquier persona con capacidad de ejercicio y en pleno uso de sus facultades mentales, manifiesta en forma libre,
consciente, seria, inequvoca y reiterada de no someterse a medios, tratamientos y/o procedimientos mdicos, que propicien la Obstinacin Mdi
ca. (fraccin V)
Enfermo en Etapa Terminal: es el que tiene un padecimiento mortal o que
por caso fortuito o causas de fuerza mayor tiene una esperanza de vida menor
a seis meses, y se encuentra imposibilitado para mantener su vida demanera
natural, con base en las siguientes circunstancias:

a) Presenta diagnstico de enfermedad avanzada, irreversible, incurable,

progresiva y/o degenerativa;
b) Imposibilidad de respuesta a tratamiento especfico; y/o
c) Presencia de numerosos problemas y sntomas, secundarios o subsecuentes; (fraccin VI)
d) Obstinacin Teraputica: utilizacin innecesaria de los medios, instrumentos y mtodos mdicos, para mantener vivo a un enfermo en etapa
terminal; (fraccin XII)
e) Ortotanasia: significa muerte correcta. Distingue entre curar y cuidar,
sin provocar la muerte de manera activa, directa o indirecta, evitando
la aplicacin de medios, tratamientos y/o procedimientos mdicos obsti
nados, desproporcionados o intiles, procurando no menoscabar la
dignidad del enfermo en etapa terminal, otorgando los Cuidados Paliati
vos, las Medidas Mnimas Ordinarias y Tanatolgicas, y en su caso la Seda
cin Controlada.3 (fraccin XIII).

Varias de estas definiciones son recogidas en sus mismos trminos por el artculo 2 del Reglamento de la Ley
de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal.

Presencia en
las Entidades...

421

A este respecto, el legislador local fue ponderado al procurar que se

4
evite la asociacin conceptual entre ortotanasia y eutanasia. Ahora bien,
consideramos que la frontera entre ortotanasia y eutanasia pasiva es bas
tante porosa, o acaso nula. En particular, sobre esta nocin que no existe
en el Diccionario, el Dr. Arnoldo Kraus considera que: El trmino
ortotanasia casi no se utiliza en el lenguaje mdico por ser poco claro...
Basta decir que nunca he escuchado a mdico alguno utilizar la palabra
6
ortotanasia.
Por su parte, el Dr. Diego Valads acota, con acierto, que: Para ma
tizar el alcance de las palabras, en la Asamblea se opt por utilizar la expresin
ortotanasia. Esta modalidad, equivalente a lo que de manera convencional
5

4 Tanto la Exposicin de Motivos como el Dictamen correspondiente de la Iniciativa que dio origen a esta
expresin en el ordenamiento jurdico local, engloban algunas consideraciones puntuales sobre lo que el
legislador atribuye a la voluntad anticipada, e hicieron un ponderado control de daos para que esta figurano
fuera asociada con la eutanasia:
La voluntad anticipada se concibe como una opcin ms prctica en el caso de que se presente una existencia mar
cada por el dolor y sin posibilidades de curacin.
El debate sobre la legalizacin de la voluntad anticipada debe centrarse en torno a dos preceptos fundamentales
de respeto a los derechos de la persona humana que van intrnsecamente relacionados: la dignidad y el dere
cho a decidir.
Holanda permite tanto la voluntad anticipada activa como la pasiva. Blgica aprob una ley que despenaliza la
voluntad anticipada y permite el suicidio asistido. Alemania y Suiza reconocen legalmente la voluntad anticipada.
La eutanasia es un tema que de manera incorrecta ha sido abordado en defensa de la muerte digna.
Queda claro que bajo ciertas condiciones, es legal en Mxico no usar o dejar de usar medios, mtodos o instru
mentos artificiales y/o medicamentos, instrumentos quirrgicos, qumicos, farmacuticos o cientficos que
prolonguen la agona de una persona que padece muerte cerebral; posicin que no presenta un dilema moral
por tratarse de una persona realmente muerta o en etapas terminales irreversibles que mantiene algunos
signos vitales en forma artificial (Artculo 345 lg.s).
Es oportuno precisar que la ortotanasia no hace referencia a, ni es sinnimo de eutanasia.
La ortotanasia es la conducta correcta que se encuentra eximida de responsabilidad para quien la ejecuta a favor
de otro, y que actualmente en la legislacin de Salud, tanto federal como local se encuentra regulada y permitida.
Se pretende establecer que no se d una conducta que pueda ser susceptible de ser calificada como delito (sic).
5 La categorizacin clsica de la eutanasia se presenta de dos maneras:
a) Eutanasia pasiva. Conocida popularmente como desconectar, es interrumpir el funcionamiento del equipo
de mantenimiento de vida sin el cual no podemos vivir. La eutanasia pasiva slo elimina artificios para que la
naturaleza tome su curso normal hacia la muerte.
b) Eutanasia activa. Significa tomar medidas para poner fin a la vida, como en el suicidio (recordemos quela palabra
suicidio proviene de sui, s mismo; caedere, matar), controlando uno mismo la accin. Alternativamente,
se puede obtener alguna asistencia de otra persona, lo cual se denomina suicidio asistido. En la eutanasia
activa el tiempo que separa al paciente de la muerte es, por lo general, ms corto que el que normalmente la na
turaleza le habra concedido.
Consideramos que el legislador fue ponderado al precisar que la voluntad anticipada no se vincula a la euta
nasia, sino a la ortotanasia, que implica la supresin deliberada de los medios artificiales que mantienen la
vida de un enfermo terminal; esto es, la muerte a su tiempo limitando el tratamiento intil y abstenindose
del desmesurado, de conformidad con los patrones y lineamientos derivados de la voluntad autnoma e inde
legable de una persona capaz.
6 Kraus Arnoldo, Voluntades anticipadas, Diario La Jornada, Mxico, 12 de diciembre de 2007.

422 Temas de
Derecho Notarial

se denomina como eutanasia pasiva, fue aprobada por la Conferencia

Episcopal Espaola desde 1993. Los efectos prcticos son los mismos en
ambos casos7.
Despus de establecer precisiones sobre la supletoriedad de la ley
(Artculo 4) y su mbito territorial de aplicacin, el Distrito Federal (Artcu
lo 5), la lvadf hace, en su artculo 6o., una advertencia y un control de
daos:
La aplicacin de las disposiciones establecidas en la presente Ley no
eximen de responsabilidades, sean de naturaleza civil, penal o administra
tiva, a quienes intervienen en su realizacin, si no se cumple con los trminos
de la misma.
Ningn solicitante, profesional o personal de salud que haya actuado
en concordancia con las disposiciones establecidas en la presente Ley, estar
sujeto a responsabilidad civil, penal o administrativa.

Requisitos del Documento de

Voluntad Anticipada
En el artculo 7 de la lvadf, se especifica quienes son las personas faculta
das para suscribir el Documento correspondiente:
I. Cualquier persona con capacidad de ejercicio;8
II. Cualquier enfermo en etapa terminal, mdicamente diagnosticado como
tal;9
III. Los familiares y personas sealadas en los trminos y supuestos de la
presente Ley, cuando el enfermo en etapa terminal se encuentre de manera
inequvoca impedido para manifestar por s mismo su voluntad; y
IV. Los padres o tutores del enfermo en etapa terminal cuando ste sea
menor de edad o incapaz legalmente declarado.

Valads Diego, Eutanasia: primer paso, Diario El Universal, Mxico, 17 de enero de 2008.
En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice: cualquier persona en pleno uso de sus facultades
mentales.
9 En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice: cualquier enfermo diagnosticado como desahu
ciado por el mdico tratante.

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las Entidades...

423

En cuanto a la fraccin III, es necesario remitirse al artculo 19 de la

propia lvadf que contiene con mayor precisin cuales son los familiares.
Por su parte, en cuanto a la fraccin IV, es de entenderse que se requiere
de una declaratoria judicial de interdiccin.
El artculo 8o. de la lvadf reviste gran importancia al establecer las
formalidades y requisitos del Documento de Voluntad Anticipada:
I. Realizarse por escrito de manera personal, libre e inequvoca ante
Notario;10
II. Suscrito por el solicitante, estampando su nombre y firma en el mismo;
III. El nombramiento de un representante para corroborar la realizacin del
Documento de Voluntad Anticipada en los trminos y circunstancias
determinadas en l; y
IV. La manifestacin respecto a la disposicin de rganos susceptibles de ser
donados.

En torno a la representacin, consideramos que puede haber represen

tacin mancomunada, o bien, la designacin de representantes sustitutos.
Por lo que hace a la disposicin de rganos, ello debe mencionarse confor
me a esta norma, aunque su fundamento sea una ley, que es la Ley General
de Salud (lgs), de carcter federal, y no sta.
Se dispone, adicionalmente, que el Documento suscrito ante Notario,
deber ser notificado por ste a la Coordinacin Especializada (Artculo 9o.),
aunque no se seala el plazo dentro del que deba cumplirse con esta obli
gacin.
Consideramos que el trmino que debi haber utilizado el legislador
es dar aviso, ya que la notificacin se regula en el artculo 128 de la Ley
del Notariado del Distrito Federal sealando que entre los hechos por los
que el notario debe asentar un acta se encuentran las notificaciones y en
el 129, 130, 131, 132 y 133 de esa misma Ley se establece la mecnica
para dichas actas y desde luego no es la intencin del legislador que se
levante un acta.
10

En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice, adicionalmente: ante 2 testigos.

424 Temas de
Derecho Notarial

Por su parte al artculo 121 de la Ley del Notariado para el Distrito Fe

deral dispone que siempre que ante un notario se otorgue un testamento,
este dar aviso al archivo... y en el 124 bis seala siempre que ante un
notario se otorgue la designacin de tutor cautelar... este dar aviso al
archivo....
El artculo 7 del rlvadf trata de enmendar lo anteriormente sealando:
Artculo 7. Se tendr por cumplida la obligacin contenida en el artculo 9o.
de la ley, con el aviso electrnico que el Notario enve a la Coordinacin
dentro de los tres das hbiles siguientes al otorgamiento. El aviso deber
contener, cuando menos nombre, fecha de nacimiento y nombre de los
padres de la persona a la que se aplicar la ortotanasia.
La lvadf establece que, en caso de que el enfermo en etapa terminal se encuen
tre imposibilitado para acudir ante el Notario, podr suscribir el Documento de
Voluntad Anticipada ante el personal de salud correspondiente y dos testigos
en los trminos del Formato que para los efectos legales y conducentes emita
la Secretara, mismo que deber ser notificado a la Coordinacin Especializada
para los efectos a que haya lugar (artculo 10). A este respecto, se estima muy
delicado que cuando el enfermo no pueda otorgar el Documento ante Notario,
lo haga ante el personal de salud correspondiente. En consecuencia, no podemos
sugerir con mayor vehemencia que es urgente efectuar una amplia y detallada
campaa de capacitacin sobre el contenido y alcances de la lvadf.

Aunque el rlvadf establece en su artculo 14:

Artculo 14. En cada Unidad Mdica Hospitalaria y en las Instituciones
Privadas de Salud, los Directivos nombrarn un responsable encargado de
recabar los documentos y datos del enfermo en etapa terminal o en su caso
suscriptor para llenar el Formato de Voluntad anticipada, cuando as lo
soliciten, en trminos del artculo 18 del presente reglamento.

Concomitantemente, la lvadf dispone que, una vez suscrito el Docu

mento, la Coordinacin Especializada deber hacerlo del conocimiento
Presencia en
las Entidades...

425

del Ministerio Pblico (artculo 11), aunque no dispone la forma ni el plazo

en el que esto deba llevarse a cabo.
Las personas impedidas por la lvadf para ser testigos o representantes
(artculos 12 y 13) son las siguientes:
I. Los menores que no han cumplido 16 aos de edad;
II. Los que habitual o accidentalmente no disfrutan de su cabal juicio;
III. Los familiares del enfermo en etapa terminal hasta el cuarto grado;
IV. Los que no entiendan el idioma que habla el enfermo en etapa terminal,
salvo que se encuentre un intrprete presente.11

Cabe aclarar que los familiares del enfermo no pueden ser testigos pero
si pueden ser representantes.
Los artculos 14 a 18 de la lvadf pormenorizan las obligaciones y trmi
nos de la representacin. A este respecto, se considera que habra sido mejor
remitirse a las reglas del Cdigo Civil y de la Ley del Notariado. Asimismo,
no queda claro a que se refiere la lvadf cuando dispone que el cargo de repre
sentante concluye:
I. Por el trmino natural del encargo.
II. Por muerte del representante.
III. Por muerte del representado.

El artculo 19, concatenado con la fraccin III del artculo 7o. de la

lvadf limita la autonoma de la voluntad, como se ver a continuacin:

En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice, adicionalmente: los amanuenses del Notario;
los que no entiendan el idioma que habla el enfermo en etapa terminal, y la persona que no conozca al
enfermo en etapa terminal.

11

426 Temas de
Derecho Notarial

Artculo 7o., fraccin III.

El Documento de Voluntad Anticipada podr suscribirlo:
()
III. Los familiares y personas sea
ladas en los trminos y supuestos de la presente Ley, cuando
el enfermo en etapa terminal se
encuentre de manera inequvoca
impedido para manifestar por s
mismo su voluntad.

Artculo 19
Podrn suscribir el Documento de Voluntad Anticipada en los trminos establecidos por la fraccin III del artculo 7 de la
presente Ley, por orden subsecuente y a
falta de:
I. El o la cnyuge;
II. El concubinario o la concubina; o
el o la conviviente;
III. Los hijos mayores de edad consanguneos o adoptados;
IV. Los padres o adoptantes;
V. Los nietos mayores de edad; y
VI. Los hermanos mayores de edad o
emancipados.12
El familiar signatario del Documento o
Formato de Voluntad Anticipada en los
trminos del presente artculo fungir
a su vez como representante del mismo
para los efectos de cumplimiento a que
haya lugar.

El mismo orden de prelacin es establecido por el artculo 19 del rlvadf.

Consideramos poco afortunada la conjuncin de estos preceptos ya
que presentan ciertas limitantes a las disposiciones que cualquier persona
haya efectuado en previsin de su propia incapacidad.

12 En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada, la prelacin establecida es la siguiente:

I. Los hijos mayores de edad consanguneos o adoptados, el cnyuge o concubino;
II. Los padres;
III. Los hermanos mayores de edad;
IV. Los familiares mayores de edad hasta el tercer grado y,
V. A falta de todos los anteriormente evocados, el representante legal del enfermo en etapa terminal, siempre
que medie disposicin expresa para hacerlo en documento previo ante Notario.
Posiblemente, esta diferencia en el orden de prelacin haya motivado la nota periodstica aparecida en El
Universal, Cuenca Alberto, Ley de bien morir choca con plan federal, Diario El Universal, Mxico, 6 de
febrero de 2008.

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427

Ahora bien, proponemos la reforma del artculo 7o. de la lvadf de

manera que, en primer lugar, se tome en cuenta la voluntad del interesa
do, en los siguientes trminos:
Artculo 7o., fraccin III.
El Documento de Voluntad Anticipada podr suscribirlo:
()
III. En ausencia de disposiciones previas suscritas por el interesado, los familiares y personas sealadas en los trminos y supuestos de la presente
Ley, cuando la persona se encuentre de manera inequvoca impedido
para manifestar por s mismo su voluntad.
En el caso de la ortotanasia, se trata de un privilegio que la lgs reserva
a varias personas sin tomar en cuenta la voluntad del directamente
interesado, el paciente. En efecto, el artculo 345 de la lgs dispone
que no existir impedimento alguno para que a solicitud o autorizacin del cnyuge, el concubinario, la concubina, los descendientes, los
ascendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante, conforme al
orden expresado, se prescinda de los medios artificiales que evitan que
en aquel que presenta muerte enceflica comprobada se manifiesten
los dems signos de muerte a que se refiere la fraccin II del artculo
12
343 de la lgs.13

Los siguientes artculos de la lvadf contienen una serie de formalida

des que circundan al Documento de Voluntad Anticipada. As, se dispone
que cuando sea suscrito ante Notario, ste dar lectura al mismo en voz alta
a efecto de que el signatario asiente que es su voluntad la que propiamente se encuentra manifiesta en dicho documento. Cuando el solicitante
del Documento de Voluntad Anticipada ignore el idioma del pas,el Nota
rio deber nombrar a costa del solicitante un intrprete que sea perito
traductor (Artculo 22).
Esta disposicin est inspirada en el Artculo 1503 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal en relacin a los testamentos que otorguen personas
La ausencia completa y permanente de conciencia; la ausencia permanente de respiracin espontnea; la
ausencia de los reflejos del tallo cerebral; y el paro cardiaco irreversible.

13

428 Temas de
Derecho Notarial

que ignoran el idioma del pas, aunque en este ltimo ordenamiento quien
designa al intrprete es el testador y no el notario. En este caso, es de espe
rarse que se trate de peritos autorizados o reconocidos por las autoridades
judiciales de la Ciudad de Mxico, pues la disposicin no lo establece
expresamente.
Adicionalmente, los artculos 23 y 24 de la lvadf contienen disposicio
nes en torno a la verificacin de la identidad del solicitante, por parte del
Notario, aunque la Ley de Notariado para el Distrito Federal ya prev
estos temas de manera exhaustiva. A este respecto, es de llamar la atencin lo que dispone el artculo 24 de la lvadf en el sentido de que:
Artculo 24. Si la identidad del solicitante no pudiere verificarse, se declarar
esta circunstancia por el Notario, solicitando la presencia de dos testigos,
que bajo protesta de decir verdad, verifiquen la personalidad de este y en
caso de que no existiera la posibilidad de presencia de los dos testigos, el Nota
rio agregar al Documento de Voluntad Anticipada todas las seas o caractersticas fsicas y/o personales del solicitante.

En este precepto se confunde identidad con personalidad. Por su parte,

la disposicin de que el notario agregar todas las seas o caractersticas
fsicas y/o personales del solicitante, posiblemente tiene su antecedente
en el artculo 1505 del Cdigo Civil para el Distrito Federal que seala:
Artculo 1505. Si la identidad del testador no pudiere ser verificada, se decla
rar esta circunstancia por el Notario o por los testigos, en su caso, agregan
do uno u otros, todas las seales que caractericen la persona de aqul.

Sin embargo, esta circunstancia no est prevista por el artculo 104

de la Ley del Notariado para el Distrito Federal que establece:
Artculo 104. El Notario har constar la identidad de los otorgantes por
cualquiera de los medios siguientes:
I. Por la certificacin que haga de que los conoce personalmente en trmi
nos del artculo 102, fraccin XX, inciso a), de esta Ley. Para ello basta
Presencia en
las Entidades...

429

r que el Notario los reconozca en el momento de hacer la escritura y

sepa su nombre y apellidos, sin necesidad de saber de ellos cualquier
otra circunstancia general;

II. Por certificacin de identidad con referencia en trminos del artculo

citado, con base a algn documento oficial con fotografa, en el que
aparezca el nombre y apellidos de la persona de quien se trate o el
documento de identidad que llegaren a autorizar las autoridades
competentes;
III. Mediante la declaracin de dos testigos idneos, mayores de edad,a
su vez identificados por el Notario conforme a alguna de las fraccio
nes anteriores, quien deber expresarlo as en la escritura. Los
testigos en cuanto tales estn obligados a asegurar la identidad y
capacidad de los otorgantes, y de esto sern previamente advertidos por el Notario; debern saber el nombre y apellidos de stos,
que no han observado en ellos manifestaciones patentes de incapacidad natural y que no tienen conocimiento de que estn sujetos a incapacidad civil; para lo anterior el Notario les informar
cules son las incapacidades naturales y civiles, salvo que el testi
go sea perito en Derecho. Igualmente les informar su carcter
de testigos instrumentales y las responsabilidades consiguientes.
En substitucin del testigo que no supiere o no pudiere firmar, lo
har otra persona que al efecto elija el testigo, imprimiendo ste
su huella digital. La certificacin y consiguiente fe del Notario
siempre prevalecer sobre la de los testigos en caso de duda susci
tada posteriormente salvo evidencia debidamente probada que
supere toda duda al respecto. En todo caso, el Notario har constar
en la escritura el medio por el que identific a los otorgantes.
Tratndose de testigos, si alguno no supiere o no pudiere firmar,
imprimir su huella digital y firmar a su ruego la persona que
aqul elija.
Por ltimo, en el marco de otras formalidades, se establece la prohibicin a los Notarios y a cualesquiera otras personas que hayan de
redactar Documentos de Voluntad Anticipada, dejar hojas en blanco y
servirse de abreviaturas o cifras, bajo la pena de quinientos das de salario
430 Temas de
Derecho Notarial

mnimo general vigente como multa.1413Concomitantemente, se dispone que

las formalidades expresadas en este captulo se practicarn en un solo
acto que comenzar con la lectura del Documento de Voluntad Anticipada
o el Formato correspondiente y el Notario o la persona facultada para los
efectos, dar fe de haberse llenado aqullas.1514
Un aspecto de crucial relevancia en torno al Documento de Voluntad
Anticipada es que, de conformidad con el artculo 13 del rlvadf las insti
tuciones privadas de salud ubicadas dentro del territorio del Distrito Fede
ral, debern utilizar el Formato de Voluntad Anticipada emitido por la
Secretaria.

Nulidad y revocacin de la
voluntad anticipada.
Los artculos 36 al 39 de la lvadf prevn las circunstancias y consecuencias de la nulidad del Documento, de la siguiente manera:
I. El realizado en documento diverso al Documento de Voluntad Anticipa
da o el Formato correspondiente autorizado por la Secretara;
II. El realizado bajo influencia de amenazas contra el signatario o sus bienes,
o contra la persona o bienes de su cnyuge, parientes, concubinario o con
cubina;
III. El captado por dolo o fraude;
IV. Aquel en el que el signatario no exprese clara e inequvocamente su volun
tad, sino slo por seales o monoslabos en respuesta a las preguntas que
se le hacen;
V. Aqul que se otorga en contravencin a las formas prescritas por la ley; y
VI. Aquel en el que medie alguno de los vicios del consentimiento para su
realizacin.

En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada se llevan las sanciones hasta extremos insospechados:
Faltando alguna de las referidas solemnidades, quedar el documento de voluntad anticipada sin efecto, y el
Notario ser responsable de los daos y perjuicios e incurrir, adems, en la pena de prdida de oficio
15 En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice: El Notario anexar al documento de voluntad
anticipada, copia del expediente clnico del enfermo en etapa terminal a fin de corroborar el estatus de su salud,
el cual deber estar firmado por el mdico tratante y avalado por los directores o encargados del hospital o clnica
en que se encuentre internado el enfermo.
14

Presencia en
las Entidades...

431

Asimismo, el artculo 38 de la lvadf seala que el Documento nica

mente podr ser revocado por el signatario del mismo en cualquier momento.
Consideramos poco afortunada esta redaccin ya que no se toma en cuenta al interesado y recordemos que el Artculo 7 fraccin. III seala que el
documento de voluntad anticipada podr ser suscrito por los familiares
del interesado especificndose en el artculo 19 aquellos familiares pueden
suscribirlo.
Los artculos 30 al 32 del rlvadf reproducen las causas de nulidad y
revocacin de la voluntad anticipada, sin mayor variante.
El artculo 33 del rlvadf complementa las obligaciones derivadas del
cumplimiento de la voluntad anticipada, como sigue:
Para efectos del cumplimiento de las disposiciones establecidas en el
Documento o Formato de Voluntad Anticipada, el personal de salud de
las Unidades Mdicas Hospitalarias e Instituciones Privadas de Salud y
Comit Hospitalario de tica Mdica, tendrn las siguientes obligaciones:
I. Emitir, suscribir y confirmar el diagnstico del enfermo en etapa terminal;
II. Validar ante la Coordinacin Especializada la existencia y vigencia del
Documento o Formato de Voluntad Anticipada; y
III. Comenzar el manejo mdico multidisciplinario del enfermo en etapa
terminal.

Objecin de Conciencia
El personal de salud correspondiente deber realizar dichas disposiciones
en los trminos solicitados y prescritos en el Documento o Formato de
Voluntad Anticipada (artculo 40). No obstante, aquellos cuyas creencias
religiosas o convicciones personales sean contrarias a tales disposiciones,
podrn ser objetores de conciencia y por tal razn excusarse de intervenir
en su realizacin (artculo 42).
Sin duda, para los efectos de este trabajo, un tema polmico de gran
importancia, cuya disyuntiva se encuentra pendiente en nuestro pas, es el
de la objecin de conciencia, que tiene por objeto eximir del cumplimiento de ciertos deberes u obligaciones impuestos por la ley, en virtud de que
dichos deberes pueden afectar a la libertad de conciencia o a la libertad re432 Temas de
Derecho Notarial

ligiosa de algunas personas. En muchos pases la objecin de conciencia se

ha aplicado, por ejemplo, para eximir a ciertas personas del cumplimiento
del servicio militar. El rechazo de conciencia, como le llama John Rawls,
consiste en desobedecer un mandato legislativo ms o menos directo, o
una orden administrativa. Un ejemplo tpico es la negativa de los prime
ros cristianos a cumplir ciertos actos de piedad prescritos por el Estado
pagano, o de los testigos de Jehov a saludar a la bandera.16
La objecin de conciencia no se basa necesariamente en principios
polticos; puede fundarse en principios religiosos o de otra ndole, en desa
cuerdo con el orden constitucional. En una sociedad libre sugiere Rawls,
nadie puede ser obligado, como lo fueron los primeros cristianos, a cele
brar actos religiosos que violaban la libertad igual, como tampoco ha de
obedecer un soldado rdenes intrnsecamente perversas mientras recurre a
una autoridad superior.17
Este tema tiene su punto de partida en el artculo 24 constitucional,
cuyo texto parece un tanto reductivo frente a los textos constitucionales
de otros pases, que contemplan de forma ms amplia a la libertad ideol
gica. El artculo 24 se limita a establecer la libertad de culto religioso, lo que
siendo de la mayor importancia, no es sino una parte de aquella otra
libertad mencionada:
15

16

Artculo 24. Todo hombre es libre para profesar la creencia religiosa que
ms le agrade y para practicar las ceremonias, devociones o actos del culto
respectivo, siempre que no constituyan un delito o falta penados por la ley.
El Congreso no puede dictar leyes que establezcan o prohban religin alguna.
Los actos religiosos de culto pblico se celebrarn ordinariamente en los
templos. Los que extraordinariamente se celebren fuera de stos se sujetarn
a la ley reglamentaria.

No obstante, como bien apunta el Doctor Diego Valads, en Mxico

la tolerancia religiosa es uno de los principios que ms tiempo y sufri
miento cost conquistar; una guerra civil en el siglo XIX y otra en el XX,
16
17

Rawls John, Teora de la justicia, fce, Mxico, 1995, de la pgina 335 a la 336.
Rawls John, Op. cit., pgina 338.
Presencia en
las Entidades...

433

dan cuenta de las dificultades que fue necesario superar y el encono a

que se lleg. La escisin seg vidas y mantuvo a la sociedad dividida por
dcadas.18
Por su parte, la libertad ideolgica consiste en la posibilidad de que toda
persona tenga su propia cosmovisin y entienda de la forma que quiera su
papel en el mundo, su misin en la vida y el lugar de los seres humanos en
el universo. La libertad ideolgica protege las manifestaciones externas de
los ideales que se forjan en el fuero interno de cada persona.19 Las manifes
taciones externas que conforman el mbito protegido por la libertad ideo
lgica son, al menos, las siguientes:
17

18

La libre tenencia de opiniones y creencias.

El derecho a pertenecer a grupos y asociaciones orientados por convicciones
y creencias.
El derecho a no declarar sobre la propia ideologa o las creencias personales.
La libre conformacin de opiniones, convicciones y creencias.
Libertad de comunicacin de ideas y opiniones.
Libertad para arreglar la propia conducta a las creencias u opiniones que
se tengan..

Este ltimo aspecto es de suma importancia en el estudio del conte

nido y del alcance de las disposiciones para la propia incapacidad, ya que
implica la libertad de practicar los cultos religiosos en los que se crea,
as como la posibilidad de manifestar una objecin de conciencia para
no cumplir con alguna obligacin que sea contraria a nuestras creencias.
Este aspecto de la libertad religiosa supone, con algunas excepciones, la
posibilidad de defensa de los individuos frente a tratamientos mdicos
que sean contrarios a sus creencias; las excepciones se pueden dar cuando
se trate de menores de edad; cuando la persona no tenga la posibilidad de
manifestar con claridad su pensamiento y no hubiese efectuado disposiciones previas; cuando se acredite un estado de necesidad que ponga en
peligro un bien protegido constitucionalmente (como puede ser la vida).

18
19

Valads Diego, Problemas constitucionales del Estado de derecho, unam, Mxico, 2002, pgina 89.
Carbonell Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, editorial Porra, cndh, Mxico, 2004, pgina 514.
434 Temas de
Derecho Notarial

Por ejemplo, un juez puede ordenar una transfusin sangunea a pesar de

la negativa del paciente.20
La objecin de conciencia pone de manifiesto uno de los problemas
fundamentales de la filosofa del derecho: el de la obediencia al derecho.
La pregunta fundamental es: debemos cumplir una ley que nos obliga a
dejar de un lado nuestras creencias filosficas o religiosas ms profundas?
Es de entenderse que el derecho fundamental de libertad de conciencia
y de religin no puede alcanzar para eximir a alguna persona de cumplir
con un deber que le impone la misma Constitucin, pero qu sucede con
los deberes que impone un ordenamiento subconstitucional?, la lvadf da
respuesta a esta interrogante, de manera acertada.21
Finalmente, para despejar cualquier duda al respecto, la lvadf prohbe la eutanasia activa:
19

20

Artculo 43. El personal de salud en ningn momento y bajo ninguna circuns

tancia podr suministrar medicamentos o tratamientos mdicos, que provo
quen de manera intencional el deceso del enfermo en etapa terminal.

Organismos involucrados
En su ltimo captulo, la lvadf establece a la Coordinacin Especializada
como la unidad administrativa adscrita a la Secretara de Salud encargada de
velar por el cumplimiento de las disposiciones establecidas en la Ley y en
los Documentos y Formatos de Voluntad Anticipada. Sus atribuciones,
dispuestas en el artculo 46, son las siguientes:
I. Recibir, archivar y resguardar los Documentos y Formatos de Voluntad
Anticipada, procedentes de las instituciones pblicas y privadas de salud;
II. Hacer del conocimiento del Ministerio Pblico los Documentos y Forma
tos de Voluntad Anticipada; procedentes de las instituciones pblicas y

privadas de salud;

Esto, a pesar de que el artculo 1o. de la Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Pblico dispone que las
convicciones religiosas no eximen en ningn caso del cumplimiento de las leyes del pas, y que nadie podr
alegar motivos religiosos para evadir las responsabilidades y obligaciones prescritas en las leyes.
21 ...Esta es una norma que denota el respeto debido a las posiciones ticas o religiosas, propio de un Estado
laico, donde todas las formas de pensar estn tuteladas por el orden constitucional. Valads Diego, op. cit.
20

Presencia en
las Entidades...

435

III. Supervisar en la esfera de su competencia:

a) El cumplimiento de las disposiciones de los Documentos y Formatos
de Voluntad Anticipada; y
b) Lo relativo en materia de Trasplantes y Donacin de rganos y Tejidos;

IV. Coadyuvar con el control y registro de donantes y receptores de rganos y Tejidos en coordinacin con el Centro Nacional de Trasplantes y
los Centros Estatales de Trasplantes en el mbito de sus atribuciones;
V. Fungir como vnculo con los Centros Nacional y Estatales de Trasplan
tes en el mbito de su competencia;
VI. Fomentar, promover y difundir la cultura de Donacin de rganos y
Tejidos en el mbito de su competencia;
VII. Proponer en el mbito de su competencia, la celebracin de convenios de colaboracin con otras instituciones y asociaciones pblicas o
privadas en las que se promuevan y realicen Trasplantes de rganos
y Tejidos; y
VIII.Las dems le otorguen las otras leyes y reglamentos.

El artculo 39 del rlvadf dispone que la Coordinacin Especializada

contar con un titular, presupuesto y las reas administrativas necesarias
para su funcionamiento. El titular de la Coordinacin Especializada ser
designado por el Secretario de Salud. Finalmente, las atribuciones y obligaciones del titular de la Coordinacin Especializada se enuncian en el
artculo 40 del rlvadf.

El papel de los
Notarios del df
La problemtica de la entrada en vigor de la lvadf consiste en dilucidar si
los hospitales federales y el personal mdico que labora en dichas dependen
cias se encuentran vinculados a los efectos de esta legislacin.
No hay duda en el sentido de que la nueva legislacin en materia de
voluntad anticipada cobra aplicacin en instituciones privadas de salud
436 Temas de
Derecho Notarial

en el Distrito Federal y en instituciones pblicas pertenecientes a la Secre

tara de Salud del Distrito Federal. En este sentido, el artculo 13 de la
Ley de Salud para el Distrito Federal dispone que:
Artculo 13. El Sistema de Salud del Distrito Federal est constituido por las
dependencias, rganos descentralizados y desconcentrados del Gobierno
y las personas fsicas o morales de los sectores social y privado, que presten
servicios de salud, as como por los mecanismos de coordinacin de acciones que se suscriban con dependencias o entidades de la Administracin
Pblica Federal.

Y como se ha visto, el artculo 13 del rlvadf dispone que las instituciones privadas de salud ubicadas dentro del territorio del Distrito
Federal, debern utilizar el Formato de Voluntad Anticipada emitido por
la Secretara.
Sin embargo, no se puede perder de vista la existencia del Cdigo
Civil Federal y el del df, el Cdigo penal Federal y el local, la Ley Federal
de Responsabilidades de los Servidores Pblicos federal y local y la Ley
del Notariado para el Distrito Federal:
Cdigo Civil Federal. Al ser materia estrictamente local determinada
por la Constitucin, el nico Cdigo Civil que debe regir es el del d.f.
Cdigo Penal Federal. Determina cuales conductas son punibles como
delitos federales y dentro de estas conductas no se encuentran tipificadas aquellas a las que pudiera referirse la lvadf. Es por esto que en
relacin a estas posibles conductas tipificadas en el Cdigo Penal del
Distrito Federal, la Asamblea Legislativa modific y adicion el Cdigo
Penal del Distrito Federal en sus artculos 127 (referente al delito de
homicidio); 143 bis (relativo a la ayuda o induccin al suicidio), y 158
bis (relativo a la omisin de auxilio o de cuidado a los enfermos en etapa
terminal, excluyendo de responsabilidad penal de dichas conductas al
personal de salud cuando stos acten conforme a la lvadf).
Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores
Pblicos. Los destinatarios de esta Ley son los servidores pblicos
Presencia en
las Entidades...

437

federales dentro de los que se encuentran los mdicos y el personal que

labora en los hospitales federales y en esa virtud no se les aplica la legislacin equivalente para el Distrito Federal ni la Ley de Salud para el
Distrito Federal.
Ley del Notariado para el Distrito Federal. Dicha Ley tiene como destinatarios, precisamente, a los notarios pblicos de la capital de la Repblica.
Nada impide que los notarios acudan a los centros hospitalarios federales
con el fin de que las personas ah internadas otorguen sus disposiciones anti
cipadas, en razn de que:
a) Al encontrarse dichos hospitales en el df, y considerando que la Ley
del Notariado para el df obliga a los notarios a actuar dentro del df,el
impedir su actuacin ira en contra de los artculos 12122, 32322y 342324 de
dicha Ley.
b) Impedir la actuacin de los notarios del

df

sera tanto como que el

notario no pueda acudir al hospital federal a que un paciente otorgue

disposiciones testamentarias, en contra de lo dispuesto por el artculo
43 de la Ley del Notariado para el df.2524

Artculo 1. El objeto de esta Ley es regular, con carcter de orden e inters pblico y social la funcin
notarial y al notariado en el Distrito Federal.
23 Artculo 3. En el Distrito Federal corresponde al Notariado el ejercicio de la funcin notarial, de confor
midad con el artculo 122 de la Constitucin. El Notariado es una garanta institucional que la Constitucin
establece para la Ciudad de Mxico, a travs de la reserva y determinacin de facultades de la Asamblea y es
tarea de sta regularla y efectuar sobre ella una supervisin legislativa por medio de su Comisin de Notariado.
El Notariado como garanta institucional consiste en el sistema que, en el marco del notariado latino,
estaley organiza la funcin del notario como un tipo de ejercicio profesional del Derecho y establece las
condiciones necesarias para su correcto ejercicio imparcial, calificado, colegiado y libre, en trminos de Ley.
Su imparcialidad y probidad debe extenderse a todos los actos en los que intervenga de acuerdo con sta y
con otras leyes.
24 Artculo 34. Corresponde a los notarios del Distrito Federal el ejercicio de lasfunciones notariales en el mbito
territorial de la entidad. Los notarios del Distrito Federal no podrn ejercer sus funciones ni establecer oficinas
fuera de los lmites de ste. Los actos que se celebren ante su fe, podrn referirse a cualquier otro lugar,
siempre que se firmen las escrituras o actas correspondientes por las partes dentro del Distrito Federal, y se de
cumplimiento a las disposiciones de esta ley. Se prohbe a quienes no son notarios usar en anuncios al pblico,
en oficinas de servicios o comercios, que den la idea que quien los usa o a quienbeneficia realiza trmites o
funciones notariales sin ser notario, tales como "asesora notarial", "trmites notariales", "servicios notariales",
"escrituras notariales", "actas notariales", as como otros trminos semejantes referidos a la funcin notarial y que
deban comprenderse como propios de sta.
25
Artculo 43. El notario podr excusarse de actuar en das festivos o en horario que no sea el de su oficina,
salvo que el requerimiento sea para el otorgamiento de testamento, siempre y cuando a juicio del propio
notario las circunstancias delpresunto testador hagan que el otorgamiento sea urgente. Tambin podr
excusarse de actuar cuando los solicitantes del servicio no le aporten los elementos necesarios o no le anticipen
los gastos y honorarios correspondientes.
22

438 Temas de
Derecho Notarial

No obstante lo anterior, como los hospitales federales no se regulan

por la Ley de Salud del df, ni por el Estatuto Orgnico de los Servicios de
Salud Pblica para el Distrito Federal, no estaran, por tanto, obligados a
contar con los formatos de voluntad anticipada a que se refiere la lvadf.
Esta normatividad no es aplicable a los servicios pblicos de salud federa
les en virtud de que el personal que labora en esta clase de instituciones
se rige por la legislacin federal en materia de responsabilidades de los ser
vidores pblicos y de trabajadores al servicio del Estado, adems de aplicarse
directamente en tales casos las leyes federales en materia de salud.
Para determinar cules hospitales pblicos del Gobierno del Distrito
Federal estarn vinculados a la observancia de la nueva norma, debe estar
se al contenido del Estatuto Orgnico de los Servicios de Salud Pblica
para el Distrito Federal, y por lo que toca a los servicios privados de salud
en el territorio del Distrito Federal no existe problemtica alguna para
identificar la regla de aplicacin porque siendo entes privados, se rigen
por el Derecho Civil, y esta nueva legislacin pertenece a dicho mbito.
Resumiendo:
a) Los notarios pblicos del Distrito Federal pueden acudir tanto a los hospitales dependientes de la Secretara de Salud Federal, como del Gobierno
del Distrito Federal y Hospitales Privados del Distrito Federal para llevar
a cabo disposiciones relativas al documento de voluntad anticipada.
b) El formato de voluntad anticipada puede ser suscrito ante el personal de
salud y dos testigos en los hospitales del Gobierno del Distrito Federal y
los hospitales particulares que se encuentren en el Distrito Federal.
c) En caso de que algn servidor pblico que preste sus servicios en un hospi
talfederal aplicase la

lvadf,

su actuacin se regir por el Cdigo Civil

para el Distrito Federal, el Cdigo Penal para el Distrito Federal y la Ley

Federalde Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos,
pudiendo incurrir nicamente en responsabilidad administrativa, mas no
civil, ni penal.

Presencia en
las Entidades...

439

Seguros
Problemtica que se crea cuando una persona, ha contratado un seguro
de vida y por voluntad propia manifiesta que no desea seguir viviendo
en los trminos de la ley.
Una laguna de la Ley, es que no se hace referencia alguna en su
articulado, a la.
Creemos que el legislador debi de haber contemplado este caso y
no dudo que una misma persona pueda contratar un seguro de gastos
mdicos y tambin un seguro de vida con la misma o diversa compaa
aseguradora, en cuyo caso los intereses de la compaa se pueden ver
afectados o beneficiados en caso de que esta persona tome la decisin
de no someterse a medios, tratamientos y/o procedimientos mdicos
que prolonguen su vida.
Por otra parte no hay que perder de vista que la materia de seguros
est reservada a la federacin por lo que estas modificaciones se deben
contemplar en la ley de la materia.
En este punto tendr que ser resuelto en los tribunales.

Modificaciones a otras leyes,

por efecto de la lvadf
a) Cdigo Penal para el Distrito Federal:
Artculo 127.
()
Los supuestos previstos en el prrafo anterior no integran los elementos del cuerpo del delito de homicidio, as como tampoco las conductas
realizadas por el personal de salud correspondiente, para los efectos
del cumplimiento de las disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad
Anticipada para el Distrito Federal. Tampoco integran los elementos del
cuerpo del delito previsto en el prrafo primero del presente artculo, las
conductas realizadas conforme a las disposiciones establecidas en la Ley
de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal suscritas y realizadas

440 Temas de
Derecho Notarial

por el solicitante o representante, en el Documento de Voluntad Anticipada o el Formato expedido por la Secretara de Salud para los efectos
legales a que haya lugar.
Artculo 143 Bis. En los supuestos previstos en los dos artculos anteriores no
integran los elementos del cuerpo del delito de ayuda o induccin al suicidio,
las conductas realizadas por el personal de salud correspondiente para los
efectos del cumplimiento de las disposiciones establecidas en la Ley de Volun
tad Anticipada para el Distrito Federal. Tampoco integran los elementos del
cuerpo del delito previstos en el prrafo anterior, las conductas realizadas
conforme a las disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad Anticipada
para el Distrito Federal suscritas y realizadas por el solicitante o representante, en el Documento de Voluntad Anticipada o el Formato expedido por la
Secretara de Salud para los efectos legales a que haya lugar.
Artculo 158 Bis. En los supuestos previstos en el artculo 156 y primer prrafo del artculo 158, no integran los elementos del cuerpo del delito de
omisin de auxilio o de cuidado, las conductas realizadas por el personal de
salud para los efectos del cumplimiento de las disposiciones establecidas en
la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal. Tampoco integran los
elementos del cuerpo del delito previstos en el prrafo anterior, las conductas
realizadas conforme a las disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad
Anticipada para el Distrito Federal suscritas y realizadas por el solicitante
o representante, en el Documento de Voluntad Anticipada o el Formato
expedido por la Secretara de Salud para los efectos legales a que haya lugar.
b) Ley de Salud para el Distrito Federal:
Artculo 16 Bis.
3.
I. ;
II. ; y
III. La obligacin, por parte del Gobierno del Distrito Federal, del cumpli
miento de lo dispuesto en la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito
Federal, siempre y cuando se hayan cumplido con los requisitos estableci
dos en la misma.
Presencia en
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441

Clusulas que debe contener

un Documento de Voluntad
Anticipada
Primera. La que manifiesta que una persona, de manera libre, consciente, inequvoca y reiterada manifiesta su intencin de no someterse
ni ser sometida a medios, tratamientos o procedimientos que puedan propiciar la obstinacin teraputica o medidas que prolonguen
de manera innecesaria la vida cuando por razones mdicas, fortuitas o
de fuerza mayor sea imposible mantener su vida de manera natural;
solicitando solamente la aplicacin de las medidas mnimas ordinarias
y cuidados paliativos y sedacin controlada.
Segunda. En la que la persona designa representante a efecto de
que de cabal cumplimiento a su voluntad manifestada en el Documento.
Tercera. En caso de que el representante se encuentre presente
en el otorgamiento del documento de Voluntad Anticipada su manifestacin que acepta el cargo que le fue conferido, quien protesta fiel
y leal desempeo y declara su compromiso reiterado de cumplir con
todas las obligaciones que asume de conformidad con lo establecido en
el artculo diecisiete de la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito
Federal.
Cuarta. La manifestacin de la persona de su intencin de donar
o no donar todos o algunos rganos, que en trminos de la legislacin
aplicable, sean susceptibles de ser disponibles en el momento de su
muerte.
Quinta. La declaracin de la persona que revoca expresamente
y que deja sin efecto ni valor legal alguno, cualquier documento de
voluntad anticipada que hubiere otorgado con anterioridad al presente.
Sexta. La que dispone que los comparecientes se someten a las
Leyes y Tribunales competentes del Distrito Federal, para la interpretacin y cumplimiento del contenido del instrumento, as como para la
decisin sobre cualquier controversia que llegare a suscitarse con mo442 Temas de
Derecho Notarial

tivo del mismo, renunciando expresamente a cualquier otro fuero que

pudiera corresponderles por razn de su domicilio presente o futuro.

Tutela Cautelar
Especial mencin amerita la reforma al Cdigo Civil para el Distrito Federal, publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el 15 de mayo de
2007, que establece y regula a la tutela cautelar en los siguientes trminos:
Artculo 461. La tutela es cautelar, testamentaria, legtima o dativa.
Artculo 469 Bis. Toda persona capaz para otorgar testamento puede nombrar
al tutor o tutores, y a sus sustitutos, que debern encargarse de su persona
y, en su caso, de su patrimonio en previsin del caso de encontrarse en los
supuestos del artculo 450. Dichos nombramientos excluyen a las personas
que pudiere corresponderles el ejercicio de la tutela, de acuerdo a lo estable
cido en este cdigo.
Artculo 469 Ter. Los nombramientos mencionados en el artculo anterior,
slo podrn otorgarse ante notario pblico y se harn constar en escritura
pblica, debiendo el notario agregar un certificado mdico expedido por peri
to en materia de psiquiatra en los que se haga constar que el otorgante se
encuentra en pleno goce de sus facultades mentales y en plena capacidad de
autogobernarse, siendo revocable ste acto en cualquier tiempo y momento
con la misma formalidad. En caso de muerte, incapacidad, excusa, remocin,
no aceptacin o relevo del cargo del tutor designado, desempear la tutela
quien o quienes sean sustitutos.2625
Artculo 469 Quter. En la escritura pblica donde se haga constar la designacin, se podrn contener expresamente las facultades u obligaciones a las

Como se puede apreciar, el artculo 463 Ter. dispone que el notario deber agregar un certificado mdico
expedido por perito en materia de psiquiatra en los que se haga constar que el otorgante se encuentra en
pleno goce de sus facultades mentales y en plena capacidad de autogobernarse. No obstante, encontramos
en este precepto una contraposicin con lo dispuesto por el artculo 102, fraccin XX, inciso a) de la Ley
del Notariado para el Distrito Federal, referente a que, como regla, el notario har constar bajo su fe su
conocimiento, en caso de tenerlo o que se asegur de la identidad de los otorgantes, y que a su juicio tienen
capacidad. El requisito del certificado mdico expedido por el perito en materia de psiquiatra no se exige
en otros actos celebrados bajo la fe del notario pblico. Finalmente, queda la interrogante sobre los aspectos
organizacionales y operativos que regirn a los peritos en materia de psiquiatra, en sus interacciones con los no
tarios. Consideramos que este requisito debe ser suprimido a la brevedad posible.

26

Presencia en
las Entidades...

443

que deber sujetarse la administracin del tutor, dentro de las cuales sern
mnimo las siguientes:
I. Que el tutor tome decisiones convenientes sobre el tratamiento mdico y el cuidado de la salud del tutelado, y
II. Establecer que el tutor tendr derecho a una retribucin en los trminos de este cdigo.
El Juez de lo Familiar, a peticin del tutor o del curador, y en caso
de no existir stos, los sustitutos nombrados por el juez tomando en
cuenta la opinin del Consejo de Tutelas, podr modificar las reglas
establecidas si las circunstancias o condiciones originalmente tomadas en cuenta por la persona capaz en su designacin, han variado
al grado que perjudiquen la persona o patrimonio del tutelado.2726
Artculo 469 Quintus. El tutor cautelar que se excuse de ejercer la tutela,perder
todo derecho a lo que le hubiere dejado por testamento el incapaz.

Tutela Preventiva
En nuestro pas, tan solo son ocho las entidades federativas que cuentan con
esta figura: Morelos, Coahuila, Mxico, Distrito Federal, Hidalgo, Guana
juato, Baja California Sur y Zacatecas. No obstante, esperamos que estas
experiencias provoquen un efecto multiplicador en el resto de los sistemas
jurdicos locales de la Repblica:
I. Del Cdigo Civil del Estado de Morelos, en vigor desde el 1o. de enero
de 1994, a continuacin se hace referencia a los artculos concernientes
a la tutela preventiva:

Por su parte, el artculo 469 Quter, en su fraccin I, obliga al tutor a tomar decisiones convenientes sobreel
tratamiento mdico y el cuidado de la salud del tutelado. Independientemente de la subjetividad implcita en
la expresin decisiones convenientes, debe recordarse el respeto constitucional a la objecin de conciencia,
aspecto de toral importancia que debe tomarse en cuenta en esta obligacin que el Cdigo Civil impone a los
tutores, para el caso de que stos decidan abstenerse de tomar las decisiones respectivas, delegando stas, en
su caso, a otro tutor. Vid. Garca Villegas Eduardo, A propsito de las recientes reformas en materia detutela
cautelar y de la iniciativa sobre la Ley General de Suspensin de Tratamiento Curativo, Revista Mexicana de
Derecho, nmero 9, editorial Porra, Colegio de Notarios del Distrito Federal, Mxico, 2007.
26

444 Temas de
Derecho Notarial

Artculo 294. La tutela es testamentaria, legtima, dativa o preventiva.

Artculo 319. Toda persona en pleno ejercicio de sus derechos podr designar a una persona capaz, para que si cayere en estado de interdiccin
o inhabilitacin, desempee la tutela respecto de ella.
Artculo 320. Tambin, en la misma forma que seala el precepto anterior, podr designar a otras personas para que por su orden substituyan
al designado en el desempeo del cargo, en caso de no aceptacin,
impedimento, excusa o remocin. Estas designaciones slo sern vlidas
si se hacen ante notario ojuez de lo familiar.
Artculo 321. Sern aplicables a la tutela preventiva todas las disposiciones de la tutela testamentaria en cuanto no se opongan a lo dispuesto
en el artculo anterior.
II. Por su parte, el Cdigo Civil del Estado de Coahuila, en vigor desde el
de octubre de 1999, regula a la tutela autodesignada en los siguientes
trminos:
Artculo 558. La tutela es testamentaria, legtima, dativa o autodesignada.
Artculo 616. El mayor de edad capaz tiene derecho a designar su tutor
para el caso de que sea declarado incapaz. Este nombramiento excluye
del ejercicio de la tutela a las personas a las que pudiera corresponderles de
acuerdo con este cdigo.
La persona designada no est obligada a aceptar el cargo, aunque no tenga
excusa para ello, pero si lo acepta deber permanecer en l un ao cuando menos, pasado el cual podr solicitar al juez se le releve del mismo.
Si se nombran varios tutores, desempear la tutela el primero de los
nombrados, a quien substituirn los dems en el orden de su designacin, en los casos de muerte, incapacidad, excusa, remocin, no aceptacin
o relevo del cargo; excepto que se haya establecido el orden en que los
tutores deban sucederse en el desempeo de la tutela.
La designacin de tutor debe hacerse ante notario y es revocable en
cualquier tiempo mediante la misma formalidad.
En lo que no se opongan son aplicables al tutor autodesignado las dispo
siciones de la tutela en general, salvo lo dispuesto expresamente por
quien lo nombre.
Presencia en
las Entidades...

445

III. El Cdigo Civil del Estado de Mxico, en vigor desde el 22 de junio de

2002, regula a la tutela voluntaria como sigue:
Artculo 4.240. La tutela es testamentaria, legtima, dativa o voluntaria.
Artculo 4.269. Las personas capaces pueden designar tutor y curador,
as como sus substitutos, para el caso de que llegare a caer en estado
de interdiccin.
Artculo 4.270. Las designaciones anteriores deben constar en escritura
pblica, con los requisitos del testamento pblico abierto.
Artculo 4.271. Al hacer la designacin podr instruir sobre el cuidado
de su persona, la forma de administrar sus bienes, y en general todo lo
referente a sus derechos y obligaciones.
Artculo 4.272. Si al hacerse la designacin de tutor o curador voluntarios, estos no renen los requisitos para desempear el cargo, ser vlida
la designacin si los satisfacen al momento de desempearse.
Artculo 4.273. A falta o incapacidad de los tutores o curadores designados, se estar a las reglas de la tutela legtima.
IV. El Cdigo Civil para el Distrito Federal, desde su reforma publicada el
15 de mayo de 2007, regula a la tutela cautelar como ya se ha comentado.
V. La Ley para la Familia del Estado de Hidalgo, en vigor desde el 9 de
junio de 2007, receptiva a la conviccin de que las evoluciones y cambios sociales de esta poca, se manifiestan con la modernizacin de las
instituciones y leyes que norman nuestro comportamiento individual,
recoge en su Ttulo Noveno a la Tutela en los siguientes trminos:
Artculo 253. Existen cuatro clases de tutela:
I. Testamentaria;
II. Legtima;
III. Dativa; y
IV. Voluntaria
Artculo 279. Toda persona capaz puede designar tutor para el caso de
que cayere en estado de incapacidad, interdiccin e inhabilitacin.
446 Temas de
Derecho Notarial

Artculo 280. El tutor que haya aceptado el cargo deber permanecer en

l todo el tiempo que dure el estado de incapacidad, interdiccin e inhabi
litacin del pupilo, a no ser que el tutor caiga en un estado de incapacidad,
o sea removido, o se excuse con justificacin debidamente probada, o por
muerte.
Artculo 281. La designacin de tutor solo ser vlida si se hace ante No
tario Pblico o Juez Familiar. En el primer supuesto debe constar en
escritura pblica y con las formalidades del testamento pblico abierto.
Y en el segundo supuesto se iniciar en procedimiento no contencioso
debiendo el Juez notificar de manera personal al tutor propuesto para la
aceptacin del cargo y discernimiento del mismo, resolviendo lo condu
cente. En igual forma el tutor deber promover en procedimiento no
contencioso cualquier solicitud relativa a la autorizacin para enajenar
o gravar el patrimonio a su encargo.
Artculo 282. Si al hacerse la designacin de tutor voluntario, ste no rene
los requisitos para desempear el cargo, ser vlida la designacinsi los
satisface al momento de desempearse.
Artculo 283. A falta o incapacidad del tutor designado se estar a las
reglas de tutela legtima.
Artculo 284. Al hacerse la designacin de tutor voluntario podr instruirse
sobre el cuidado de su persona, la forma de administrar sus bienes, en su
caso el monto de los honorarios del tutor y en general todo lo referente
a sus derechos y obligaciones.
VI. El Cdigo Civil para el Estado de Guanajuato se modific el 13 de junio
de 2008 para quedar de la siguiente manera:
Artculo 514-A. Cualquier persona capaz, mayor de edad, en previsin
de ser judicialmente declarada en estado de interdiccin o, en cualquier caso previsto en la ley que devenga incapaz en el futuro, podr
adoptar disposiciones relativas a su propia persona o bienes, mediante
la designacin de tutor o tutores sustitutos y curador, a travs de la va
de jurisdiccin voluntaria.
Artculo 515. La tutela es autodesignada, testamentaria, legtima o dativa.
Presencia en
las Entidades...

447

VII. El Cdigo Civil de Baja California Sur fue reformado el 31 de mayo

de 2008 para incluir a la tutela autodesignada:
Artculo 520. La tutela es un cargo de inters pblico del que nadie
puede eximirse, sino por causa justificada. Puede ser autodesignada,
legtima, testamentaria o dativa.
Artculo 520 bis. Toda persona mayor de edad, capaz, puede designar
tanto al tutor o tutores que debern encargarse de su persona y, en
su caso, gozara del ejercicio de los poderes que se le otorguen, como
el curador en previsin deencontrarse en los supuestos del artculo
519 fraccin II. La designacindel tutor o curador debe hacerse en
escritura pblica ante notario, o ante juezcompetente, que contenga
expresamente todas las reglas a las cuales deber sujetarse el tutor y es
revocable en cualquier momento mediante la misma formalidad. El tutor autodesignado, ejercitara su funcin acreditando la existencia de la
escritura pblica en la que conste su designacin y deber presentar el
certificado de dos facultativos, en el que certifiquen, que a esa fecha
el otorgante est en estado de incapacidad.
VIII. El Cdigo Familiar de Zacatecas: iniciativa para instaurar la tutela
autodesignada (presentada el 17 de junio de 2008):
Artculo 419. La tutela puede ser autodesignada, legtima, testamenta
ria o dativa. Toda persona mayor de edad capaz, puede designar tanto
al tutor o tutores que debern encargarse de su persona, y en su caso,
de su patrimonio, como el curador en previsin de encontrarse en
los supuestos del artculo 409, fraccin II. La designacin del tutor o
curador debe hacerse en escritura pblica ante Notario que contenga
expresamente todas las reglas a las cuales deber sujetarse el tutor y
es revocable en cualquier momento mediante la misma formalidad.
Artculo 440. Ha lugar la tutela legtima:
()
III. Cuando no hay tutor autodesignado.
448 Temas de
Derecho Notarial

Artculo 453. Habr lugar a la tutela dativa:

I. Cuando no hay tutor autodesignado, ni persona a quien, conforme
a la ley, corresponda la tutela legtima.

Mandato Interdicto o Durable.

En cuanto a la figura del mandato en nuestro pas, nuevamente, la legis
lacin civil del Estado de Coahuila va un paso adelante, y rompe el dogma
que dispone que el mandato termina con la interdiccin del poderdante,
disponiendo la siguiente excepcin:
Artculo 3054. El mandato termina:
IV. Por la interdiccin del mandante, excepto que hubiere sido otorgado en los trminos del artculo 2998 y cuando el mandato se
hubiera otorgado con la mencin expresa de que habra de subsistir
aun cuando el mandante devenga incapaz. Discernida la tutela de
ste, el tutor podr revocar este mandato en cualquier tiempo.

Artculo 2998. El mandatario podr tomar decisiones sobre el tratamiento mdico y el cuidado de la salud del mandante, aun cuando
ste hubiere quedado incapaz, si para ello hubiere sido expresamente
autorizado por el mandante. Este poder ser revocable por el mandante capaz en todo momento, sin necesidad de que la revocacin revista
la misma forma de la autorizacin. Igualmente podr ser revocado por
el tutor en caso de que el mandante devenga incapaz, con las formalidades previstas por la ley.

En junio de 2008, en Zacatecas, se introdujo una iniciativa de reformas al

Cdigo Civil para prever la existencia del mandato interdicto o durable:
Artculo 1933. Pueden ser objeto de mandato todos los actos lcitos
para los que la Ley no exige la intervencin personal del interesado.
El mandato habr de subsistir aun cuando el mandante devengue
Presencia en
las Entidades...

449

incapaz si ste as lo dispuso en su otorgamiento, asimismo el mandatario podr tomar decisiones sobre el tratamiento mdico y el cuidado
de la salud del mandante, aun cuando ste hubiere quedado incapaz,
si para ello hubiere sido expresamente autorizado por el mandante.
Este poder ser revocado por el mandante capaz en todo momento.
Igualmente podr ser revocado por el tutoren caso de que el mandante
devengue incapaz, con las formalidades previstas por la Ley.
Artculo 1942. El mandato debe otorgarse ante Notario Pblico:
()
IV. En el supuesto del segundo prrafo del artculo 1933.
Artculo 1980. El mandato termina:
()
IV. Por la interdiccin de uno u otro; excepto que hubiere sido otorgado en los trminos del segundo prrafo del artculo 1933 y cuando
el mandato se hubiere otorgado por la mencin expresa de que
habra de subsistir aun cuando el mandante devengue incapaz.

En nuestro pas solamente encontramos legislacin al respecto de alguno

de los captulos de las disposiciones de una persona capaz para su propia
incapacidad que son:
a) Documento de voluntad anticipada,
b) Documento de tutela cautelar, y
c) Documento de mandato interdicto o durable en las ocho entida
des federativas ha que se ha hecho referencia anteriormente.

Ante la falta legislativa al respecto en la mayora de las entidades

federativas del pas, y en virtud de que las figuras existentes resultan insuficientes y parciales para dar respuesta a las necesidades de una persona
previsora de su propia incapacidad, es imperativo lograr que en el derecho
positivo mexicano en todas las entidades federativas se contemple la posi450 Temas de
Derecho Notarial

bilidad de que en forma unilateral, mediante una declaracin revocable,

con las debidas formalidades ante notario pblico, una persona capaz pueda determinar sus disposiciones respecto a su persona y a la administracin
de sus bienes para el caso de que llegue a caer en estado de incapacidad.
De ese modo, nos encontramos frente a disposiciones de carcter unilateral
que un sujeto capaz hace estando en estado de lucidez, conobjeto de disponer de su persona y de la administracin de sus bienes, para el caso o bajo
la condicin de que devengue, en un momento dado, incapaz. La nocin
implica la afectacin que el sujeto hace o pretende hacer, de su persona
o de la administracin de sus bienes, o de ambas a la vez, o designacin
de tutores, mediante una declaracin unilateral, que forzosamente debe
vincular al declarante con su tutor y su administrador o mandatario por
l designados.
Las disposiciones y estipulaciones para la propia incapacidad tienen
su origen en la autonoma de la voluntad, en el poder de autodetermi
nacin de la persona, y dentro de esta autonoma, en sentido amplio, se
pueden distinguir dos partes:
1. El poder atribuido a la voluntad respecto a la creacin, modificacin y
extincin de las relaciones jurdicas.
2. El poder de esa voluntad referido al uso, goce y disposicin de poderes, facul
tades y derechos subjetivos.

Como bien seala Juan Jos Rivas, la autonoma de la voluntad es

la mdula del negocio y es el poder de la persona para dictar reglas y
drselas a s mismo.2827 La voluntad se puede encuadrar como un hecho
psquico interno que implica un querer o facultad de decisin, que puede
ser ms o menos libre. Esto es, la voluntad puede ser autnoma cuando se
manifiesta libremente y sin injerencias extraas; y puede ser heternoma
cuando se manifiesta bajo la presin de una fuerza exterior, siempre que
en este caso el acto impuesto sea a la vez querido. El trmino que califi-

28 Rivas Martnez Juan Jos, Disposiciones y estipulaciones para la propia incapacidad, VIII Jornada Notarial
Iberoamericana, ponencias presentadas por el Notariado Espaol, Colegio de Notarios de Espaa, Madrid,
1998, pgina 195.

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ca a la voluntadautnoma es la libertad. La autonoma supone, fundamentalmente, libertad.2928 En consecuencia, la necesidad de las disposiciones
para la propia incapacidad se encuentra slidamente sustentada por nuestro
compromisoindeclinable con la defensa de la libertad y la dignidad.3029

Territorialidad
Alguien que suscriba su voluntad anticipada en el Distrito Federal puede
ejercerla en otra entidad federativa? Uno de los aspectos que mayor inte
rs despiertan entre los estudiosos del Derecho es el denominado conflic
to de leyes, que estriba en la determinacin del derecho aplicable para
resolver la relacin jurdica en la que existe, al menos, un elemento dudoso.
Estos conflictos de leyes son frecuentes en nuestro mbito jurdico toda
vez que la carta magna confiere facultades a los Estados para legislar en
materia civil y penal, as como para los procedimientos relativos a dichas
materias. Como es de entenderse, la heterogeneidad sociopoltica del mosaico nacional se ve reflejada en las leyes vigentes.
Los conflictos entre dos legislaciones estatales se rigen por lo que
dispone el artculo 121 constitucional, sin cambios desde 1917:
Artculo 121. En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito a
los actos pblicos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros.
El Congreso de la Unin, por medio de leyes generales, prescribir la manera de probar dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos,
sujetndose a las bases siguientes:
I. Las leyes de un Estado slo tendrn efecto en su propio territorio,
y, por consiguiente, no podrn ser obligatorias fuera de l.
II. Los bienes muebles e inmuebles se regirn por la ley del lugar de
su ubicacin.
III. Las sentencias pronunciadas por los tribunales de un Estado sobre
derechos reales o bienes inmuebles ubicados en otro Estado, slo
Ibdem.
Es menester tomar en consideracin el texto del artculo 138 Ter. del Cdigo Civil para el Distrito Federal
que dispone que las disposiciones que se refieran a la familia son de orden pblico e inters social y tienen por
objeto proteger su organizacin y el desarrollo integral de sus miembros, basados en el respeto a su dignidad.

29
30

452 Temas de
Derecho Notarial

tendrn fuerza ejecutoria en ste, cuando as lo dispongan sus propias leyes

IV. Las sentencias sobre derechos personales slo sern ejecutadas en
otro Estado, cuando la persona condenada se haya sometido expresamente o por razn de domicilio, a la justicia que las pronunci, y
siempre que haya sido citada personalmente para ocurrir al juicio.
V. Los actos del estado civil ajustados a las leyes de un Estado, tendrn
validez en los otros.
VI. Los ttulos profesionales expedidos por las autoridades de un Estado, con sujecin a sus leyes, sern respetados en los otros.

La primera base del artculo 121 constitucional menciona que las

leyes de un Estado slo tendrn efecto en su propio territorio y que, por
consiguiente, no podrn ser obligatorias fuera de l. Esta base primera
guarda estrecha relacin con lo dispuesto por el artculo 120 constitucional que obliga a los gobernadores de los Estados a publicar y hacer
cumplir las leyes federales y, desde luego, con el artculo 133 que establece
que laConstitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de
ella y todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, sern ley
suprema de toda la Unin, y que los jueces de cada estado se arreglaran
a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en
contrario que pueda haber en las constituciones o leyes de los estados. En
suma, esta base primera del artculo 121 nos remite a la jerarqua norma
tiva del sistema jurdico mexicano.
Las leyes locales y los reglamentos locales tienen un mbito espacial de
validez precisado por la base primera del artculo 121 constitucional. Las
disposiciones jurdicas de sta ndole se circunscriben al principio de territo
rialidad para su vigencia. Es cierto, como lo dispone el artculo 40 de nuestra
Carta Magna, que los Estados que constituyen la Repblica son libres y
soberanos, pero dicha libertad y soberana se refiere a los asuntos concer
nientes a su rgimen interno, en tanto no se vulnere el Pacto Federal,
porque deben permanecer en unin con la Federacin segn los princi
pios de la Ley Fundamental, por lo que debern sujetar su gobierno, en el
ejercicio de sus funciones, a los mandatos de la Constitucin Federal, de
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manera que si las leyes expedidas por las Legislaturas de los Estados resultan contrarias a los preceptos constitucionales, deben predominar las
disposiciones del Cdigo Supremo y no las de esas leyes ordinarias, aun
cuando procedan de acuerdo con la Constitucin local correspondiente.
En consecuencia, para que un individuo se encuentre en un supuesto
de una legislacin estatal determinada se requiere, precisamente, que
dicho individuo se encuentre en ese momento en el territorio del Estado
en cuestin, aunque no sea habitante de ese Estado. A contrario sensu, a
un habitante de un Estado X que en un momento dado se encuentra
en un Estado Y no se le puede aplicar la ley de su propio Estado X.
Para hacer esta aseveracin tenemos el slido apoyo de los siguientes criterios sostenidos por el mximo tribunal y por los tribunales colegiados:
Emplazamiento, el realizado fuera de la jurisdiccin territorial del Estado de la Repblica que lo realiza, viola la fraccin I del artculo 121
constitucional.
La fraccin I del artculo 121 constitucional establece que las leyes de un
Estado slo tendrn efecto en su propio territorio; es decir, circunscribe
el mbito espacial de validez de la legislacin al principio de territorialidad para su vigencia y su aplicacin prctica indica que un Estado de
la Federacin no debe realizar actos de soberana en el territorio de otro
Estado de la Repblica, pues si lo hace viola una regla fundamental
que rige el Pacto Federal. Consecuentemente, constituye una violacin
a la Carta Magnaque un Estado de la Federacin, a travs de uno de
sus rganos, enve a sus empleados a territorio de otra entidad federada
para emplazar a una persona que no est en su territorio, pues invade la
jurisdiccin de dicho Estado.
Primer Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito.
Precedentes: Amparo en revisin 263/2003. lamos Transportacin y
Maquinaria, s.a. de c.v. 9 de octubre de 2003. Unanimidad de votos.
Ponente: Guillermo Alberto Hernndez Segura. Secretario: Juan Ramn Carrillo Reyes 3031.
Alimentos. El convenio o sentencia en que se hayan decretado, slo
Novena poca, Tribunales Colegiados de Circuito, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo
XVIII, tesis XXIII.1o.1 K, Aislada, Comn, Noviembre de 2003, pgina 962.

31

454 Temas de
Derecho Notarial

puedenmodificarse al tenor de las disposiciones legales de la entidad

federativa que regul esos actos.
De acuerdo con el principio de territorialidad de la ley consagrado en
el artculo 121, fraccin I, de la Constitucin Federal, el mbito de
aplicacinde los cdigos sustantivos y adjetivos civiles del Distrito
Federal y de todas las entidades de la Repblica mexicana, se limita al
propio territorio de cada entidad poltica, por lo que sus disposiciones
no pueden ser obligatorias fuera de ellas, a pesar de que en materia de
alimentos revistan cierta uniformidad en cuanto a la determinacin
de los acreedores y deudores alimentarios, a la forma de regular los
requisitos que deben satisfacerse para que se tengan esos caracteres, a
las condiciones conforme a las cuales los alimentos deben cuantificarse,
ministrarse y asegurarse, al tiempo que dura la obligacin alimentaria y
a la forma en que sta puede modificarse o aun extinguirse. De acuerdo
con tales premisas, cuando en aplicacin de determinada legislacin
civil se dicta una sentencia que al concretar y exteriorizar la funcin
jurisdiccional decreta una condena al pago de alimentos o aprueba un
convenio al respecto, sea en un juicio de alimentos, divorcio o cualquier
otro posible, se crea una situacin jurdica concreta a consecuencia de
la cual puede constreirse al obligado al cumplimiento de su deber,
pero regida no slo conforme a lo ordenado en dicha sentencia por
el Juez respectivo, sino tambin a lo convenido por las partes en los
consensos correspondientes y, necesariamente, a lo dispuesto en la legislacin aplicada que dada la variabilidad de las relaciones familiares
que la obligacin alimentaria genera y la permanencia del estado civil
que implica que sus efectos se prolonguen en el tiempo, impide que las
determinaciones dictadas en esa clase de asuntos adquieran el carcter
de cosa juzgada, y es la que suple, en todo caso, las omisiones en que
hayan incurrido las partes o el juzgador, sea respecto a las formas de
modificacin (reduccin o aumento) o extincin (cese) del deber de
proporcionar alimentos. Por consiguiente, debe establecerse que dicha
situacin jurdica slo puede ser ajustada, modificada o extinguida, en
la medida que as lo permita la legislacin conforme a la cual se cre

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y en la forma y trminos que en su caso establezca, pues no habra

seguridad jurdica ni para el acreedor alimentario ni para el deudor alimentista, si se permitiera que las obligaciones y derechos alimentarios ya
constituidos se modificaran o extinguieran de tantas formas como cdigos
civiles existen en la Repblica mexicana, mxime que una sola relacin
jurdica no puede regirse al mismo tiempo por dos legislaciones locales
distintas. Tales consideraciones guardan armona con el indicado principio
de territorialidad de la ley y no entraan ningn desacato a la obligacin
que el referido artculo 121 constitucional establece en su prrafo primero, en cuanto a que cada Estado de la Federacin otorgue entera fe y
crdito a los actos pblicos, registros y procedimientos judiciales de otros,
dado que no constituye desconocimiento a los efectos de la sentencia dictada por el Juez que previno, sino, por lo contrario, representa el respeto
y reconocimiento de esas consecuencias jurdicas derivadas del contenido
normativo de una entidad, al determinar que la situacin jurdica creada
a travs de esa resolucin no puede ser modificada mediante la aplicacin
de una legislacin ajena a la que se tuvo en cuenta para su creacin y por
tribunales a los que compete la aplicacin de esa legislacin diversa, por ms
que se trate de un aspecto socialmente tan relevante como lo es la cuestin
del cumplimiento de la obligacin alimentaria.
Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
Precedentes: Amparo directo 3403/2002. Mara del Carmen Ramrez Me
drano. 4 de abril de 2002. Mayora de votos. Disidente: Nefito Lpez
Ramos. Ponente: Armando Corts Galvn. Secretario: Jos lvaro Vargas
Ornelas312.
Actos y contratos celebrados fuera del Estado de Michoacn. El artculo
2o. del Cdigo Civil para ese Estado que prev la forma para que surtan
efectos en esa entidad, viola el artculo 121 de la Constitucin Federal.
El Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al inter
pretar lo dispuesto en el artculo 121 de la Ley Fundamental, advirti
que se reserva al Congreso de la Unin la facultad de expedir las leyes

Novena poca, Tribunales Colegiados de Circuito, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo
XVI, tesis I.3o.c.343 C, Aislada, Civil, Julio de 2002, pgina 1241.

32

456 Temas de
Derecho Notarial

generales que prescriben la manera de probar los actos pblicos, registros

y procedimientos y el efecto de ellos, para unificar el valor o fe y crdito
que merecen, lo que se traduce en que los Estados miembros de la Federacin carecen de la facultad de legislar sobre esta materia. En congruencia
con loanterior, debe decirse que el artculo 2o. del Cdigo Civil para el
Estado de Michoacn, al establecer que los actos y contratos verificados
fuera de ese Estado, para producir efectos en el territorio de ste, se regirn
por las disposiciones del propio cdigo, viola el precepto constitucional
mencionado. Ello es as, porque si bien la norma textualmente contiene
un aspecto limitativo a su propio territorio, lo cierto es que el mismo precepto se refiere a una conducta ajena, es decir, a los requisitos que deben
cumplir los actos realizados en otra entidad federativa para surtir efectos
en Michoacn, por lo que sus consecuencias legales no se limitan a su
territorio, esto es, aun cuando el citado artculo no niega la fe y crdito
que se debe dar a los documentos pblicos provenientes de otra entidad
federativa, s los condiciona a que cumplan con los requisitos establecidos
en el propio cdigo, por lo que con tal prevencin, el rgano legislativo
del mencionado Estado ejercit una facultad reservada al Congreso de la
Unin, al legislar en relacin con la forma de probar los actos y contratos
celebrados de otra entidad federativa.
Precedentes: Amparo en revisin 6669/80. Inmobiliaria Sicartsa, s.a. 4
de octubre de 2000. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Jos de Jess
Gudio Pelayo. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretaria: Guadalupe Roble3233.
Potestad tributaria local. Se encuentra limitada por el artculo 121, fraccin
I, de la Constitucin General de la Repblica, en tanto que el rgano legis
lativo de las entidades federativas no puede establecer contribuciones que
graven actos o hechos jurdicos que se verifiquen fuera de su territorio.
La fraccin I del artculo 121 de la Constitucin General de la Repblica
establece que las leyes de un Estado slo tendrn efecto en su propio terri
torio y, por consiguiente, no podrn ser obligatorias fuera de l. De esa
forma se recoge el principio de territorialidad, conforme al cual las leyes

Novena poca, Primera Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XIII, Mayo de 2001,
tesis 1a. XXIV/2001, aislada, Constitucional, Civil, pgina 276.

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de un Estado slo pueden obligar a quienes realicen actos jurdicos en su

territorio, pero no afectan a quienes los efecten fuera de ste, principio
que aplicado al campo impositivo implica que el poder tributario de cada
Estado de la Federacin, debe limitarse a gravar los actos o hechos jurdicos que se verifiquen en su territorio, al tenor de su respectivo orden
jurdico. De esto se sigue que si bien las entidades federativas al estable
cer un impuesto tienen amplia libertad para fijar el hecho imponible y
el criterio de vinculacin tributaria que d nacimiento a la obligacin
correspondiente, al hacerlo deben tener en consideracin el lmite espacial de validez al que constitucionalmente estn restringidos, para lo cual
deben tomar en cuenta que aun cuando algunos de tales hechos permiten
la utilizacin de dos o ms criterios de vinculacin tributaria, como son
el domicilio, la ubicacin de la fuente de riqueza o el lugar de consumo, el
respectivo hecho o acto jurdico gravado deber desarrollarse dentro de
su territorio, lo que adems evita que tributos de diversas entidades federativas graven simultneamente dos o ms veces la misma manifestacin
de riqueza.
Precedentes: Amparo en revisin 1789/99. Operadora de Centros Comer
ciales Opcin, s.a. de c.v. 11 de agosto del ao 2000. Cinco votos. Ponente:
Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretario: Juan Jos Rosales Snchez34.
Sistema federal. Tratndose de las entidades federativas y el Distrito Federal,
no se admite que un mismo territorio este regido por dos legislaturas
locales.
En nuestro orden jurdico se dan en el territorio de la Federacin dos esferas
dentro de las cuales se ejercen las funciones estatales; stas son la federal y
la que corresponde a las entidades federativas, mismas que no se delinean
territorialmente, como sucede entre las entidades de la Federacin, sino
por razn de la materia en relacin con la cual se ejercen las funciones, segn
lo dispone el artculo 124 de la Constitucin Federal, al sealar: "Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin a
los funcionarios federales se entienden reservadas a los Estados". De este
precepto se desprende que en las entidades federativas ejercen jurisdiccin
Novena poca, Segunda Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XII, tesis 2a.
CXXV/2000, aislada, Constitucional, Administrativa, Octubre de 2000, pgina 359.

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458 Temas de
Derecho Notarial

por razn de materia, tanto las autoridades federales comolas del Estado
federado de que se trate, lo que significa que en cada Estado miembro de
la Federacin se dan dos mbitos de competencia, el federal y el local. Sin
embargo, nuestra organizacin federal no admite que un mismo territorio
est regido por dos legislaturas locales, como se desprende de lo dispuesto
por el artculo 121, fracciones I y II, de nuestra Ley Fundamental, que dicen:
"I. Las leyes de un Estado slo tendrn efecto en su propio territorio y,
por consiguiente, no podrn ser obligatorias fuera de l. II. Los bienes
muebles e inmuebles se regirn por la ley del lugar de su ubicacin."

Precedentes: Amparo en revisin 524/96. Patricia Elena Caballero Salazar

y otros. 27 de septiembre de 1996. Cinco votos. Ponente: Sergio Salvador
Aguirre Anguiano. Secretario: Roberto Lara Hernndez35.
Por tanto, la respuesta a la interrogante planteada al inicio de este inciso
se encuentra en el principio de territorialidad, conforme al cual las leyes de
una entidad federativa slo pueden obligar a quienes realicen actos jurdicos
en su territorio.
La solucin sera, desde luego, una Ley Federal de Voluntad Anticipada.

Documento de Voluntad
Anticipada (living will) en
la Unin Americana
En su documentado estudio El Living Will (Documento de Voluntad
anticipada) Ana Isabel Arce Morn3436 seala que el Living Will o docu
mento de voluntad anticipada, es una declaracin que rige el manteni
miento o lasuspensin de un tratamiento mdico cuyo objeto sea el mantener la vida de una persona (el propio otorgante), en el evento de que
Novena poca, Segunda Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo IV, tesis 2a. XCV/96,
aislada, Constituciona, Noviembre de 1996, pgina 245,
36 Ana Isabel Arce Moran, Universidad Panamericana-Prep Campus Yaocalli (1179) por su participacin como
Autor en el Encuentro de Investigacin 2008 con el trabajo El Living Will (Documento de Voluntad Anticipa
da) Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Secretara General, Direccin General de Incorporaciny
Revalidacin de Estudios.
35

Presencia en
las Entidades...

459

se presente una condicin incurable o irreversible que haya de producir

su muerte enun perodo de tiempo relativamente corto, y cuando tal
persona no se encuentre ya capacitada para tomar decisiones relativas
a su propio tratamiento mdico,.
Actualmente, en todos los Estados de la Unin Americana se han
dictado disposiciones legales relativas al living will, con muy diversas
denominaciones y en muy diversos ordenamientos. Prcticamente en
todos los casosexisten formatos o modelos para dictar un living will,
as como otros documentos relacionados con ste como: donacin de
rganos y poderes para el cuidado de la salud.As, en los siguientes
Estados recibe las siguientes denominaciones y tratamiento:
Alabama: Natural Death Act.
Alaska: Health Care Decisions Act.
Arizona: Prehospital Medical Care Directive.
Arkansas: Arkansas Rights of the Terminal Ill or Permanently Unconscious Act.
California: Durable Power of Attorney for Health Care.
Colorado: Colorado Medical Treatment Decisions Act.
Connecticut: Removal of Life Support Systems.
Delaware: Health Care Decisions.
District of Columbia: Health Care Decisions.
Florida: Health Care Surrogate.
Georgia: Living Will.
Hawaii: Uniform Health Care Decisions Act.
Idaho: Medical Consent and Natural Death Act.
Illinois: Illinois Living Will Act.
Indiana: Formatos para rechazar y para requerir procedimientos para
prolongar la vida.
Iowa: Life sustaining Procedures Act.
Kansas: Formato de living will que se encuentra en el Kansas Statuted
Annotated.
Kentucky: Kentucky Living Will Directive Act.

460 Temas de
Derecho Notarial

 Lousiana: Natural Death Act.

Maine: Uniform Health Care Decisions Act.
Maryland: Health Care.
Massachusetts: no tiene provisiones especficas del living will
Michigan: no tiene provisiones especficas del living will.
Minnesota: Minnesota Living Will Act.
Mississippi: Uniform Health Care Decisions Act.
Missouri: Durable Power of Attorney for Health Care Act.
Montana: Montana Rights of the Terminal Ill Act.
Nebraska: Rights of the Terminal Ill Act.
Nevada: Uniform Act on Rights of the Terminal Ill.
New Hampshire: una forma del living will en el New Hampshire Revised
Statutes Annotated.
New Jersey: New Jersey Advanced Directives for Health Care Act.
New Mexico: Uniform Health Care Decisions.
New York: Health Care Agents and Proxies.
North Carolina: Right to Natural Death.
North Dakota: Health Care Decisions.
Ohio: Modified Uniform Rights of the Terminally Ill Act.
Oklahoma: Oklahoma Right of the Terminally Ill or Persistently Unconscious Act.
Oregon: el living will es parte del formato para el Health Power of Attorney.
Pennsylvania: Advanced directive for Health Care Act.
Rhode Island: Rights of the Terminally Ill Act.
South Carolina: Death with Dignity Act.
South Dakota: la forma del living will esta en el South Dakota Codified
Law.
Tennessee: Tennessee Right to Natural Death Act.
Texas: el formato del living will esta en el Vernons Texas Codes Annotated.
Utah: Personal Choice and Living Will Act.
Vermont: la forma del living will esta incluida en el Vermonts Statute

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las Entidades...

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Annotated.
Virginia: el formato del living will es parte del Health Care Decisin Act.
Washington: Natural Death Act.
West Virginia: West Virginia Natural Death Act.
Wisconsin: el Health Care Power of Attorney est autorizado en la West
Wisconin Statutes Annotated.
Wyoming: el formato del living will est en el Wyoming statutes annotated.

Adicionalmente, Arce Moran acota: No obstante su denominacin,

los living wills tienen un campo limitado. Dos lmites sumamente importan
tes encontramos en lo que puede lograrse a travs de ellos. Primero, en
la mayora de los estados (de la Unin Americana) slo sirven para rechazar cuidados extraordinarios que tiendan a prolongar la existencia (del
declarante). Segundo, nicamente son efectivos para rechazar ese cuidado
cuando el paciente ha sido declarado en fase terminal o, en algunos Estados, cuando la muerte est muy cercana; pero no son directrices avanzadas a travs de las cuales se permita rehusar el tratamiento (mdico en
forma general).

Conclusin
A escaso tiempo de su promulgacin, la lvadf ha generado diversos comen
tarios y posiciones en la agenda pblica, no solo local, sino tambin en varias
entidades federativas.
Al respecto, el Secretario de Salud del Distrito Federal seal que la
dependencia a su cargo est lista para atender un promedio anual de 900
solicitudes de pacientes que soliciten acogerse a esta Ley. El funcionario
seal que para atender esta situacin se llevar a cabo un ajuste a fin de
contratar al personal que permita atender estos nuevos requerimientos. 37 El

Estima gdf atender 900 solicitudes por ao de Ley de Voluntad Anticipada, Diario La Jornada, 6 de febrero
de 2008.
38
Solicitan primera muerte digna, Diario Reforma, 22 de febrero de 2008.
39
Pgina de Internet: http://www.colbio.org.mx/modelo.htm, consultado el 25 de febrero de 2008.
37

462 Temas de
Derecho Notarial

mismo Secretario, acot que se recibi la primera solicitud de un paciente

terminal para someterse a la Ley de Voluntad Anticipada.38
Consideramos que, aunque incompleta y con algunas imprecisiones,
la lvadf es un paso en la direccin correcta para que todo individuo pueda
efectuar disposiciones ante su propia incapacidad, por lo que, como Nota
rios, nos comprometemos no slo con su cabal aplicacin, sino a efectuar
las contribuciones necesarias para su mejoramiento.
Independientemente de que el rlvadf contiene el formato respectivo,
es de destacarse el que ha elaborado el Colegio de Biotica, ac, previa consulta a diversas agrupaciones: Grupo de Opinin del Observatori de Biotica
I Pret, de Barcelona; la Fundacin Pro Derecho a Morir Dignamente, de
Colombia, la Asociacin Derecho a Morir Dignamente, de Espaa.39
En diversos foros y documentos, decimos que nos sorprende que en la
gran mayora de los pases del mundo, en especial en los herederos directos
de la tradicin jurdica romana, no se hayan adoptado las medidas concernientes a la instauracin de un rgimen sobre las disposiciones ante la propia
incapacidad. Lamentablemente la legislacin civil no satisface la necesidad
de una persona capaz para efectuar disposiciones sobre sus bienes y sobre su
salud, y otras figuras no ofrecen soluciones de carcter integral.40
Asimismo, la reticencia del ser humano a aceptar los naturales procesos
entrpicos y otras eventualidades de la vida; los avances de la ciencia mdi
ca que ahora facilitan la prediccin de la evolucin de la salud de una persona; la elevacin de la expectativa de vida, as como factores familiares y
estrictamente individuales, han sido causas que han incidido en la escasa
evolucin en la materia.
Recientemente, las Comisiones Unidas de Salud; y de Estudios Legisla
tivos del Senado de la Repblica, integraron un proyecto de decreto por el
que se reforma y adiciona la Ley General de Salud, en materia de cuidados
paliativos, ese proyecto fue enviado el 22 de abril del 2008 a la Cmara de
Diputados, que tan slo una semana despus, el 29 de abril devolvi el
proyecto a los senadores, en los siguientes trminos:
35

40

Garca Villegas Eduardo, La tutela de la propia incapacidad, iij-unam, Mxico, 2007.

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las Entidades...

463

Al aprobar la minuta en sus trminos, los integrantes de la Comisin

de Salud estamos convencidos de que mediante las reformas y adiciones
planteadas en la misma, se contribuye a preservar la dignidad de los
enfermos que padecen una enfermedad terminal, priorizando en todo
momento su voluntad, buscando el alivio del dolor y procurndole el
mejor tratamiento posible, razones por las que coincidimos plenamente
con el texto de la minuta remitida por el Senado de la Repblica.
Este decreto, por el que se reforma y adiciona la Ley General de
Salud, en materia de cuidados paliativos (Federal) no contempla la posibilidad de acudir ante Notario Pblico, sino que en el seala:
Artculo 166 Bis 4. Toda persona mayor de edad, en pleno uso de sus
facultades mentales, puede, en cualquier momento e independientemente de su estado de salud, expresar su voluntad por escrito ante dos
testigos, de recibir o no cualquier tratamiento, en caso de que llegase a
padecer una enfermedad y estar en situacin terminal y no le sea posible manifestar dicha voluntad. Dicho documento podr ser revocado en
cualquier momento.
Para que sea vlida la disposicin de voluntad referida en el prrafo anterior, deber apegarse a lo dispuesto en la presente Ley y dems disposiciones
aplicables.

En otros mbitos, ya habamos considerado que hay varias disposiciones que podran aadirse y modificarse en la lvadf o en la Ley General de
Salud (lgs) para permitir que cualquier persona tenga derecho a redactar
disposiciones anticipadas para especificar el tipo de cuidados que quisiera
recibir o no, en caso de que ya no estuviera en aptitud de poder expresar su
voluntad por haber incurrido en incapacidad. En virtud de estas disposiciones, ante notario, el interesado puede instruir al profesional de la salud que
quedar encargado de pronunciarse en su lugar, sobre los cuidados a prodigarle en aquellas situaciones en las que no pueda expresarse por s mismo.
Las disposiciones anticipadas iran dirigidas al profesional de la salud
responsable, y en ellas la persona capaz deja constancia de los deseos pre464 Temas de
Derecho Notarial

viamente expresados sobre las actuaciones mdicas para cuando se encuentre

en una situacin en que las circunstancias que concurran no le permitan
expresar personalmente su voluntad. En dichas disposiciones anticipadas
se podrn incorporar manifestaciones para que, en el supuestode situacio
nes crticas, e irreversibles respecto a la vida, se evite el sufrimiento con
medidas paliativas aunque se acorte el proceso vital, no se prolongue la
vida artificialmente por medio de tecnologas y tratamientos despropor
cionados o extraordinarios, ni se atrase abusiva e irracionalmente el proceso
de la muerte.
En consecuencia, en el mbito del Ttulo Dcimo Cuarto de la Ley
General de Salud podra aadirse un artculo, que en sentido general
disponga lo siguiente:
Artculo 350 ter. Toda persona capaz, en pleno uso de sus facultades puede
efectuar disposiciones ante notario en las que instruya a los profesionales de
la salud y a quienes hayan de realizar un tratamiento que no se prolongue la
vida con mecanismos artificiales extraordinarios o desproporcionados. Dichas
disposiciones podrn ser revocadas por el otorgante, en todo momento y
sin ninguna formalidad de por medio.

O bien, en un sentido ms amplio, la regulacin podra efectuarse de

la siguiente manera:
Artculo 350 ter. Toda persona capaz puede redactar disposiciones ante notario sobre el tipo de cuidados que desea recibir o no en situaciones en las
que se encuentre ya en condiciones de no poder expresar su voluntad.
Artculo 350 ter. 1. Toda persona puede designar a un representante tera
putico encargado de pronunciarse en su lugar sobre la eleccin de los cuidados
que desea recibir en las circunstancias descritas en el artculo anterior.
Artculo 350 ter. 2. Las disposiciones a que hace referencia el artculo 350
ter. pueden ser modificadas o anuladas en cualquier momento por su autor,
sin limitacin de forma.
Artculo 350 ter. 3. El profesional de la salud debe respetar la voluntad
que el paciente expres en sus disposiciones anticipadas si este ltimo se
encuentra en una situacin que aquellas prevn. En caso de que el profePresencia en
las Entidades...

465

sional de la salud tenga alguna objecin de conciencia, deber turnar al

paciente y su expediente clnico a algn otro colega que acepte respetar la
voluntad del paciente.
Artculo 350 ter. 4. Cuando el profesional de la salud considere fundamente
que las disposiciones a que se refiere al artculo 350 ter. no corresponden
a la voluntad actual del paciente o que existe un conflicto de inters entre
el paciente y su representante teraputico, debe plantear el asunto ante la
autoridad correspondiente.
Artculo 350 ter. 5. Si el paciente es incapaz de discernimiento, el profesio
nal de la salud debe corroborar si aqul redact disposiciones a las que
se refiere al artculo 350 ter. o design un representante teraputico. En
ausencia de disposiciones o representante teraputico, el profesional de la
salud debe obtener el consentimiento de su representante legal o, en su
defecto, solicitar el consentimiento de sus familiares despus de haberles
proporcionado la informacin necesaria.
Artculo 350 ter. 6. En caso de urgencia o en ausencia de un representante
legal, el profesional de la salud debe actuar de conformidad a los intereses
objetivos del paciente.

Bibliografa
Alegre Martnez Miguel ngel, La dignidad de la persona como fundamento del ordenamiento constitucional espaol, Universidad de Len, 1996.
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(Footnotes).

Los principios originales y

actuales de la Constitucin Mexicana

de 1917. Del Estado federal a la
justicia constitucional
Lic. Pascual Alberto Orozco Garibay
Notario Pblico Nmero 193 del
Distrito Federal

Sumario: Introduccin. I. Concepto de Constitucin. II. Partes de la Cons

titucin. III. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
de 1917. Sus postulados de origen. IV. Algunas reformas constituciona
les trascendentes de 1917 a la fecha. V. Los Principios actuales de la
Constitucin Mexicana: a) Mxico es un Estado de tipo Federal; b) Su
forma de gobierno es una repblica, representativa, democrtica y presidencialista. c) Existe divisin de funciones entre los rganos de poder.
d) La soberana popular. e) El Municipio libre. f) Los derechos humanos.
g) Libertad religiosa, educacin laica y separacin de las iglesias y el
Estado. h) La existencia de partidos polticos. i) La rectora del Estado
en materia econmica. j) La mltiple nacionalidad. k) El Territorio como
espacio geogrfico y como mbito espacial de validez. l) Las responsabilidades de los servidores pblicos. m) La supremaca constitucional y
la jerarqua normativa. n) La Justicia Constitucional. VI. Conclusiones.
VII. Fuentes de Informacin.

Introduccin
Este ensayo pretende esbozar los principios que dieron vida a la Constitu
cin Mexicana de 1917 y los postulados que actualmente la fundamentan.
Evidentemente el Mxico de la segunda dcada del Siglo XX es muy
diferente al de hoy en da, sus valores, costumbres, preocupaciones y finali
dades han cambiado. Las estructuras social, poltica y econmica no son
las mismas.
El Mxico rural, liberal, nacionalista, con una incipiente democracia
se ha transformado en un Mxico urbano, social, que se enfrenta a un
mundo globalizado; con una problemtica social aguda; con una democra471

cia muy endeble y un sistema electoral bastante cuestionado y evidentemente

estos cambios se ven reflejados en la Ley Suprema.
El Constituyente de 1917 busc resolver la problemtica de aquellos
tiempos; hoy nos corresponde a nosotros asumir esta responsabilidad social,
buscando soluciones justas que respondan a las necesidades de todos los
mexicanos.
Este trabajo sintetiza en catorce principios la estructura y contenido actual
de nuestra Carta Magna de una manera descriptiva y a su vez es un anli
sisde lo que podemos o queremos ser. Para ello es necesario promover
elrespeto a la Constitucin, fomentar el reconocimiento de los derechos
humanos y de los mecanismos que los garanticen y los hagan efectivos, el
sometimiento real de todos a la ley, la divisin de poderes, la responsabilidad
de los servidores pblicos; es necesario reestructurar nuestro sistema poltico electoral que garantice y transparente de una manera ms econmica
nuestra democracia. Igualmente debemos replantearnos nuestra justicia
constitucional y el papel de la Suprema Corte de Justiciade la Nacin
para que asuma las funciones de un autntico Tribunal Constitucional.
El tema del Federalismo tanto econmico como judicial son tambin
asignaturas pendientes que no se pueden dejar a un lado, ni tampoco la asig
nacin de recursos a los Municipios, para que realmente sean libres.
La marginacin social, la inequitativa distribucin de la riqueza, la
miseria extrema son problemas que merecen una solucin urgente no slo
del Estado, sino tambin de toda la sociedad civil.
El punto de partida es adecuar la Constitucin a la realidad, porque
en ella se plasman nuestros derechos, valores, finalidades; el texto constitu
cional es el fundamento del poder y quien establece sus lmites, es en
ltima instancia la Ley Suprema que armoniza a todas las normas jurdicas
sealando su jerarqua, procedimiento de creacin y contenido.

Concepto de Constitucin
La Constitucin puede ser definida desde cuatro puntos de vista: jurdico,
poltico, sociolgico y filosfico:
472 Temas de
Derecho Notarial

1. Jurdicamente, la Constitucin es un sistema normativo que armoniza a

todas las disposiciones jurdicas, determinando su jerarqua, proceso de
creacin y contenido. Kelsen al respecto seala:
La norma fundamental de un orden jurdico es la regla suprema de acuerdo
con la cual los preceptos de tal orden son establecidos y anulados, es
decir, adquieren y pierden su validez.1
Para Kelsen:
La Constitucin en sentido material est constituida por los preceptos
que regulan la creacin de normas jurdicas generales y especialmente
la creacin de leyes [...] Puede determinar no solamente los rganos del
proceso legislativo, sino tambin hasta cierto grado el contenido de leyes
futuras. Puede determinar negativamente que las leyes no deben tener
cierto contenido.2
2. Poltico. La constitucin es el fundamento jurdico del poder del Gobierno; es la norma suprema que pretende unificar los elementos del Estado,
organizando los distintos rganos que ejercitan el poder, estableciendo
sus competencias, las relaciones entre ellos y sus lmites.
Lo que para m define la Constitucin es su funcin y sta es precisamente
la de dar forma al poder, es decir, la de crearlo... Toda Constitucin implica
racionalizacin y limitacin del poder, pero a mi juicio la Constitucin no
puede ser definida por referencia slo a esta funcin... la Constitucin es
forma del poder porque es su pretensin de legitimidad. Por eso no son
constituciones autnticas los documentos que sirven de simple cobertura
semntica a unas relaciones de poder puramente prcticas, sino slo aquellas
que fundamentan efectivamente el poder.3

Hans Kelsen, Teora General del Derecho y del Estado, unam, 1988, 2a. edicin, pginas 133.
Hans Kelsen, op. cit., de la pgina 147 a la 148.
3 Rubio Llorente Francisco, La forma del poder. Estudios sobre la Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, Espaa, 1997, pginas. XXIV.
1
2

Los principios
originales y...

473

3. Sociolgico: La Constitucin es el pacto social que plasma la voluntad del

pueblo y organiza la convivencia social e igualmente se concibe como la
suma de los factores reales del poder.
He ah, pues, seores, lo que es, en esencia la Constitucin de un pas; la
suma de los factores reales de poder que rigen en ese pas... los problemas
constitucionales no son, primariamente, problemas de derecho, sino de
poder; la verdadera Constitucin de un pas slo reside en los factores
reales y efectivos de poder que en ese pas rigen; y las constituciones escritas
no tienen valor ni son duraderas ms que cuando dan expresin fiel a los
factores de poder imperantes en la realidad social4
4. Filosfico. La Constitucin es la que determina la estructura del Estado, sus
valores, sus finalidades, sus proyectos.
Hoy en da no se puede concebir un Estado sin una Constitucin. Al res
pecto Adolfo Posada seala:
Los Estados modernos se definen de modo general como estados constitucionalespor encima de la diversidad de formas, se destaca el hecho
positivo de la existencia de las constituciones como expresin que en
general caracteriza la estructura y funcionamiento del rgimen poltico
y jurdico de los estados contemporneos.5

La Constitucin es vital, porque protege y garantiza nuestros derechos, fundamenta y limita el poder, porque plasma los valores y finalidades de la sociedad; unifica los elementos del Estado al determinar quienes
son sus nacionales, ciudadanos y extranjeros; cual es su territorio, quienes son
sus autoridades, cuales son sus atribuciones y responsabilidades, el tipo de
estado y la forma de gobierno que se pretende establecer, y la que armo
niza a todas las normas jurdicas determinando su jerarqua, proceso de
creacin y contenido.
6

Lasalle Ferdinand, Qu es una Constitucin?, Coyoacn, s. a., Mxico, 1997, pgina 52 y 75.
Tratado de Derecho Poltico, Librera General de Victoriano Surez, Madrid, 1929, tomo II, pgina 10.
6
Un estudio muy serio de los conceptos de Constitucin es el de Garca Pelayo Manuel, Derecho Constitucional
Comparado, Alianza Editorial, Madrid Espaa, 1999, de la pginas 33 a la 53; asimismo se puede consultar a
Carbonell Miguel, compilador, Teora de la Constitucin. Ensayos Escogidos, editorial Porra-unam, Mxico, 2000.
4

474 Temas de
Derecho Notarial

Partes de la
Constitucin
Tradicionalmente se ha considerado que la Constitucin est integrada por
dos partes: la dogmtica y la orgnica, sin embargo esta divisin omite
todo lo relativo a los principios constitucionales que no se ubican ni en la
parte dogmtica ni en la orgnica; por ello considero que es ms adecuado
el criterio sostenido por Felipe Tena Ramrez que la divide en tres:7
1. La dogmtica que se refiere a los derechos humanos (vida, libertad, igualdad,
propiedad, seguridad, jurdica etctera). Artculo 1-28 Constitucional.
2. La orgnica que es la que determina quienes son los rganos encargados
de realizar las funciones del Estado (Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Institu
to Federal Electoral, Comisin Nacional de los Derechos Humanos y el
Banco de Mxico), distribuye sus competencias y prescribe las responsa
bilidades de los servidores pblicos (administrativa, poltica, penal y civil)
Artculo 49-124 Constitucional.
3. La Superestructura Constitucional. En la parte de la Constitucin que
establece el tipo de Estado (Federal), la forma de gobierno (repblica,
representativa, democrtica y presidencialista), el titular de la soberana
(el pueblo), la supremaca constitucional y la jerarqua normativa consti
tucin tratados internacionales, leyes federales y locales dependiendo el
mbito de competencia, reglamentos y sentencias), establece los mecanis
mos jurisdiccionales de defensa de la constitucin (amparo, controversias
constitucionales, acciones de inconstitucionalidad y los procesos jurisdiccio
nales en materia electoral) y en general plasma los valores y filosofa del
Estado Mexicano. Artculos 3, 27, 30-48, 103, 105, 107, 123, 132, 133,
135, 136 Constitucional.8

Derecho Constitucional Mexicano, editorial Porra, Mxico, 1996, de la pgina 23 a la 24.

Un anlisis descriptivo de la estructura constitucional de Mxico se puede consultar en Orozco Garibay,
Pascual Alberto, "El Estado Mexicano. Su estructura Constitucional" en Revista Mexicana de Derecho, nmero 6,
editorial Porra y Colegio de Notarios del Distrito Federal, Mxico, 2004, de la pgina 3 a la50.
7
8

Los principios
originales y...

475

La Constitucin Poltica
de los Estados Unidos
Mexicanos de 1917.
Sus Postulados de Origen
La Constitucin de Mxico del 5 de febrero de 1917 asumi las exigencias
tanto histricas y populares emanadas de la Revolucin Mexicana, como
de los Planes entre otros de Guadalupe, de la Empacadora y de Ayala,
en tres vertientes principales:
1. Poltica:
a) Sufragio efectivo, no reeleccin.
b) Un Estado Federal con una forma de gobierno republicana, representa
tiva y democrtica.
c) El reestablecimiento del Senado
2. Laboral:
a) Jornadas laborales de 8 horas diarias
b) Salario mnimo
c) Proteccin del trabajo de mujeres y nios
d) Reparto de utilidades
e) Un da de descanso a la semana
f) Derecho de huelga
g) Indemnizacin por despido injustificado
h) Personalidad jurdica de los Sindicatos
3. Agraria:
a) Desaparicin de latifundios
b) La dotacin y restitucin de tierras, aguas y bosques
c) Reconocimiento de la personalidad jurdica de los ncleos de poblacin
ejidal y comunal
476 Temas de
Derecho Notarial

d) Establecimiento de nuevos procedimientos a travs del Poder Ejecutivo

Federal, para resolver los conflictos y garantizar la justicia en sus resolu
ciones.
e) La creacin de una legislacin agraria de carcter federal.

La Constitucin de 1917 es la primera Constitucin en el mundo con

un contenido social. Al respecto Enrique Snchez Bringas asevera:
La nueva Constitucin inaugur el constitucionalismo social, al definir los
siguientes ordenamientos: la educacin bsica gratuita, laica y obligatoria
(Artculo 3); la rectora econmica del Estado y el dominio de la nacin
sobre los recursos naturales (Artculos 27 y 28); la reforma agraria basada enla
abolicin de los latifundios y la dotacin de tierra, bosques, aguas a favor de
los campesinos y de las comunidades (Artculo 27) y la reforma laboral que
estableci a favor de los trabajadores, condiciones mnimas para el desempeo del trabajo, derecho de sindicacin y seguridad social (Artculo 123).9

Sus principales postulados de origen eran los siguientes:

1. Mxico como un Estado Federal (Artculo 40);
2. Forma de gobierno republicano, democrtico y representativo-bicameral
(Artculo 40);
3. Soberana popular (Artculo 39);
4. Divisin de poderes en Ejecutivo, Legislativo y Judicial (Artculos 49 y 116);
5. Derechos humanos de los gobernadores: igualdad, libertad, propiedad y
seguridad jurdica (Artculos 1-29);
6. La Propiedad de las tierras, aguas, recursos naturales, subsuelo y espacio
areo corresponden a la nacin; al igual que la rectora del Estado en
materia econmica (Artculos 25, 26, 27 y 28);
7. El municipio libre es la base de la organizacin poltica y administrativa
de los estados (Artculo 115);

Derecho Constitucional, editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 104.

Los principios
originales y...

477

8. Educacin laica y desconocimiento de la personalidad jurdica de las

iglesias (Artculos 3, 5, 27 y 130);
9. Mxico como un estado social de derecho. Se establecen los derechosde
los trabajadores y de los campesinos no solo en forma individual, sino
tambin colectiva;
10. Supremaca Constitucional. La Constitucin es la norma suprema de
todo nuestro ordenamiento jurdico y en consecuencia ninguna leyo autoridad pueden ir en contra de ella y en casos de hacerlo, existe el Juicio
de Amparo para subsanarlo (Artculos 133, 103 y 107).

Algunas reformas
constitucionales
trascendentes de
1917 a la fecha
De 1917 al da de hoy, se han realizado ms de 600 modificaciones al
texto constitucional original, siendo entre otras, las reformas ms importantes las siguientes:
1. Igualdad del hombre y la mujer. En el ao de 1975 (Artculo 4)
2. La doble nacionalidad en 1997 (Artculos 30, 32 y 37)
3. El reconocimiento constitucional de los partidos polticos como entidades
de inters pblico en 1977 (Artculo 41)
4. El proceso poltico electoral con el establecimiento de los diputados de
representacin proporcional en el ao de 1977, para garantizar el dere
cho de las minoras y legitimar el sistema poltico (Artculo 41); y la
disminucin de la edad de 21 aos a 18 para ser ciudadano en 1969 y
el otorgamiento de la ciudadana plena a las mujeres en 1953 (Artculo 34)
5. La creacin del Instituto Federal Electoral y el Tribunal Electoral en el
ao de 1996, con el propsito de que una entidad independiente manejara
todo el proceso electoral y que una autoridad jurisdiccional resolviera todas
las controversias (Artculos 41 y 99)
6. Reconocimiento a la personalidad jurdica y no ya poltica, de las iglesias
en 1992 (Artculos 27-II y 130)
478 Temas de
Derecho Notarial

7. Un nuevo esquema de la divisin de poderes, con la regulacin de los orga

nismos pblicos autnomos: Banco de Mxico en 1993 (Artculo 28)la
Comisin Nacional de los Derechos Humanos en 1992 (Artculo 102)
y el Instituto Federal Electoral en 1996 (Artculo 41)
8. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin como Tribunal Constitucional a travs de tres mecanismos: El Amparo, las Controversias Constitucionales y la Acciones de Inconstitucionalidad en 1994 (Artculo 105)
9. Autonoma de la Universidad en 1929 y 1980 (Artculo 3)
10. El Distrito Federal ya no slo como capital de los Estados Unidos
Mexicanos y sede de los Poderes Federales, sino tambin como una enti
dad federativa con personalidad jurdica y patrimonio propio en 1993
(Artculo 122).

Los Principios Actuales

de la Constitucin Mexicana
Muchas de las aspiraciones de los mexicanos de principios del Siglo XX
quedaron plasmadas en el texto constitucional; sin embargo con el devenir
de la historia, la sociedad ha cambiado, sus costumbres y sus valores ya
no son los mismos. La misma Constitucin se ha tenido que adaptar a los
nuevos tiempos, algunos de sus postulados originales se han modificado.
En los albores del nuevo milenio, nuestra Constitucin esta articulada
en catorce principios fundamentales, los cuales son los siguientes:
1. Mxico es un estado de tipo federal; 2. Su forma es gobierno es una
repblica, representativa, democrtica y presidencialista; 3. Existe divisin de
funciones entre los rganos de poder; 4. La soberana popular; 5. El Municipio libre; 6. Los Derechos Humanos; 7. Libertad de creencias, educacin
laica y separacin de las iglesias y el Estado; 8. La existencia de partidos
polticos; 9. La rectora del Estado en materia econmica; 10. La mltiple
nacionalidad; 11. El territorio como espacio geogrfico y como mbito espacial de validez; 12. Las responsabilidades de los servidores pblicos; 13.
La supremaca constitucional y la jerarqua normativa, y 14. La Justicia
Constitucional.
Los principios
originales y...

479

Mxico es un Estado de Tipo Federal

El Estado Federal es el mximo grado de descentralizacin poltica; es una
unin de estados que crean un nuevo Estado.
Las caractersticas del Estado Federal Mexicano son:
a) La existencia de una Constitucin del Estado Federal y una Constitucin
de cada estado miembro, aprobada por ellos y no por el Congreso Federal.
Artculos 40, 41 y 133 Const.
b) Cada estado miembro posee las tres funciones: Ejecutiva, Legislativa y
Judicial. Artculos 116 Const.
c) Las legislaturas de los estados miembros si intervienen en las reformas de
la Constitucin Federal. Artculos 135 Const.
d) Existen varios centros de poder, es decir varios entes creadores y aplicadores del derecho que son: la Federacin, los Estados Miembros, el Distrito
Federal y los Municipios. Artculos 49,116, 12 y 115 Constitucionales.
e) Coexisten varios rdenes jurdicos simultneamente: el Federal, el Estatal,
el del Distrito Federal y el Municipal. Ninguno tiene supremaca, ya que
todos estn sometidos a la Constitucin Poltica, quien determina la competencia de cada uno de ellos.
La Federacin slo tiene las facultades expresamente conferidas y aquellas
que no se le otorgaron al Distrito Federal. Artculos 124 y122 Const.
Los Estados Miembros gozan de todas aquellas que no se le otorgaron a
la federacin, o a los municipios al igual las facultades compartidas que
son: educacin, salubridad, asentamientos humanos y ecologa, controversias
civiles o penales federales que solo afecten intereses particulares, combate al
alcoholismo y seguridad pblica. Artculos 124, 3, 73-XXV, 4, 73-XXIX
C y G, 104-I, 117, 21 y 73-XXII Const.
El Distrito Federal solo tiene las facultades que expresamente le otorgala
Constitucin. Artculo 122 Const.
El Municipio goza de las facultades consignadas en la Constitucin Pol
tica y las otorgadas tanto en la Constitucin local como en sus leyes
orgnicas. Artculos 115 Const.
f) Mxico como Estado Federal no se identifica con la Federacin, como err
neamente se concibe, sino es la suma de Federacin, Estados miembros,
Distrito Federal y Municipios. Artculo 40 Const.
480 Temas de
Derecho Notarial

 El ser Mxico un Estado Federal se encuentra fundamentado entre otros,

en los artculos 40 y 41 constitucionales que en su parte conducente
sealan:
Artculo 40. Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica,
representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados libres y sober
nos en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una Fede
racin establecida segn los principios de esta ley fundamental.
Artculo 41. EI pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la
Unin en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados en lo
que toca a sus regmenes interiores en los trminos respectivamente establecidos
por la presente Constitucin Federal y las particulares de los Estados,las que
en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del Pacto Federal

Su forma de gobierno es
una repblica, representativa,
democrtica y presidencialista
Constitucionalmente Mxico opt por una forma de gobierno Republicana, Representativa, Democrtica y Presidencialista tal como lo determina
el artculo 40 antes transcrito.
I. Mxico es una Repblica porque el Jefe de Estado es temporal y es electo
y sus caractersticas principales son las siguientes:
a) El presidente dura 6 aos, salvo los casos de: Presidente Interino (de 14a
18 meses); Presidente provisional (lo que dure el Congreso en nombrar
a un Presidente interino o substituto); Presidente substituto (4 aos
como mximo). Artculos 83 y 84 Const.
b) La eleccin del Presidente es directa por el pueblo, salvo la designacin
de presidente provisional que la hace la Comisin Permanente y el
nombramiento de los presidentes interinos y substitutos que los realiza
el Congreso de la Unin. Artculos 81 y 84 Const.
c) La renovacin de los poderes Legislativos y Ejecutivo se realiza median
te elecciones libres y peridicas. Artculos 40, 41 segundo prrafo, 74-I,
99- II Const.
Los principios
originales y...

481

e) El Presidente es el Jefe de Estado y el Jefe de Gobierno. Artculo 89VI, VIII, X, 73- VIII y 80 Const.
II. Su gobierno es representativo, ya que el pueblo crea y ejecuta el orden
jurdico a travs de sus representantes y no en forma directa. Artculo
40 Const.
a) El pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin
(Ejecutivo, Legislativo y Judicial) en los casos de la competencia de
stos y por los de los Estados en lo que toca a sus regmenes interiores.
Artculo 41 y 49 Const.
b) Los representantes son: a un nivel federal:
1. Poder Ejecutivo: Presidente de los Estados Unidos Mexicanos. Artcu
lo 80 Const.
2. Poder Legislativo. Congreso General. Artculo 50 Const.
Cmara de Diputados. Artculo 51 y 52 Const.
Cmara de Senadores. Artculo 56 Const.
3. Poder Judicial. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Tribunal
Electoral, Tribunales Colegiados y Unitarios de Circuito, Juzgados
de Distrito y Consejo de la Judicatura Federal. Artculo 94 Const.
c) Los representantes a un nivel local son:
1. Poder Ejecutivo. El Gobernador
2. Poder Legislativo. Los Diputados locales
3. Poder Judicial. Tribunales locales. Artculo 116 Const.
d) Los representantes en el Distrito Federal son:
1. Poder Ejecutivo: Jefe de Gobierno y Presidente de los Estados Unidos
Mexicanos.
2. Poder Legislativo: Asamblea Legislativa y Congreso de la Unin
3. Poder Judicial. Tribunal Superior de Justicia, Jueces de Primera
Instancia, Jueces de Paz, Consejo de la Judicatura del Distrito
Federal. Artculo 122 Const.
482 Temas de
Derecho Notarial

e) Los representantes en los municipios son:

1. Ayuntamiento (Presidente Municipal, Sndicos, Regidores, Secretario y Tesorero).
2. Consejos Municipales.

Artculo 115-1 Const.

f) Existen 3 formas de participacin poltica directa de los ciudadanos,
de las cuales el referndum y plebiscito no se encuentran ni prohibidas ni reglamentadas en la Constitucin Poltica y la iniciativa popular
no esta permitida a un nivel federal, aunque no hay ningn impedimento para que en el mbito local se regulen.
Artculo 71 Const. En el Distrito Federal se encuentran reglamentadas
Artculo 46-IV del Estatuto de Gobierno del Distrito Federal y Artculo 2, 10-IV, V, VI, 21, 23,32, 34 y 40 de la Ley de Participacin
Ciudadana del Distrito Federal.

III. Mxico tiene formalmente un sistema de gobierno democrtico, porque

es el pueblo quien determina su sistema de gobierno, es quien crea y
aplica el ordenamiento jurdico. Artculo 3-II a, 39, 40, 41 Primer Prrafo
49, 115, 116 y 122 Const.
Sus particularidades son las siguientes:
a) El poder se ejerce por diferentes personas. Artculos 49, 115, 116 y
122 Const.
b) La soberana reside en el pueblo. Artculo 39 Const.
c) El derecho se crea por los representantes del pueblo. Artculo 41
primer prrafo, 50, 51, 52, 56, 71, 80,8l. Const.
d) Se puede exigir responsabilidad a los servidores pblicos. Artculo
108-114 Const.
e) Surge por va electoral. Artculo 52, 56, 81 Const.
f) Se otorgan derechos fundamentales y una proteccin jurisdiccional a
los mismos. Artculos 1, 103-I, 107 Const.
Los principios
originales y...

483

IV. Presidencialista. Mxico tiene una estructura presidencialista por las siguie
tes razones:
a) El Poder Ejecutivo est depositado en una sola persona (Presidente)
que es a la vez Jefe de Estado y Jefe de Gobierno. Artculos 80, 89VIII, X Const.
b) El Presidente es elegido por el pueblo. Artculo 81 Const.
c) El gabinete lo nombra el Presidente, quien puede pertenecer a un
partido poltico diferente al de la mayora del Congreso. Artculos.
89-11. Const.
d) El Presidente no puede disolver al Congreso. Artculos 65 y 89 Const.
contrario sensu.
e) El Presidente no es responsable polticamente ante el Congreso. Artculos 108 Const.
f) El gobierno no necesita de la confianza del Congreso ni para existir ni
para subsistir (no existe en Mxico ni el voto de censura ni el de confianza).

Existe divisin de funciones

entre los rganos de poder
En Mxico las funciones ejecutiva, legislativa y judicial se encuentran atribuidas a diferentes personas, pretendiendo con ello evitar la concentra
cin del poder y su abuso.
Esta divisin existe en todos los niveles de gobierno: federal, estatal ydel
Distrito Federal. En el mbito municipal el Ayuntamiento es un rgano
colegiado, que impide que un solo individuo tome todas las decisiones y
ademssus integrantes (presidente, sndico, regidores etctera). Tienen
facultades muy determinadas que impiden se extralimiten.
Adems de la tradicional divisin tripartita en Ejecutivo, Legislativo
y Judicial, existen igualmente organismos pblicos autnomos que realizan funciones especficas: Banco de Mxico, Instituto Federal Electoral
y Comisin Nacional de Derechos Humanos. Artculos 49, 116, 122,28,
41-III; 102 B Const.
10

10
Una explicacin muy clara de estos primeros principios se encuentra en Carbonell Miguel, Constitucin,
Reforma Constitucional y Fuentes del Derecho en Mxico, editorial Porra, Mxico, 2004, de la pgina 21 a la 100.

484 Temas de
Derecho Notarial

Los fundamentos constitucionales de la divisin de funciones son:

Artculo 49. EI Supremo Poder de la Federacin se divide, para su ejercicio,
en Legislativo, Ejecutivo y Judicial
Artculo 116. EI poder pblico de los Estados se dividir, para su ejercicio,
en Ejecutivo, Legislativo y Judicial, y no podrn reunirse dos o ms de estos
poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse el legislativo en
un solo individuo
Artculo 122. Definida por el artculo 44 de este ordenamiento la naturaleza
jurdica del Distrito Federal, su gobierno est a cargo de los Poderes Federales y de los rganos Ejecutivo, Legislativo y Judicial de carcter local, en
los trminos de este artculo. Son autoridades Locales del Distrito Federal, la
Asamblea Legislativa, el Jefe de Gobierno del Distrito Federal y el Tribunal
Superior de Justicia...
Artculo 115. ... Cada Municipio ser gobernado por un Ayuntamiento de
eleccin popular directa, integrado por un Presidente Municipal y el nmero
de regidores y sndicos que la ley determine...

Las nicas dos excepciones al principio de divisin de funciones son

las consignadas en el artculo 49 Constitucional:
a) Las relativas a las facultades extraordinarias del Ejecutivo Federal para
legislar en el caso de suspensin de garantas, regulado en el articulo 29
Constitucional y
b) Para aumentar, disminuir o suprimir las cuotas de las tarifas de exportacin e importacin expedidas por el Congreso; as como para restringir
y para prohibir las importaciones, las exportaciones y el trnsito de productos y artculos, tal como lo prescribe el artculo 131 Constitucional.

La soberana popular
El concepto de soberana es uno de esos trminos tan elsticos, que lo
mismo ha servido para justificar el absolutismo de los monarcas, como lademocracia, existen tantas definiciones como autores que lo han estudiado,
por ejemplo para Jellinek: "La soberana significa la negacin de toda
Los principios
originales y...

485

subordinacin o limitacin del Estado por cualquier otro poder",11 por su

parte Norberto Bobbio seala: "Quien tiene el derecho exclusivo de usar
la fuerza sobre un determinado territorio es el soberano",12 a su vez Hctor
Gonzlez Uribe expresa: " ... el poder del Estado es supremo, o como se
le ha llamado histricamente soberano ...el poder del Estado no tiene
ningn otro por encima de l. Por eso se le llama soberano (de summa
potestas) la soberana es un poder legtimo, sometido al imperio de las
normas jurdicas13
Otro problema de la soberana radica en delimitar quien es el titular
de ese poder poltico, ya que la doctrina se divide en quienes sostienen
que es del Estado (tesis europea), otros por su parte consideran que la
soberana radica en el pueblo (tesis americana) y los hay tambin quienes
afirman que reside en la Constitucin como lo asevera Csar Carlos Garza
Garca: "...lo nico supremo e incuestionable, donde reside la soberana
lo es la Constitucin...14 La soberana es hoy en da un adjetivo del poder
del Estado, que lo diferencia de cualquier otro poder, porque es fundamentalmente jurdico y se manifiesta en el monopolio del uso de la fuerza
en forma legtima.
Nuestra Constitucin se inclin por sostener el principio de la sobera
na popular, en sus artculos 39 y 41 que en su parte conducente establecen:
Artculo 39. La soberana nacional reside esencial y originariamente en el
pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio
de ste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o
modificar la forma de su gobierno.
Artculo 41. El pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la
Unin, en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados, en
lo que toca a sus regmenes interiores...

Citado por Tena Ramrez Felipe, op. cit., pgina 6.

Estado, Gobierno y Sociedad por una Teora General de la Poltica, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1996,
pgina 108.
13 Teora Poltica, editorial Porra, Mxico, 1972, de la pgina 317 a la 318.
14 Derecho Constitucional Mexicano, Mc Graw-Hill, Mxico, 1997, pgina 6.
11
12

486 Temas de
Derecho Notarial

El Municipio libre
El Municipio es una persona moral y como tal, es sujeto de derechos y
obligaciones; tiene un nombre, un patrimonio y un rgano de representacin, que es un Ayuntamiento de eleccin popular directa, integrado por
el Presidente Municipal, los sndicos y los regidores o en casos excepcionales por los Consejos Municipales. Es la base de la divisin territorial y de
la organizacin poltica y administrativa de los estados. Es igualmente un
tipo de descentralizacin poltica y jurdica. Tiene capacidad para adquirir
y poseer todos los bienes inmuebles necesarios para la prestacin de los
servicios pblicos a su cargo (Artculo 27-VI Const.); igualmente puede
enajenar los inmuebles de su propiedad (Art 115-II b) Const.). Tiene
facultad para aprobar los bandos de polica y gobierno, reglamentos, circu
lares, y disposiciones administrativas que organicen la administracin
pblica municipal, regulen las materias, procedimiento, funciones y servi
cios pblicos de su competencia y aseguren la participacin ciudadana y
vecinal (Art 115-11 Const.).
Tienen a su cargo entre otros, el servicio pblico de agua potable, dre
naje, alcantarillado, alumbrado pblico, limpia, mercados y centrales de
abasto, panteones, rastro, calles, parques y jardines, etctera.
Es libre el Municipio entre otras razones, porque tiene la facultad de
administrar libremente sus ingresos (Artculo 115-IV Const.)
El Ayuntamiento aunque es un rgano colegiado, cuenta con una
divisin de funciones:
1. Presidente Municipal. Es quien tiene la facultad ejecutiva y de mando,
incluyendo la polica municipal; es quien promulga los bandos municipales, es quien preside los actos solemnes y ceremonias, al igual que las
sesiones del Ayuntamiento.
2. Los Sndicos. Son quienes representan al ayuntamiento en todos los nego
cios o juicios en que el Municipio sea parte, igualmente tienen funciones
de vigilancia sobre la Tesorera del Ayuntamiento.
3. Regidores. Son los funcionarios que coordinan y vigilan los servicios pblicos que presta el municipio y asisten con voz y voto a las juntas del
Ayuntamiento.
Los principios
originales y...

487

El Ayuntamiento goza de las facultades conferidas por la Constitu

cin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, por la Constitucin local
y por las Leyes Orgnicas Municipales.
Entre las facultades otorgadas por la Constitucin Federal destacan
las siguientes.
Aprobar los bandos de polica y gobierno, reglamentos, circulares
y disposiciones administrativas; administrar su patrimonio, aprobar el pre
supuesto de egresos, administrar los servicios pblicos de agua potable,
drenaje, alcantarillado, alumbrado pblico, limpia, calles, parques, jardi
nes, seguridad pblica, panteones, rastro, trnsito. Tiene facultades para
adquirir inmuebles y ser parte en una controversia constitucional. Igualmente puede aprobar y administrar la zonificacin y planes de desarrollo
urbano municipal, crear y administrar sus reservas territoriales y ecolgicas, autorizar y vigilar el uso del suelo, intervenir en la regularizacin de la
tenencia de la tierra urbana, otorgar licencias y permiso para construccin
y llevar un catastro de propiedades, industrias, comercios. Artculo 115,
27-VI y 105- I y 36-I Const.
Gozan igualmente de facultades compartidas con la federacin en mate
ria de educacin, seguridad pblica, asentamientos humanos, proteccinal
ambiente preservacin del equilibrio ecolgico. Artculo 3, 73-XXV, 21,
73-XXIX C y G Const.
El fundamento constitucional de la existencia del Municipio libre es
el artculo 115.

Los derechos humanos

Un aspecto toral de nuestra Constitucin, es el relativo a los derechos huma
nos; no se podra concebir el texto constitucional sin el apartado de las
garantas individuales.
El Constitucionalismo moderno se explica entre otras razones, por la
necesidad de frenar y regular el poder y uno de esos medios, es el de otorgar
o reconocer en su caso, los derechos fundamentales de los individuos y
dotarles de los mecanismos que los garanticen.
La Constitucin de 1917 utiliza (incorrectamente) la denominacin
de garantas individuales, las cuales pueden ser definidas como:
488 Temas de
Derecho Notarial

 Derechos pblicos subjetivos consignados a favor de todo habitante de la

Repblica, que dan a sus titulares la potestad de exigirlos jurdicamente
a travs de la verdadera garanta de los derechos pblicos fundamentales
del hombre que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
consigna, esto es, la accin constitucional de amparo.15
El concepto de garantas individuales es ms restringido y limitado que
el de derechos humanos los cuales pueden conceptualizarse como el:
Conjunto de facultades, prerrogativas, libertades y pretensiones de carc
ter civil, poltico, econmico, social y cultural, incluidos los recursos y meca
nismos de garantas de todas ellas, que se reconocen al ser humano, conside
rado individual y colectivamente.16

La razn de ser de todo Estado son los seres humanos que lo integran,
su finalidad es permitirles y fomentarles el pleno desarrollo de sus faculta
des tanto, en un nivel individual como colectivo.
En Mxico las garantas individuales se pueden clasificar en cuatro
grupos:
I. De libertad.
II. De igualdad.
III. De seguridad jurdica y;
IV. De Propiedad.
I. Las Garantas de Libertad:
Son un conjunto de previsiones constitucionales por las cuales se otorga
a los individuos una serie de derechos subjetivos pblicos para ejercer,
sin vulnerar derechos de terceros, libertades especificas que las autoridades del Estado deben respetar, y que no pueden tener ms restricciones que las expresamente sealadas en la Constitucin.

17

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las Garantas Individuales. Parte General, Coleccin Garantas
Individuales, nmero 1, Mxico, 2005, 2a. edicin, pgina 49.
16 Rodrguez y Rodrguez Jess, Derechos Humanos, Diccionario de Derecho Constitucional, editorial Porraunam, Mxico, 2005, pgina 173.
17 Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las Garantas de Libertad, Coleccin de Garantas Individuales,
nmero 4, Mxico, 2005, pgina 27.
15

Los principios
originales y...

489

Las garantas de libertad se traducen en que los individuos pueden hacer o no

hacer, todo aquello que no esta prohibido por la ley o que afectederechos de tercero y el Estado tiene la obligacin de respetar esa decisin.
Las garantas de libertad consignadas en nuestro texto constitucional son
las siguientes
a) Prohibicin de la esclavitud y de los pactos que tengan por objeto el
menoscabo o la prdida de la libertad. Artculo 1, 5.
b) La facultad de los pueblos indgenas para autodeterminarse. Artculo 2
c) Libertad de educacin. Artculo 3
d) De procreacin. Artculo 4
e) De trabajo. Artculo 5
f) De expresin. Artculo 6
g) De imprenta. Artculo 7
h) De asociacin y de reunin. Artculo 9
i) De posesin y portacin de armas. Artculo 10
j) De trnsito. Artculo 11
k) Prohibicin de extraditar reos polticos. Artculo 15
l) Derecho a la intimidad. Artculo 16
m) Libertad de conciencia, religiosa y de culto. Artculo 24
n) Libertad de concurrencia en el mercado. Artculo 28
b) Las Garantas de Igualdad pueden definirse como:
Los derechos pblicos subjetivos que toda persona puede oponer a los rga
nos del Estado, a fin de recibir un trato acorde con la situacin jurdica en que se
encuentren, evitando situaciones discriminatorias, basadas en caractersticas irre
18

levantes para los supuestos contemplados por las leyes.

Las garantas de igualdad lo que pretenden es evitar un trato desigual o discri

minatorio por razn de raza, sexo, edad, religin, condicin social, etctera.
Parten de la premisa de que todos somos iguales ante la ley y ante las autorida
des y en consecuencia no se puede dar un trato preferente o privilegiado a unos
en detrimento de otros.

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las Garantas de Igualdad, Coleccin de Garantas Individuales,
nmero 3, Mxico, 2005, pgina 33.

18

490 Temas de
Derecho Notarial

II. Las garantas de igualdad plasmadas en la Constitucin son las siguientes:

a) Igualdad legal y prohibicin de la discriminacin Artculo 1, prrafo
primero y tercero
b) Igualdad de oportunidades de los indgenas y eliminar las
discriminaciones.Artculo 2
c) Igualdad del varn y de la mujer. Artculo 4
d) La prohibicin al otorgamiento de ttulos de nobleza, prerrogativas
y honores hereditarios. Ni tampoco se les dar efecto alguno a los
concedidos por cualquier otro pas. Artculo 12
e) Prohibicin de leyes privativas o tribunales especiales y eliminacin
del fuero. Artculo 13
f) La equidad tributaria. Artculo 31- IV
III. Las Garantas de Seguridad Jurdica. Estas garantas son:
Derechos pblicos subjetivos a favor de los gobernados, que pueden oponer

se a los rganos estatales para exigirles que se sujeten a un conjunto de

requisitos previos a la emisin de actos que pudieran afectar la esfera
jurdica de los individuos, para que estos no caigan en la indefensin o
19
la incertidumbre jurdica...
Estas garantas lo que aspiran es que las autoridades no apliquen arbitrariamente la ley o no respeten los procedimientos o formalidades para
que un individuo sea privado de algn derecho.
Las garantas de seguridad jurdica reguladas en la Carta Magna son las
siguientes:
a) Derecho de peticin. Artculo 8
b) Irretroactividad de la Ley. Artculo 14
c) Garanta de audiencia. Artculo 14
d) Garanta de exacta aplicacin de la ley. Artculo 14
e) Garanta de legalidad en materia civil. Artculo 14
f) Orden de autoridad competente que funde y motive la causa legal,
para ser perturbado una persona en sus derechos. Artculo 16

19

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las Garantas de Seguridad Jurdica, nmero 2, Mxico, 2005, pgina 13.
Los principios
originales y...

491

g) Orden judicial para ser detenido previa denuncia o querella. Artculo 16

h) Garanta de expedita, gratuita y eficaz administracin de justicia. Artculo
17
i) No procede la prisin por deudas de carcter puramente civil. Artculo 17
j) La prisin preventiva solo procede contra delitos que merezcan pena
corporal. Artculo 18
k) Nadie puede ser detenido ante autoridad judicial por un plazo mayor de
72 horas, sin que se justifique con auto de formal prisin. Artculo 19
l) Las Garantas de los acusados, de las victimas y ofendidos por un delito.
Artculo 20
m) Slo la autoridad judicial puede imponer penas y por su parte las sancio
nes que pueden imponer las autoridades administrativas por la infraccin a reglamentos gubernativos y de polica slo pueden consistir en
multa o arresto hasta por 36 horas. Artculo 21
n) La investigacin y persecucin de los delitos nicamente le compete al
Ministerio Publico. Artculo 21
o) Esta prohibida la aplicacin de penas de mutilacin, infamia, la marca,
los azotes, el tormento, la multa excesiva, la confiscacin de bienes y la
pena de muerte. Artculo 22
p) Ningn juicio penal puede tener mas de tres instancias. Nadie puede
ser juzgado dos veces por el mismo delito y est prohibida la prctica
de absolver de la instancia. Artculo 23

IV. Las Garantas de Propiedad. Nuestro sistema constitucional admite el

derecho de propiedad privada, y el derecho de heredar. Artculo 27 prra
fos primero y fracciones I, II, III, IV y V y 130, e en sentido contrario.
Establece igualmente mecanismos para su proteccin, ya que la expropiacin slo se puede realizar por causa de utilidad pblica y mediante
indemnizacin. Artculo 27 prrafo segundo y slo se le puede privar
de una propiedad, posesin o derecho a una persona, mediante juicio
seguido ante los tribunales competentes, quienes deben cumplir con las
leyes y formalidades del procedimiento expedidas con anterioridad al
hecho. Artculo 14 prrafo segundo.
492 Temas de
Derecho Notarial

Existen tres mecanismos constitucionales de proteccin de las garan

tas individuales que pueden invocar los particulares: a) El juicio de amparo;
b) Acudir ante la Comisin Nacional de Derechos Humanos y c) Los juicios
para la proteccin de los derechos polticos electorales del ciudadano.
Artculo 103, I, 107, 102 B y 99-V Const.

Libertad religiosa,
educacin laica y
separacin de las
iglesias y el Estado
Los textos constitucionales del siglo XIX (1824, 1836, 1843 y 1857)
reconocieron nicamente la religin catlica. Un primer intento por esta
blecer la tolerancia religiosa lo fue la Ley sobre libertad de cultos de 1860,
que protega el ejercicio del culto catlico y de los dems que se establecieron en el pas, teniendo como nicos lmites los derechos de tercero y
el orden pblico.
Con la expedicin de las Leyes de Reforma se estableci la separacin
de la iglesia y del Estado, la libertad de cultos, la desamortizacin de los
bienes eclesisticos y la extincin de las rdenes religiosas.
Las directrices de la Constitucin de 1917 fueron la educacin laica, el
desconocimiento y la prohibicin de las rdenes religiosas; se les neg la
personalidad jurdica, se prohibieron los votos religiosos y exclusivamente
se permiti practicar el culto pblico dentro de los templos.
Con las reformas constitucionales de enero de 1992 a los artculos 3,
5, 24, 27 y 130 se modificaron las bases de constituyente de 1917, ya que
se reconoci la personalidad jurdica a las iglesias, inclusive para adquirir
y poseer bienes (aunque nicamente los necesarios para cumplir con sus
objetivos), se admiti la libertad religiosa tanto para profesar la creencia
religiosa que se quiera, como para practicar los actos de culto respectivo
en los templos o extraordinariamente fuera de ellos y se consign la prohibicin al Congreso para dictar leyes que establecieran o prohibieran
religin alguna. Igualmente se les negaron a los votos religiosos efectos
jurdicos y se ratific que la educacin que imparta el Estado ser laica.
Los principios
originales y...

493

La libertad religiosa se encuentra consignada en el artculo 24 constitucional que a la letra dice:

Artculo 24. Todo hombre es libre para profesar la creencia religiosa que
ms le agrade y para practicar las ceremonias, devociones o actos de culto
respectivo, siempre que no constituyan un delito o falta penados por la ley.
El Congreso no puede dictar leyes que establezcan o prohban religin alguna.
Los actos religiosos de culto pblico se celebraran ordinariamente en los
templos.
Los que extraordinariamente se celebren fuera de stos se sujetarn a la ley
reglamentaria.
La libertad religiosa comprende dos tipos de derechos: libertad de conciencia y libertad de culto, que implican que todo individuo tiene el derecho
de creer o no creer y de practicar libremente o no una creencia religiosa,
ya sea en su domicilio o en los templos.

La Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Publico (publicada en el

Diario Oficial de la Federacin el 15 de julio de 1992) que es la ley reglamentaria de las disposiciones constitucionales en materia de asociaciones,
agrupaciones religiosas, iglesias y culto pblico, en su artculo 2 seala
que el Estado mexicano garantiza los siguientes derechos y libertades en
materia religiosa:
Artculo 2. EI Estado Mexicano garantiza a favor del individuo, los siguientes
derechos y libertades en materia religiosa:
a) Tener o adoptar la creencia religiosa que ms le agrade y practicar, en
forma individual o colectiva, los actos de culto o ritos de su preferencia.
b) No profesar creencias religiosas, abstenerse de practicar actos y ritos religio
sos y no pertenecer a una asociacin religiosa.
c) No ser objeto de discriminacin, coaccin u hostilidad por causa de sus
creencias religiosas, ni ser obligado a declarar sobre las mismas.
No podrn alegarse motivos religiosos para impedir a nadie el ejercicio
de cualquier trabajo o actividad, salvo en los casos previstos en ste y los
dems ordenamientos aplicables.
494 Temas de
Derecho Notarial

d) No ser obligado a prestar servicios personales ni a contribuir con dinero

o en especie al sostenimiento de una asociacin, iglesia o cualquier otra
agrupacin religiosa, ni a participar o contribuir de la misma manera en
ritos, ceremonias, festividades, servicios o actos de culto religioso.
e) No ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa por la mani
festacin de ideas religiosas; y
f) Asociarse o reunirse pacficamente con fines religiosos.

Mxico es un Estado no confesional, pues no impone una concepcin religiosa, sino que respeta las creencias de sus habitantes, para
que asuman la religin que ms les convenga y la mayor garanta de esa
libertad religiosa, consiste en sostener el laicismo, ya que si optara por una
determinada religin, implicara discriminar a otras, por ello la educacin
que imparte el Estado es laica, tal como lo reconoce el artculo 3 que en
su parte conducente dice:

I. Garantizada por el artculo 24 la libertad de creencias, dicha educacin

ser laica y, por tanto, se mantendr por completo ajena a cualquier
doctrina religiosa...

Las relaciones entre las iglesias y el Estado se encuentran definidas

con base a los siguientes criterios:
a) Separacin de las iglesias y el Estado y por ello las autoridades no pueden
intervenir en la vida interna de las asociaciones religiosas, y a su vez los
actos del estado civil de las personas son de la exclusiva competencia de
las autoridades administrativas. Artculo 130, a y b Const.
b) Reconocimiento de la personalidad jurdica de las iglesias y de las agrupaciones religiosas una vez que obtengan su correspondiente registro
constitutivo ante la Secretara de Gobernacin.
Esta personalidad jurdica se encuentra restringida, ya que solo tiene
capacidad para adquirir, poseer o administrar, exclusivamente los bienes
que sean indispensables para su objeto y son incapaces para heredar por
Los principios
originales y...

495

testamento de las personas a quienes sus ministros hayan auxiliado espiritualmente. Artculo 27-II, 130, e Const.
c) Limitaciones de los ministros de culto. Los ministros de culto tienen
limitaciones laborales, polticas y civiles ya que no pueden desempear
cargos pblicos y como ciudadanos solo tienen derecho a votar y no a ser
votados; tampoco pueden asociarse con fines polticos, ni realizar proselitismos a favor o en contra de candidato, partido o asociacin poltica
alguna; igualmente les est prohibido en reuniones publicas, en actos de
culto o de propaganda religiosa o en publicaciones de carcter religioso
oponerse a las leyes del pas o a sus instituciones, ni agraviar, de cualquier forma, los smbolos patrios. Civilmente son incapaces para heredar
por testamento (al igual que sus ascendientes, descendientes, hermanos
y cnyuges), de las personas quienes hayan dirigido o auxiliado espiritualmente y no tengan parentesco dentro del cuarto grado. Los pactos
o convenios (los votos) que tienen por objeto el menoscabo, la prdida o el
irrevocable sacrificio de su libertad, no tiene ningn efecto en nuestro
ordenamiento jurdico y en consecuencia las obligaciones o compromisos
que los ministros de culto contraen al ingresar a una asociacin religiosa
no pueden ser exigibles ante las autoridades jurisdiccionales. Artculo
130, d y e; y 5 prrafo quinto Const.

La existencia de
partidos polticos
Los partidos polticos se pueden definir como:
Grupos organizados que se proponen conquistar, conservar o partici
par en el ejercicio del poder a fin de hacer valer el programa poltico
econmico y social que compartan sus miembros.
Sin lugar a dudas el reconocimiento de los partidos polticos es una
caracterstica esencial del estado contemporneo y esto se debe a dos
razones fundamentales:
20

Patio Camarena Javier y Carbonell Miguel, Partidos Polticos, Diccionario de Derecho Constitucional,
op. cit., pgina 444.

20

496 Temas de
Derecho Notarial

a) En primer lugar, los partidos han cobrado importancia por la masificacin

de los derechos democrticos en un doble sentido; por un lado, debido al
crecimiento demogrfico y, por otro, por la adopcin del sufragio universal, que otorga el derecho de participacin a todos los habitantes adultos de
los pases democrticos.
b) En segundo lugar porque las sociedades actuales son eminenetemente
organizaciones, es decir el individuo acta frente al poder pblico y, en
general, en la vida del Estado, dentro de organizaciones diversas, una de
las cuales son los partidos polticos.21

El texto original de la Constitucin de 1917 no hizo ninguna referen

cia a los partidos polticos. La primera referencia constitucional a los partidos
polticos en Mxico (Artculo 54, 63) se remonta a 1963 con el surgimien
to de los diputados de partido impulsado por el Presidente Adolfo Lpez
Mateos buscando con ello legitimar el sistema poltico, dndole una aparien
cia democrtica, ya que el PRI contaba con la mayora de los diputados. El
sistema de diputados de partido consista en otorgarle al partido poltico
registrado, que hubiera obtenido por lo menos el 2.5 por ciento de la
votacin total, cinco diputados y por cada 0.5 por ciento adicional que
lograran en la eleccin, tenan derecho a un diputado adicional hasta un
tope mximo de 20.
En 1972 se redujo el porcentaje del 2.5 por ciento al 1.5 por ciento
para tener derecho a la asignacin de diputados de partido y se aument a 25
el nmero mximo de diputados que cada partido poltico podra tener
por esta va.
Es a partir de 1977 cuando se reconoce constitucionalmente (Artculo
41) a los partidos polticos otorgndoles la naturaleza de entidades de inte
rs pblico.
De acuerdo con el artculo 41-I Constitucional los partidos polticos
son entidades de inters publico, que tienen como finalidades: a) promo
ver la participacin del pueblo en la vida democrtica; b) Contribuir a la
22

Carbonell Miguel, Constitucin, Reforma Constitucional y Fuentes de Derecho en Mxico, op. cit., pgina 39.
Una descripcin de las causas y caractersticas de la reforma poltica de 1977 se puede consultar en Carpizo
Jorge, Estudios constitucionales, editorial Porra-unam, Mxico, 1998, 6a. edicin, de la pgina 351 a la 405.
21
22

Los principios
originales y...

497

integracin de la representacin nacional, y c) Como organizaciones

de ciudadanos, hacer posible el acceso de stos al ejercicio del poder
pblico,de acuerdo con los programas y principios que postulan y mediante el sufragio universal, libre, secreto y directo.
Los partidos polticos no son rganos del poder del Estado, ni
tampocoorganismos privados, ya que no son autoridades, pero si reciben financiamiento pblico para el sostenimiento de sus actividades,
tanto ordinarias, como las tendientes a la obtencin de los votos y de
la capacitacin e investigacin que realicen, incluyendo sus publicaciones.
Los partidos polticos se integran nicamente por ciudadanos que se
afilien libre e individualmente. Ya no se admite jurdicamente que formen
parte de los partidos las personas morales, corporaciones, sindicatos, etctera.
En los trminos del artculo 22 del Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales slo las organizaciones polticas que
obtengan su registro ante el Instituto Federal Electoral pueden utilizar
la denominacin de partido poltico nacional, y gozan de personalidad
jurdica. Los requisitos para obtener el registro se encuentran establecidos en los artculos 24 al 31 del Cdigo Federal de Instituciones y
Procedimientos Electorales.
Los derechos de los partidos polticos nacionales son:
a) Participar en las elecciones federales estatales y municipales, presentar
recursos e impugnaciones en los procesos y procedimientos ante los
institutos electorales como ante los tribunales electorales.
b) Utilizar la radio y la televisin.
c) Obtener financiamiento pblico y privado.
d) Intervenir en la integracin del Instituto Federal Electoral
e) Pueden interponer acciones de inconstitucionalidad contra leyes electorales federales o locales. Artculo 41, 52, 54, 56, 105-II f Const.
y Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Material
Electoral.

En los trminos del artculo 66 del Cdigo Federal de Instituciones

498 Temas de
Derecho Notarial

y Procedimientos Electorales son causas para que un partido poltico

nacional pierda su registro, las siguientes:
Artculo 66.
1. Son causa de prdida de registro de un partido poltico:
a) No participar en un proceso electoral federal ordinario;
b) No obtener en la eleccin federal ordinaria inmediata anterior, por lo
menosel 2 por ciento de la votacin emitida en alguna de las elecciones
para diputados, senadores o Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, en los trminos del prrafo 1 del artculo 32 de este Cdigo;
c) No obtener por lo menos el 2 por ciento de la votacin emitida en alguna de las elecciones federales ordinarias para diputados, senadores o
Presidentede los Estados Unidos Mexicanos, si participa coaligado, en
los trminos del convenio celebrado al efecto;
d) Se deroga;
e) Haber dejado de cumplir con los requisitos necesarios para obtener el
registro;
f) Incumplir de manera grave y sistemtica a juicio del Consejo General del
Instituto Federal Electoral las obligaciones que le seala este Cdigo;
g) Haber sido declarado disuelto por acuerdo de sus miembros conforme a
lo que establezcan sus estatutos; y
h) Haberse fusionado con otro partido poltico, en los trminos del artculo
anterior.

Sin lugar a dudas la existencia de los partidos polticos constituyen

uno de las vrtices del sistema electoral en Mxico, junto con el Instituto
Federal Electoral y el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federa
cin, por lo que es de suma importancia su reglamentacin, supervisin
y fiscalizacin de los recursos pblicos que reciben. Despus del proceso
electoral del 2006 se hizo indispensable una reforma integral que elimine
o por lo menos disminuya los vicios y carencias de nuestra incipiente
democracia, entre los que se pueden mencionar a titulo enunciativo: el
Los principios
originales y...

499

financiamiento pblico, los gastos de campaa, hacer ms rgidos los requi

sitos para constituir un partido poltico, ser ms severos en las sanciones
que se les impongan, eliminar el doble sistema de mayora relativa y re
presentacin proporcional; eliminar los senadores de primera minora y
de representacin proporcional, eliminar las coaliciones que lo nico que
pretenden es evitar la prdida de registro, etctera.

La rectora del Estado en

materia econmica
Al Estado mexicano le corresponde la rectora, planeacin y conduccin
del desarrollo econmico nacional y tiene a su cargo de manera exclusiva
varias reas estratgicas; igualmente tiene la propiedad originaria de las
tierras y aguas comprendidas dentro de los lmites del territorio nacional,
incluyendo el espacio areo y el subsuelo; tiene el derecho de transmitir el
dominio a los particulares, constituyendo la propiedad privada, al igual
que expropiarla por causa de utilidad pblica y mediante indemnizacin,
as como imponerle a la propiedad privada las modalidades que dicte el
inters publico (Artculo25-28 Const.).
El Artculo 25 Constitucional establece que corresponde al Estado
la rectora del desarrollo nacional para obtener tres objetivos fundamentales:
a) Para garantizar que el desarrollo sea integral y sustentable.
b) Para fortalecer la soberana de la nacin y su rgimen democrtico.
c) Para permitir el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los individuos, grupos y clase sociales mediante el fomento del incremento econmi
co, el empleo y una ms justa distribucin del ingreso y la riqueza.

La rectora del Estado en materia econmica no significa su monopolio

ni su exclusividad, ya que la Constitucin reconoce y protege la actividad
econmica de los sectores social y privado al establecer en el artculo 25
lo siguiente:
... Al desarrollo econmico concurrirn, con responsabilidad social, el sector
publico, el sector social y el sector privado ... bajo criterios de equidad social
500 Temas de
Derecho Notarial

y productividad se apoyar e impulsara a las empresas de los sectores social y

privado de la economa ... La Ley alentara y proteger la actividad econmica que realicen los particulares y proveer las condiciones para que el
desenvolvimiento del sector privado contribuya al desarrollo econmico
nacional, en los trminos que establece esta Constitucin.

La direccin del Estado en materia econmica significa que tiene la

facultad de planear, conducir, coordinar y orientar la actividad econmica
nacional, regulando y fomentando las actividades que exija el inters
general.
Mxico no se inclin por la teora liberal que deja el desarrollo eco
nmico en los particulares, ni tampoco en la concepcin socialista que
determina que los medios de produccin se encuentran en manos del
Estado, sino por un sistema econmico mixto.
Si bien es cierto se reconoce la propiedad privada, y la libertad de trabajo (Artculo 27, 5 Const.), lo es tambin que el Estado tiene la facultad
de planeacin y conduccin del desarrollo econmico con miras al inters
general (Artculo 25, 26, 28 Const).
Por su parte el artculo 26 Constitucional establece que el Estado orga
nizar un sistema de planeacin democrtica del desarrollo nacional, que
logre solidez, dinamismo y equidad al crecimiento de la economa, para la
independencia y democratizacin poltica, social y cultural de la Nacin.
La planeacin se dice que es democrtica porque en la elaboracin del
plan nacional de desarrollo participan todos los sectores, siendo este plan
obligatorio para la Administracin Publica Federal.
Las reas estratgicas que el Estado ejerce de manera exclusiva en los
trminos del artculo 28 Constitucional son las siguientes: correos, telgra
fos, radiotelegrafa, petrleo y los dems hidrocarburos, petroqumica
bsica, minerales radiactivos y generacin de energa nuclear, electricidad
y las actividades que expresamente sealen las leyes que expida el Congreso de la Unin. Igualmente es exclusiva la acuacin de moneda y
emisin de billetes a travs de un banco central, cuyo objetivo prioritario
ser el de procurar la estabilidad del poder adquisitivo de la moneda nacio
nal, regulando los cambios, as como la intermediacin y los servicios
Los principios
originales y...

501

financieros. Son reas prioritarias pero no estratgicas la comunicacin

va satlite y los ferrocarriles, pudiendo en estas reas otorgar concesiones.
Otros mecanismos con que cuenta el Estado para la conduccin del
desarrollo nacional son los siguientes:
a) Fijar las bases para que se sealen precios mximos a los artculos, materias o productos que se consideren necesarios para la economa nacional
o el consumo popular, as como para imponer modalidades a la organizacin de la distribucin de los mismos;
b) Constituir empresas u organismos que se requieran, para el eficaz manejo
de las reas estratgicas a su cargo y en las actividades de carcter prioritario.
c) Concesionar la prestacin de servicios pblicos o la explotacin, uso y
aprovechamiento de bienes de dominio de la Federacin, en caso de inters
general;
d) Otorgar subsidios a actividades prioritarias cuando sean generales, de carc
ter temporal y no afecten sustancialmente las finanzas de la Nacin (Artculo
28 Const.)
e) Gravar las mercancas que se importen o exporten, o que pasen de trnsito por el territorio nacional, as como reglamentar en todo tiempo y
aun prohibir, por motivos de seguridad o de polica, la circulacin en el
interior de la Repblica de toda clase de efectos, cualquiera que sea su
procedencia (Artculo 131 Const).
f) Establecer contribuciones y determinar su monto (Artculo 3l-IV, 73VII, XXIX, 72 Const).
g) Expedir leyes tendientes de la promocin de la inversin mexicana, la regu
lacin de la inversin extranjera, la transferencia de tecnologa, la generacin,
difusin y aplicacin de los conocimientos cientficos y tecnolgicos (Artculo 73-XXIX-F Const).
h) La prohibicin de los monopolios, las prcticas monoplicas y los estan
cos; al igual que toda concentracin o acaparamiento en una o pocas manos
de artculos de consumo necesario y que tenga por objeto obtener el alza de
los precios. Tambin estn prohibidos los acuerdos entre productores y co
merciantes para evitar la libre concurrencia o la competencia entre s y
obligar a los consumidores a pagar precios exagerados y en general, todo
lo que constituya una ventaja exclusiva indebida a favor de una o varias
502 Temas de
Derecho Notarial

personas determinadas y con perjuicio del pblico en general o de alguna

clase social (Artculo 28 Const.)
i) Transmitir el dominio de las tierras yaguas comprendidas dentro de los
lmites del territorio nacional a los particulares, as como el derecho de impo
nerle a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters pblico,
as como el de regular, en beneficio social el aprovechamiento de los elementos naturales susceptibles de apropiacin. Puede igualmente expropiar
la propiedad privada por causa de utilidad publica y mediante indemnizacin (Artculo 27 Const).

La mltiple nacionalidad23
La nacionalidad es el vinculo jurdico y poltico que une a una persona
con un Estado y del cual derivan un conjunto de derechos y obligaciones.
Con las reformas a los artculos 30, 32 y 37 Constitucionales publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el da 20 de marzo de 1997,
al igual que con la publicacin de la Ley de Nacionalidad (que es la ley
reglamentaria de los mismos) el da 23 de enero de 1998, los principios
rectores en la materia de nacionalidad y ciudadana se modificaron radical
mente. Al respecto Laura Trigueros Gaisman asevera:
... los principios fundamentales que haban prevalecido en esta materia se
han sustituido por sus contrarios. Tal es el caso del principio de nacionalidad
nica que es reemplazado por el de la mltiple nacionalidad; el de la prdidade
nacionalidad de origen que es sustituido por el de la nacionalidad permanente para los mexicanos por nacimiento...24

Hoy en da los nacionales pueden clasificarse en cuatro tipos: mexicanos por nacimiento, por naturalizacin, con doble o mltiple nacionalidad y mexicanos residentes en el extranjero:
23
El tema de la Nacionalidad Mexicana se puede ampliar en Arredondo Galvn, Francisco Xavier,
Personas fsicas nacionales y extranjeras, coleccin de temas Jurdicos en Breviarios, nmero 8, Librera Porra y
Colegio de Notarios del Distrito Federal, Mxico 2002 y en Orozco Garibay, Pascual Alberto, Nacionales,
Ciudadanos y Extranjeros; La Poblacin del Estado Mexicano, Coleccin de Temas Jurdicos en Breviarios, nmero
18, Librera Porra y Colegio de Notarios del Distrito Federal, Mxico, 2003.
24
"La nueva regulacin de la nacionalidad mexicana", en revista Alegatos, nmero 40, Universidad Autnoma
Metropolitana, Unidad Azcapotzalco, Mxico, 1998, pgina 386.

Los principios
originales y...

503

a) Mexicanos por nacimiento.

Nuestra Constitucin en su artculo 30 sostiene los dos principios recono
cidos por el derecho internacional para atribuir la nacionalidad por naci
miento: Jus Soli (derecho de la tierra) y el Jus Sanguinis (derecho de la
sangre) al establecer:
Artculo 30. La nacionalidad mexicana se adquiere por nacimiento o por
naturalizacin.

a) Son mexicanos por nacimiento:

I. Los que nazcan en territorio de la Repblica, sea cual fuere la nacionalidad
de sus padres;
II. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos nacidos en
territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio nacional, o
de madre mexicana nacida en territorio nacional;
III. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos por natura
lizacin, de padre mexicano por naturalizacin, o de madre mexicana
por naturalizacin, y
IV. Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas,
sean de guerra o mercantes...

Como excepcin, llama la atencin que no todo hijo de mexicano adquie

re la nacionalidad mexicana, ya que si un individuo nace en el extranjero
y sus padres son mexicanos por nacimiento, pero que no nacieron en el
territorio nacional, es extranjero; en cambio si alguno de sus padres es
mexicano por naturalizacin, l es mexicano.
Los mexicanos por nacimiento nunca pueden perder la nacionalidad
mexicana de conformidad con el artculo 37 A Constitucional que a la
letra dice:
Ningn mexicano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad...
b) Mexicanos por naturalizacin.
504 Temas de
Derecho Notarial

Son mexicanos por naturalizacin de acuerdo con el artculo 30 B Consti

tucional los siguientes:
...
I. Los extranjeros que obtengan de la Secretaria de Relaciones carta de natu
ralizacin, y
II. La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con varn
o con mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio dentro
del territorio nacional y cumplan con los dems requisitos que al efecto seale la ley.

Los artculos 19 y 20 de la Ley de Nacionalidad sealan los requisitos que

debe cumplir un extranjero para adquirir la nacionalidad mexicana que son:
Presentar su solicitud a la Secretaria de Relaciones Exteriores; formular renun
cia expresa a la nacionalidad que le sea atribuida y a toda sumisin, obediencia
y fidelidad a cualquier estado extranjero, protestar adhesin, obediencia y sumisin a las leyes y autoridades mexicanas abstenindose de realizar cualquier
conducta que implique sumisin a un estado extranjero; Hablar espaol,
conocer la historia del pas y estar integrado a la cultura nacional; acreditar
haber residido en territorio nacional por un lapso de cinco, dos o un ao segn
sea el caso. La regla general es que se requiere la residencia de cinco aos.
nicamente se exige una residencia de dos aos para el descendiente en lnea
recta de un mexicano por nacimiento, el que tiene hijos mexicanos por nacimiento, el originario de un pas latinoamericano o de la pennsula ibrica
y el que contrae matrimonio con un mexicano y establecen su domicilio
conyugal en el pas. Tan solo se exige una residencia de un ao para los
adoptados y los menores descendientes hasta segundo grado sujetos a la patria
protestad de mexicanos y por ltimo como una facultad discrecional del
Ejecutivo Federal, se puede eximir el requisito de residencia en casos excepcio
nales. Es importante recalcar que la adopcin plena no trae aparejada la na
cionalidad tal como lo establece el artculo 30 de la Ley de Nacionalidad
que en su parte conducente dice:

Los principios
originales y...

505

La adopcin no entraa para el adoptado ni para el adoptante la adqui

sicin o prdida de la nacionalidad...

La carta de naturalizacin es el instrumento jurdico para acreditar el

otorgamiento de la nacionalidad mexicana a un extranjero y es expedida
por la Secretaria de Relaciones Exteriores, previa opinin de la Secretaria de
Gobernacin (artculos 2-III y 23 de la Ley de Nacionalidad.
Los mexicanos por naturalizacin tienen fundamentalmente tres limitaciones:
Laborales. Ya que no pueden desempear ningn trabajo o cargo pblico
en los que se requiera ser mexicano por nacimiento (Ministros, Magistrados,
Jueces, Procurador General de la Repblica, Secretario de Estado, etctera.
(Artculos 95, 102, 91 Const).
Polticas. No pueden ocupar ningn cargo de eleccin popular, es decir, no
pueden ser Diputados, Senadores, Presidente de la Repblica, Goberna
dor, Jefe de Gobierno. Artculo 55, 58, 82, 116, 122 Const.

Pueden perder la nacionalidad en los supuestos del artculo 37 B de

la Constitucin:
... I. Por adquisicin voluntaria de una nacionalidad extranjera, por hacerse
pasar en cualquier instrumento pblico como extranjero, por usar un
pasaporte extranjero, o por aceptar o usar ttulos nobiliarios que impliquen sumisin a un Estado extranjero, y II: por residir durante cinco
aos continuos en el extranjero...
c) Mexicanos con doble o mltiple nacionalidad. Con las citadas reformas
a los artculos 30, 32 y 37 Constitucionales de 1997, por primera vez se
implant la doble nacionalidad en Mxico.

El artculo 32 Constitucional lo regul en los siguientes trminos:

Artculo 32. La Ley regular el ejercicio de los derechos que la legislacin
mexicana otorga a los mexicanos que posean otra nacionalidad y establecer normas para evitar conflictos por doble nacionalidad.
506 Temas de
Derecho Notarial

 El ejercicio de los cargos y funciones para los cuales, por disposicin de

la presente Constitucin, requiera ser mexicano por nacimiento, se reserva a
quienes tengan esa calidad y no adquieran otra nacionalidad. Esta reserva
tambin ser aplicable a los casos que as lo sealen otras leyes del Congr
de la Unin.
En tiempo de paz, ningn extranjero podr servir en el Ejrcito, ni en las
fuerzas de polica o seguridad pblica. Para pertenecer al activo del Ejrcito en tiempo de paz y al de la Armada o al de la Fuerza Area en todo
momento, o desempear cualquier cargo o comisin en ellos, se requiere
ser mexicano por nacimiento.

Esta misma calidad ser indispensable en capitanes, pilotos, patrones, maquinistas, mecnicos y, de una manera general, para todo el personal que
tripule cualquier embarcacin o aeronave que se ampare con la bandera o
insignia mercante mexicana. Ser tambin necesaria para desempear los
cargos de capitn de puerto y todos los servicios de practicaje y coman
dante de aerdromo.

Los mexicanos sern preferidos a los extranjeros en igualdad de circunstancias,

para toda clase de concesiones y para todos los empleos, cargos o comisiones
de gobierno en que no sea indispensable la calidad de ciudadano.

Por su parte la Ley de Nacionalidad en sus artculos 16 y 17 establece

que cuando un mexicano con doble nacionalidad pretende acceder a algn
cargo o funcin para el que se requiera ser mexicano por nacimiento y no
poseer otra nacionalidad, debe previamente renunciar a la nacionalidad,
extranjera y obtener su certificado de nacionalidad mexicana.
Los derechos de los mexicanos con doble nacionalidad se encuentran
limitados en los siguientes rubros:
1. Laborales. No pueden desempear ningn trabajo o cargo pblico en los
que se requiera ser mexicano por nacimiento, si previamente no renuncian
Los principios
originales y...

507

a su otra nacionalidad y obtienen su certificado de nacionalidad mexicana

(artculo 32 Constitucional);
2. Polticos. No pueden ocupar cargos de eleccin popular, si previamente
no renuncian a su otra nacionalidad;
3. Deben ostentarse siempre como mexicanos, ya sea cuando salgan del pas
o cuando ingresen, de lo contrario se hacen acreedores a una multa de
trescientos a quinientos salarios mnimos vigentes en el Distrito Federal
(artculos 12 y 33 de la Ley de Nacionalidad);
4. No pueden invocar la proteccin de un gobierno extranjero y en caso de
hacerlo pierden en beneficio de la Nacin los bienes o cualquier otro derecho
sobre los cuales hayan invocado dicha proteccin (artculo 14 de la Ley
de Nacionalidad).
d) Mexicanos residentes en el extranjero.
Una ltima categora de mexicanos por el tratamiento fiscal diferente
son los residentes en el extranjero, ya que de acuerdo con el ttulo V de la Ley
del Impuesto Sobre la Renta (Artculos 179-189), en los casos de enajena
cin de inmuebles ubicados en el territorio nacional deben pagar de
impuesto el 25 por ciento del ingreso obtenido o en su caso liquidar
sobre la ganancia obtenida la tasa mxima (precio menos deducciones).
Por su parte todas las adquisiciones a ttulo gratuito que realicen, sean
donaciones (con excepcin de las que reciban de sus cnyuges o de sus
ascendientes en lnea recta) o adjudicaciones por herencia, deben pagar
de impuesto sobre la renta sobre el total del valor del avalu del inmueble sin deduccin alguna la tasa del 25 por ciento.
Lo anterior es inconstitucional, ya que no corresponde al criterio de contribuir para los gastos pblicos de manera proporcional y equitativa a
que se refiere la fraccin IV del artculo 31 Constitucional. Igualmente
es injusto ya que si la adjudicacin por herencia la recibe un mexicano
que reside en la repblica, no paga el impuesto sobre la renta (Artculo
109-XVIII de la Ley del Impuesto Sobre la Renta) y si enajena un inmueble
que se trata de su casa habitacin, el ingreso obtenido se encuentra exento del impuesto sobre la renta (Artculo 109-XVI de la Ley del Impuesto
Sobre la Renta) y en caso de ser cualquier otro tipo de inmueble, la tasa
de impuesto no es tan elevada.
508 Temas de
Derecho Notarial

Territorio como espacio

geogrfico y como mbito
espacial de validez
Tradicionalmente el territorio ha sido definido como el espacio geogrfico
dentro del cual se ejerce el poder estatal. Moderadamente el territorio
es considerado igualmente como el mbito espacial de validez del orden
jurdico. Al respecto Hans Kelsen lo define en los siguientes trminos:
... el territorio del Estado como mbito espacial de validez del orden jurdico
nacional, no es una superficie sino un espacio de tres dimensiones. La validez, lo mismo que la eficacia del orden jurdico nacional no slo se extienden
a lo ancho y a lo largo, sino tambin en altura y profundidad.25

En un sentido semejante Nicols Prez Serrano sostiene que dicho

mbito de validez no se limita:
... al suelo propiamente dicho, sino que abarca tambin el subsuelo, sin limi
tacin, los mares yaguas interiores, la zona de mar territorial y el espacio
areo... igualmente han de considerarse como formando parte del territorio del
Estado, los buques que enarbolen el pabelln nacional, las aeronaves que
renan igual condicin...26

Nuestro orden jurdico reconoce los dos conceptos de territorio. En

primer lugar como espacio geogrfico, ya que admite que el territorio
comprende el de las partes integrantes de la federacin, el de las islas, cayos,
arrecifes, las aguas de los mares territoriales y las martimas interiores.
Artculo 27 primer prrafo 42, 43, 44, 45, 48, y 27 Const. y en segundo
lugar como mbito espacial de validez, ya que nuestra legislacin consi
dera que el territorio no slo abarca la superficie terrestre, sino tambin
el subsuelo y el espacio areo (tridimensional).
25

Ob. cit., pgina 257.

26

Tratado de derecho poltico, Civitas, Espaa, 1984, pgina 98.

Los principios
originales y...

509

Artculo 42-VI y 27 prrafo cuarto y sexto Const.

El concepto de territorio como mbito espacial de validez se tiene
que hacer extensivo a las normas aplicables en un determinado espacio
geogrfico y a la autoridad competente para crear o aplicar una ley en
ese territorio; lo que nos facilita resolver la infinidad de problemas que se
presentan en un Estado federal como el nuestro, ya que nos permite dis
tinguir dentro de la pluralidad de ordenamientos y autoridades, cul es la
ley aplicable y cul es la autoridad competente para crearla y ejecutarla.
Se debe tener presente que en un espacio geogrfico pueden coexis
tir bienes nacionales, estatales o municipales y tambin varios rdenes
jurdicos: el federal, el local, el del Distrito Federal y el municipal, y en conse
cuencia las autoridades competentes pueden ser las federales, las locales
o las municipales.
Dicho de otra manera, estudiar el territorio implica conocer no slo susuperficie, extensin y lmites, sino tambin, determinar quien tiene el dominio
sobre esos bienes y quin es la autoridad facultada para legislar sobre ese
espacio geogrfico. Esto se traduce en delimitar qu bienes del Estado
Mexicano son atribuidos a la Federacin, cules a los Estados miembros
y cules a su vez al Distrito Federal o a los Municipios y asimismo sealar
la distribucin de competencias constitucionales otorgadas a cada una de las
autoridades.
El territorio del Estado Mexicano se encuentra limitado por las fronte
ras y por el derecho internacional. Los lmites de Mxico son al norte con
los Estados Unidos de Amrica, al este con el Golfo de Mxico y el Mar
de las Antillas, al suroeste con el Ocano Pacfico y al sureste con Guatemala y Belice, mismas fronteras que han sido determinadas por tratados
y por su parte el derecho internacional delimita nuestro territorio en tres
aspectos:
a) En el de las aguas de los mares territoriales (Artculo 42- V y 27 quinto
y octavo prrafo Const).
b) En el espacio situado sobre el territorio nacional (Artculo 42-VI y 27
cuarto y sexto prrafo Const).
c) En las embajadas establecidas en otros pases, las cuales gozan de inviolabilidad de acuerdo a la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares.
510 Temas de
Derecho Notarial

El Territorio Nacional comprende:

1. Las partes integrantes de la federacin que incluye a todos los Estados, los
Municipios y el Distrito Federal. Artculo 42-I, 43, 44 y 115 Const.
2. La Ciudad de Mxico es el Distrito Federal, sede de los Poderes de la
Uniny Capital de los Estados Unidos Mexicanos. Artculo 44 Const.
3. Las islas incluyendo los arrecifes y cayos en los mares adyacentes. Artculo
42-II, III Const.
4. La plataforma continental y los zcalos submarinos de las islas, cayos y
arrecifes. Artculo 42-IV Const.
5. Las aguas de los mares territoriales en la extensin que fije el derecho
internacional y las martimas interiores. Artculo 42- V y 27 quinto prrafo Const.
6. El espacio situado sobre el territorio nacional, con la extensin y modalidades que establezca el propio derecho internacional. Artculo 42 VI Const.
7. Las embajadas y consulados establecidos en otros pases. Artculo 133
Const. y Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares.
8. Embarcaciones o aeronaves mexicanas sean de guerra o mercantes. Artcu
lo 30 A IV Const.

Se debe partir de la premisa que al Estado Mexicano le corresponde:

a) La propiedad originaria de las tierras y aguas comprendidas dentro los lmites del territorio nacional y en consecuencia es l quien determina quin es
el propietario de los mismos, ya sea, la Federacin, los Estados miembros, el
Distrito Federal, o los Municipios y tambin tiene el derecho de transmitir
el dominio de ellos a los particulares constituyendo la propiedad privada e
imponerle las modalidades que dicte el inters pblico.
b) El dominio directo de todos los recursos naturales de la plataforma conti
nental y los zcalos submarinos de las islas; de todos los minerales, metales,
metaloides, los yacimientos de piedras preciosas, yacimientos mineralesu
orgnicos, los combustibles minerales slidos, el petrleo y todos los car
buros de hidrgeno, etctera.
c) El espacio situado sobre el territorio nacional en la extensin que fija el
derecho internacional
d) Las aguas de los mares territoriales, en la extensin y trminos que fije el
Los principios
originales y...

511

derecho internacional. Artculo 27 Const. y

A su vez el Estado distribuye dichos bienes a la Federacin, Estados miembros al Distrito Federal y a los Municipios de la siguiente forma:
I. A la Federacin le son atribuidos:
a) Todos los recursos naturales, el espacio areo y las aguas de los mares
territoriales. Artculos 27 y 42 Const. y Artculos 6 y 7 Ley General
de Bienes Nacionales.
b) Las islas, los cayos y arrecifes de los mares adyacentes que pertenezca al
territorio nacional, la plataforma continental, los zcalos submarinos
de las islas, de los cayos y arrecifes, los mares territoriales, las aguas
martimas interiores y el espacio situado sobre el territorio nacional,
con excepcin de aquellas islas sobre las que hasta 1917 hayan ejercido
jurisdiccin los estados. Artculo 42 y 48 Const. y Artculo 6, 7, 9 de
la Ley General de Bienes Nacionales.
c) Los fuertes, los cuarteles, almacenes de depsito y dems bienes inmue
bles destinados por el Gobierno de la Unin al Servicio Pblico o al uso
comn. Artculo 132 Const. y Artculo 6, 7, 9, 59, 60 Ley General de
Bienes Nacionales.
II. A los Estados Miembros les corresponden los inmuebles que se encuentran dentro de sus lmites, siempre y cuando no sean de la Federacin,
de los Municipios, de los particulares o sean estos ejidales o comunales o
de Estados extranjeros u organismos internacionales.
En caso de conflicto por los lmites, existen dos mecanismos para su solucin:
1. Mediante convenios amistosos que celebren los Estados con la aproba
cin de Senado. Artculo 46 Const.
2. A travs de las resoluciones del Senado. Artculo 76-X y XI Const.
IV. Al Distrito Federal. Se compone de territorio que actualmente tiene, sus
lmites se encuentran precisados en el artculo 9 de la Ley Orgnica de
la Administracin Pblica del Distrito Federal. Artculo 44 Const. y 3
512 Temas de
Derecho Notarial

del Estatuto de Gobierno del Distrito Federal.

Son de su propiedad todos los inmuebles ubicados dentro de sus linderos
con excepcin de los pertenecientes a la Federacin, a las entidades federa
tivas, a los Estados extranjeros u organismos internacionales, o sean estos
ejidales o comunales o de los particulares.
V. A los Municipios. Los Municipios son propietarios de los bienes ubicados
dentro de su territorio, siempre y cuando no sean de la Federacin, del
Estado o de los particulares y tienen la extensin y limites determinados
en la Constitucin del Estado al que pertenecen y en la Ley Orgnica
Municipal.

En caso de conflictos por lmites, los Municipios pueden celebrar conve

nios con la aprobacin de la legislatura del Estado o en su caso lo resuelvenlos
Tribunales Locales. Pueden adquirir los inmuebles necesarios para losservicios
pblicos y los puede enajenar cumpliendo con los requisitos establecidos tanto
en la Constitucin Local como en laLey Orgnica Municipal y en su caso
en los bandos de polica y gobierno. Artculo 27 -VI y 115 Const.

Para determinar quin es la autoridad facultada para legislar sobre un

determinado espacio geogrfico se deben tener en cuenta los siguientes
principios generales:
a) Las leyes de un Estado slo tienen efecto en su propio territorio. Artculo
121-I Const.
b) Los bienes muebles e inmuebles se rigen por la ley del lugar de su ubicacin,
siempre y cuando no exista una disposicin que lo contradiga. Artculo
121- II Const.
c) En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito a los actos pbli
cos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros incluyendo los
actos del estado civil y ttulos profesionales. Artculo121 Const.
d) Las leyes federales. Tienen validez en todo el territorio. Artculo 73, 120,
123, 41, 117, 118, 28, 25, 130, 3-VIII Constitucional.
e) Los bandos de polica y gobierno aprobados por el Ayuntamiento de un
Municipio slo son obligatorios en su territorio. Artculo 115 Const.
f) Las sentencias pronunciadas por los tribunales de un Estado sobre derechos
reales o bienes inmuebles ubicados en otro Estado, slo tendrn fuerza
Los principios
originales y...

513

ejecutoria en ste, cuando as lo dispongan sus propias leyes. Artculo 121III Const.
g) Las sentencias sobre derechos personales slo sern ejecutadas en otro
Estado,cuando la persona condenada se haya sometido expresamente o
por razn de domicilio a la justicia que las pronunci y siempre que haya
sido citado personalmente para ocurrir al juicio. Artculo 121-III Const.

La distribucin de competencias entre los diversos niveles de gobierno

se rigen por las siguientes bases:
a) La Federacin slo puede legislar en las materias que expresamente se le
han conferido y aquellas que no le fueron otorgadas al Distrito Federal.
Artculo 124, 73 y 122 A. Constitucionales.
b) A los Estados Miembros les corresponden todas las facultades que no le
otorgaron a la Federacin y a los Municipios. Artculo 115 y 124 Const.
c) Los Municipios por su parte gozan de las facultades consignadas tanto en la
Constitucin Poltica como en la Constitucin Local. Artculo 115 Const.
d) El Distrito Federal slo puede legislar y gozar de las facultades expresamente otorgadas y tiene las mismas las limitaciones y prohibiciones establecidas
en la Constitucin para los Estados miembros. Artculo 122 Const.

Existen sin embargo cinco facultades que son compartidas por la

Federacin, Estados miembros, Distrito Federal y Municipios que son:
educacin (Artculo 3 y 73 XX Const.), salubridad (Artculo 4 Const.)
,asentamientos humanos y ecologa (Artculo 73-XXIX C y G Const.)
,combate al alcoholismo (Artculo 117 Const.), seguridad pblica (Artculo
21, 73-XXIII Const.).
Adicionalmente hay una facultad compartida por la Federacin y las
Entidades Federativas que es la relativa a las controversias civiles o penales federales que slo afectan intereses particulares, las cuales pueden ser
resueltas, por tribunales locales (Artculo 104-I Const.)

Las responsabilidades de
los servidores pblicos
Una caracterstica esencial de un Estado democrtico, es la responsabili514 Temas de
Derecho Notarial

dad que se les puede exigir a los servidores pblicos.

De acuerdo con el artculo 108 Constitucional se consideran servido
res pblicos los siguientes:
Artculo 108. Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
Ttulo se reputarn como servidores pblicos a los representantes de
eleccin popular, a los miembros del Poder Judicial Federal y del Poder
Judicial del Distrito Federal, los funcionarios y empleados, y, en general,
a toda persona que desempee un empleo, cargo o comisin de cualquier
naturaleza en la Administracin Publica Federal o en el Distrito Federal,
as como a los servidores del Instituto Federal Electoral, quienes sern
responsables por los actos u omisiones en que incurran en el desempeo
de sus respectivas funciones.
El Presidente de la Repblica, durante el tiempo de su encargo, slo
podrser acusado por traicin a la patria y delitos graves del orden
comn.
Los Gobernantes de los Estados, los Diputados a las Legislaturas Locales,
losMagistrados de los Tribunales Superiores de Justicia Locales y, en su
caso, los miembros de los Consejos de las Judicaturas Locales, sern responsables por violaciones a esta Constitucin y a las leyes federales, as
como el manejo indebido de fondos y recursos federales.
Las Constituciones de los Estados de la Repblica precisarn, en los
mismostrminos del primer prrafo de este artculo para los efectos de
sus responsabilidades, el carcter de servidores pblicos de quienes desempeen empleo, cargo o comisin en los Estados y en los Municipios.

En nuestro sistema constitucional la responsabilidad de los servidores pblicos es de cuatro tipos: administrativa, poltica, penal y civil
(Artculo 109-114).
a) Responsabilidad administrativa. Es aquella en que incurre un servidor
pblico por realizar actos u omisiones que afecten la legalidad, honradez,
lealtad, imparcialidad y eficacia que deban observar en el desempeo de
sus empleos, cargos o comisiones. Artculo 109-III Const.
La Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores
Los principios
originales y...

515

Pblicos en sus artculos 8 y 9 establecen los supuestos que origina dicha responsabilidad; por su parte el artculo 13 de la Ley Federal de
Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos prescribe
las sanciones a que se hacen acreedores por la realizacin de una falta
administrativa, las cuales pueden consistir en: amonestaciones privadas o
pblicas, suspencin por un perodo no menos a 3 das ni mayor a un ao,
destitucin del puesto, sancin econmica y la inhabilitacin temporal
para desempear cargos pblicos, esta ltima sancin se aplicapor actos
u omisiones que impliquen un lucro o causen daos y perjuicios; dicha
inhabilitacin ser de 1 a 10 aos si el monto de la accin no excede de
200 veces el salario mnimo mensual vigente en el Distrito Federal y de
10 a 20 aos si excede dicho monto. Previa audiencia del acusado con la
Secretara de la Funcin Pblica, el controlador interno o el titular del
rea de responsabilidades, tomando en cuenta la gravedad de la infraccin, las circunstancias personales, sus antecedentes, se resolver sobre
la existencia o no de la responsabilidad y las sanciones en su caso de
conformidad con lo dispuesto por los artculos 14 y 21 de la citada ley
de responsabilidades.
b)Responsabilidad poltica. El Juicio Poltico. En los trminos del artculo
110 Constitucional son sujetos de juicio poltico los sigueintes:
Artculo 110. ...los senadores y diputados al Congreso de la Unin,
los Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, los
Consejeros de la Judicatura Federal, los Secretarios de Despacho, los jefes de Departamento Administrativo, los Diputados a
la Asamblea del Distrito Federal, el Jefe de Gobierno del Distrito Federal, el Procurador General de la Repblica, el Procurador
General de Justicia del Distrito Federal, los Magistrados de Circuito
y Jueces de Distrito, los Magistrados y Jueces del Fuero Comn del
Distrito Federal, los Consejeros de la Judicatua del Distrito Federal, el
Consejero Presidente, los Consejeros Electorales y el Secretario Ejecutivo
del Instituto Federal Electoral, los Magistrados del Tribunal Electoral,
los Directores Generales y sus equivalentes de los organismos descentralizados, empresas de participacin estatal mayoritaria, sociedades y
asociaciones asimiladas a stas y fideicomisos pblicos.
516 Temas de
Derecho Notarial

Los Gobernadores de los Estados, Diputados Locales, Magistrados de

los Tribunales Superiores de Justicia Locales y, en su caso, los miembros
de los Consejos de las Judicaturas Locales, slo podrn ser sujetos de
juicio poltico en los trminos de este titulo por violaciones graves a
esta Constitucin y a las leyes federales que de ella emanen, as como
por el manejo indebido de fondos y recursos federales, pero en este
caso la resolucin ser nicamente declarativa y se comunicar a las
Legislaturas Locales para que, en ejercicio de sus atribuciones procedan
como corresponda...

La responsabilidad poltica es aquella en que incurren los servidores

pblicos antes indicados cuando en el ejercicio de sus funciones realicen actos u omisiones que redunden en perjuicio de los intereses pblicos
fundamentales o de su buen despacho. Artculo 109-I Const. y Artculo
6 y 7 de la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos.
El procedimiento est contemplado en el Artculo 110 Const. y reglamenta
do en los artculos del 5 al 24 de la Ley Federal de Responsabilidades delos
Servidores Pblicos. Se inicia en la Cmara de Diputados previa declaracin de la mayora absoluta de los miembros presentes, (despus de
haber agotado el procedimiento y con audiencia del inculpado) quien
formula la acusacin respectiva ante la Cmara de Senadores, quien constituida en jurado de sentencia, resuelve por el voto de las dos terceraspartes de sus miembros presentes la sancin correspondiente, (una vez practicadas las diligencias correspondientes y con audiencia de inculpado)
que consiste en la destitucin del servidor pblico y en su inhabilitacin
para desempear funciones, empleos, cargos o comisiones de cualquier
naturaleza en el servidor publico. El procedimiento del juicio poltico slo
podr iniciarse durante el periodo en el que el servidor pblico desempee su cargo y dentro de un ao despus. Artculo 114 Const.
Las declaraciones y resoluciones de las Cmaras de Diputados y Senadores son inatacables. Artculo 110 Const.
Se denomina juicio poltico porque el procedimiento se sigue ante rganos
legislativos y no ante autoridades jurisdiccionales.
c) Responsabilidad Penal. Declaracin de Procedencia.
Los principios
originales y...

517

Todo servidor publico es responsable por la comisin de delitos y se le

sanciona en los trminos de las leyes penales. Artculo 109- II y 111 Const.
Existen sin embargo servidores pblicos que antes de quedar sujetos a
un proceso penal se les debe privar del fuero o de la inmunidad procesal
de carcter constitucional en la terminologa de Hctor Fix-Zamudio,
mediante un procedimiento que se denomina declaracin de procedencia, conocido como el desafuero.
Los servidores que gozan de esa inmunidad o fuero son los indicados en
el artculo 111 Constitucional que en su parte conducente dice:
... Artculo 111. Para proceder penalmente contra los Diputados y Sena
dores al Congreso de la Unin, los Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, los Magistrados de la Sala Superior del Tribunal Electoral, los Consejeros de la Judicatura Federal, los Secretarios de Despacho,
los Jefes de Departamento Administrativo, los Diputados a la Asamblea
del Distrito Federal, el Jefe de Gobierno del Distrito Federal, el Procurador
General de la Repblica y el Procurador General de Justicia del Distrito
Federal, as como el Consejero Presidente y los Consejeros Electorales del
Consejo General del Instituto Federal Electoral, por la comisin de delitos durante el tiempo de su encargo ... Por lo que toca al Presidente de
la Repblica, slo habr lugar a acusarlo ante la Cmara de Senadores en
los trminos del artculo 110. En este supuesto. La Cmara de Senadores
resolver con base en la legislacin penal aplicable.
Para poder proceder penalmente por delitos federales contra los Goberna
dores de los Estados, Diputados Locales, Magistrados de los Tribunales
Superiores de Justicia de los Estados y, en su caso, los miembros de los
Consejos de las Judicaturas Locales, se seguir el mismo procedimiento
establecido en este artculo, pero en este supuesto la declaracin de proceden
cia ser para el efecto de que se comunique a las Legislaturas Locales,
para que en ejercicio de sus atribuciones procedan como corresponda ...
Quien determina si corresponde o no poner a disposicin de las autorida
des competentes al servidor pblico, es la Cmara de Diputados quien por
mayora absoluta de sus miembros presentes declara que ha lugar a proceder penalmente contra l y el efecto de dicha declaratoria ser separarlo
de su encargo en tanto est sujeto a proceso penal.
518 Temas de
Derecho Notarial

Si la sentencia penal fuera condenatoria y si se trata de un delito cometido durante el ejercicio de su encargo, no procede el indulto.
Las declaraciones o resoluciones de las Cmaras de Diputados o Senado
res son inatacables. Artculo 111 Const.
En el supuesto de enriquecimiento ilcito de un servidor pblico, las leyes
penales sancionaran con el decomiso y con la privacin de la propiedad de
los bienes cuya procedencia licita no pueda justificar, adems de las otras
penas que correspondan. Artculo 109-III Const.
No se requiere declaracin de procedencia de la Cmara de Diputados si el
servidor pblico comete un delito durante el tiempo en que se encuentra
separado de su encargo. Artculo 112 Const.
d) Responsabilidad Civil. El artculo 113 constitucional es el fundamento de
la responsabilidad del Estado, el cual dispone:
Artculo 113. ... La responsabilidad del Estado por los daos que, con motivo de su actividad administrativa irregular, cause en los bienes o derechos
de los particulares, ser objetiva y directa. Los particulares tendrn derecho
a una indemnizacin conforme a las bases, limites y procedimientos que
establezcan las leyes...

La Ley reglamentaria del artculo 113 Constitucional que se denomina

Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado vigente a partir
del primero de enero de 2005, en su artculo primero establece que debe
entenderse como actividad administrativa irregular del Estado, y es aquella
que cause daos a los bienes y derechos de los particulares cuando los mismos no tengan obligacin jurdica de soportarlos, en virtud de no existir
fundamento legal o causa jurdica que justifique como legtimo el dao de
que se trate. El procedimiento administrativo se inicia ante el Tribunal de
Justicia Fiscal y Administrativa conforme a las reglas establecidas en la Ley
Federal de Procedimientos Administrativos. Artculo 17 de la Ley Federal
de Responsabilidad Patrimonial del Estado.
Por su parte los artculos 31 al 35 de la citada ley reglamentaria, al igual
que el numeral 133 de la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de losServidores Pblicos contemplan el derecho que tiene el Estado de
Los principios
originales y...

519

repetirel importe de la indemnizacin pagada, contra los servidores pblicos, cuando hayan ocasionado daos y perjuicios en los bienes y derechos
de los particulares debido a faltas o infracciones administrativas graves.

La supremaca constitucional y
la jerarqua normativa
Este principio lo explica el maestro Elisur Arteaga en los siguientes trminos:
Toda Constitucin, por el hecho de serlo, goza del atributo de ser suprema ...
El principio de supremaca se establece en forma expresa en el articulo 133
"Esta Constitucin ... ser la ley suprema de toda la Unin ... " Ello se reitera
en los artculos 40 " ... pero unidos en una federacin establecida segn los
principios de esa ley fundamental" y 41 " ... en los trminos respectivamente
establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares de los
Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del
27
pacto federal".
La supremaca constitucional significa que no puede haber ninguna norma jurdica superior a ella y no puede existir ninguna disposicin que la contradiga.
La Constitucin es la norma suprema que determina el proceso de creacin,
contenido y jerarqua de todas las normas jurdicas. Artculo 133, 40 y 41
Const. Es la misma Constitucin la que seala la jerarqua normativa de la
siguiente forma:

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos

Tratados Internacionales
(suscritos por el Presidente, aprobados por el Senado y
que estn de acuerdo con la Constitucin)
Leyes Federales
Leyes Locales
(dependiendo del mbito de competencia)

27

Reglamento

Reglamento

Sentencia

Sentencia

Arteaga Nava Elisur, Derecho Constitucional, Oxford, University Press. Harla, Mxico, 1998, pgina 5.
520 Temas de
Derecho Notarial

La jerarqua de los Tratados Internacionales por encima de las leyes

federales y locales esta basada en el siguiente criterio jurisprudencial:

Tratados internacionales. se
ubican jerrquicamente por
encima de las leyes federales y
en un segundo plano respecto
de la Constitucin federal
Persistentemente en la doctrina se ha formulado la interrogante respecto ala
jerarqua de normas en nuestro derecho. Existe unanimidad respecto de
que la Constitucin Federal es la norma fundamental y que aunque en
principio la expresin " ... sern la Ley Suprema de toda la Unin ... "parece indicar que no slo la Carta Magna es la suprema, la objecin es superada por el hecho de que las leyes deben emanar de la Constitucin y ser
aprobadas por un rgano constituido, como lo es el Congreso de la Unin
y de que los tratados deben estar de acuerdo con la Ley Fundamental, lo que
claramente indica que slo la Constitucin es la Ley Suprema. El problema
respecto a la jerarqua de las dems normas del sistema, ha encontrado en
la jurisprudencia y en la doctrina distintas soluciones, entre las que destacan: supremaca del derecho federal frente al local y misma jerarqua de
los dos, en sus variantes lisa y llana, y con la existencia de "leyes constitucionales", y la de que ser ley suprema la que sea calificada de constitucional.
No obstante, esta Suprema Corte de Justicia considera que los tratados
internacionales se encuentran en un segundo plano inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho federal y el local.
Esta interpretacin del artculo 133 constitucional, deriva de que estos
compromisos internacionales son asumidos por el Estado mexicano en
su conjunto y comprometen a todas sus autoridades frente a la comunidad internacional; por ello se explica que el Constituyente haya facultado
al Presidente de la Repblica a suscribir los tratados internacionales en
su calidad de jefe de Estado y, de la misma manera, el Senado interviene
como representante de la voluntad de las entidades federativas y, por medio
de su ratificacin obliga a sus autoridades. Otro aspecto importante para
considerar esta jerarqua de los tratados, es la relativa a que en esta materia

Los principios
originales y...

521

no existe limitacin competencial entre la Federacin y las entidades fede

rativas, esto es, no se toma en cuenta la competencia federal o local del con
tenido del tratado, sino que por mandato expreso del propio artculo 133 el
Presidente de la Repblica y el Senado pueden obligar al Estado mexicano
en cualquier materia, independientemente de que para otros efectos sta
sea competencia de las entidades federativas. Como consecuencia de lo
anterior, la interpretacin del artculo 133 lleva a considerar en un tercer lugar al derecho federal y al local en una misma jerarqua en virtud
de lo dispuesto en el artculo 124 de la Ley fundamental, el cual ordena que "Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta
Constitucin a los funcionarios federales, se entienden reservadas a los
Estados." No se pierdede vista que en su anterior conformacin, este
Mximo Tribunal haba adoptado una posicin diversa en la tesis P.C/92,
publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Nmero
60, correspondiente a diciembre de 1992, pgina 27, de rubro: "Leyes Federales y Tratados Internacionales. Tienen la misma Jerarqua Normativa.";
sin embargo, este Tribunal Pleno considera oportuno abandonar tal criterio
y asumir el que considera la jerarqua superior de los tratados incluso
frente al derecho federal.
Novena poca. Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta. Tomo: X. Noviembre de 1999. Tesis: P. LXXVII/99. Pgina: 46.
Amparo en revisin 1475/98, Sindicato Nacional de Controladores
de Trnsito Areo. 11 de mayo de 1999. Unanimidad de diez votos.
Ausente:Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Humberto Romn
Palacios. Secretario: Antonio Espinoza Rangel.
El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el veintiocho de
octubre en curso, aprob, con el nmero LXXVII/1999, la tesis aislada
que antecede; y determin que la votacin es idnea para integrar tesis
jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a veintiocho de octubre de mil
novecientos noventa y nueve.
Nota: Esta tesis abandona el criterio sustentado en la tesis P.C/92,
publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Nmero
60, Octava poca, diciembre de 1992, pgina 27, de rubro: "Leyes Federales y Tratados Internacionales. Tienen la misma Jerarqua Normativa".
522 Temas de
Derecho Notarial

Este criterio a la par de ser muy cuestionable por lo endeble de su

argumentacin genera grandes interrogantes: Cmo obligar a las legislaturas de los estados a legislar sobre materias contenidas en un Tratado
Internacional suscrito por Mxico?; Qu sucede si los poderes de las
entidades federativas no hacen nada para implementar el tratado en su
mbito local?;Los Jueces como deben juzgar: en base a sus propias leyes
locales, aunque contravengan tratados internacionales o aplicarlos aunque
violen disposiciones locales?; Qu sucede si un tratado internacional
aprobado por el Senado es declarado inconstitucional por el Pleno de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin?; la aprobacin de un tratado
que verse sobre materias locales, no es acaso inconstitucional, porque esta
violentando la distribucin de competencias establecidas en nuestra Ley
Suprema?; De dnde se desprende que los Senadores, representan y
obligan a las Entidades Federativas?
Igualmente ejemplificativa es la siguiente jurisprudencia.

Supremaca Constitucional y
Orden Jerrquico Normativo,
Principios de. Interpretacin del
Artculo 133 Constitucional
que los Contiene
En el mencionado precepto constitucional no se consagra garanta individual alguna, sino que se establecen los principios de supremaca constitucional y jerarqua normativa, por los cuales la Constitucin Federal y
Ias leyes que de ella emanen, as como los tratados celebrados con potencias extranjeras, hechos por el Presidente de la Repblica con aprobacin
del Senado, constituyen la Ley Suprema de toda la Unin, debiendo los
Juecesde cada Estado arreglarse a dichos ordenamientos, a pesar de las
disposiciones en contrario que pudiera haber en las Constituciones o en
las leyes locales, pues independientemente de que conforme a lo dispuesto en el artculo 40 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, los Estados que constituyen la Repblica son libres y soberanos, dicha libertad y soberana se refiere a los asuntos concernientes a su
Los principios
originales y...

523

rgimen interno, en tanto no se vulnere el Pacto Federal, porque deben

permanecer en unin con la Federacin segn los principios de la Ley
Fundamental, por lo que debern sujetar su gobierno, en el ejercicio de
sus funciones, a los mandatos de la Carta Magna, de manera que si las
leyes expedidas por las Legislaturas de los Estados resultan contrarias a
los preceptos constitucionales, deben predominar las disposiciones del
Cdigo Supremo y no las de esas leyes ordinarias, aun cuando procedan
de acuerdo con la Constitucin local correspondiente, pero sin que ello
entrae a favor de las autoridades que ejercen funciones materialmente jurisdiccionales, facultades de control constitucional que les permitan
desconocer las leyesemanadas del Congreso Local correspondiente, pues
el artculo 133 constitucional debe ser interpretado a la luz del rgimen
previsto por la propia Carta Magna para ese efecto.
No. Registro: 180,240. Jurisprudencia. Materia(s): Constitucional. Novena poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo: XX, Octubre de 2004. Tesis: 1./J. 80/2004.
Pgina: 264.
Amparo en revisin 2119/99.29 de noviembre de 2000. Cinco votos.
Poniente: OIga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretaria: Leticia
Flores Daz.
Amparo Directo en revisin 1189/2003. Anabella Demonte Fonseca
y otro. 29 de octubre de 2003. Unanimidad de cuatro votos. Ausente:
Humberto Romn Palacios. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario:
Luis Fernando Angulo Jacaobo.
Amparo directo en revisin 1390/2003. Gustavo Jos Gerardo Garca
Gmez y otros. 17 de marzo de 2004. Unanimidad de cuatro votos.
Ausente: Humberto Romn Palacios. Ponente: Humberto Romn Pala
cios; en su ausencia hizo suyo el asunto Jos Ramn Cosso Daz. Secreta
rio: Jaime Salomn Hariz Pia.
Amparo directo en revisin 1391/2003. Anabella Demonte Fonseca.
31 de marzo de 2004.
Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Humberto Romn Palacios.
Ponente: OIga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretaria: Ana Caroli
na Cienfuegos Posada.
524 Temas de
Derecho Notarial

Amparo en revisin 797/2003. Banca Quadrum, S.A. Institucin de

Banca Mltiple. 26 de mayo de 2004. Unanimidad de cuatro votos. Ausen
te: Humberto Romn Palacios. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario:
Luis Fernando Angulo Jacobo.

La Justicia Constitucional
Es el conjunto de mecanismos jurisdiccionales de defensa de la Constitucin,
que actualmente son cuatro:
a) Amparo. Por violacin a los derechos humanos.
b) Controversias Constitucionales. Por conflicto de competencias entre las
entidades (Estado, Distrito Federal), poderes federales (Ejecutivo y Legislativo) poderes locales (Ejecutivo, Legislativo o Judicial) u rganos
(autoridades del Distrito Federal) y Municipios.
c) Acciones de Inconstitucionalidad. Por la contradiccin entre una ley o
un tratado con la Constitucin. Artculo 103, 105 y 107 Const.
d) Los procesos jurisdiccionales en materia electoral. Artculo 99 Const.

El amparo
Juventino V. Castro define el amparo en los siguientes trminos:
El amparo es un proceso concentrado de anulacin de naturaleza constitucional promovido por va de accin, reclamndose actos de autoridad y
que tiene como finalidad el proteger exclusivamente a los quejosos contra
la expedicin o aplicacin de leyes violatorias de las garantas expresamente
reconocidas en la Constitucin, contra actos conculcatorios de dichas garan
tas; contra la inexacta y definitiva atribucin de la ley al caso concreto; o
contra las invasiones reciprocas de las soberanas ya federal ya estaduales,
que agraven directamente a los quejosos, produciendo la sentencia que conceda la proteccin al efecto de restituir las cosas al estado que tenia antes de
efectuarse la violacin reclamada -si el acto es de carcter positivo o el deobligar
a la autoridad a que respete la garanta violada, cumpliendo con lo que ella

Los principios
originales y...

525

exige- si es de carcter negativo.28

Los supuestos de procedencia y el rgano facultado para resolverlo

estn plasmados en el artculo 103 Constitucional que textualmente dice:
Artculo 103.Los tribunales de la Federacin resolvern toda controversia que se suscite:
I. Por leyes o actos de la autoridad que violen las garantas individuales;
II. Por leyes o actos de la autoridad federal que vulneren o restrinjan la sobe
rana de los Estados o la esfera de competencia del Distrito Federal, y
III. Por leyes o actos de las autoridades de los Estados o del Distrito Federal
que invadan la esfera de competencia de la autoridad federal.

En trminos generales se puede hablar de dos tipos de amparo: el directo

y el indirecto.
El amparo directo procede contra sentencias definitivas, laudos y resoluciones que pongan fin al juicio, dictados por Tribunales Judiciales, Admi
nistrativos o del Trabajo que cause un perjuicio al quejoso y en contra
de las cuales no exista ningn otro recurso o medio de defensa. Artculo
158 de la Ley de Amparo Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
El amparo indirecto por su parte procede contra:
a) Leyes, tratados internacionales y en general toda norma general que
afecteno violen las garantas individuales del quejoso;
b) Actos de Tribunales Judiciales, Laborales o Administrativos ejecutados
fuera de juicio o despus de concluido;
c) Actos de autoridades que no sean tribunales judiciales laborales o admi
nistrativos;
d) Actos pronunciados en juicio que de ejecutarse no puedan ser reparados;

28

Lecciones de Garantas y Amparo, editorial Porra, Mxico, 1974, 1a. edicin, de la pgina 299 a la 300.
526 Temas de
Derecho Notarial

e) Actos ejecutados dentro o fuera de juicio que afecten a personas que

no hayan intervenido en el;
f) Leyes o actos de las autoridades federales que afecten la soberana de
las entidades federativas o por leyes o actos de estos ltimos que violenten
la soberana federal;
g) Resoluciones del Ministerio Publico sobre el no ejercicio o el desistimiento de la accin penal o contra actos relacionados con la reparacin
del dao o la responsabilidad civil, derivados de la comisin de un delito.
Artculo 114 de la Ley de Amparo.

A pesar de ser el medio ms utilizado y eficaz para la defensa de los

derechos individuales tiene dos grandes limitaciones:
La primera radica en que el juicio de amparo se sigue a peticin de la parte
agraviada, tal como lo prescribe el artculo 107-I Constitucional, al establecer.
El juicio de amparo se seguir siempre a instancia de parte agraviada...
En consecuencia, si no hay parte agraviada, no procede el amparo aunque
la disposicin sea inconstitucional. Debido a ello el amparo no es un instru
mento de control efectivo de la constitucionalidad de las leyes y actos de las
autoridades, ya que pueden existir disposiciones inconstitucionales, que al no
causar ningn perjuicio o al no ser impugnadas, subsisten en el ordenamiento
jurdico con toda su fuerza y vigor.
La segunda limitacin se refiere al principio de la relatividad de las sentencias de amparo conocido indebidamente como la frmula Otero.
La relatividad de las sentencias de Amparo se encuentra plasmada en la
fraccin II del artculo 107 Constitucional, que a la letra dice:
... La sentencia ser siempre tal, que slo se ocupe de individuos particulares, limitndose a ampararlos y protegerlos en el caso especial sobre el que
verse la queja, sin hacer una declaracin general respecto de la ley o acto
que la motivare...
De manera lisa y llana, el principio de la relatividad de las sentencias de
amparo significa que la sentencia solo sirve para proteger o amparar al
quejoso. nicamente tiene efectos para quien lo haya obtenido.
Los principios
originales y...

527

Enrique Snchez Bringas, describe el referido principio en los siguientes

trminos:
Por virtud de este principios, rector del juicio de amparo, se present el inconveniente fenmeno de conservar una norma general -ley, tratado inter
nacional o reglamento- declarada inconstitucional a travs del amparo,
como parte del orden normativo, porque el amparo slo logra evitar que
esa norma se aplique al gobernado que la impugn, sin embargo, a pesar
de su declarada inconstitucionalidad seguira perjudicando a los gobernados
que no la hubiesen impugnado.29
La subsistencia de la relatividad de las sentencias de amparo contra normas
generales genera grandes injusticias, y violenta los principios de la supremaca constitucional, la generalidad y la igualdad de todos ante la ley.30
El amparo es una institucin mexicana de gran prestigio no slo a un nivel
nacional, sino tambin internacional, pero es un instrumento insuficiente
ante la inconstitucionalidad de las leyes.

Las Controversias
Constitucionales
Las controversias constitucionales son procedimientos de nica instancia planteados en forma de juicio ante la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin,accionables por la Federacin, los Estados, el Distrito Federal o los
cuerpos de carcter municipal, o por sus respectivos rganos legitimados,
y que tienen por objeto solicitar la invalidacin de normas generales o de
actos no legislativos de otros entes oficiales similares, alegndose que tales
normas o actos no se ajustan a lo constitucionalmente ordenado ... con el
objeto de que se decrete la legal vigencia o la invalidez de las normas o
actos impugnados, todo ello para preservar el sistema y la estructura de la
Constitucin Poltica.31
Op. cit., pgina 506.
Un anlisis critico acerca de la relatividad de las sentencias de amparo se puede consultar en Zaldvar Lelo
De Larrea Arturo, Hacia una nueva Ley de Amparo, unam, Mxico, 2002; y en Orozco Garibay Pascual
Alberto, La eliminacin de la Frmula Otero, un avance hacia la justicia constitucional en Mxico, Estudios jurdicos,
Nueva poca, Escuela Libre de Derecho, Mxico, 2006, de la pgina 93 a la 118.
31
Castro, Juventino V., El Artculo 105 Constitucional, editorial Porra, Mxico, 2004, de la pgina 59 a la 60.
29
30

528 Temas de
Derecho Notarial

Tal como lo seala Elisur Arteaga las controversias constitucionales

son problemas polticos resueltos jurdicamente. Debido a la existencia de
un partido poltico hegemnico y del frreo control del Ejecutivo Federal
tanto sobre los gobernadores como sobre los congresos locales, las contro
versias constitucionales eran casi inoperantes.
Entre 1917 y 1994, las demandas de Controversia Constitucional
que se presentaron en la Suprema Corte fueron aproximadamente 47.
Durante ese mismo periodo, hubo solamente dos en las que se dict
sentencia de fondo, pues en los casos restantes las partes involucradas
llegaron a un acuerdo y la parte actora se desisti y en otros casos, el
conflicto se resolvi de forma poltica.
Con la reforma constitucional del 30 de diciembre de 1994 se preten
di otorgarle al Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el
carcter de Tribunal Constitucional e igualmente se ampliaron los sujetos
legitimados para promover las controversias constitucionales.
El texto actual del artculo 105 Constitucional relativo a las controver
sias constitucionales seala:
32

Artculo 105. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin conocer, en los

trminos que seale la ley reglamentaria, de los asuntos siguientes:
I. De las controversias constitucionales que, con excepcin de las que
se refieran a la materia electoral y a lo establecido en el artculo 46
de esta Constitucin, se susciten entre:
a) La Federacin y una Estado o el Distrito Federal;
b) La Federacin y un Municipio:
c) El Poder Ejecutivo y el Congreso de la Unin; aquel y cualquiera
de las Cmaras de este o, en su caso, la Comisin Permanente,
sean como rganos federales o del Distrito Federal;
d) Un Estado y otro;
e) Un Estado y el Distrito Federal;
f) El Distrito Federal y un Municipio;

32 Barroso Montero Susana, La Controversia Constitucional, Garante del Cumplimiento de la Ley Fundamental,
Instituto de Investigaciones Legislativas del Senado de la Repblica, Mxico, 2005, pgina 38.

Los principios
originales y...

529

g) Dos Municipios de diversos Estados;

h) Dos poderes en un mismo Estado, sobre la constitucionalidad de
sus actos o disposiciones generales;
i) Un Estado y un Municipio de otro Estado, sobre la constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales;
j) Dos rganos de gobierno del Distrito Federal, sobre la constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales; y
k)
Dos rganos de gobierno del Distrito Federal, sobre
constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales.

Siempre que las controversias versen sobre disposiciones generales

de los Estados o de los Municipios impugnadas por la Federacin, de
los Municipios impugnadas por los Estados, o en los casos a que se
refieren los incisos c), h) y k) anteriores, y la resolucin de la Suprema
Corte de Justicia las declare invlidas, dicha resolucin tendr efectos
generales cuando hubiera sido aprobada por mayora de por lo menos
ocho votos.
En los dems casos, las resoluciones de la Suprema Corte de Justicia
tendrn efectos nicamente respecto de las partes en la controversia.
Con la reforma constitucional a los artculos 46, 73, 76 y105 de
fecha 8 de diciembre de 2005, dej de ser objeto de controversia constitucional el conflicto por los lmites entre los Estados, en cuyo caso
la facultad de aprobar los convenios amistosos o de resolver de manera
definitiva e inatacable dichos conflictos le compete al Senado.
De conformidad con el citado artculo 105, fraccin I Constitucional, las resoluciones pueden tener efectos generales o nicamente
respecto de las partes en la controversia.
Para que una sentencia tenga efectos generales se deben cumplir
con tres supuestos:
a) Que versen sobre disposiciones generales;
b) Que las normas generales emitidas por los Estados o Municipios sean
impugnadas por la Federacin; o sean de los Municipios cuestionadas
por los Estados; o en su defecto porque las controversias se susciten entre
el Poder Ejecutivo y el Congreso de la Unin; dos poderes de un mismo
530 Temas de
Derecho Notarial

Estado o dos rganos de Gobierno del Distrito Federal;

c) Que sean aprobadas por una mayora de por lo menos ocho votos.

Si falta alguno de dichos requisitos, las resoluciones slo tienen

efectosentre las partes.
Igualmente el Pleno de la Corte puede resolver declarando desestima
da una controversia, que verse sobre disposiciones generales, por no obte
ner la mayora de por lo menos ocho votos, lo que significa que dicha
controversia no produce ningn efecto. Es incongruente que una disposicin declarada inconstitucional por la mayora de los Ministros, siga
siendo obligatoria, simplemente porque dicha controversia no obtuvo la
mayora calificada de ocho votos tal y como lo establece el prrafo segundo
del artculo 42 de la Ley Reglamentaria al prescribir lo siguiente:
... En aquellas controversias respecto de normas generales en que no se alcan
ce la votacin mencionada en el prrafo anterior, el Pleno de la Suprema
Corte de Justicia declarar desestimadas dichas controversias...

Cmo es posible que se declare desestimada una controversia que

verse sobre disposiciones generales que es considerada inconstitucional por
seis o siete ministros que son la mayora?; dicho de otra forma: a pesar de
que la mayora de los Ministros (sin llegar a ocho) considere inconstitucional una disposicin general, la controversia se declara desestimada y por
lo tanto la norma general sigue siendo obligatoria.
Dos grandes carencias quedan reflejadas en la resolucin de las controversias constitucionales: la primera de ellas al considerar que los efectos de
las sentencias dependen de quien es la parte actora y quien la demandada
y en consecuencia si el actor es la Federacin, las disposiciones generales
emitidas sean por los Estados o por los Municipios se nulifican de pleno
derecho, teniendo la sentencia efectos erga omnes, sin embargo en sentido
contrario, si la parte actora es un Estado o un Municipio demandando una
norma general emitida por la Federacin los efectos de dicha resolucin
slo es entre las partes, subsistiendo la obligatoriedad de dicha disposicin
para todas las dems Entidades Federativas y Municipios que no fueron
Los principios
originales y...

531

parte en la controversia a pesar de su inconstitucionalidad. La segunda

consiste en desestimar una controversia que verse sobre normas generales
que no obtiene la mayora calificada de ocho votos, ya que nos encontramos con la paradoja de que nuestro mximo Tribunal califica por
mayora de votos de inconstitucional una Ley y sin embargo, sta sigue
siendo obligatoria.

Las acciones de inconstitucionalidad

Se pueden conceptualizar las acciones de inconstitucionalidad como el
procedimiento ante el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
para alegar la contradiccin entre una ley o un tratado internacional y la
Constitucin; nicamente pueden ser promovidas por el Procurador General de la Repblica, la Comisin Nacional de los Derechos Humanos,
los partidos polticos y el 33 por ciento cuando menos de los integrantes
del rgano legislativo que haya expedido la norma, dentro de los 30 das
siguientesa su publicacin y que puede traer como consecuencia la inva
lidez de las normas impugnadas, siempre y cuando las resoluciones de
la Suprema Corte sean aprobadas por la mayora de cuando menos ocho
votos.
Su fundamento Constitucional se encuentra en la fraccin II del artculo 105 que textualmente seala:
II. De las acciones inconstitucionalidad que tengan por objeto plantear la
posible contradiccin entre una norma de carcter general y esta Constitucin.
Las acciones de inconstitucionalidad podrn ejercitarse, dentro de los
treintadas naturales siguientes a la fecha de publicacin de la norma
por:
a) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de la
Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, en contra de leyes federales o del Distrito Federal expedidas por el Congreso de la Unin;
b) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes del Senado, en contra de leyes federales o del Distrito Federal expedidas por
el Congreso de la Unin o de tratados internacionales celebrados por
532 Temas de
Derecho Notarial

elEstado Mexicano;
c) El Procurador General de la Repblica, en contra de leyes de carcter
federal, estatal y del Distrito Federal, as como de tratados internacio
nales celebrados por el Estado Mexicano;
d) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de alguno
de los rganos legislativos estatales, en contra de leyes expedidas por
el propio rgano;
e) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de la Asam
blea de Representantes del Distrito Federal, en contra de leyes expedi
das por la propia Asamblea;
f) Los partidos polticos con registro ante el Instituto Federal Electoral, por conducto de sus dirigencias nacionales, en contra de leyes
electorales federales o locales; y los partidos polticos con registro
estatal, a travs de sus dirigencias, exclusivamente en contra de
leyes electorales expedidas por el rgano legislativo del Estado que
les otorg el registro, y
g) Comisin Nacional de los Derechos Humanos, en contra de leyes
de carcter federal, estatal y del Distrito Federal, as como de Tratados Internacionales celebrados por el Ejecutivo Federal y aprobados
por el Senado de la Repblica, que vulneren los derechos humanos
consagrados en esta Constitucin ...

La nica va para plantear la no conformidad de las leyes electorales

a la Constitucin es la prevista en este artculo.
Las leyes electorales federal y locales debern promulgarse y publicarse por lo menos noventa das antes de que inicie el proceso electoral en
que vayan a aplicarse, y durante el mismo no podr haber modificaciones
legales fundamentales.
Las resoluciones de la Suprema Corte de Justicia solo podrn declarar
la invalidez de las normas impugnadas, siempre que fueren aprobadas por
una mayora de cuando menos ocho votos.
Cabe destacar el acierto de la reforma constitucional al artculo 105,
publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 14 de septiembre de
2006, que faculta a la Comisin Nacional de los Derechos Humanos para
ejercitar la accin de inconstitucionalidad en contra de todo tipo de leyes
Los principios
originales y...

533

y tratados internacionales que vulneren los derechos humanos consagrados en la Constitucin.

Son objeto de una accin de inconstitucional todo tipo de leyes expe
didas por el Congreso de la Unin, las legislaturas de los Estados, la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal, al igual que los tratados internacionales
(aprobados por el Senado) que hayan sido publicados en el medio oficial
correspondiente.
Es conveniente aclarar que no toda norma general es materia de una
accinde inconstitucionalidad. Existen disposiciones generales que no
puedenimpugnarse por esta va entre las que se pueden citar:
1. Los reglamentos;
2. Las reformas constitucionales;
3. Las convocatorias que expida el Congreso de la Unin para elecciones extraordinarias de legisladores o de Presidente de la Repblica en los trminos de los artculos 63 y 84 de la Constitucin;
4. Las leyes que expida el Presidente de la Repblica en los supuestos de
facultades extraordinarias que le haya ido otorgadas por el Congreso de la
Unin de conformidad con lo establecido por los artculos 49, 29 y 131 de
la Constitucin;
5. Las normas generales emitidas por el Consejo de Salubridad General (Artculo 73-XVI Const.);
6. Las decisiones de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin;
7. Los decretos, declaratorias y convocatorias a periodos extraordinarios que
emitan el Congreso de la Unin, las Cmaras o la Comisin Permanente;

La accin de inconstitucionalidad tal y como se encuentra

estructuradatiene varias limitaciones que impiden ser un mecanismo
efectivo del controlde la constitucionalidad, entre las que cabe destacar las siguientes:
a) Escapan a este medio de control todas las normas generales que no
sean leyes o tratados internacionales.
b) El porcentaje de cuando menos el 33 por ciento de los integrantes del
534 Temas de
Derecho Notarial

rgano legislativo que haya expedido la norma, es un nmero muy

elevado, si lo que realmente se pretende, es darle una legitimacin a
las minoras parlamentarias, para impugnar una ley o tratado cuya
constitucionalidad se cuestiona y evitar que existan y sigan siendo
obligatorias disposiciones inconstitucionales.
c) El plazo tan reducido de 30 das naturales contados a partir de la fecha
de la publicacin de la ley o tratado para ejercitar la accin.
d) El voto aprobatorio de por lo menos ocho ministros para que las resolucio
nes tengan efectos generales, de lo contrario se desestima la accin inten
tada. En consecuencia aunque la mayora de los Ministros de la Corte determinen que la disposicin es inconstitucional, esta sigue siendo obligatoria.
El sentido comn aconseja que la simple mayora de votos seria mas que
suficiente para calificar la inconstitucionalidad de una norma general; la
mayora calificada exigida por la Constitucin, impide un autntico control
constitucional de las leyes y tratados internacionales y violenta la supremaca constitucional.

Las soluciones saltan a la vista: eliminar el plazo para ejercitar la accin;

disminuir del 33 por ciento al 10 por ciento de los legisladores que puedan
intentar la accin; admitir la simple mayora de votos de los Ministros para
que se pueda declarar la invalidez de las normas generales; otorgarle al
pleno de la Suprema Corte la facultad para fundamentar la declaratoria de
inconstitucionalidad de una ley sea esta electoral o no, en la violacin decualquier precepto constitucional, haya o no sido invocado en el escrito inicial.
La ley que regula tanto a las controversias constitucionales, como a las
acciones de inconstitucionalidad es la Ley Reglamentaria de las Fracciones
I y II del Artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos.

Los procesos jurisdiccionales

en materia electoral
El ltimo mecanismo jurisdiccional de defensa de la Constitucin lo confor
man los recursos de revisin, apelacin, reconsideracin; los juicios de in-

Los principios
originales y...

535

conformidad, para la proteccin de los derechos polticos electorales de los

ciudadanos y el de revisin constitucional electoral.
Dichos procesos se refieren a la materia electoral y surgen con las reformas Constitucionales de 1996 y vienen a subsanar el criterio de la Suprema
Corte de no intervenir en cuestiones polticas, y de negar la procedencia del
juicio de amparo contra la violacin de los derechos polticos.
El artculo 99 constitucional es el que le da sustento a dichos procesos
al establecer en su parte conducente lo siguiente:
... Al Tribunal Electoral le corresponde resolver en forma definitiva e inatacable, en los trminos de esta Constitucin y segn lo disponga la ley, sobre:
I. Las impugnaciones en las elecciones federales de diputados y senadores;
II. Las impugnaciones que se presenten sobre la eleccin de Presidente de
los Estados Unidos Mexicanos que sern resueltas en nica instancia por la Sala Superior. La Sala Superior realizar el cmputo final de
laeleccinde Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, una vez
resueltas, en sucaso, las impugnaciones que se hubieren interpuesto
sobre la misma, procediendo a formular la declaracin de validez
de la eleccin y la de Presidente Electo respecto del candidato que
hubiese obtenido el mayor nmero de votos;
III. Las impugnaciones de actos y resoluciones de la autoridad electoral fe
deral, distintas a las sealadas en las dos fracciones anteriores, que
violen las normas constitucionales o legales;
IV. Las impugnaciones de actos o resoluciones definitivos y firmes de las
autoridades competentes de las entidades federativas para organizar y
calificar los comicios o resolver las controversias que surjan durante los
mismos, que puedan resultar determinantes para el desarrollo del proceso respectivo o el resultado final de las elecciones. Esta va proceder
solamente cuando la reparacin solicitada se material y jurdicamente
posible dentro de los plazos electorales y sea factible antes de la fecha
constitucional o legalmente fijada para la instalacin de los rganos o
la toma de posesin de los funcionarios elegidos;
V. Las impugnaciones de actos y resoluciones que violen los derechos
poltico electorales de los ciudadanos de votar, ser votado y de afilia536 Temas de
Derecho Notarial

cin libre y pacifica para tomar parte en los asuntos polticos del pas,
en los trminos que sealen esta Constitucin y las leyes ...

La Ley General de Sistemas de Medios de Impugnacin en Materia

Electoral publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 22 de noviembrede
1996, es la ley reglamentaria de los artculos 41, 60 y 99 Constitucionales
y es ella la que regula los diferentes recursos y juicios que se pueden inter
poner en materia electoral. De conformidad con el artculo 3-2 de esta
ley, el sistema de medios de impugnacin se integra por:
... a) El recurso de revisin, para garantizar la legalidad de actos y resolucio
nes de la autoridad electoral federal;
b) El recurso de apelacin, el juicio de inconformidad y el recurso de recon
sideracin, para garantizar la constitucionalidad y legalidad de actos y
resoluciones de la autoridad electoral federal;
c) El juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano;
d) El juicio de revisin constitucional electoral, para garantizar la constitucio
nalidad de actos o resoluciones de las autoridades locales en los procesos
electorales de las entidades federativas; y
e) El juicio para dirimir los conflictos o diferencias laborales entre el Instituto
Federal Electoral y sus servidores...

Durante el tiempo que transcurra entre dos procesos electorales federa

les, para garantizar la constitucionalidad y legalidad de los actos y resolu
ciones electorales se pueden interponer el recurso de revisin y el de apela
cin; y durante el proceso electoral se pueden interponer adems, el juicio
de inconformidad y el recurso de reconsideracin (Artculo 34 de la citada
ley reglamentaria).
Por su parte el juicio para la proteccin de los derechos poltico-electora
les del ciudadano, slo proceder cuando el ciudadano por s mismo y en
forma individual, haga valer presuntas violaciones a sus derechos de votar
y ser votado, de asociarse individual y libremente para tomar parte en
forma pacfica en los asuntos polticos y de afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos (Artculo 79 de la citada ley).
Por ultimo el juicio de revisin constitucional electoral procede de
Los principios
originales y...

537

conformidad con lo prescrito en el artculo 86 de la mencionada Ley

General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Electoral,
para impugnar actos o resoluciones de las autoridades competentes de
las entidades federativas, para organizar y calificar los comicios locales
o resolver las controversias que surjan durante los mismos.

Conclusiones
La Constitucin se puede analizar a partir de los principios que le dan
sustento.
Los postulados de la Constitucin Mexicana de 1917, se han
modificadocon el paso del tiempo.
La estructura y contenido actual de nuestra Carta Magna se sintetiza en catorce principios que son: 1. Mxico es un Estado de tipo
Federal; 2. Su forma de gobierno es una repblica, representativa,
democrtica y presidencialista; 3. Existe divisin de funciones entre los
rganos de poder; 4. La soberana popular; 5. El Municipio libre; 6. Los
derechos humanos; 7. Libertad religiosa, educacin laica y separacin
de las iglesias y el Estado; 8. La existencia de partidos polticos; 9. La
rectora del Estado en materia econmica; 10. La mltiple nacionalidad; 11. El Territorio como espacio geogrfico y como mbito espacial
de validez; 12. Las responsabilidades de los servidores pblicos; 13. La
supremaca constitucional y la jerarqua normativa y 14. La Justicia
Constitucional.
En Mxico hoy ms que nunca, se debe impulsar el estudiar nuestra Ley Suprema, como el primer paso para consolidar un autntico
Estado de Derecho. El inculcar el respecto a la Ley, a los valores que
encierra es de suma importancia.
La problemtica que nos aqueja puede y debe ser resuelta a partir
de nuestra Ley Fundamental y si sta ha perdido su vigencia, debemos
realizaruna nueva, que refleje lo que somos y lo que pretendemos
llegar a ser.

538 Temas de
Derecho Notarial

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Extranjeras. Rgimen Jurdico, Coleccin de Temas Jurdicos en
Breviarios,editorial Porra y Colegio de Notarios del Distrito
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Teora de la Constitucin Ensayos Escogidos, editorial Porra-unam, Mxico, 2000.
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Los principios
originales y...

539

Orozco Garibay Pascua Alberto, "Introduccin al Estudio de la Teora

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al xc Aniversario de la Escuela Libre de Derecho, Themis, Mxico, 2002.
Nacionales, Ciudadanos y Extranjeros: La Poblacin del Estado Mexicano, Coleccin de temas Jurdicos en Breviarios, editorial Porra y Colegio de
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Porra y Colegio de Notarios del Distrito Federal, Mxico, 2004.
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540 Temas de
Derecho Notarial

Zaldvar Lelo de Larrea Arturo, Hacia una nueva Ley de Amparo, unam,
Mxico, 2002.

Legislacin
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales
Ley de Nacionalidad
Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado
Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Pblico
Ley de Amparo Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
Ley General de Sistemas de Medios de Impugnacin en Materia Electoral
Ley General de Bienes Nacionales
Ley del Impuesto Sobre la Renta
Estatuto de Gobierno del Distrito Federal
Ley de Participacin Ciudadana del Distrito Federal
Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos
Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos

Los principios
originales y...

541

542 Temas de
Derecho Notarial

Tramitacin especial
de intestados

Lic. Erick Salvador Pulliam Aburto

Notario Pblico Nmero 196 del Distrito
Federal y Profesor de Derecho Civil del
Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico
Sumario: 1. Introduccin. 2. Reformas al Cdigo de Procedimientos
Civiles de 2004 en materia de sucesiones intestamentarias. 3. La trami
tacin notarial de intestados. 4. Verdaderos problemas en el trmite de
sucesiones.

Introduccin
Cuando la materia civil del Distrito Federal era competencia del Congre
so de la Unin, actuando ste como legislador local, las reformas a sus
principales ordenamientos (Cdigo Civil y Cdigo de Procedimientos Civi
les) eran escasas y por regla general, producto de un estudio detenido del
problema que pretendan resolver, ya que el legislador estaba conciente
de que dichas reformas vendran a trastocar el marco jurdico que regula
una parte esencial de las relaciones entre los habitantes de nuestra ciudad,
lo cual es un aspecto vital y merece por ello el mayor de los cuidados.
Esto haca que el Derecho Civil fuera visto por algunos juristas como
una rama del Derecho un cuanto esttica y tradicionalista, ms an si se
le comparaba con otras como la Fiscal o Mercantil que se modificaban
continuamente debido a la dinmica de las relaciones que regulan.

543

Las reformas constitucionales de 1993, modificaron el estatus jurdi

co del Distrito Federal dotndolo de un Poder Legislativo propio, a travs
de la creacin de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, la cual entre
otras facultades, tiene actualmente la de legislar en materia civil para la Capi
tal de la Repblica.
Y vaya que la Asamblea Legislativa ha hecho uso de estas facultades,
ya que prcticamente no ha habido ninguna legislatura en la que no se
apruebe cuando menos una reforma en la materia, por citar algunas de
ellas tenemos las relativas a la adopcin plena (1998), a la capacidad,
matrimonio, familia y otros aspectos en prcticamente los cuatro libros
del Cdigo (2000), arrendamiento (2000 y 2003), consentimiento entre
no presentes por medios electrnicos (2000), tutela (2002), condominio
(2003) custodia de menores sujetos a la patria potestad (2004) alimentos
y violencia familiar (2005) , esto sin mencionar que en el ao de 1999 se
prepar un proyecto de un nuevo Cdigo Civil, que finalmente no fue
aprobado, adems de que en los ltimos aos se ha venido discutiendo,
cada vez con mayor insistencia, respecto de una legislacin que apruebe,
entre otras cosas, las uniones de parejas de un mismo sexo (Ley de Convi
vencia), tal y como recientemente se ha instituido en Espaa y Canad.
Sera deseable que las reformas legislativas, ms que numerosas, fueran
suficientemente estudiadas por el legislador, para que no tuvieran nica
mente como finalidad el imitar legislaciones de otros lugares y que obedezcan
a requerimientos reales de la sociedad a la cual van dirigidas, tratando de
identificar perfectamente cual es el problema que se pretende resolver con
las modificaciones al marco jurdico, ya que de no hacerse as, se corre el
riesgo de que la reforma no ayude a resolver ningn problema social, debido a que los supuestos que inspiran al legislador en su obra reformadora, no
son los que en la realidad la sociedad a la cual se aplicarn vive da con da.
Un aspecto que es sumamente importante en la vida social, es el quela
legislacin establezca los procedimientos ms adecuados y simples para que,
al fallecer una persona, aquellos bienes que le pertenecieron en vida pasen
1

Los nmeros corresponden al ao de publicacin de las reformas.

544 Temas de
Derecho Notarial

a sus herederos, ya sean aquellos nombrados por l en su testamento o

bien a aquellos parientes que, supliendo la voluntad del autor de la sucesin, el Derecho Civil considera que deben ser sus herederos en los grados
y con las exclusiones que el mismo ordenamiento seala, pues todo ello
coadyuva decididamente con la seguridad patrimonial que deben tener
todos los integrantes de la sociedad.
A este respecto, nuestro legislador local pens que el trmite de las
sucesiones intestamentarias en nuestra ciudad no se encontraba regulado
de manera satisfactoria, ello debido probablemente a que existen numerosos bienes inmuebles cuyos propietarios originarios han fallecido sin hacer
testamento y sus herederos no han realizado los trmites previstos por el
Cdigo de Procedimientos Civiles o la Ley del Notariado para el Distrito
Federal para llegar a la adjudicacin de los mismos, lo que provoca que
el patrimonio de dichas personas se encuentre en la indefinicin, por lo
que el da 13 de septiembre de 2004, aparece publicada en el la Gaceta
Oficial del Distrito Federal, una reforma ms en materia civil, misma que
se refiere a la tramitacin especial de juicios sucesorios intestamentarios.
Para resolver ste problema social, en la reforma antes mencionada,
el legislador local consider que era indispensable crear un procedimiento
especial intestamentario, que fuera ms gil que el que se encuentra ya
regulado por las leyes de la materia, pues al parecer nuestros asamblestas
consideraron que la causa de que no se tramiten este tipo de sucesiones
es por lo complicado y tardado que resulta el procedimiento tradicional.
La reforma aprobada no constituye ni siquiera una idea original de
nuestra Asamblea Legislativa, ya que al parecer se inspira en la legislacin
del Estado de Mxico, que en su Cdigo de Procedimientos Civiles cuenta
ya con dos artculos, que en esencia, son muy parecidos a los que nuestro
legislador adiciona al ordenamiento adjetivo, aunque aquellos se refieren
exclusivamente a la actuacin de los jueces familiares y no pretenden regular
la actividad de los notarios, como es el caso de la reforma que adelante
se comenta y que sin lugar a dudas esto constituye una falta de tcnica
legislativa, ya que si se quiere regular la actividad notarial, los artculos
que se creen o modifiquen debieran de estar en la Ley del Notariado para
el Distrito Federal, que es el ordenamiento idneo para ello.
Tramitacin
especial de...

545

Los dos artculos del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de

Mxico, a los que me refiero son los siguientes:
Ttulo Segundo
Sucesiones
Captulo IX
De la Tramitacin Especial

Tramitacin especial
Artculo 4.83. Los herederos pueden acudir al Juez para tramitar o continuar
en forma especial el juicio sucesorio exhibiendo:
I. Copia certificada del acta de defuncin del autor de la sucesin;
II. Testamento o documentos que justifiquen su derecho;
III. Informe del Archivo General de Notaras sobre inexistencia de testamen
to del autor de la herencia;
IV. Inventario;
V. Convenio de adjudicacin.

Resolucin en la
tramitacin especial
Artculo 4.84. El Juez en una sola audiencia y en presencia de los interesa
dos, examinar los documentos y resolver haciendo la declaracin de here
2
deros, y adjudicacin de los bienes.
Independientemente de la aplicacin real que puedan tener estos artcu
los en la vecina Entidad Federativa, es necesario decir desde ahora, que
para lograr la agilidad del trmite sucesorio que regulan, se deben contra
decir o al menos ignorar diversas disposiciones sustantivas del derecho
sucesorio, como se ver durante el desarrollo del presente trabajo, al analizar

Publicado en la pgina de internet: http://www.cddiputados.gob.mx/POLEMEX/leyes/Ley05.html 22/06/05

546 Temas de
Derecho Notarial

a reforma aprobada en la materia por la Asamblea Legislativa del Distri

to Federal.
Al final de este estudio tratar de establecer que la verdadera causa
que impide la tramitacin de un nmero considerable de sucesiones en
nuestra ciudad, no es lo tardado o complicado que puedan resultar, sino
el costo que para los interesados representa y por lo tanto, al no abordarse
en la reforma el verdadero problema social, la misma carece de sustento en
la realidad y est destinada a fracasar; adems de que los preceptos que
incorpora al cdigo adjetivo van en contra de disposiciones sustantivas,
lo que hace que su aplicacin provoque inseguridad jurdica a quienes se
acojan a la tramitacin incorporada en la reforma.

Reformas al Cdigo de
Procedimientos Civiles
de 2004 en sucesiones
intestamentarias.
El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal es el ordenamiento
que sufre las reformas en materia de juicios sucesorios intestamentarios,
ya que en el Captulo III del Ttulo Decimocuarto de dicho ordenamiento, se adiciona una seccin segunda que consta de cinco artculos, denominada Del Procedimiento Especial en los Intestados y a los artculos que
ya existan en el mencionado captulo, se les agrupa en la que hoy se denomina Seccin Primera De los Intestados, ello segn decreto publicado
en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el da trece de septiembre de dos
mil cuatro, el cual es como sigue:
Decreto que Adiciona el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito
Federal, Relativo a la Tramitacin Especial de los Juicios Sucesorios Intesta
mentarios.

nico. Se adicionan la Seccin Primera y la Seccin Segunda que contiene

los artculos 815 Bis, 815 Ter, 815 Quater, 815 Quintus y 815 Sextus al
Tramitacin
especial de...

547

Captulo III Del Ttulo Dcimocuarto del Cdigo de Procedimientos Civiles

para el Distrito Federal, para quedar como sigue:
Captulo III
Seccin Primera
De los Intestados
Artculo 799 a 815.-
Seccin Segunda
Del Procedimiento Especial en los
Intestados
Artculo 815 Bis. En las sucesiones intestamentarias en que no hubiere contro
versia alguna y los herederos ab intestato fueren mayores de edad, menores
emancipados o personas jurdicas; se podr realizar el procedimiento especial
en los intestados a que se refiere esta seccin.
Artculo 815 Ter. Los herederos ab intestato o sus representantes puedenacudir al
Juez o ante Notario para realizar el procedimiento especial en los intestados
exhibiendo:
I. Copia certificada del acta de defuncin o declaracin judicial de
muerte del autor de la sucesin
II. Actas de nacimiento para comprobar el entroncamiento de los here
deros o parentesco; as como de matrimonio en caso de cnyuge
suprstite;
III. Inventario de los bienes, al que se le acompaaran los documentos
que acrediten la propiedad del De Cujus; y
IV. Convenio de adjudicacin de bienes.
Artculo 815 Quater. El Juez o Notario Pblico en una sola audiencia o acto,
habiendo solicitado previamente informe del Archivo General de Notaras
sobre la existencia o inexistencia de testamento, en presencia de los interesa
dos examinar los documentos, as como a los testigos a que se refiere el
artculo 801 y resolvern conforme a las disposiciones de este Cdigo y, en
su caso, de la Ley del Notariado para el Distrito Federal.
548 Temas de
Derecho Notarial

Artculo 815 Quintus. Si en el procedimiento especial hubiere controversia,

el juicio se seguir conforme a las reglas generales de este Ttulo.
Artculo 815 Sextus. La adjudicacin de bienes se har con la misma formalidad que la ley exige para este acto jurdico.

Artculos Transitorios
Primero. Remtase al Jefe de Gobierno para su debida promulgacin y
publicacin en la Gaceta Oficial del Distrito Federal y para su mayor
difusin en el Diario Oficial de la Federacin.
Segundo. Las presentes adiciones entrarn en vigor al da siguiente
de su publicacin en la Gaceta Oficial de la Federacin.3
Aunque nuestra reforma consta de cinco artculos que se adicionan,
en el fondo viene a disponer casi lo mismo que los dos artculos correlativos del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Mxico, con las
salvedades siguientes:
La reforma del Distrito Federal involucra en el procedimiento especial a la
actuacin de los notarios, lo cual tcnicamente es incorrecto, pues la actuacin
de estos fedatarios pblicos se encuentra regulada en la Ley del Notariado
para el Distrito Federal.
En el Distrito Federal el procedimiento especial recientemente creado, sola
mente est previsto para las sucesiones intestamentarias, a diferencia del
procedimiento previsto en el Cdigo de la vecina Entidad Federativa, que
contempla tambin a las sucesiones testamentarias.
Los artculos mexiquenses, no requieren que los herederos no tengan conflic
tos entre ellos, ni que sean capaces, ello a diferencia de nuestra reforma.
El informe del Archivo General de Notaras, respecto de la existencia o
inexistencia de testamento, debern de tramitarlo los interesados en elEstado
de Mxico, mientras que en el Distrito Federal, la reforma no aclara si son
ellos, el juez o el notario quien debe de hacerlo.

3 Publicado en la pgina de internet: http://www.consejeria.df.gob.mx/gaceta/pdf/Septiembre04_13_93.pdf

28/04/2005

Tramitacin
especial de...

549

 Los artculos del ordenamiento mexiquense son claros en que, en la audiencia

nica, el juez deber decidir sobre la declaratoria de herederos y adjudicacin
de bienes, mientras que la reforma del Distrito Federal es imprecisa, cuando
le pide al juez o al notario que resuelva segn las disposiciones del Cdi
go de Procedimientos Civiles y, en su caso, de la Ley del Notariado para
el Distrito Federal, pero no aclara sobre qu tienen que resolver.
En el caso del Estado de Mxico, al parecer, aunque se trate de un procedi
miento intestamentario, no se requiere de la intervencin de testigos comos
lo pide la reforma del Distrito Federal.

Antes de entrar al anlisis de cada uno de los artculos que componen

la reforma transcrita, convendra primero tratar de entender qu trat
de hacer el legislador al crear una seccin segunda dentro del captulodelos
intestados a la cual denomina Del Procedimiento Especial de los Intestados. En mi opinin, la reforma pretende dividir los procedimientos intestados
endos clases, la primera se refiere a aquellos juicios intestamentarios en
los que existe controversia entre las partes o bien por las circunstancias especiales de los herederos (minora de edad sin emancipacin) es necesario
que se cumplan todos los requisitos que para los juicios sucesorios intestamentarios en general ya existan dentro del ordenamiento; la segunda
clase se refiere a aquellos procedimientos sucesorios intestados en los que
no existe controversia entre los herederos y estos son mayores de edad,
menores emancipados o personas morales, para los que la reforma crea
los artculos 815 Bis, Ter, Quater, Quintus y Sextus, con los cuales pretende
el legislador simplificar el trmite de este tipo de sucesiones.
Es conveniente mencionar nuevamente, que el nuevo artculo 815
Ter establece que el procedimiento simplificado que se adiciona al Cdigo, puede ser tramitado ante el juez competente o bien ante notario, no
obstante que el ordenamiento que se reforma no es el adecuado para fijar
reglas de actuacin para los notarios.
Podramos ahora preguntarnos realmente era necesario crear un procedimiento especial y simplificado para las sucesiones intestamentarias
sin controversia y en la que los herederos son mayores de edad, menores
emancipados o personas jurdicas?
550 Temas de
Derecho Notarial

Toda vez que, al parecer, la reforma busca como nica finalidad crear
un trmite ms gil para esos intestados, la interrogante planteada tiene
que ser respondida a la luz de la realidad, basados simplemente en los
tiempos que en la prctica se requieren para tramitar un intestado como
el que regula la reforma; para ello supongamos que una persona falleci
sin hacer testamento y sus herederos son capaces y no existe controversia
entre ellos, antes de la reforma ya podan acudir ante notario o juez competente para dar tramite a esa sucesin, en el caso del trmite notarial,
la actuacin del fedatario se encuentra prevista desde el ao 2000 en la
Seccin Segunda del Captulo Cuarto del Ttulo Segundo de la Ley del
Notariado para el Distrito Federal ( la cual por cierto contiene disposiciones
distintas a las de la reforma que se comenta) y bsicamente requieren de
la elaboracin de dos instrumentos ante dicho fedatario; en el primero
de ellos los presuntos herederos acreditan el fallecimiento del De cujus,
su parentesco con l y que en los trminos del Cdigo Civil les permite
heredar, con exclusin de los dems parientes y finalmente que no existe
testamento otorgado por el autor de la sucesin, todo ello a travs de documentos idneos y la informacin testimonial correspondiente. En ese mismo
instrumento los herederos designan a la persona que habr de fungir
como albacea de la sucesin, una vez otorgado el instrumento se deben de
efectuar las publicaciones que ordena la ley, en el segundo instrumento el
albacea presenta el inventario y avalos de los bienes que forman la masa
hereditaria, los cuales son aprobados por los herederos y en ese mismo
instrumento se adjudican los bienes en la forma prevista por el ordenamiento civil sustantivo o de acuerdo con lo que los herederos convengan.
El tiempo real para que el procedimiento descrito en el prrafo ante
rior concluya es variable, pues depende en gran medida de los interesados,
pero suponiendo que estos tengan necesidad de concluirlo cuanto antesen
la prctica es ms que suficiente un plazo de dos a tres meses para finiquitarlo, incluyendo la adjudicacin de bienes a los herederos; es conveniente
mencionar desde ahora, que la mayor parte del tiempo requerido para la
conclusin de esta sucesin, lo ocupan la tramitacin de los informes de
existencia o inexistencia de testamento ante los archivos correspondientes, as
como de los certificados de gravmenes de los inmuebles que componen
Tramitacin
especial de...

551

la masa hereditaria ante el Registro Pblico de la Propiedad, siendo que

dichos documentos tambin son necesarios en el nuevo procedimiento
especial intestado previsto en la reforma que se comenta.
Por lo que se refiere a la tramitacin ante el juez competente de este
tipo de procedimientos, aunque no tan gil como el notarial, el tiempo
para llevarlo a cabo, si no hay controversia y se cuenta con los documentos
necesarios, considero que no es tan largo como para justificar la necesidad
de una reforma en la materia, como fue el caso del Estado de Mxico, ya
que los artculos que inspiraron al legislador del Distrito Federal tomados
de la legislacin de la vecina Entidad Federativa, son de aplicacin solamente a procedimientos sucesorios que se tramitan ante jueces, sin que se
pretenda regular la tramitacin sucesoria ante notario y lo nico que buscan
es que los jueces decidan lo ms rpidamente posible sobre la declaratoria
de herederos y la adjudicacin de bienes.
Analicemos ahora el contenido de cada uno de los artculos que se
adicionaron al Cdigo de Procedimientos Civiles, el artculo 815 bis creado
por la reforma, pretende establecer los requisitos necesarios para la utilizacin del procedimiento intestamentario especial. Dicho numeral esta
blece como primer supuesto que en la sucesin no haya controversia alguna entre los herederos, lo que significa que los herederos no tengan conflictos
entres o bien que los documentos que sirven para acreditar el parentesco
que, en trminos del derecho sustantivo, les da derecho a heredar, sean
adecuados ya que si alguno de los presuntos herederos no contara con
el acta del registro Civil que acredite su entroncamiento con el autor de
la sucesin o bien dicha acta tenga alguna deficiencia que ponga en duda
sucarcter de heredero, esto supondra un conflicto para determinar el
carcter de heredero de los interesados, lo que impedira la utilizacin del
nuevo procedimiento especial.
Como segundo supuesto para utilizar el procedimiento especial intesta
mentario, el artculo que se comenta requiere que los herederos ab intestato, sean mayores de edad, menores emancipados o personas jurdicas,
al respecto cabe mencionar que una interpretacin a la letra del texto del
artculo que se comenta, pareciera permitir que los mayores de edad que
sean incapaces en trminos del artculo 450 del Cdigo Civil, a travs de
552 Temas de
Derecho Notarial

sus representantes, utilicen este procedimiento especial; pero si la tramitacin

es ante el juez competente, esto sera contrario a las disposiciones protectoras
de menores e incapaces contenidas en el propio Cdigo de Procedimientos Civiles, que requieren de la participacin del ministerio pblico en
determinados momentos procesales, los cuales al aplicar el procedimiento
especial son eliminados.
Si la tramitacin especial es ante notario, la aplicacin del segundo
supuesto pareciera tambin autorizar al notario a tramitar sucesiones intes
tamentarias, mediante el procedimiento especial, en la que uno o varios
de los herederos sean mayores de edad incapaces, lo cual es incorrecto,
pues considero que el legislador al copiar el segundo requisito del artculo
167 de la Ley del Notariado para el Distrito Federal, en el que se regulan
los requisitos para que la actuacin del notario en materia de sucesiones
sea posible, comete el mismo error que cometi la Asamblea Legislativa
al aprobar el numeral de la ley notarial, ste precepto a la letra dice:
Artculo 167. Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 782 del Cdigo
de Procedimientos Civiles, las sucesiones en las que no hubiere controversia
alguna y cuyos herederos fueren mayores de edad, menores emancipados o
personas jurdicas, podrn tramitarse ante notario...........4

El notario Juan Manuel Asprn Pelayo opina sobre el tema lo siguiente:

Que todos los herederos sean capaces o emancipados. Por desgracia se
emplea la tan criticada frmula de mayores de edad, con lo cual pareciera
que si hay un mayor de edad que no sea capaz de gobernarse a s mismo,
el trmite se pueda realizar ante notario; analcese cmo en el artculo 166
se menciona que no debe haber mayores incapaces, ni menores no emancipados. Es importante aclarar que los herederos podrn ocurrir ante notario
aunque sean personas morales. En este mismo requisito vale preguntarnos si se refiere a herederos como gnero (sucesores), es decir, en sentido
amplio (herederos y legatarios), ya que en el artculo 173 se seala que se
4

Codificacin Notarial. Ley del Notariado para el Distrito Federal. Ediciones Andrade. Ao 2003. pgina 52
Tramitacin
especial de...

553

puede otorgar la aceptacin de los herederos (en sentido estricto), aun sin
la comparecencia de los legatarios; pero habr que resolver si al sealar
herederos se refiri o no a sucesores, porque si esta interpretacin es la
correcta (as lo considero) no se puede tramitar ante notario si los legatarios
no son capaces o emancipados.5

Lo anterior es cierto, ya que adems de las razones expuestas por el

notario Asprn Pelayo, podramos decir que no existe ningn motivo
para darle un tratamiento distinto a dos supuestos que en el fondo tienen
la misma causa, ya que tanto el menor de edad, como el mayor de edad
incapaz, requieren de un representante para actuar en el mundo jurdico y
ambos deben de contar con normas protectoras que garanticen el cuidado
de su patrimonio y/o persona, frente a la actuacin de esos representantes,
por lo que no veo ninguna razn para darles un trato diferenciado a estos
dos grupos de individuos.
Por su parte el nuevo artculo 815 Ter faculta a las personas que, segn
la legislacin sustantiva, sean consideradas en la sucesin intestamentaria
como herederos o sus representantes, para acudir ante el juez o notario
dando as inicio a la sucesin, debiendo cumplir con los requisitos que
sealan las cuatro fracciones que lo componen. Veamos cada una de ellas.
en primer lugar se debe de exhibir copia certificada del acta de defuncin
o declaracin judicial de muerte del autor de la sucesin, lo cual no es
distinto de la sucesin intestamentaria que podramos llamar normal
prevista tanto en el Cdigo de Procedimientos Civiles, como en la Ley
del Notariado para el Distrito Federal; en segundo trmino se deben
exhibir las actas de nacimiento para comprobar el entroncamiento de los
herederos, as como de matrimonio en caso de cnyuge suprstite. Este
requisito tambin debe de cumplirse en la sucesin intestada normal;
en tercer lugar se debe de presentar el inventario de los bienes, al que se
le acompaarn los documentos que acrediten la propiedad del De Cujus,
lo cual tambin debe de hacerse en la sucesin intestamentaria normal;
y finalmente debe de presentarse el convenio de adjudicacin de bienes, lo

Juan Manuel Asprn Pelayo, Sucesiones, editorial McGraw-Hill Interamericana. Ao 2003. De la pgina

207 a la 208, segunda Edicin.

554 Temas de
Derecho Notarial

cual es tambin un documento que deben de presentar los interesados dentro

de los procedimientos intestados normales, ya sea ante juez o ante notario.
Si bien hemos dicho que los documentos que pide la reforma sean exhi
bidos por los interesados, son los mismos que deben de exhibirse en la
tramitacin de la sucesin intestamentaria normal, lo que es distinto y
al parecer pretende ser la parte medular de la reforma; es el momento en
que estos documentos deben ser exhibidos, ya que el encabezado de dicho
artculo pide que ello se haga desde el momento mismo en que se acude
ante el juez o el notario (inicio de la sucesin), buscando con ello induda
blemente la agilidad del procedimiento especial que la reforma crea.
Las buenas intenciones de nuestro legislador local, son contrarias a algunos
preceptos que regulan de manera sustantiva la sucesin intestamentaria
(y en general a las sucesiones), tal y como se expone a continuacin.
Por lo que respecta al acreditamiento de la defuncin del De Cujus
y el entroncamiento de los presuntos herederos, esto debe de hacerse al
iniciar la sucesin intestamentaria, pues con ello el juez o el notario, podrn
verificar el hecho del fallecimiento del de cujus y que los interesados tengan
los grados de parentesco fijados en la legislacin sustantiva para ser consi
derados herederos del autor de la sucesin.
Sin embargo el tercer documento que, segn la reforma, deben de exhibir los interesados al juez o notario al dar inicio la sucesin, no es posible
elaborarlo en ese momento, ya que se trata del inventario de los bienes,
derechos y obligaciones que se encuentran dentro de la masa hereditaria,
pues el Cdigo Civil establece de manera clara, tajante y sin excepciones,
que dicha obligacin le corresponde al albacea de la sucesin, quien debe
r de obtener tambin la aprobacin de los herederos (que no han sido
determinados todava) y en el momento de iniciarse la misma, desde luego
que por elemental lgica, no existe ningn albacea que lo elabore.
El ordenamiento civil sustantivo emplea tres artculos distintos para
establecer la obligacin del albacea de elaborar los inventarios:
Artculo 1706. Son obligaciones del albacea general:
I. La presentacin del testamento;
II. El aseguramiento de los bienes de la herencia;
Tramitacin
especial de...

555

III. La formacin de inventarios;

IV. La administracin de los bienes y la rendicin de las cuentas del albaceazgo;
V. El pago de las deudas mortuorias, hereditarias y testamentarias;
VI. La particin y adjudicacin de los bienes entre los herederos y legatarios;
VII. La defensa, en juicio y fuera de l, as de la herencia como la validez
del testamento;
VIII. La de representar a la sucesin en todos los juicios que hubieren de
promoverse en nombre o que se promovieren contra de ella; y
IX. Las dems que le imponga la ley.
Artculo 1712. El albacea debe formar el inventario dentro del trminosealado
por el Cdigo de Procedimientos Civiles. Si no lo hace, ser removido.
Artculo 1750. El albacea definitivo, dentro del trmino que fije el Cdigo de
Procedimientos Civiles, promover la formacin del inventario.6

El artculo 816 del propio Cdigo de Procedimientos Civiles le otorga

al albacea un plazo de diez das, contados a partir de la aceptacin de su
cargo, para iniciar la formacin del inventario de la sucesin.
Por ello, considero que la elaboracin del inventario desde el inicio de
la sucesin es imposible, a menos que los preceptos antes referidos, por
efectos de la reforma, no sean aplicables al procedimiento especial intesta
mentario, lo cual adems de ilgico sera ilegal, pues el derecho adjetivo
no puede contradecir o derogar al sustantivo.
Por lo que toca al convenio de adjudicacin de bienes, que supone la
particin de la herencia, que es el ltimo de los documentos que se deben
de presentar al iniciar la sucesin segn lo dispone la reforma que se comenta,
igualmente encuentro imposible su realizacin en el momento en el que
el artculo adicionado lo pide, pues debe ser hecho tambin por el albacea
(que no existe) segn disponen los artculos 1767 del Cdigo Civil y 857
del Cdigo de Procedimientos Civiles y ser aprobado por los herederos

6 Agenda Civil del df, Cdigo Civil para el Distrito Federal, Ediciones Fiscales isef, ao 2004. Pginas 181,
182 y 185.

556 Temas de
Derecho Notarial

(que no han sido declarados); todo esto una vez aprobado el inventario,
que como ya se dijo, la reforma pide que se presente igualmente al inicio
de la sucesin, lo que por disposiciones de carcter sustantivo no es posible hacer, adems de que al inicio de la sucesin ni siquiera sabemos quines
sern los herederos definitivos, pues bien podra pasar que aquellos que
inicien la sucesin, y que por tanto elaboren dichos documentos, al final
de cuentas no sean todos declarados herederos, por no encontrarse en los
grados que ordena el cdigo sustantivo; o bien tambin podra suceder
que con posterioridad al inicio del procedimiento especial lleguen a la suce
sin otras personas distintas con igual o mejor derecho que ellos y que
no participaron en la elaboracin de los documentos presentados al inicio
de la sucesin.
Lo anterior nos llevara irremediablemente a concluir que el procedimiento especial intestado creado por la reforma, es imposible de cumplir,
ya que para ello deberamos de contradecir o dejar de aplicar normas decarcter sustantivo, al menos por lo que toca a los documentos que se deben
de acompaar al inicio de la sucesin y que al final de cuentas ello vendra
a terminar con las buenas intenciones de nuestro legislador de agilizar los
trmites sucesorios intestados, pues entonces tendramos que seguir un
procedimiento que en nada o muy poco se distingue del trmite normal
que contempla el propio ordenamiento adjetivo. A menos que pensemos
en una segunda posibilidad, la cual consiste en que nuestro legislador, tratando de simplificar el trmite, considere que no es necesario que exista
un albacea en este procedimiento especial intestamentario y por ello no
tienen los herederos que esperar su nombramiento y aceptacin del cargo,
para la elaboracin de inventarios y del convenio de adjudicacin de bienes,
lo cual segn la reforma puede hacerse todo junto desde el iniciode la
tramitacin, con lo que segn nuestro legislador, tendremos un procedimiento sumamente sencillo y gil (aunque abiertamente ilegal).
La intencin del legislador de que no exista albacea en este procedimiento especial intestamentario, se robustece cuando leemos el artculo
815 Quater, ya que dicho numeral dispone que el juez o notario pblico,
en una sola audiencia o acto, habiendo solicitado previamente informe
del Archivo General de Notarias sobre la existencia o inexistencia de
testamento, en presencia de los interesados examinar los documentos
Tramitacin
especial de...

557

(entre ellos el inventario y convenio de adjudicacin de bienes), as como

a los testigos a que se refiere el artculo 801 y resolvern conforme a las
disposiciones de este Cdigo y, en su caso, de la Ley del Notariado para el
Distrito Federal, con lo cual vemos que el legislador no menciona para
nada el nombramiento del albacea, aunque pide como requisito para dar
inicio a la sucesin, la presentacin de documentos que segn el derecho
sustantivo e incluso algunas disposiciones adjetivas, son obligacin de l
elaborar, lo que nos lleva a concluir que el legislador considera que losinteresados los pueden confeccionar, sin necesidad de que exista un albacea o
bien que los interesados nombren a un albacea antes de iniciar el procedimiento, lo que sera an ms aberrante.
De nada servira este procedimiento especial, si no llegamos a la conclu
sin anterior, en el sentido de que no se requiere albacea, pues el artculo
815 Quater ordena que el juez o notario deben de pedir los informes de
inexistencia del testamento y en una sola audiencia o acto resolvern
lo conducente (imagino que respecto al reconocimiento de herederos) y
despus de ello se debe proseguir como lo ordena el Cdigo de Procedimientos Civiles o la Ley del Notariado para el Distrito Federal, si esta
ltima parte del artculo se interpreta como que a partir de esa audiencia,
es necesario seguir con el tramite normal y por lo tanto designar un albacea, cul sera el objeto de haber elaborado el inventario y el proyecto de
particin desde el inicio de la sucesin?, si nuevamente el albacea tuviese
que hacerlo, con lo que la sucesin intestada especial sera ms lenta y
complicada que la normal; en mi concepto el legislador quiere que unavez
realizada esa primera (y nica) audiencia o acto se proceda a la adjudicacin de los bienes que ya han sido inventariados y elaborada la particin
de los mismos, desde el inicio mismo de la sucesin.
Por cierto, al legislador se le olvid que el artculo 1537 del Cdigo
Civil establece la posibilidad de que el testador, en un testamento pblico
cerrado, lo deposite en el Archivo Judicial, por lo que tambin el artculo que
se comenta debera obligar a la consulta a dicha dependencia, para pedirle
que rinda informe si tiene o no bajo su custodia un testamento de esta clase
otorgado por el autor de la sucesin, pues podra ser la respuesta afirma
tiva y con ello sera intil el procedimiento intestamentario iniciado.
558 Temas de
Derecho Notarial

Los artculos 815 Quintus y Sextus, nada aportan al nuevo procedimiento, pues de manera redundante establecen, el primero de ellos, la po
sibilidad de que s en el procedimiento especial hubiere controversia, el
juicio se seguir conforme a las reglas generales establecidas en el ttulo
que corresponde a las sucesiones intestamentarias normales (lo cual no
podraser de otro modo, pues faltara uno de los requisitos exigidos para
el procedimiento especial) y el segundo que la adjudicacin de bienes
se har con la misma formalidad que la ley exige para este acto jurdico
(lo cual es as, aunque la reforma no lo dijera).
Tratando de resumir lo dispuesto por los artculos que integran la re
forma que se comenta, podramos decir que el legislador, para agilizar
el procedimiento intestamentario, establece las siguientes reglas para el
trmite especial de este tipo de sucesiones:
Se pueden tramitar ante juez o notario.
No se necesita albacea.
El inventario de los bienes lo hacen los interesados en la sucesin al iniciar
la misma (obviamente sin intervencin de albacea).
El proyecto de particin tambin lo hacen los interesados al momento de
iniciar el procedimiento (igualmente sin intervencin de albacea).
El juez o notario resolver lo conducente en una sola audiencia o acto.
Despus de esa resolucin se deben aplicar las normas previstas por el propio
Cdigo de Procedimientos Civiles o la Ley del Notariado para el Distrito
Federal, para la tramitacin de intestados normales, pero como ya est listo
desde el inicio el inventario y la particin de los bienes que integran la
masa hereditaria, entonces solamente queda por hacer la adjudicacin de
dichos bienes para concluir con el trmite.
En caso de controversia se aplicarn las normas establecidas para los intes
tados normales.
La adjudicacin de bienes se har en los trminos previstos por la ley
correspondiente.

Pero tendramos que preguntarnos, en caso de que este nuevo procedimiento se pueda aplicar, qu gana la sociedad con l?, ya que al parecer el
quid del mismo consiste en que todo se tramite y se resuelva rpidamenTramitacin
especial de...

559

te; s como ya dijimos, en la actualidad, una sucesin sin testamento que

se tramita ante notario, en la que no hay controversia y los herederos son
capaces, tiene una duracin de entre dos o tres meses para ser finiquitada
totalmente, ser que a nuestro legislador dicho plazo sele hace demasiado?
An respondiendo afirmativamente la pregunta planteada, debemos decir que el procedimiento especial creado por la reforma, no ataca las dos
causas que dentro del procedimiento normal, provocan que el trmite
tarde ese plazo, ya que la primera de ellas es la necesidad de obtener los
oficios de contestacin del Archivo General de Notarias y del Archivo
Judicial para acreditar que no existe testamento otorgado porel autor de
la sucesin, lo cual tambin debe de hacerse en el nuevo procedimiento
especial creado y la segunda es la necesidad de tener que esperar el plazo
previsto (diez das) de las publicaciones a que se refiere el artculo 175
de la Ley del Notariado para el Distrito Federal, que tambin debe de hacerse en el nuevo procedimiento especial, ya que elartculo 185 Quater as
parece ordenarlo, a menos que se interprete que este requisito lo suprime
tambin la reforma al cdigo adjetivo.
La idea que copia nuestro legislador, de que al iniciarse el procedimiento
se presenten todos los documentos a que se refiere el artculo 815 Ter, tiene
ms inconvenientes que ventajas, ya que como hemos dejado establecido,
la elaboracin de los mismos, al tener que hacerse desde el inicio de la
sucesin, tiene que quedar por fuerza en manos de los interesados (que
ni siquiera an son herederos), puesto que no existe dentro del procedi
miento especial contemplada la existencia de un albacea, lo cual es
abiertamente contrario a las disposiciones del Cdigo Civil y que podran
provocar que una persona con inters jurdico, como puede ser un acreedor del De Cujus o un heredero preterido, intente anular el inventario y
proyecto de particin elaborados por los interesados al iniciar la sucesin,
adems de que el hecho de presentar esos documentos al comenzar el
trmite no agiliza la sucesin, puesto que el juez o notario deben de esperar
a que los archivos correspondientes informen sobre la existencia o inexisten
cia de testamento por parte del autor de la sucesin (al igual que en el
trmite normal), lo que hace el trmite igualmente tardado para
ambos procedimientos, con la diferencia que el trmite especial, por las
razones expuestas, no otorgue seguridad jurdica plena a los interesados.
560 Temas de
Derecho Notarial

Tal vez nuestros asamblestas, sin hacer una investigacin a fondo,

se dejaron llevar por una creencia muy difundida entre la sociedad que
carece de sustento real, en el sentido de que los juicios intestados son
trmites largos y complicados, pero la prctica nos demuestra que solamente aquellas sucesiones (testamentarias o intestamentarias) en las que
existe controversia entre los herederos o problemas con la acreditacin
del parentesco que da derecho a heredar, pueden ser consideradas as, ya
que una sucesin en la que por ejemplo se impugna la designacin de
herederos, o se pide la remocin del albacea, o se impugna el inventario, o se
impugna la rendicin de cuentas o se impugna el proyecto de particin,
seguramente no se resolver en dos o tres meses, pues su tramitacin puede
durar aos e implicar una molestia permanente para los que en ella inter
vienen, por ms que el legislador se empee en crear procedimientos
especiales simplificados.
Por ello, considero que el legislador no cumpli con una labor previa
de investigacin de la problemtica de las sucesiones intestamentarias que
pretende agilizar, pues esa clase de procedimientos a los que se refiere su
reforma (al menos los que se tramitan ante notario) son, sin necesidad de
ella, sumamente expeditos y la complicacin de su tramitacin es mnima.
Al no entender el problema, el legislador opt por copiar una serie
de artculos que en nada ayudan a que se fomente la tramitacin de sucesiones intestamentarias en nuestra ciudad, logrando solamente crear
disposiciones confusas que son de difcil o imposible aplicacin, esto en
lugar de atacar el verdadero problema que inhibe la tramitacin de sucesiones, no solo intestamentarias sino incluso testamentarias y que es, como
se demostrar ms adelante, el alto costo fiscal que tienen estos trmites
para la poblacin.

La tramitacin notarial
de intestados
Durante muchos aos el notariado de la capital, trat de hacer ver al poder
legislativo local el beneficio de que la actividad del notario se ampliara
hacia aquellas reas que, aunque reservadas formalmente para el poder
Tramitacin
especial de...

561

judicial, no requeran de una funcin jurisdiccional propiamente dicha,

pues el juez solamente se encargaba de constatar la existencia de documentos y situaciones objetivas, que por lo tanto no requeran utilizar el
imperio del poder judicial para su tramitacin, pues bastaba con la fe
pblica notarial para efectuarlas, siendo la principal de estas actividades
la intervencin notarial en tramitacin de sucesiones intestamentarias
desde su inicio.
El Cdigo de Procedimientos Civiles y la Ley del Notariado para
el Distrito Federal permitan ya la intervencin del notario en sucesiones testamentarias y en las intestamentarias, pero en este ltimo caso
slo hasta que se hubieran declarado herederos y nombrado albacea, esto
siempre y cuando los herederos nombrados fueren capaces y no hubiese
controversia entre ellos. Esta regulacin no impeda que los juzgados
familiares se saturaran intilmente de trabajo, conociendo al menos del
inicio de sucesiones intestamentarias en las que no haba controversia.
Es hasta la reforma del ao 2000 de la Ley Notarial, cuando se permite a los notarios participar en la tramitacin de intestados desde su
inicio, as como intervenir en otros procedimientos de los conocidos como
de jurisdiccin voluntaria.
La legislacin notarial vigente dedica varios artculos a esta materia,
que son agrupados en el captulo cuarto de la tercera seccin, del ttulo
segundo de la Ley, dentro de los cuales encontramos la regulacin de la
actividad del notario en la tramitacin de sucesiones, que desde luego
comprende ya a la sucesin intestamentaria. Los artculos que a ella se
refieren son los siguientes:
Artculo 167. Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 782 del Cdigo
de Procedimientos Civiles, las sucesiones en las que no hubiere controversia
alguna y cuyos herederos fueren mayores de edad, menores emancipados
o personas jurdicas, podrn tramitarse ante Notario. El que se oponga al
trmite de una sucesin, o crea tener derechos contra ella, los deducir confor
me lo previene el Cdigo de Procedimientos Civiles. El Juez competente,
de estimarlo procedente, lo comunicar al Notario para que, en su caso, a
partir de esa comunicacin se abstenga de proseguir con la tramitacin. La
apertura de testamento pblico cerrado, as como la declaracin de ser formal
562 Temas de
Derecho Notarial

un testamento especial, de los previstos por el Cdigo Civil, se otorgar

siempre judicialmente.
Artculo 169. La sucesin intestamentaria podr tramitarse ante notario si
el ltimo domicilio del autor de la sucesin fue el Distrito Federal, o si se
encuentran ubicados en la entidad la mayor parte en nmero o la totalidad
de los bienes, una vez que se hubieren obtenido del archivo judicial y del
Archivo, las constancias de no tener estos depositado testamento o informe
de que se haya otorgado alguno, y previa acreditacin de los herederos de su
entroncamiento con el autor de la sucesin mediante las partidas del Registro Civil correspondientes.
Artculo 171. El Notario podr hacer constar tambin la aceptacin o renun
cia del cargo de albacea instituido por el autor del testamento, as como las
designaciones de albacea que en su caso hagan todos los herederos de comn
acuerdo, y la aceptacin del cargo. Tambin los acuerdos de los herederos
para la constitucin en su caso de la caucin o el relevo de esa obligacin.
Una vez aceptado el cargo, el albacea proceder a la formacin de inventario
y avalo en trminos de Ley.
Artculo 172. Tambin podr hacer constar el Notario, en su caso, la renun
cia o repudio de sus derechos que formule alguno de los herederos o legatarios.
Artculo 174. Si no hubiere testamento, los herederos, en el orden de dere
chos previsto por el Cdigo Civil, comparecern todos ante Notario en compaa de dos testigos idneos; exhibirn al Notario copias certificadas del
acta de defuncin del autor de la sucesin y las que acrediten su entroncamiento; declararn bajo protesta de decir verdad sobre el ltimo domicilio
del finado, y que no conocen de la existencia de persona alguna diversa de
ellos con derecho a heredar en el mismo grado o en uno preferente al de ellos
mismos. El Notario proceder a tomar la declaracin de lostestigos por separado, en los trminos previstos para las diligencias de informacin testimonial
por el artculo 801 del Cdigo de Procedimientos Civiles. Acto seguido, se
proceder en los mismos trminos previstos por el artculo anterior, para lo
relativo a la aceptacin o repudio de los derechos hereditarios, el nombramiento de albacea y la constitucin o relevo de la caucin correspondiente.
Artculo 175. El Notario est obligado a dar a conocer las declaraciones de
los herederos a que se refieren los artculos anteriores, mediante dos publiTramitacin
especial de...

563

caciones que se harn en un diario de circulacin nacional, de diez en diez

das, con la mencin del nmero de la publicacin que corresponda.
Artculo 176. Una vez hechas las publicaciones a que se refiere el artculo
anterior, de lo que se dejar constancia en el instrumento, el o los albaceas
presentarn al Notario el inventario y avalos de los bienes que forman el
acervo hereditario del autor de la sucesin para que, con la aprobacin de
todos los coherederos, en su caso, se realice su protocolizacin.
Artculo 177. Los herederos y albacea otorgarn las escrituras de particin
y adjudicacin tal como haya sido ordenado por el autor de la sucesin en
su testamento. A falta de ste, conforme a las disposiciones de la Ley de la
materia para los intestados, como los propios herederos convengan.7

Del procedimiento previsto en la ley notarial, primeramente habr

que decir que la incorporacin de estos artculos, en concordancia con
los transitorios de la misma, derogan a aquellos artculos que regulaban
la actividad notarial en materia sucesoria, los cuales estaban incorrectamente contenidos en el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito
Federal, pues se trata de una ley posterior que regula la misma materia
que la anterior, opinin que comparte el notario Asprn Pelayo:
De conformidad con el artculo segundo transitorio de la nueva lndf se
derogan las disposiciones que se opongan a ella. En consecuencia, con relacinal
tema de los trmites sucesorios ante notario, debemos deducir que quedan
derogados los artculos 782, y del 872 a 876 del cpc, debido a que regulan los
supuestos en que se poda tramitar una sucesin desde su inicio ante notario,
lo cual ya tiene una nueva reglamentacin en la ley que comentamos, tambin
queda derogado el artculo 876 bis que regula el procedimiento a seguir una
vez que fallece una persona respecto del testamento pblico simplificado
que haya otorgado.
Consideramos que los artculos 782 y 872, as como el 876 del cpc quedan
derogados, pues ya no es necesario que los herederos en sentido amplio
(sucesores) sean capaces, sino que basta que sean emancipados para poder
realizar el trmite ante notario. Tampoco es indispensable que el testamento

Publicado en la pgina de Internet: http://www.apliweb.com.mx/colnotdf/. 18/06/05.

564 Temas de
Derecho Notarial

que se presente al notario sea uno pblico, bastar que sea cualquier tipo de
testamento, pero cuando requiera ser declarado formal testamento, ello
se haya realizado previamente ante el juez de lo familiar que corresponda
(vase articulos. 166 y 167 de la lndf).
El artculo 873 del cpc queda derogado, entre otros, por los artculos 170
y 175 de la lndf, porque en ellos se seala diversas obligaciones tanto de
lo que har constar el notario, como de la manera y contenido de las publi
caciones.
El numeral 874 del cpc queda derogado por el 176 de la lndf, ya que ahora
no podr protocolizarse el inventario hasta despus de haberse efectuado
las dos publicaciones.
El artculo 875 dice, en esencia, lo mismo que el nuevo numeral 177 de la
regulacin notarial.8

Expuesto lo anterior, tratemos de resumir los principios que, en la Ley

del Notariado del Distrito Federal, regulan la actividad del notario en la
tramitacin de sucesiones intestadas, para que as podamos darnos una idea
de la supuesta complejidad y tardanza del procedimiento.
Para su procedencia:
Pueden iniciarse ante notario las sucesiones intestamentarias en las que el
ltimo domicilio del autor de la sucesin haya sido el Distrito Federal, o
bien que la mayora (en nmero) de los bienes que formen la masa hereditaria se encuentren dentro de nuestra ciudad.
Los herederos debern de ser mayores de edad, menores emancipados o
personas jurdicas y no debe existir controversia entre ellos.

Para su trmite:
Los herederos debern de acreditar, ante el notario, su entroncamiento
con el autor de la sucesin y el fallecimiento de ste, mediante la exhibicin de las actas del Registro Civil respectivas.
El notario deber de obtener del Archivo General de Notaras y del Archi

Juan Manuel Asprn Pelayo, Op. Cit. de la pgina 219 a la 220.

Tramitacin
especial de...

565

vo Judicial, las constancias respectivas que acrediten que no existe disposicin testamentaria otorgada o depositada ante dichas instituciones, por
parte del autor de la sucesin.
Los herederos debern de comparecer ante el notario, para que en un
primer instrumento, se haga constar las declaraciones de ellos respecto
de cul fue sobre el ltimo domicilio del De cujus y que no conocen de la
existencia de persona alguna diversa de ellos con derecho a heredar en el
mismo grado o en uno preferente al de ellos mismos. Se harn acompaar
de dos testigos idneos para recibir de stos, por separado, la informacin
testimonial prevista por el artculo 801 del Cdigo de Procedimientos
Civiles.
Una vez efectuadas las declaraciones anteriores, en el mismo instrumento
notarial, se reconocer quienes resultan herederos en la sucesin; siguiendo para ello las reglas establecidas en la legislacin sustantiva y ya siendo
herederos, nombrarn a la persona o personas que deban desempear el
cargo de albacea, pudiendo ah mismo resolver sobre la caucin de ste.
El notario deber de dar a conocer las declaraciones de los herederos, medi
ante dos publicaciones que deben efectuarse en un diario de circulacin nacio
nal, con un intervalo entre ellas, de diez das.
Una vez hechas las publicaciones, el albacea formar el inventario de la
masa hereditaria, el cual deber de ser aprobado por todos los herederos
y protocolizarse.
Finalmente los herederos y el albacea, otorgarn un instrumento, en el que
se har constar la particin y adjudicacin de los bienes que componen la
masa hereditaria; dicho instrumento podr otorgarse simultneamente a
la protocolizacin de inventario, por no haber impedimento legal para ello.

Como ya mencion con anterioridad, este procedimiento intestamentario ante notario, puede concluirse en un plazo de dos a tres meses,
contados desde que los interesados entregan al notario la documentacin
requerida; y como hemos visto los artculos que en la Ley del Notariado
regulan la actividad del notario en sucesiones intestamentarias, son sufi
cientemente claros y no contradicen ninguna disposicin sustantiva, logrando entonces que el procedimiento instituido sea sumamente gil y seguro,
566 Temas de
Derecho Notarial

lo que considero que procura un enorme beneficio tanto para las personas
que deben de acudir a l, como para los tribunales familiares de nuestra
capital que han visto reducida su carga de trabajo, al no tener que conocer
de sucesiones en las que no se requiere de la intervencin jurisdiccional.
Por lo tanto no considero necesario, ni adecuado, que el legislador local
venga a crear un procedimiento especial, que no necesita la sociedad, en
el que sus artculos solamente crean inseguridad jurdica y confusiones
innecesarias, en una materia que est regulada claramente y que est respon
diendo adecuadamente a los intereses y necesidades de la sociedad y mucho
menos, si dicho procedimiento se impone al notario en un cuerpo legislativo que no es el competente para regular su actuacin, como es el caso
del Cdigo de Procedimientos Civiles.
Para la actuacin notarial las reformas al Cdigo de Procedimientos
Civiles que se comentaron en el apartado anterior, parecen establecer hoy,
al igual que para los jueces competentes, tambin dos procedimientos
intestados:
El normal, previsto en la Ley que debe de regir su actividad que es la
del Notariado para el Distrito Federal.
El especial, que de manera incorrecta el legislador regula en el Cdigo
de Procedimientos Civiles.

Pero en el caso de la actuacin notarial encontramos, a diferencia de

los jueces, la agravante de que, para la utilizacin de ambos procedimi
entos los dos ordenamientos prevn los mismos supuestos; esto es, que
no exista testamento y los herederos sean capaces y no haya contienda
entre ellos, lo cual es distinto a los jueces que debern seguir el trmite
normalintestamentario si hay contienda entre los herederos o en caso de
que estos sean incapaces, mientras que seguirn el procedimiento especial
recientemente creado, solamente si no hay contienda entre los herederos
y estos son capaces.
Luego entonces, si los supuestos son los mismos para ambos proce
dimientos ante notario ste podr elegir el que quiera? o sern los interesados quienes sealen al notario cul de ellos prefieren?
Tramitacin
especial de...

567

En mi concepto el procedimiento especial intestamentario creado por

la reforma, es imposible de aplicar, tanto por jueces como por notarios,
pues como ya se ha demostrado contradice a las normas sustantivas y
adjetivas que rigen las sucesiones, por lo que en la actualidad considero
que la tramitacin notarial solamente es posible siguiendo los preceptos
y el procedimiento que establece la Ley del Notariado para el Distrito
Federal, los cuales afortunadamente no fueron derogados por los artculos
transitorios de la reforma.

Verdaderos problemas en
la tramitacin de sucesiones
Pero si el problema originalmente detectado y que anima a la reforma,
consiste en que los interesados no tramitan las sucesiones en las que se ven
involucrados y la razn no es la tardanza y complejidad del procedimiento
previsto en la Ley, entonces cul ser la razn por la que esto sucede en
nuestra ciudad?
En mi ejercicio profesional de veinte aos como notario de esta ciudad,
he podido constatar, seguramente que al igual que mis colegas, a travs
de las asesoras que damos al respecto, tanto en las labores diarias dentro dela
notara, como en las instalaciones del Colegio de Notarios del Distrito Fede
ral en las tardes que se ofrece asesora jurdica gratuita, as como en las
diferentes Jornadas Notariales a las que he tenido oportunidad de asistir,
que cuando se presentan unas personas con un problema sucesorio testamentario o intestamentario y se les explica el procedimiento que deben
seguir, la gran mayora de las veces, al no existir controversia entre los
probables herederos, estos lo encuentran sumamente adecuado en rela
cin con el tiempo que esto les puede llevar, as como con la documentacin
conlaque deben de contar para concluir su trmite, el verdadero problema surge cuando se habla del costo que ste trmite les va a representar.
En efecto, la mayora de las personas que desisten de solucionar su
problema sucesorio, a diferencia de lo que piensa el legislador, lo hacen des
motivados por el costo que la tramitacin de la sucesin les representa,
debido en gran parte a que el Cdigo Financiero para el Distrito Federal
establece el pago del impuesto de adquisicin de inmuebles y los derechos
568 Temas de
Derecho Notarial

de registro para este tipo de actos, como si se tratara de cualquier otro

tipo de adquisiciones.
Con el objeto de dar mayor claridad al problema y as poder explicar
por qu los interesados desisten de la tramitacin, veamos las disposiciones fiscales aplicables a las adquisiciones por sucesin, ya sea testamentaria o intestamentaria, haciendo un pequeo comentario respecto de
algunas de ellas:
Artculo 134. Estn obligadas al pago del Impuesto sobre Adquisicin de
Inmuebles, establecido en este Captulo, las personas fsicas y las morales
que adquieran inmuebles que consistan en el suelo, en las construcciones o
en el suelo y las construcciones adheridas a l ubicados en el Distrito Federal, as como los derechos relacionados con los mismos a que este Captulo
se refiere.
Artculo 135. El impuesto se calcular aplicando, sobre el valor total del
inmueble la siguiente tarifa:

Rango

Lmite
Inferior

Lmite Superior

Cuota Fija

Factor Aplicacin sobre el

excedente
de Lmite
Inferior

$0.11

$61,718.69

$116.35

0.00000

61,718.70

98,749.85

117.16

0.03163

98,749.86

148,124.63

1,288.47

0.03261

148,124.64

296,249.36

2,898.59

0.03261

296,249.37

740,623.40

7,728.94

0.03696

740,623.41

1,481,246.79

24,153.02

0.04565

1,481,246.80

En adelante

57,962.49

0.04565

En caso de adquirirse una porcin del inmueble, una vez obtenido

el resultado de aplicar la tarifa sealada al valor total del inmueble, se
aplicar a dicho resultado, el porcentaje que se adquiera.
Como se puede apreciar, el impuesto de adquisicin de bienes inmue
bles, grava toda clase de adquisiciones de ste tipo de bienes en el Distrito
Tramitacin
especial de...

569

Federal y el monto a pagar es variable segn el valor total del inmueble adquirido, por lo que a mayor valor, mayor ser el monto del pago que debe realizarse:
... Artculo 137. Para los efectos de este Captulo, se entiende por adquisicin, la que derive de:
I. Todo acto por el que se transmitir la propiedad, una vez satisfechas
las formalidades que establezca para tal efecto el Cdigo Civil para
el Distrito Federal, incluyendo la donacin, la que ocurra por causa
de muerte y la aportacin a toda clase de asociaciones o sociedades,
a excepcin de las que se realicen al constituir o liquidar la sociedad
conyugal siempre que sean inmuebles propiedad de los cnyuges;

... En el caso de adquisiciones por herencia, se pagar una tasa de 0

por ciento del Impuesto sobre Adquisicin de Inmuebles, siempre
que el valor del inmueble en cuestin no exceda de la suma equiva
lente a doce mil setenta y tres veces el Salario Mnimo General Vigente
en el Distrito Federal;
... IX. La cesin de derechos del heredero, legatario o copropietario,
en la parte relativa y en proporcin a los inmuebles.

Dentro de los diferentes casos de adquisicin, se encuentra el que se

deriva por causa de muerte, con lo que las adjudicaciones de bienes inmuebles
por herencia se encuentran expresamente sujetas a este impuesto, aunque si
bien es cierto que el legislador, tal vez con la idea de fomentar el trmite
de sucesiones, establece una tasa del 0% a aquellas sucesiones en las que,
el valor total del inmueble, segn avalo efectuado por perito autorizado,
no exceda hoy de $ 565,016.40, pero esto no constituye ms que un paliativo
para el verdadero problema planteado, pues una gran cantidad de bienes
inmuebles que existen en nuestra ciudad, tienen un valor superior a dicha
cantidad y por lo tanto, no tienen ninguna reduccin o eliminacin de la
tasa impositiva.
Por lo que respecta al pago de derechos por la obtencin de informes
de testamento y la inscripcin en el registro pblico del instrumento
570 Temas de
Derecho Notarial

donde conste la adquisicin tenemos los siguientes artculos del Cdigo

Financiero:
... Captulo IX
De los Derechos por la Prestacin de Servicios
... Seccin Quinta
Del Registro Pblico de la Propiedad y de Comercio, y del Archivo General
de Notaras

Artculo 217. Por cada inscripcin, anotacin o cancelacin de inscripcin que practique el Registro Pblico correspondiente, se causar una
cuota de $891.15, con las excepciones que se sealan en las fracciones
siguientes y en los dems artculos de esta Seccin.

I. Se causar una cuota de....$8,932.60

a) Por la inscripcin de documentos por los cuales se adquiera,
transmita, modifique o extinga el dominio o la posesin de bienes
muebles o inmuebles o derechos reales, incluyendo compraventas
en las queel vendedor se reserve el dominio, as como las cesiones
de derechos;

... II. Cuando los actos a que se refieren los incisos a), b) y c) de
la fraccin anterior no tengan valor determinado o ste sea
menor al monto establecido para las viviendas de inters
social en la Ley de Desarrollo Urbano del Distrito Federal,
la cuota a pagar ser la sealada en el primer prrafo de este
artculo. Si el valor de los actos a inscribir es de hasta dos
veces el monto sealado en la referida Ley, la cuota a que se
refiere el primer prrafo de este artculo aumentar en dos
tantos por cada 25 por ciento adicional. En el caso de actos
relacionados con bienes muebles, en que su valor sea de hasta
4.5 veces el referido monto establecido para la vivienda de
inters social, la cuota prevista en el primer prrafo de este
artculo se aumentar en un 30 por ciento por cada 10 por
ciento adicional......
Tramitacin
especial de...

571

Como se puede observar en la redaccin de ste artculo, en materia sucesoria no existe ninguna diferencia y el costo de los derechos de
registro es igual que para cualquier otro tipo de adquisiciones de bienes
inmuebles.
... Artculo 219. Por la expedicin de los documentos en que consten los
actos que a continuacin se relacionan, se pagarn por concepto de derechos, las siguientes cuotas:
... V. Por cada informe respecto al registro o depsito de testamentos
que se rindan a solicitud de jueces, notarios o el propio testador
... $746.25

Respecto de este numeral, es conveniente comentar que, aunque el

Archivo General de Notaras, ha aceptado de unos aos para ac, que se
solicite en un solo documento el informe respecto de los testamentos que
pudiera tener registrados o en depsito, ello no ha sido bice para que se siga
cobrando por separado por cada uno de ellos, por lo que el interesado
deber de desembolsar la cantidad de $ 2,238.75 por ste concepto.
... Artculo 225. Por el registro de los documentos en que consten los actos
que a continuacin se relacionan, se pagarn por concepto de derechos las
siguientes cuotas:
... V. Documentos o resoluciones judiciales relativas a las sucesiones,
independientemente de los derechos que se causen por el registro
de la transmisin de los bienes hereditarios... $894.459
Adems de los derechos de registro, por la inscripcin del instrumento en donde consta la adquisicin por herencia, el interesado
deber de pagar esta cantidad adicional de derechos porque se
inscriba la sucesin, con lo cual en materia de derechos de regis-

Los artculos fueron tomados de la pgina de internet: http://www.finanzas.df.gob.mx/codigo/libro1.

html#l1t3 15/07/05
572 Temas de
Derecho Notarial

tro, resulta ms costoso inscribir una adjudicacin por herencia, que cualquier otra adquisicin.
Los herederos debern de pagar adems el costo del avalo, practicado desde
luego por persona autorizada por la Tesorera, el cual servir de base para el
pago de sus impuestos y derechos, as como el costo de las publicaciones a
que se refiere el artculo 175 de la Ley del Notariado para el Distrito Federal, las cuales gracias a negociaciones que ha efectuado el Colegio de Nota
rios del Distrito Federal con algunos peridicos de circulacin nacional,
son cobradas a un precio inferior al costo normal que tienen las inserciones
pagadas en dichos medios, pero esto no deja de importar un desembolso de
alrededor de $ 1,500.00 adicionales para los herederos. Tambin se debern
de pagar los derechos por la obtencin de otros documentos que son necesarios para la escritura de adjudicacin, tales como certificado de zonificacin,
informe deadeudos de predial y derechos por servicio de agua, adems de
los honorarios notariales.

Despus de analizar someramente la parte fiscal de las sucesiones,

sumando todos los conceptos enumerados, cabra preguntarle a nuestros
legisladores, s verdaderamente la razn por la que no se tramitan sucesiones en nuestra ciudad, es por lo complicado y tardado de su tramitacin
o por los costos que implican?
Mientras que para el fisco local, el trmite sucesorio es visto como
una manera de allegarse recursos, gravando dichos actos con impuestos y
derechos igual, o a veces ms caro, que cualquier otra forma de adquirir
bienes; para el fisco federal las transmisiones por causa de muerte no causan
impuestos, ya que en la Ley del Impuesto sobre la Renta, stas no son
consideradas como ingreso por adquisicin y en la ley del Impuesto al
Valor Agregado no se considera enajenacin la que ocurre mortis causa.
Conocido el problema principal que inhibe a los herederos para trami
tar una sucesin, el legislador en lugar de recurrir al mtodo simplista
de tratar de copiar artculos de otras legislaciones, adicionndoles lo que
le parece que los viene a mejorar, debera de estudiar a fondo la posibilidad de reformar las disposiciones fiscales en la materia, posiblemente sin
llegar al extremo del fisco federal de no cobrar impuesto alguno, pero s
Tramitacin
especial de...

573

reduciendo significativamente el costo de los impuestos y derechos que

actualmente se cobran. Por ejemplo, se podra disminuir considerablemente la tasa del impuesto sobre adquisicin de inmuebles para este tipo
de adquisiciones, esto sin importar el valor del mismo, considerando que
se trata en este caso de una adquisicin llammosle necesaria. Tambinse
podra reducir el cobro de derechos para los servicios que presta el Registro Pblico de la Propiedad y el Archivo General de Notaras y se podra
estudiar la posibilidad de eximir del requisito de elaborar un avalo para
determinar la base gravable de estas adquisiciones, etctera.; todo ello
significara una medida ms efectiva que las reformas aprobadas al Cdigo de
Procedimientos Civiles, para la resolucin del problema social planteado.
Lo anterior considero que no significara necesariamente una baja en
los ingresos de la Ciudad, pues se aumentara el nmero de sucesiones que
se tramiten bajando estos costos, ello ha quedado de manifiesto en las Jornadas Notariales que se han celebrado y en la que un nmero importante
de personas han decidido acogerse a los beneficios de las mismas (ms de
10
catorce mil en la ltima de ellas), esto no porque los notarios acudamos
a las delegaciones donde viven, sino por los beneficios fiscales queen ellas
se han otorgado, permitiendo que personas que carecen de recursos para
sufragar los gastos de la tramitacin, estn en posibilidades de hacerlo por
los importantes descuentos fiscales otorgados, en los que bsicamente se
ha aumentado el valor mximo del inmueble que se pretende adjudicar
hasta la suma de $ 768,690.00, lo que abarca necesariamente unnmero
mayor de ellos.
Finalmente, s nuestro legislador local en verdad quiere agilizar los
trmites sucesorios intestamentarios sin controversia entre los herederos
que son todos capaces, no obstante que hemos mencionado que ya son
actualmente sumamente rpidos, debera de atacar los aspectos que en
la actualidad los retardan, creando para ello un marco legal adecuado
para garantizar la modernizacin tanto del Archivo General de Notaras,
como del Registro Pblico de la Propiedad del Distrito Federal, debido a
que son estas instituciones las que demoran la tramitacin de las suce
siones en nuestra Ciudad.

10

Informacin tomada de la pgina de internet: http://www.apliweb.com.mx/colnotdf/ 16/07/2005.

574 Temas de
Derecho Notarial

Bastara que nuestros legisladores acudieran a las instalaciones que

ocupa actualmente el Archivo General de Notaras, y se percataran de la
manera arcaica en la que se lleva el control de los testamentos que se otorgan,
para que de inmediato entendieran el porqu de la tardanza en la expedicin de informes sobre la existencia de los mismos, documentos stos que
resultan indispensables para toda tramitacin sucesoria, an la especial
intestamentaria recientemente creada por ellos mismos.
Por lo que respecta a la ineficiencia del Registro Pblico de la Propie
dad, es del dominio pblico, que dicha institucin atraviesa hoy por su peor
poca y nuestro legislador tendra que hacer una labor titnica, para moder
nizarla ya que ha permanecido en el abandono presupuestal, legislativo y
administrativo durante varias dcadas, aunque esa labor sera justificable,
pues en verdad significara un enorme servicio para nuestra sociedad y
explicara sobradamente la labor reformadora de la Asamblea Legislativa
del Distrito Federal, ya que los efectos benficos de su labor se trasladar
an a los dems campos de accin de la institucin.

Tramitacin
especial de...

575

ndice

Presentacin....................................................................................7
Algunos actos jurdicos otorgados
por conducto de apoderado en
los que se requiere poder o
clusula especial, conforme
a nuestra legislacin vigente
Lic. Ponciano Lpez Jurez
Notario Pblico Nmero 222
del Distrito Federal......................................................................................11

Algunos aspectos
de la sucesin
Lic. Alfonso Zermeo Infante
Notario Pblico Nmero 5 del
Distrito Federal...........................................................................................45

577

El Cdigo Civil Federal

(Origen, fundamento y
constitucionalidad)
Lic. Hctor Manuel Crdenas
Villarreal Notario Pblico Nmero 201
del Distrito Federal......................................................................................75

Consideraciones en torno al
rgimenlegal de las organizaciones
de la sociedad civil
Lic. Jos ngel Fernndez Uria
Notario Pblico Nmero 217 del
Distrito Federal.........................................................................................119

El gobierno electrnico en
la actividad notarial
Lic. Carlos Catao Muro Sandoval
Notario Pblico Nmero 51 del
Distrito Federal.........................................................................................135

El notariado. Profesin,
fusin u oficio
Lic. Francisco de Icaza Dufour
Notario Pblico Nmero 111 del
Distrito Federal.........................................................................................207

El principio de fe pblica
registral ante la inscripcin de
documentos apcrifos
Lic. Eutiquio Hernndez Lpez
Notario Pblico 35 del Distrito
Federal......................................................................................................221

Internacin y legal Estancia

de los extranjeros en Mxico
Lic. Francisco Xavier Arredondo Galvn
Notario Pblico Nmero 173 del
Distrito Federal........................................................................................241

La enajenacin de derechos
parcelarios conforme al nuevo
artculo 80 de la Ley Agraria
Lic.Vctor Rafael Aguilar Molina
Notario Nmero174.................................................................................307

La nueva regulacin del

divorcio en el Distrito Federal
Lic. Roberto Garzn Jimnez
Notario Pblico Nmero 242 del
Distrito Federal........................................................................................343

Las categoras de la
ineficacia en el Derecho Civil
Lic. Gonzalo Manuel Ortiz Blanco
Notario Pblico Nmero 98 del
Distrito Federal........................................................................................365

Presencia en las Entidades

Federativas de las
disposicionesde una persona
capaz enprevencin de
su propiaincapacidad.
Lic. Eduardo Garca Villegas
Notario Pblico Nmero 15 del
Distrito Federal........................................................................................419

Los principios originales y

actuales de la Constitucin
Mexicana de 1917. Del Estado
federal a la justicia constitucional
Lic. Pascual Alberto Orozco Garibay
Notario Nmero 193 del Distrito
Federal.....................................................................................................471

Tramitacin especial
de intestados
Lic. Erick Salvador Pulliam Aburto
Notario 196 del Distrito Federal y
Profesor de Derecho Civil del
Instituto Tecnolgico Autnomo
de Mxico.................................................................................................543

Temas de

Derecho Notarial

Se termin en el mes de noviembre

del 2011 en versin electrnica y
estuvo al cuidado de la Direccin
General de Compilacin y Consulta del Orden Jurdico Nacional

ISBN: 978-607-427-118-8