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UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

CONSECUENCIAS JURDICAS QUE SE DERIVAN DE LA APLICACIN


DE LAS TCNICAS DE FERTILIZACIN HETERLOGAS
RESPECTO AL DERECHO DE IDENTIDAD Y FILIACIN DEL NIO O NIA
QUE NACE DEL PRODUCTO DE SU APLICACIN

JORGE WILLIAM GLVEZ GLVEZ

GUATEMALA, MARZO DE 2006.

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA


FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

CONSECUENCIAS JURDICAS QUE SE DERIVAN DE LA APLICACIN


DE LAS TCNICAS DE FERTILIZACIN HETERLOGAS
RESPECTO AL DERECHO DE IDENTIDAD Y FILIACIN DEL NIO O NIA
QUE NACE DEL PRODUCTO DE SU APLICACIN

TESIS
Presentada a la Honorable Junta Directiva
de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
de la
Universidad de San Carlos de Guatemala

Por:
JORGE WILLIAM GLVEZ GLVEZ
Previo a conferrsele el grado acadmico de
LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
y los ttulos profesionales de
ABOGADO Y NOTARIO

Guatemala, marzo de 2006.

HONORABLE JUNTA DIRECTIVA


DE LA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
DE LA
UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

DECANO:
VOCAL I:
VOCAL II:
VOCAL III:
VOCAL IV:
VOCAL V:
SECRETARIO:

Lic.
Lic.
Lic.
Lic.
Br.
Br.
Lic.

Bonerge Amilcar Meja Orellana


Csar Landelino Franco Lpez
Gustavo Bonilla
Erick Rolando Huitz Enriquez
Jorge Emilio Morales Quezada
Edgar Alfredo Valdez Lpez
Avidn Ortz Orellana

TRIBUNAL QUE PRACTIC


EL EXAMEN TCNICO PROFESIONAL

Primera Fase:
Presidente:
Vocal:
Secretario:

Lic.
Lic.
Lic.

Segunda Fase:
Presidente:
Vocal:
Secretario:

Lic.
Hctor Osberto Orozco y Orozco
Licda. Vilma Lucrecia Castillo Acevedo
Lic.
Jos Arturo Bermejo Gonzlez

Helder Ulises Gmez


Juan Carlos Godinez
Luis Roberto Romero Rivera

Razn: nicamente el autor es responsable de las doctrinas y contenido de la


Tesis. Artculo 43 del Normativo para la elaboracin de tesis de licenciatura en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala.

NDICE
Pg.
INTRODUCCIN. i
CAPTULO I
1. Los nios y nias en la legislacin guatemalteca. 1
1.1

Concepto de persona jurdica. 1

1.2.

La personalidad 5

1.3.

Teoras de la personalidad...... 6
1.3.1. Teora de la concepcin.. 6
1.3.2. Teora del nacimiento . 6
1.3.3. Teora de la viabilidad... 6
1.3.4. Teora eclctica 6

1.4.

Derechos de los nios y nias a nivel nacional e internacional7

1.5.

El derecho civil... 12
1.5.1 Concepto...12
1.5.2

Antecedentes del derecho civil.14

1.5.3 Las instituciones fundamentales del derecho civil....18


1.5.3.1 La persona. 19
1.5.3.2 La familia 22

1.5.3.3 El patrimonio... 26
CAPTULO II
2. Las tcnicas de inseminacin heterloga29
2.1.

Antecedentes histricos29

2.2.

Concepto de inseminacin31

2.3.

Tipos de inseminacin conocidos 32


2.3.1. Inseminacin artificial homloga...33
2.3.2. Inseminacin artificial heterloga..35

2.4.

Principios generales de la realizacin de una inseminacin artificial . 37

2.5.

Los consentimientos que deben ser requeridos para la aplicacin de la inseminacin


artificial heterloga 39
CAPTULO III

3. El derecho de identidad y filiacin 43


3.1.

Los derechos humanos de la persona jurdica individual 43

3.2.

El derecho a la identidad, un derecho biolgico esencial del nio .. 45

3.3.

Alcances jurdicos del derecho de filiacin46

3.4.

La familia y la voluntad procreacional.. 49

CAPTULO IV
4. El derecho a la identidad y filiacin del nio o nia nacido mediante tcnicas de fertilizacin
Heterlogas53
4.1.

Que efectos produce el avance biotecnolgico en el ordenamiento jurdico vigente. 53

4.2.

Existen derechos del menor que puedan ser reclamados al donante de semen de la
inseminacin artificial heterloga58

4.3.

La ingeniera gentica y la vulnerabilidad de la identidad biolgica de la especie humana 59

4.4.

La crisis de la razn mdica, la medicina del deseo 60

4.5.

Aspectos jurdicos que debe regular el derecho civil vigente, respecto a las
tcnicas de inseminacin artificial heterloga... 61

4.6.

Proyecto de reforma al Cdigo Civil. 65

CONCLUSIONES.69
RECOMENDACIONES71
BIBLIOGRAFA. 73

DEDICATORIA

A DIOS:

Por haberme iluminado durante el transcurso de


mi carrera.

A MIS PADRES:

Donatilo Glvez Prez (Q.E.P.D.)


Mara Roselvina Glvez
Que este triunfo alcanzado sea muestra de mi
agradecimiento a sus mltiples esfuerzos.

A MIS HERMANOS:

Bonifilio, Napolen, Zoila, Mara,


Hermencia, Rudy.
En especial a Delia Graciela (Q.E.P.D.)

A MI ESPOSA:

Maria Elvira Galindo


Por su apoyo incondicional.

A MIS HIJOS:

Jorge Williams y Gerson Jordany Glvez Galindo


Por su comprensin y apoyo.

A MIS AMIGOS:

Luis Antonio Hernndez Galindo


Amilcar Efran Sols Castaeda.
Por su amistad.

A:

La Universidad de San Carlos de Guatemala, en


Especial a la Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales

(i)
INTRODUCCIN
La presente investigacin tiene su justificacin en el reto que
plantea la inseminacin artificial heterloga para los juristas, al
trazar nuevas interrogantes que permiten una diversificacin entre
la paternidad y la maternidad biolgicas, sobre las que el derecho
de familia tradicional descansa.

Dichos conceptos deben ser

replanteados en sus definiciones, as como la forma en son


regulados, en virtud de que la ciencia ha encontrado nuevas
formas de reproduccin humana y por lo tanto el derecho civil debe
adecuarse y normar dichos avances.
El problema investigado se define y se centra en el derecho
de identidad y por ende de filiacin que nace de la aplicacin de
las tcnicas de inseminacin artificial heterloga, el mismo dista
de la realidad jurdica existente y se debe avanzar en la proteccin
de los derechos y obligaciones que de su aplicacin se deriven. Es
indispensable la revalorizacin del ser humano, su identidad,

su

dignidad y derechos, ya que la persona humana, ser el resultado


de un proceso de manipulacin tcnica o biolgica, afectando
derechos regulados en el Cdigo Civil vigente.
La hiptesis de la presente investigacin, se centra en la
ampliacin

del

ordenamiento

civil

respecto

las

formas

de

filiacin, incorporando los aspectos del derecho de identidad que


derivan de la inseminacin artificial heterloga, lo que permite

(ii)
proteger a los hijos nacidos bajo dicha tcnica, creando un vnculo
de filiacin e identidad independiente de la verdad biolgica, entre
ellas la creacin de un nuevo status filial y de identidad.
En el desarrollo de la presente investigacin, se exponen
teoras y planteamientos que puedan ayudar a fortalecer la rama
del mundo del derecho respecto al derecho de identidad y como
influye

en

filiacin

tales

como

Los

aspectos

esenciales

considerarse en una futura legislacin regulatoria de las tcnicas


de fecundacin asistida y la gentica de Roberto Arribere;

"El

Proyecto genoma humano frente a la tica y el Derecho", de


Enrique Carlos Banchio;

Seres del futuro. De la fecundacin In

Vitro a los clnicos y transgnicos. De Esponda Pedro;

Una

aproximacin a la inseminacin artificial para la procreacin


humana de Javier Hurtado Oliver; entre otros autores citados.
En el primer captulo, se desarrolla lo que debe entenderse
por nio y nia en la legislacin guatemalteca, partiendo del
Decreto 27-2003 del Congreso de la Repblica, la cual contiene la
Ley de proteccin integral de la niez y adolescencia; as como lo
referente a la persona humana, la personalidad y teoras para
determinarla.

Se citan los derechos que le corresponden a la

niez, en el mbito jurdico guatemalteco y en el internacional.


En el segundo captulo, se exponen las tcnicas de inseminacin
heterloga, haciendo una remembranza de los aspectos que dieron

(iii)
inicio a los mtodos de reproduccin humana, puesto que el avance de
la ciencia plantea hoy interrogantes, hasta el momento, desconocidos
desde el punto de vista legal, sobre los que se torna necesario
investigar.

Su aplicacin causa modificacin de derechos ya

consagrados en la legislacin actual, pero que no ha tenido un avance


que vaya regulando los actos y hechos cientficos que lo afectan, por el
contrario, su aplicacin generar consecuencias jurdicas, toda vez que
intervienen profesionales de la medicina y la utilizacin de semen de un
tercero, de quien no se sabe mayores datos, as como personas
ajenas a la pareja que constituye un matrimonio, por lo que es
necesario regular su prctica, derechos y obligaciones que de la
misma se deriven.
En el tercer captulo, se exponen las teoras, definiciones y
conceptos que respecto a la identidad y filiacin tiene la persona.
La persona jurdica individual tiene derechos que son reconocidos
como derechos humanos, es decir que por el simple hecho de ser
una persona, le corresponde una identidad, una filiacin a un
grupo familiar que constituir su entorno familiar y social, por tal
razn es necesario que se regule los avances biotecnolgicos que
afecten esos derechos y actualicen el derecho civil respecto a los
derechos de la persona individual.
En el cuarto captulo, se establecen los efectos que produce
la aplicacin de las tcnicas de fertilizacin heterlogas, las que
plantean nuevas interrogantes y que permite una diversificacin

(iv)
entre la paternidad y la maternidad biolgicas, sobre las que el
Derecho

de

Familia

tradicional

descansa.

Los

avances

biotecnolgicos, han encontrado nuevas formas de reproduccin


humana, por lo tanto es necesario proponer las reformas que
deben efectuarse al Cdigo Civil.
Los mtodos que se utilizaron en la presente investigacin
fueron el mtodo analtico, con el objeto de analizar en forma
separada cada uno de los libros que se refieren al tema y que
contribuyeron al desarrollo del mismo y el mtodo deductivo con
que

se

hiptesis.

obtuvieron

los

datos

que

ayudarn

comprobar

la

1
CAPTULO I
1.

Los nios y nias en la legislacin guatemalteca


1.1

Definicin de persona jurdica


Siendo el derecho dinmico por naturaleza, depende del

hombre.

Desde

el

tiempo

de

los

romanos,

creadores

descubridores de un ordenamiento jurdico que perdura an hoy,


se establece que donde existe el hombre, existe el derecho y a la
inversa. De esta afirmacin, slo queda destacar que la persona
humana y su conducta es razn objeto y sujeto del derecho.
La humanidad por medio de normas jurdicas regula la
convivencia social, se establecen y ponen en vigencia leyes que
los impelen a cumplir con los fines de la sociedad, preservando
la existencia del hombre como especie natural. Los mecanismos
son mltiples, van desde las sanciones corporales y pecuniarias,
hasta

la

privacin

de

derechos

inalienables,

polticos

de

familia.
La palabra persona, ha sido la denominacin genrica dada
a todos los individuos de la especie humana. Proviene del latn
persona, -ae, de origen etrusco. En este ltimo idioma significaba
mscara

teatral,

en

latn

tena

originalmente

el

mismo

significado, pasando despus al de personaje representado por

2
el actor, debido a una evidente metonimia; finalmente pas al
lenguaje comn en la acepcin actual.
En el mbito de la proteccin de la persona humana, se ha
desarrollado un amplio esquema doctrinario y normativo. As, en
algunos pases se encuentran normas que otorgan a la persona
derechos de caractersticas especiales; se concibe al ser humano
como depositario de ciertos derechos innatos, y su regulacin
parte del necesario obrar estatal.

Es comn afirmar que todas

los seres humanos son personas, refirindose en este sentido al


gnero humano, al hombre. Sin embargo, es evidente que las
concepciones al respecto han variado.
El Diccionario de la Lengua Espaola indica que el hombre
es: Ser animado racional varn o mujer...1
La referencia de persona humana, se hace a un ser dotado
de inteligencia y de un lenguaje articulado, clasificado entre los
mamferos del orden de los primates y caracterizado por su
cerebro voluminoso, su posicin vertical, pies y manos muy
diferenciados.

El derecho ha utilizado el concepto de persona

para significar al ser humano. Persona es cualquier miembro del


gnero humano por su propia naturaleza y dignidad, a la que el

Diccionario de la Lengua Espaola, Pg. 1223

3
derecho se limita a reconocerle tal condicin. A partir de tal
nocin se desarrolla el concepto de capacidad jurdica, es decir,
existe capacidad jurdica, una e igual para todos los individuos
humanos, en cuanto se es persona, no se es persona porque se
tenga capacidad jurdica.
Garca Maynez, precisa que: Se da el nombre de sujeto, o
persona, a todo ente capaz de tener facultades y deberes.

Las

personas jurdicas dividense en dos grupos: Fsicas y morales.


El primer trmino corresponde al sujeto jurdico individual, es
decir, al hombre, en cuanto tiene obligaciones y derechos; se
otorga el segundo a las asociaciones dotadas de personalidad
(un sindicato o una sociedad mercantil, por ejemplo).

Como

ambas designaciones son ambiguas, preferimos decir persona


jurdica individual y persona jurdica colectiva.2
El

Diccionario

Jurdico

Espasa,

indica

que:

Persona

(personalidad). Derecho Civil. Sujeto de derecho y derechos y


obligaciones,

por

referencia

todo

individuo,

as

como

entidades especialmente reconocidas (entes morales o personas


jurdicas).3

2
3

Garca Maynez, Eduardo. Introduccin al estudio del derecho Pg.271.


Diccionario Jurdico Multimedia Espasa. Cd. Room.

4
El mismo Diccionario seala que: ... (personare, prosopn,
phersu) indica la mscara o careta del actor con finalidad de
aumentar el sonido, pero tambin para significar el carcter o
representacin por la cual se acta. Los textos romanos recogen
el trmino para hacer alusin al hombre, pero tambin para fijar
la cualidad bajo la que el hombre tenga distintas manifestaciones
o personalidades (romano sui iuris, juez, pretor, etc.); asimismo,
se emplea el trmino para significar el que no es siervo, que fue
el difundido por theophilo. En este sentido se explica que en la
antigedad la persona no tuviese gran valor, porque el mismo
slo le vena otorgado por su adscripcin al grupo (gens, pols,
fratra, oiks). Fue el estoicismo quien difundi el concepto de
persona como un valor, que, con la extensin de la ciudadana
romana a todos los habitantes del Imperio, sera recogido por el
cristianismo, concibiendo a la persona como rationalis naturae
individua

substantia...

individuo

con

el

hoy

Jurdico

coincide
de

la

el

concepto

persona

(al

serlo

social

del

todo

ser

humano); de donde la personalidad no es sino la manifestacin


de

la

persona.

Persona

es

todo

ser

con

aptitud

jurdica,

personalidad, la investidura jurdica que confiere dicha aptitud.


Esta concepcin de la personalidad, surge en el Derecho romano,
se desenvolvi en torno al triple status que la persona gozaba:

5
status libertatis, status civitatis, status familiae, de los que los
dos primeros constituan factores esenciales de la aptitud o
capacidad jurdica, dando lugar el tercero a la diferenciacin
entre los sui iuris y los alieni iuris.

1.2. La personalidad
Cabanellas precepta respecto a la personalidad que es:
Aptitud

legal

para

ser

sujeto

de

derechos

obligaciones.

Diferencia individual que distingue a cada uno de los dems


Capacidad para comparecer en juicio. Representacin legal y
b a s t a n t e p a r a l i t i g a r 5.
La personalidad Jurdica, se concibe como la aptitud para
ser

sujeto

de

derechos

obligaciones.

El

ser

humano

es

depositario de ciertos derechos, bienes o atributos en tanto ser


humano, que permiten su

desarrollo psico-somtico de manera

cabal. Aunque a lo largo del tiempo, no ha sido uniforme tal


consideracin,

atributos

tales

como

el

honor,

la

honra,

la

dignidad figuran entre los objetos de mayor aprecio del hombre.

4
5

Diccionario Jurdico Multimedia Espasa. Cd. Room.


Cabanellas, Guillermo, Diccionario Jurdico Elemental. Pg. 304.

6
El

Diccionario

personalidad es:

de

la

Lengua

Espaola

indica

que

Der. Representacin legal y bastante con que

alguien interviene en l.6


1.3. Teoras de la personalidad
A continuacin se enuncian las teoras que hacen referencia
a la personalidad, siendo las siguientes.
1.3.1. Teora de la concepcin:
personalidad

comienza

Esta teora, instituye que la

desde

el

principio

de

la

vida

intrauterina.
1.3.2. Teora del nacimiento:

Esta teora hace referencia a que

la personalidad comienza desde que la persona nace, desde


que se separa del claustro materno.
1.3.3. Teora de la viabilidad:

Dicha teora, seala que la

persona debe nacer en condiciones de viabilidad, lo que


significa que pueda vivir fuera del claustro materno.
1.3.4. Teora eclctica:

Se le denomina eclctica y contempla a

las tres anteriores, especificando que la personalidad civil


comienza con el nacimiento y termina con la muerte, sin
embargo al que est por nacer se le considera nacido para
6

Diccionario de la Lengua Espaola 2001, Pg. 1739.

7
todo lo que le favorece, siempre que nazca en condiciones
de viabilidad.
1.4. Derechos

de

los

nios

nias

nivel

nacional

internacional
Para encontrar el origen y reconocimiento de la niez y
adolescencia

como

sujetos

de

derechos

deberes,

debe

remontarse al ao de 1990 con la aprobacin y ratificacin por


parte de Guatemala, de la Convencin sobre los Derechos del
Nio, varias organizaciones de la Sociedad Civil y el Estado
preocupadas por la falta de una legislacin nacional acorde a las
necesidades
inician

socio-culturales

de

la

niez

la

adolescencia,

un cabildeo y discusin permanente en diversas esferas

socio-polticas con el fin primordial de lograr la aprobacin e


implementacin de una ley propia de la niez y juventud.
Fue hasta el mes de julio del

ao 2003, que se aprueba el

Decreto Nmero 27-2003 del Congreso de la Repblica, que


contiene

la

Ley

de

Proteccin

Integral

de

la

Niez

Adolescencia, la cual desarrolla la doctrina de responsabilidad o


de proteccin integral plasmada en la Convencin sobre los
Derechos del Nio, legislacin que a su vez deroga el Cdigo de
Menores. La

aprobacin

de

esta

legislacin

representa

un

8
avance significativo para el proceso de reforma de la justicia de
Guatemala,

ya

que

concretiza

los

derechos

de

la

niez

adolescencia, marcando e imponiendo la diferenciacin en el


trato que deben recibir la niez y adolescencia que ha sido
vulnerada en sus derechos y los adolescentes en conflicto con la
ley penal.
El Decreto Nmero 27-2003 del Congreso de la Repblica,
contemplan los siguientes derechos:
a)

Derecho a la vida;

b)

Derecho a la Igualdad;

c)

Derecho a la Integridad Personal

d)

Derecho

la

libertad,

identidad,

respeto,

dignidad

peticin;
e)

Derecho a la familia y a la adopcin;


Debe

establecerse

partir

de

la

vigencia

del

referido

decreto, en su Artculo 2 la definicin de niez y adolescencia,


exponiendo que:

Para los efectos de esta ley se considera nio

o nia, a toda persona desde su concepcin hasta que cumple

9
trece aos de edad, y adolescente, a toda aquella persona desde
los trece hasta que cumple dieciocho aos de edad.
Cabanellas, define a la niez como:

Edad o perodo de la

vida humana que comprende desde el nacimiento hasta los siete


aos, poca en que comienza el uso de razn7
Los derechos de los nios, no deben pasar desapercibidos
por

la

normativa

guatemalteca,

toda

vez

que

es

necesario

promover el desarrollo integral de la niez y la adolescencia


guatemalteca,

especialmente

aquellos

con

sus

necesidades

parcial o totalmente insatisfechas; as como adecuar nuestra


realidad

jurdica

al

desarrollo

de

la

doctrina

normativa

internacional sobre la materia, por lo que se citan las siguientes


textos legales.
La Declaracin de los Derechos Humanos, fue aprobada y
proclamada por la Asamblea General de la Naciones Unidas, el
diez de diciembre de mil novecientos cuarenta y ocho en esa
misma fecha la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob
y proclam la Declaracin Universal de Derechos Humanos.

Cabanellas, Guillermo Ob. Cit. Pg. 968

10
Dicho cuerpo normativo internacional, expone los derechos
fundamentales del hombre tales como:

La libertad, la justicia y

la paz en el mundo, las cuales tienen por base el reconocimiento


de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables
de todos los miembros de la humanidad.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos se tom
como un ideal comn, por el que todos los pueblos y naciones
deben esforzarse a fin de que tanto los individuos como las
instituciones, inspirndose constantemente en ella, promuevan,
mediante

la

enseanza

la

educacin,

el

respeto

estos

derechos y libertades, y aseguren, por medidas progresivas de


carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin
universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados
miembros como entre los de los territorios colocados bajo su
jurisdiccin.
En

la

Declaracin

de

los

Derechos

del

Nio,

fue

proclamada para que estos puedan tener una infancia feliz y


gozar en su propio bien y en bien de la sociedad, de los derechos
y

libertades

que

en

ella

se

enuncian,

fue

aprobada

por

la

Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas el


veinte de noviembre de mil novecientos cincuenta y nueve.

11
Los

Estados

partes,

las

familias,

hombres

mujeres

individualmente tienen la obligacin de luchar por el respeto de


esos derechos, para los gobiernos la necesidad de regular la
proteccin de esos derechos a favor de los nios.
El

principio

I,

de

dicha

declaracin

indica:

El

nio

disfrutar de todos los derechos enunciados en esta Declaracin.


Estos

derechos

sern

reconocidos

todos

los

nios

sin

excepcin alguna...
El principio II, del mismo texto seala:
una

proteccin

especial

dispondr

de

El nio gozar de
oportunidades...

Al

promulgar leyes con este fin, la consideracin fundamental a que


se atender ser el inters superior del nio.
El Principio III, del mismo cuerpo legal precepta:
para

el

pleno

armonioso

necesita amor y comprensin.

desarrollo

de

su

El nio,

personalidad,

Siempre que sea posible, deber

crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres y en


todo caso, en un ambiente de afecto y de seguridad moral y
material...
La Convencin Sobre los Derechos del Nio, fue aprobada
por la Asamblea General de las Naciones Unidas el veinte de
noviembre de mil novecientos ochenta y nueve y suscrita por el

12
Gobierno de Guatemala el veintisis de enero de mil novecientos
noventa.
De conformidad con los principios proclamados en la Carta
de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el
mundo se basan en el reconocimiento de la dignidad intrnseca y
de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de
la familia humana.
Los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la
Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre y en la
dignidad, y el valor de la persona humana, y que han decidido
promover el progreso social y elevar el nivel de vida dentro de un
concepto ms amplio de la libertad.
Como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio,
" el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita
proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin
legal, tanto antes como despus del nacimiento".
1.5. El derecho civil
1.5.1 Concepto
El Diccionario Jurdico Espasa indica: El Derecho privado
general que tiene por objeto la regulacin de la persona en su

13
estructura orgnica, en los derechos que le corresponde, como
tal, y en las relaciones derivadas de su integracin en la familia y
de ser sujeto de un patrimonio dentro de la comunidad.8
Cabanellas define al Derecho Civil de la siguiente forma:
Como regulador general de las personas, de la familia y de la
propiedad, de nombre y sin nombre alguno, en las sociedades
primitivas,

configura

la

rama

jurdica

ms

antigua

frondosa, aun enfocada en innmeros aspectos.

As, por l se

entiende el Derecho particular de cada pueblo o nacin.


modo especial, el Derecho Romano.

ms

De

Dentro del mismo, el Jus

Civile, signific primeramente el conjunto de reglas y soluciones


prcticas

de

los

jurisconsultos,

ante

el

Derecho

vigente,

consuetudinario o surgido de las leyes votadas9


Vsquez Ortiz, en su obra Derecho Civil I, cita a Federico
Puig Pea transcribiendo el concepto de Derecho Civil enunciado
por

este

as:

existe

toda

una

conciencia

intuicin del pueblo que entrev lo que es y,

colectiva,

una

sobre esta base es

sobre la que se debe montar la construccin.

Pero la misma

vaguedad e indeterminacin de la palabra civil agrega al trmino


derecho dificulta llegar a una concepcin clara y concreta del

8
9

Diccionario Jurdico Multimedia Espasa Cd. Room.


Cabanellas, Guillermo, Diccionario de Derecho Usual, Pg. 185.

14
mbito y extensin de Ius Civile a la que la doctrina pueda aadir
aquellas caractersticas que, a ttulo de esencial y especfica
diferencia,

redondeen

terminen

de

perfilar

el

concepto

de

d e r e c h o c i v i l 10
Ossorio,

lo

define

como:

...El

derecho

privado,

con

deduccin de las disciplinas que han adquirido autonoma en el


curso de los ltimos siglos... Derecho donde se regulan los
requisitos

generales

de

los

actos

jurdicos

privados,

la

o r g a n i z a c i n d e l a f a m i l i a y d e l a p r o p i e d a d p r i v a d a . 11
1.5.2 Antecedentes del derecho civil
Para explicar los antecedentes del Derecho Civil debemos
remontarnos a poca romana. Fue en

Roma donde se distingua

entre Ius Civile y el

Ius Gentium (o Naturale), el primero se

refiere

los

al

usado

por

romanos,

entendido

no

como

una

imposicin, sino como un privilegio. El segundo se refiere al


Derecho

comn

nacionalidad.
estrictamente
relaciones

10
11

a
El

todos
Ius

romano

entre

los

Gentium
para

romanos

dar
y

hombres
se

sin

refiere

tratamiento

extranjeros,

distincin
a

sistema

jurdico

sistema

Vsquez Ortiz, Carlos, Derecho Civil I, Pg. 1.


Ossorio, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Pg.231.

un

de

que

las
sera

15
producto de la expansin econmica y militar del pueblo romano
o civitas.
El

Ius

Civile,

ordenamiento

en

su

tradicional

sentido
que

propio

habran

originario,

adoptado

los

es

el

grupos

primitivos romanos reunidos en una comunidad poltica y estara


constituido

por

una

serie

de

principios

fundamentales

establecidos por la jurisprudencia religiosa y luego laica de los


prudentes.

Este

ncleo

de

largo

de

ensanchando

naciendo

derecho

un

plebiscitos,
mismo

lo

civil

el

viejo

la

Ius

tradicionales

historia

nuevo,

senadoconsultos

tiempo,

principios

del

por

decretos
Civile,

derecho

obra
de
el

los
de

de

las

se

romano
leyes,

prncipes.
los

va

Al

principios

tradicionales experimenta la influencia del Ius Gentium y del Ius


Pretorio, conocido tambin como derecho honorario, consista en
el reflejo del pensamiento y las palabras en parte del papiano,
basado en la equidad natural, correga el rigor de las leyes
civiles romanas mediante la jurisprudencia o decisiones de los
pretores, que as legislaban juzgando y todos estos Derechos van
a ser Ius Civile en la compilacin de Justiniano, porque con aquel
se entroncaron y no se diferenciaron.

16
En el derecho romano, la expresin Ius Civile, se utiliz con
cuatro significados totalmente distintos:
a)

Como derecho nacional.

En este sentido fue famosa la

escuela de definicin de Justiniano la cual postulaba lo


siguiente:

El derecho que a cada pueblo constituye

exclusivamente para s y que es propio de los individuos


de cada ciudad.
b)

Como derecho privado: Formando parte del derecho en


general que abarca el natural, el de gentes y el civil.

c)

Como conjunto de leyes, plebiscitos, senadoconsultos,


decretos

de

los

prncipes

autoridad

de

los

jurisconsultos.
d)

Finalmente se llam as a aquel derecho, que no poda


recibir una denominacin especial.
La aceptacin que ms pes en un principio de los cuatro

significados es la que se contrapone al Ius Civile (propio de los


ciudadanos) al Ius Gentiun (comn a todos los pueblos).
Salazar, seala respecto al Ius Civile que:

An cuando

esa traduccin sea irremplazable, no corresponde al concepto


jurdico inmediato que en nuestro tiempo se tiene del Derecho

17
Civil, como regulador de las relaciones personales y de familia,
de los derechos personales y reales, de las obligaciones y
c o n t r a t o s , d e l o s t e s t a m e n t o s y d e l a s s u c e s i o n e s 12
Durante la edad media, el trmino Ius Civile, ya no se
refiere al derecho de una ciudad especfica, sino que pasa a ser
un sinnimo del derecho romano.

Ser civilista era ser romanista,

el derecho civil se encuadraba directamente con el derecho


romano, que apareca como una legislacin universal y comn a
cada

pueblo.

ella

se

opona

el

llamado

derecho

real,

introducido y creado por los pueblos mismos en su ordenacin


particular, especialmente por los pragmticos de los Reyes.
A finales de la edad media y principios de la edad moderna,
sigue el derecho civil comprendiendo tanto el derecho pblico
como el privado; pero pronto y en base a la potestad legislativa
de la Iglesia, adquiere autonoma propia el derecho cannico, ya
muy cerca de la poca de la codificacin, merced a un proceso
de costumbres de la Escuela de Bolonia, continuado por los
Glosadores y definitivamente confirmado despus de la recepcin
del derecho romano, queda el trmino Ius Civile, circunscrito
exclusivamente al campo del derecho privado.

12

Gilberto Salazar, Terminologa Jurdica y Aforismos. Pg. 23.

18
Vsquez Ortiz, seala respecto al Derecho Civil en su obra
que:

En cuanto a su evolucin debemos indicar que la

primera forma de codificacin o reunin de normas civiles la


encontramos en el Derecho Romano, en donde se norman las
i n s t i t u c i o n e s d e l a s p e r s o n a s , l a s c o s a s y l a s a c c i o n e s 13
El mismo autor seala que:

En cuanto a la Codificacin y

Evolucin Guatemalteca, podemos afirmar que en un principio


seguimos la misma suerte evolutiva de la codificacin espaola
y, no fue sino hasta en el ao de 1877 en el que aparecieron
estas instituciones: a) De las personas; b) De las cosas; y, c) De
l a s O b l i g a c i o n e s y c o n t r a t o s . 14
1.5.3 Las instituciones fundamentales del derecho civil
Dentro de las instituciones que desarrolla el derecho civil,
principalmente encontramos a la persona y la familia. Esta rama
del derecho, se preocupa de la persona antes de que nazca, pues
al

concebido

se

le

reputa

por

nacido

para

todo

lo

que

le

favorezca y a las consecuencias de la muerte de la persona


atiende tambin con la sucesin por causa de muerte.

13
14

Vsquez Ortiz, Ob. Cit, Pg. 2.


Vsquez Ortiz, Ibid. Pg. 3.

19
Es por eso que el derecho civil, como rama del derecho
privado, establece un conjunto de normas reguladoras de las
relaciones ordinarias y ms generales de la vida en que el
hombre se manifiesta como tal sujeto de derecho, de patrimonio y
como

miembro de una familia, para el cumplimiento de los fines

individuales de su existencia, dentro del concierto social.


El

derecho

civil

se

integra

por

tres

instituciones

fundamentales como lo son:


a) La persona;
b) La familia; y
c) El patrimonio.
Dichas instituciones constituyen el mbito y contenido del
derecho privado, razn por la cual es importante definir las
mismas.
1.5.3.1
Para

La persona
establecer

el

origen

de

la

palabra

persona,

debe

hacerse relacin especficamente dentro del mundo del teatro, en


la antigua Grecia, donde dicha palabra, serva para designar la
mscara con la que se cubran la cara los actores.

Dicha

20
mscara, reciba el nombre de persona, vocablo que ms tarde
signific el papel que representaba el actor y por ltimo signific
al ser humano.
Garca Maynez, define a la persona jurdica como: Se da el
nombre

de

sujeto

persona,

todo

ente

capaz

de

tener

f a c u l t a d e s y d e b e r e s . 15
Lpez Aguilar, investigador del Instituto de Investigaciones
y excatedrtico de la Universidad de San Carlos de Guatemala,
persona es:

El reconocimiento que las normas jurdicas hacen

del ser humano o de los entes resultantes de su asociacin,


otorgndoles capacidad para el goce y ejercicio de sus derechos
y o b l i g a c i o n e s . 16
Cabanellas define: Naturaleza humana encarnada en un
individuo.

Ser humano capaz de derechos y obligaciones; el

s u j e t o d e l D e r e c h o . C u a l q u i e r h o m b r e o m u j e r . 17
Vsquez Ortiz, en su obra seala que:

Las personas

naturales. estas son denominadas tambin fsicas o individuales,


abarcando tanto a los hombres como a las mujeres, tienen una

15

16
17

Garca Maynez, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Pg. 271.


Lpez Aguilar, Santiago, Introduccin al estudio del derecho, Pg. 38.
Cabanellas, Ob. Cit., Pg. 575.

21
existencia corprea, material y visible.

las personas colectivas.

Denominadas tambin abstractas, morales, ideales, ficticias o


personas

jurdicas,

siendo

sta

ltima

denominacin

la

que

utiliza nuestro cdigo civil, cabe aclarar que tanto el hombre


como la persona colectiva constituyen personas jurdicas, sin
embargo la mayora de las legislaciones utilizan el concepto de
persona jurdica para referirse a las entidades formadas por
p e r s o n a s i n d i v i d u a l e s . 18
La idea bsica del Derecho Civil es la persona, en virtud de
que el objetivo inmediato del derecho positivo es la regulacin de
la convivencia humana, por tanto la persona humana debe ser el
punto de partida de dicha regulacin social.
Las

palabras

personare,

prosopn,

phersu

indican

la

mscara o careta que utilizaba el actor con finalidad de aumentar


el

sonido,

pero

tambin

para

significar

el

carcter

representacin por la cual se acta. Los textos romanos recogen


el trmino para hacer alusin al hombre, pero tambin para fijar
la cualidad bajo la que el hombre tenga distintas manifestaciones
o personalidades

18

Vsquez Ortiz, Ob. Cit., Pg. 8.

22
El

Cdigo

Civil

seala

en

el

Artculo

que:

La

personalidad civil comienza con el nacimiento y termina con la


muerte; sin embargo, al que est por nacer se le considera
nacido para todo lo que le favorece, siempre que nazca en
condiciones de viabilidad.
1.5.3.2 La familia
La familia constituye desde tiempos antiguos la institucin
social ms remota que conoce la humanidad, la familia no es una
institucin
cultural.

natural,

sino

que

es

un

producto

evidentemente

Los hombres, a lo largo de la historia, han organizado

sus relaciones sexuales y familiares de formas diferentes.


Cabanellas

expone

respecto

la

familia:

Por

linaje

sangre, la constituye el conjunto de ascendientes, descendientes


y

colaterales

con

parientes

casados.

hogareo,

familia

un

tronco
Con

es

la

comn,

los

cnyuges

de

los

predominio de lo afectivo o de lo
inmediata

parentela

de

uno;

por

lo

g e n e r a l , e l c n y u g e , l o s p a d r e s , h i j o s y h e r m a n o s s o l t e r o s 19
Puede establecerse que el vocablo familia designaba el
patrimonio de una persona comprendiendo a los esclavos y, en

19

Cabanellas, Ob. Ct., Pg. 170.

23
especial, a todo lo que era transmisible por herencia.

En un

sentido propio el trmino familia o domus significaba la reunin


de

personas

sometidas

la

potestad

la

manus

de

un

paterfamilias, comprendiendo entonces a todos los descendientes


colocados bajo el poder del pater y a la mujer in manu que era
equiparada a una hija.
Con el vocablo

manus

se expresaba en el derecho romano

la idea de sometimiento de las personas y de las cosas a alguien.


En el derecho de familia, el poder del pater familia sobre el grupo
gentilicio

familiar

tambin

la

potestad

marital.

El

Pater

Familia, en una traduccin espaola, se refiere al padre de


familia,

en

el

derecho

romano,

era

al

mismo

tiempo

el

propietario, el juez y el sacerdote de su hogar o de los suyos.


Constitua

una

unidad

poltica,

econmica

religiosa,

sometida a un rgimen patriarcal representado por el poder


absoluto del pater quien regulaba a su voluntad la composicin
del grupo desde que poda libremente modificarlo como quisiera,
haciendo al mismo tiempo, ingresar a su patrimonio todo lo que
adquirieran las personas en potestad, a la vez que actuaba como
sacerdote del culto domstico.

24
La familia es una realidad natural, pero no primaria ni
esencialmente biolgica porque, puede haber familia sin que
haya hijos, ya que los esposos son la primera unidad familiar; no
es necesario que vengan hijos para que la relacin conyugal
cobre sentido. El eje central de la familia es la unidad de los
esposos.
Respecto

la

palabra

Pater,

Cabanellas

seala

que:

Padre, no solo como progenitor masculino, sino como jefe de


u n a f a m i l i a o g r u p o 20
La filiacin no basada en la naturaleza, sino en la adopcin,
puede

ser

verdadera

relacin

familiar.

En

el

caso

de

la

paternidad adoptiva, el acto constitutivo de la relacin (y de las


identidades correlativas) no confiere la existencia al hijo, pero s
que crea la identidad. Por esta razn, desde el punto de vista
familiar no hay diferencia esencial entre una paternidad y otra.
La filiacin civil o adoptiva no es una filiacin de segunda
categora.
Pero

ahora

surge

la

interrogante

de

los

efectos

de

la

filiacin desde el punto de vista de los mtodos de reproduccin


humana, que es el objetivo de la presente investigacin.

20

Cabanellas, Ob. Cit., Pg. 297.

25
Se considera a la familia como la segunda institucin del
derecho

civil

considerado

en

virtud

por

el

de

que

derecho

en

el

hombre

forma

no

va

aislada,

ha

sino

ser

como

integrante de una comunidad primaria de orden natural impuesta


por la diferenciacin de sexos y de edades.
Vsquez Ortiz en su obra seala que:
familia diversas acepciones.
con

la

interpretacin

Tiene la palabra

Desde un sentido amplio enraizado

histrica

del

vocablo,

la

familia

hace

relacin a un conjunto ms o menos amplio de personas ligadas


por

relacin

entiende

de

que

sangre

la

voz

comunidad

familia

significa

convivencia localizada en su hogar.

de
en

vida.
sus

La

mayora

orgenes

una

El snscrito deriva de la

palabra vha (sentar) y vhamam (asiento, morada, casa).

El

griego tiene las mismas expresiones denotadoras de domicilio


(vivienda),
significacin,

otras,

por

buscando

el
su

contrario,
etimologa

intentan
en

famel

hallar
(hambre),

otra
ya

q u i z e n l a f a m i l i a s a t i s f a c e n l a s p r i m e r a s n e c e s i d a d e s 21
El

trmino

familia

tiene

varios

significados

segn

la

extensin que abarca respecto a las individualidades que en ella


figuran.

21

En ms extensa significacin, familia es el conjunto de

Vsquez Ortiz, Ob. Cit., Pg. 56.

26
personas ligadas entre s por los lazos de parentesco.
sentido

limitado

estricto,

expresa

la

parentela

de

En

mayor

proximidad; esto es, el grupo social integrado por el padre, la


madre y los hijos de ellos procedentes.
El Diccionario Jurdico Multimedia Espasa seala respecto a
la familia que: Es la parte del Derecho Civil que tiene por objeto
la relaciones jurdicas familiares: relaciones conyugales, paternofiliales, tanto en su aspecto personal como patrimonial, la tutela
y

las

dems

instituciones

de

proteccin

de

menores

incapacitados. Constituye el eje central la familia, el matrimonio


y l a f i l i a c i n 22
1.5.3.3

El patrimonio

Cabanellas,

respecto

al

patrimonio

expone

que

es:

El

conjunto de bienes, crditos y derechos de una persona y su


p a s i v o , d e u d a s u o b l i g a c i o n e s d e n d o l e e c o n m i c a . 23
Se

considera

al

patrimonio,

como

una

unidad,

como

idntico a travs del tiempo, con independencia de los elementos

22
23

Diccionario Jurdico Multimedia Espasa. Cd Room.


Cabanellas, Ob. Cit., Pg. 575.

27
que lo integren, lo que constituye la base de los principios de
responsabilidad patrimonial universal y de subrogacin real.
El Diccionario Jurdico Multimedia Espasa seala respecto
al patrimonio que es el: Conjunto de relaciones jurdicas activas
y

pasivas

que

pertenecen

una

persona

son

estimables

e c o n m i c a m e n t e 24.
La

Institucin

del

patrimonio,

se

haya

integrado

por

elementos susceptibles de valoracin econmica, tanto positiva


(activo), como negativa (pasivo). Quedando fuera los bienes de
la personalidad y lo concerniente al estado civil de la persona. El
titular del patrimonio puede gozar, tener y disfrutar sus bienes
conforme a su naturaleza y al contenido de derechos y facultades
sobre los mismos. Es entonces el conjunto de bienes, derechos y
obligaciones, que tienen un valor econmico y pertenecen a una
persona.

24

Diccionario Jurdico Multimedia Espasa. Cd Room.

28

29
CAPTULO II
2.

Las tcnicas de inseminacin heterloga


2.1. Antecedentes histricos
A partir del siglo veinte XX,

comienza a producirse los

grandes adelantos en la biologa, con el desarrollo de nuevas


tecnologas y la creciente aplicacin de las mismas a la patologa
humana. Con el correr del tiempo y en aos recientes se han
suscitado nuevos dilemas ticos que concentran la atencin de
los mdicos y de otras personas profesionales, en las cuales se
encuentran los juristas, interesados en lo que se conoce como
biotica, que complementa la tica mdica y estudia la moralidad
de la conducta humana en el campo de las ciencias biolgicas,
particularmente en lo relacionado con el desarrollo tecnolgico.
Los

mtodos

procedimientos

para

llevar

cabo

inseminacin no son novedad de los tiempos modernos.


primeros

ensayos

se

iniciaron

con

vegetales,

despus

una
Los
con

animales y desde el siglo XV, se tienen noticias de intentos de


inseminacin artificiales humana, pero el primer resultado se
r e g i s t r o e n I n g l a t e r r a p o r e l m d i c o H u n t e r ( 1 7 2 8 1 7 9 3 ) 25

25

Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Biblioteca Jurdica Virtual. Internet.

30
En aos recientes se aplic un mtodo teraputico nuevo, la
fecundacin "in vitro", que trajo como resultado el nacimiento, en
1978 del primer beb llamado de probeta. Estos hechos, entre
otros, plantean la problemtica moral sobre algunas tcnicas de
procreacin que hacen que el acto sexual haya dejado de ser el
nico medio posible de procreacin humana.
Las

nuevas

paradjicamente,

tecnologas
partir

de

reproductivas

investigaciones

surgen

asociadas

la

problemtica de cmo aumentar la produccin de alimentos para


una

poblacin

mundial,

considerada

por

algunos

como

"supernumeraria". La irona es que derivan en la aplicacin del


desarrollo de la biotecnologa humana a los fines de resolver la
problemtica de la infertilidad.
Es

contradictorio,

que

en

algunos

pases

en

vas

de

desarrollo, la urgencia parece seguir siendo el control de la


natalidad, en otros trminos, frenar una explosin demogrfica,
que es precisamente explosiva ya que pone de manifiesto las
injusticias de la distribucin de la riqueza en las sociedades
ricas.
Era hasta hace poco inimaginable la sofisticada tecnolgica
que permite (a quien puede pagarlo) pensar en ser el ltimo

31
fantasma

de la especie. El progreso tecnolgico puede llegar a

convertirse en un verdadero problema, en lugar de solucionar los


tantos suscitados, en virtud de los cuales se justificaran los
mtodos y tcnicas a emplear por la ciencia.
El campo biotico enfrenta a la sociedad a un trabajo
indispensable de revalorizacin del ser humano y de su dignidad.
El Hombre no es un ser vaco y sin valor, sino un ser que, est
dotado

de

dignidad,

lo

que

lo

hace

portador

de

derechos

objetivamente, con independencia de la valorizacin o estimacin


subjetivas de que sean objeto por parte de los dems.
2.2. Concepto de inseminacin
Para

indicar

el

concepto

de

lo

que

se

conoce

como

inseminacin, artificial, se cita a continuacin la definicin que


aparece en la red de informacin Internet la cual indica que:

La

inseminacin artificial consiste en depositar semen en el tracto


reproductor

femenino,

generalmente

en

el

interior

del

tero.

Para que el semen tenga la mejor potencialidad fertilizante se


realiza una capacitacin espermtica, con lo cual seleccionamos
los

espermatozoides

con

mejor

movilidad

morfologa

para

32
utilizarse

en

inseminacin,

incrementndose

adems

su

m o v i l i d a d 26
2.3. Tipos de inseminacin conocidos
La

comunidad

cientfica

est

de

acuerdo

en

cuanto

al

lenguaje en que se expresan los problemas cientficos, la forma


de recoger y analizar datos, el uso de un estilo propio de lgica
y la utilizacin de teoras y modelos ser diferente en cada
problema a tratar.
Los tipos de reproduccin humana son un avance cientfico
y

una

alternativa

en

el

manejo

de

parejas

estriles.

Se

encuentran dentro de los mtodos de reproduccin asistida, la


inseminacin artificial, que es un procedimiento utilizado, cuando
la mujer tiene una
logrado

un

trompa uterina permeable que no haya

embarazo

convencionales

tendientes

causales de esterilidad.
vulo

en

el

tras

aparato

la

aplicacin

de

tratamientos

la

correccin

de

los

factores

Se acercan los espermatozoides al


genital

femenino,

lo

cual

mejora

incrementa el potencial de fertilidad de los espermatozoides


realizando una serie de procedimientos llamados en conjunto

26

Red de informacin Internet, inseminacin

33
capacitacin

espermtica.

Su

utilizacin

ocurre

cuando

las

mujeres no pueden concebir.


En

la

alteracin

mujer
en

antiesperma,

puede

el

moco

estenosis

existir

problema

cervical,
(estrechez),

en

presencia

el

tero

como

de

anticuerpos

de

conizacin,

secuelas

tratamiento con lser o criociruga.


En

el

hombre

existen

alteraciones

en

el

semen

como

disminucin del nmero de espermatozoides y/o de su movilidad,


disminucin en el volumen del semen, aumento excesivo en el
nmero de espermatozoides, malformaciones anatmicas de su
aparato reproductor.
En muchas ocasiones, la pareja presenta una esterilidad
inexplicable es decir

aquella circunstancia en la que todos los

estudios demuestran normalidad pero no se logra la fecundacin.


2.3.1 Inseminacin artificial homloga
Con el presente mtodo, se pretende fecundar uno o varios
vulos fuera del organismo materno.
Durante varios aos, se ha usado en embriologa animal
experimental.

Actualmente, a nivel de ser humano, se estimula

la maduracin de muchos vulos mediante inyeccin diaria de

34
hormonas.

Los vulos extrados se mantienen en un medio

lquido especial al que se aade semen lavado e incubado.


Despus de 18 horas se extraen los vulos, se conservan en un
medio adecuado y se examinan 40 horas despus. Los vulos
fecundados y con desarrollo embrionario normal se implantan en
el tero materno.
La

biblioteca

jurdica

Internet, seala a travs del


Comparado

que:

La

virtual,

que

se

encuentra

en

el

El Boletn Mexicano de Derecho

procreacin

artificial

por

el

mtodo

de

inseminacin, no es un procedimiento totalmente nuevo, pero s


lo es la fecundacin in vitro. Uno de los primeros antecedentes
vinculado a sta tcnica de reproduccin asistida se ubica en
1944 cuando dos bilogos Rock y Menken obtuvieron cuatro
embriones a partir de ms de cien ovocitos humanos extrados de
ovarios

expuestos

espermatozoides.

Sin

embargo,

el

resultado no fue del todo ptimo ya que al poco tiempo, los


e m b r i o n e s p e r e c i e r o n . 27

27

Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Internet.

35
E s q u e m a g r f i c o d e l p r o c e s o d e i n s e m i n a c i n a r t i f i c i a l 28

2.3.2 Inseminacin artificial heterloga


Para la aplicacin de este mtodo de reproduccin humana,
difiere del homlogo, en que en este mtodo de reproduccin, se
utilizar semen de un donador (semen congelado).
El uso de ste mtodo se usa, cuando el varn no tiene
espermatozoides o cuando es portador de alguna enfermedad
hereditaria, que podra poner en riesgo al que esta por nacer, por

28

Enciclopedia Encarta 2006. Cd. Room

36
lo que no se recomienda usar semen fresco de donador por el
riesgo de contraer alguna enfermedad.
El

banco

de

semen

se

utiliza

en

procedimientos

de

inseminacin heterloga, con lo cual se permite el embarazo en


parejas con varones azoosprmicos o con alteraciones graves en
el nmero, movilidad o morfologa espermtica.
Tambin es posible la criopreservacin del semen de una
persona, a travs de autopreservacin.

Dicha tcnica se sugiere

en aquellos varones que sean sometidos a vasectoma, ciruga


prosttica, ciruga testicular, quimio y radioterapia y que desean
preservar la posibilidad de reproducirse; tambin cuando el varn
viaja con frecuencia y no coincide con los das frtiles de la
pareja.
La criopreservacin de embriones se usa con excedentes
originados, con ello la pareja mantiene grandes probabilidades
de embarazo sin tener que repetir nuevamente todos los pasos de
estas tcnicas.

37
2.4.

Principios generales de la inseminacin artificial


En la actualidad, no existen legalmente principios rectores para

la aplicacin de los mtodos de reproduccin humana, en especial los


heterlogos. El equipo mdico que practica una inseminacin artificial
heterloga, as como las parejas que desean someterse a la aplicacin
de un mtodo de reproduccin humana, no deben llenar ningn
requisito previo, ms que el deseo de someterse a dichos tratamientos
y lograr el objetivo que es tener un hijo, lo cual representa un enorme
vaco

legal

que

permite

su

utilizacin

sin

sancin

por

las

circunstancias de riesgo que devienen de su aplicacin, as como las


consecuencias jurdicas en las relaciones familiares.
Cuando se utilice semen de un donante o sea un tercero ajeno a
la pareja, del cual poco o nada se conoce, se hace necesario e
imperativo establecer una serie de principios, no todos de carcter
jurdico,

pero

deben

tomarse

en

cuenta

para

la

aplicacin

legalizacin de los mtodos de reproduccin humana dentro de los


cuales se pueden enunciar los siguientes:
a)

Banco de Datos: Debe crearse un banco de datos de


donantes cuando se desee realizar mtodos de reproduccin
humana heterlogos.

38
b)

Garanta y seguridad de xito en la intervencin: Se


permitir y se someter a una mujer a la aplicacin de un
mtodo de reproduccin humana, nicamente cuando haya
posibilidades razonables de xito y no supongan riesgo
grave para la salud de la misma la posible descendencia.

c)

Informacin mdica: Los profesionales de la medicina,


deben

ofrecer

asesoramiento

con
a

carcter

quienes

previo,

deseen

informacin

recurrir

ellas

para

someterse a los mtodos de reproduccin y consecuencias


sobre el riesgo de deformaciones fsicas o taras.
d)

Mayora de edad y consentimiento:


ningn

mtodo

de

reproduccin

No se practicar

humana,

en

personas

menores de dieciocho aos, an cuando la pareja

est

casada, sino nicamente en mujeres mayores de edad y que


gocen de un buen estado de salud fsica y mental.

Esto

con el nimo de proteger a la mujer, quien an no ha


cumplido la mayora de edad y necesite ser orientada y
representada por sus padres.
e)

Mtodos

heterlogos:

En

la

aplicacin

de

mtodos

de

reproduccin humana en forma heterloga, los donantes de


semen, deben ser evaluados mdicamente,

evitando con

39
ello

riesgos no solo para la pareja, sino para el ser que se

desea tenga vida.


2.5. Los consentimientos que deben ser requeridos para la
aplicacin de la inseminacin artificial heterloga.
Es comn observar en los medios de comunicacin, los
anuncios de la prestacin de servicios mdicos profesionales en
el campo de la fertilizacin.

Por comenzar en ser una forma

natural de obtener un embarazo deseado, es necesario, que a


nivel profesional, no solo mdico sino jurdico,
establecer

cuales

son

los

requisitos

se comience a

bsicos

que

deben

contemplarse para el sometimiento de la pareja a dichas tcnicas


o mtodos de reproduccin humana.
Si bien es cierto que es un inters particular de la pareja, el
someterse a dichos mtodos o tcnicas, tambin lo es que el
nasciturus, goza de una proteccin estatal, que le permite al
Estado, regular su aplicacin, toda vez que se garantiza el
bienestar de la persona y de la familia, situacin que abarca no
solo los aspectos mdicos, sino jurdicos.

Por tal razn a

continuacin se enuncian algunos aspectos que deben tenerse en


cuenta al momento de consentir la pareja al someterse a dichos
mtodos o tcnicas de reproduccin humana.

40
Se debe tener un consentimiento por escrito de la pareja,
especialmente de la mujer, ambos deben estar advertidos de todo
el proceso de inseminacin heterloga, el consentimiento es
fundamental y debe estar rodeado de especiales requisitos, tales
como:
a)
b)

Las consecuencias mdicas de su aplicacin;


Que la pareja este consciente de que el semen que se
utilizar, es de un donante;

c) La responsabilidad mdica, de utilizar el semen de un donante


y que el mismo no represente ningn riesgo de enfermedad
congnita o hereditaria;
d) Que efectivamente no existir relacin alguna entre el donante
del semen y el producto de la fertilizacin.
e) La aceptacin de la utilizacin de semen de un donante
(Inseminacin

Heterloga),

se

debe

plasmar

en

una

autorizacin debidamente legalizada, en el cual se plasmen los


derechos y deberes del donante y los derechos de la mujer
receptora.
f)

Deber obtenerse un historial clnico de la pareja y del


donante, datos que sern de carcter reservado, debiendo

41
guardarse el ms estricto secreto de la identidad de la pareja
y

del

donante,

circunstancias
nacidos.

la

esterilidad

concurrentes

en

de
el

los

usuarios

origen

de

los

de

las

hijos

as

42

43
3.

CAPITULO III
El derecho de identidad y filiacin

3.1. Los derechos humanos de la persona jurdica individual


El

Cdigo

Internacionales

Civil
sobre

las

Derechos

Convenciones
Humanos,

as

y
como

Tratados
los

que

establecen los derechos del nio, ratificados por Guatemala, son


instrumentos destinado a la no-discriminacin, a la reafirmacin
del reconocimiento de los hombres y

nios como sujetos de

derecho y a la necesidad de contar con instrumentos jurdicos


idneos para protegerlos en forma igualitaria con el resto de la
sociedad.
Los derechos humanos constituyen una materia comn al
derecho

internacional

al

derecho

interno.

Los

tratados

concernientes en esta materia tienden a establecer la bsqueda


del equilibrio de intereses entre Estados y a garantizar el goce
de derechos y libertades de sus habitantes, teniendo como fin
primordial la persona humana, que es sin duda el compromiso de
reflejar un modelo garantista de los derechos fundamentales.
La obligacin de proveer proteccin judicial, no se satisface
nicamente con la existencia de cuerpos

normativos, en este

44
aspecto

los

Jueces

tiene

una

funcin

preponderante

en

la

aplicacin de los Tratados de Derechos Humanos.


Son los progenitores los que estn obligados a cubrir las
necesidades bsicas respectos de sus hijos menores, emergentes
del instituto de la patria potestad, pero ser el Estado a travs
de

la

accin

administrativa

judicial

quien

debe

intervenir

subsidiariamente ante un caso concreto, a fin de garantizar los


derechos del nio, incluso antes de que nazca, o bien en tiempos
modernos, cuando pueden ser producto de una inseminacin
artificial, sea esta homloga o heterloga.
No es solo obligacin del Poder Judicial, sino del Poder
Ejecutivo y Legislativo mediante la implementacin de polticas
sociales adecuadas atento a las distintas realidades sociales que
se nos presentan en la actualidad, tales como

los altos ndices

de desocupacin, aumento de la pobreza, falta de planificacin


familiar,

slo

de

esta

manera

sern

operativas

las

normas

internacionales ratificadas por cada uno de los Estados, por lo


tanto

es

necesario

no

solo

observar

los

aspectos

socioeconmicos, sino los progresos tcnico cientficos, que al


momento de su aplicacin generan cambios que el mundo jurdico
no puede dejar desapercibidos.

45
3.2.

El derecho a la identidad, un derecho biolgico esencial del


nio
El derecho a la identidad es el que tiene ms estrecha

relacin con el derecho a la vida, porque al comenzar a ser, se


tiene el derecho de ser reconocido como tal.
Cabe preguntar, cmo se puede violar el derecho a la
identidad de un nio?
a

continuacin

se

Puede afectrseles de distintas maneras,

enuncian

algunas

situaciones

de

la

vida

cotidiana a las que estn expuestos los nios o nias y que los
afectan:
Cuando

se

les

cambia

el

nombre,

la

edad

la

familia

de

pertenencia.
Obligndolo a vivir una vida que no le pertenece, y privndolo de
vivir su propia vida.
Negndole el derecho de conocer su propia historia y su linaje.
Condenndolo a perder su destino y desgajando su aporte del
proyecto de construccin de la humanidad.
Cualquier menoscabo a la identidad, se traduce en una ofensa
a la sociedad entera y a las esperanzas del hombre.

46
El nio tiene el derecho de vivir con su familia de sangre,
razn por la cual, nuestro sistema jurdico plasma el principio de
la verdad biolgica y el derecho a la identidad en todo su
concepto, admitiendo las pruebas genticas en la indagacin de
los vnculos familiares.
La Convencin Sobre los Derechos del Nio, en su Artculo
7 precepta: el derecho del nio de conocer a sus padres y a ser
cuidado por ellos, y la obligacin de los Estados Partes de velar
por

la

aplicacin

de

este

derecho,

de

conformidad

con

su

legislacin nacional.
El texto legal citado indica en su Artculo 8 que:

Los

Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a


preservar

su

identidad,

incluidos

nacionalidad,

nombre

relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias


ilcitas... cuando un nio sea privado ilegalmente de alguno de
los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados
Partes debern prestar asistencia y proteccin apropiadas con
miras a restablecer rpidamente su identidad.
3.3. Alcances jurdicos del derecho de filiacin
La

Enciclopedia

Multimedia

Encarta

2003,

indica

que:

Filiacin, en sentido biolgico es la relacin de procedencia

47
entre el generado y los generantes; en sentido jurdico filiacin
es el vnculo que une al progenitor con el hijo, reconocido por el
D e r e c h o . 29
Es decir que no se trata de puro origen gentico, sino de
aquella relacin que, basada en este origen, pero no de modo
necesario, reconoce el derecho que existe entre padres e hijos, y
en virtud de la cual se establecen deberes y derechos a cargo de
unos y otros. Aqu, frente a la realidad biolgica, hay hijos que
no tienen padre, o madre, o ninguno de los dos; como los que
tienen

un

padre

unos

padres

de

quienes

no

proceden

biolgicamente, como los hijos adoptados.


Se denominan hijos matrimoniales a los que proceden de
progenitores casados entre s, antes o despus de su nacimiento;
y extramatrimoniales a los habidos fuera del matrimonio.
El criterio legal fundamental para establecer la filiacin es
el reconocimiento del hecho biolgico de la generacin. Se da as
reconocimiento legal a las ms frecuentes relaciones familiares,
dentro de las cuales el hijo desarrolla su personalidad, se integra
en la sociedad y se asegura, de forma natural, la atencin moral
y econmica del padre y de la madre.

29

Enciclopedia Encarta 2003, Cd. Room.

48
En ocasiones, sin embargo, la ley se aparta del principio
biolgico, en beneficio del propio hijo, y rompe los lazos con la
familia natural cuando sta no pueda atender sus necesidades,
para permitir su integracin plena en otra familia. As, la filiacin
puede

tener

lugar

por

naturaleza

por

adopcin

ambas

provocan, en general, los mismos efectos.


Los avances cientficos en materia de reproduccin asistida
pueden provocar importantes alteraciones en el orden natural
ordinario

y,

en

algunos

supuestos,

pueden

dar

lugar

la

aparicin de otra categora de filiacin, como cuando se aplican


mtodos de reproduccin heterlogos.
La concepcin actual liberal y democrtica de la sociedad,
como integrada ante todo por personas, y el reconocimiento de la
igualdad

de

stas,

ha

hecho

que

se

supere

la

regulacin

tradicional de la filiacin. Una regulacin que se orientaba a la


proteccin de una concepcin patriarcal de la familia establecida
en torno al matrimonio. Esto determinaba una fuerte distincin
entre los hijos, segn que los padres estuvieran o no casados y
se diferenciaba entre filiacin legtima, natural e ilegtima.
Pero

en

la

actualidad,

la

filiacin

produce

los

mismos

efectos, con igualdad de derechos de los hijos, estn o no los

49
padres

casados.

matrimonial

Las
no

nicas

diferencias

matrimonial

estn

entre

en

la

las

filiacin

formas

de

reconocimiento o determinacin legal de las mismas.


3.4. La familia y la voluntad procreacional
La familia no es una institucin natural, sino que es un
producto evidentemente cultural. Es la institucin social ms
antigua que conoce la humanidad, por lo que debe analizarse si
con

el

paso

del

tiempo,

se

mantiene

como

realidad

sustancialmente idntica, como algo permanente; o tan slo sigue


conservando el mismo nombre, o si se trata de una realidad
sustancialmente diversa que es contingente.
La familia es la segunda institucin del derecho civil en
virtud de que el hombre no va ha ser considerado por el derecho
en

forma

aislada,

sino

como

integrante

de

una

comunidad

primaria de orden natural impuesta por la diferenciacin de sexos


y de edades.
Debe analizarse que la familia es una realidad natural, pero
no

primaria

ni

esencialmente

biolgica

porque,

puede

haber

familia sin que haya hijos, ya que los esposos son la primera
unidad familiar; no es necesario que vengan hijos para que la

50
relacin conyugal cobre sentido. El eje central de la familia es la
unidad de los esposos.
Hablar de una filiacin no basada en la naturaleza, sino en
la adopcin, puede ser verdadera relacin familiar. En el caso de
la paternidad adoptiva, el acto constitutivo de la relacin (y de
las identidades correlativas) no confiere la existencia al hijo,
pero s que crea la identidad. Por esta razn, desde el punto de
vista familiar no hay diferencia esencial entre una paternidad y
otra.
Legalmente no hay un concepto delimitado de ella, no se da
una

definicin

de

lo

que

debe

entenderse

por

Derecho

de

Familia.
Al definirla debe tomarse en cuenta que se puede hablar de
una sujecin de los integrantes de la familia a uno de sus
miembros, la convivencia los miembros de la familia viven bajo el
mismo techo, bajo la direccin y con los recursos del jefe de la
casa;

el

parentesco

es

el

conjunto

de

personas

unidas

por

vnculo jurdico de consanguinidad o de afinidad; la filiacin


vnculo existente entre padres e hijos, aunque excepcionalmente
por la adopcin.

51
Se considera a la familia desde el punto de vista social, un
grupo

social

bsico

creado

por

vnculos

de

parentesco

matrimonio presente en todas las sociedades. Como sucede en la


actualidad a

travs de la familia encontramos paz, proteccin,

compaa, convivencia familiar, solidaridad, educacin, seguridad


y socializacin
Desde las sociedades ms primitivas existan dos o tres
ncleos familiares, a menudo unidos por vnculos de parentesco,
que se desplazaban juntos parte del ao pero se dispersaban en
las estaciones en que escaseaban los alimentos.
Con
maternidad

la
se

llegada

del

cristianismo,

convirtieron

en

el

matrimonio

preocupaciones

bsicas

la

de

la

enseanza religiosa. Despus de la Reforma protestante en el


siglo

XVI,

el

carcter

religioso

de

los

lazos

familiares

fue

sustituido en parte por el carcter civil. La mayor parte de los


pases occidentales actuales reconocen la relacin de familia
fundamentalmente en el mbito del derecho civil.
La nica funcin que ha sobrevivido a todos los cambios es
la de ser fuente de afecto y apoyo emocional para todos sus
miembros, especialmente para los hijos. Otras funciones que
antes

desempeaba

la

familia

rural

tales

como

trabajo,

52
educacin,

formacin

religiosa,

actividades

de

recreo

socializacin de los hijos son hoy realizadas por instituciones


especializadas. El trabajo se realiza normalmente fuera del grupo
familiar

diferentes

sus
lejos

miembros
del

suelen

hogar.

Estado o grupos privados.

La

trabajar

educacin

la

en

ocupaciones

proporcionan

el

La familia todava es la responsable

de la socializacin de los hijos, aunque en esta actividad los


amigos y los medios de comunicacin han asumido un papel muy
importante.
La composicin familiar ha cambiado de forma drstica a
partir de la industrializacin de la sociedad, de los avances
biotecnolgicos, pero se mantiene la unidad de la familia an
cuando se ve afectada por los diferentes cambios sociales, por lo
cual se puede hablar de una voluntad procreacional, cuando se
requiere de la intervencin de terceros es decir de un equipo
mdico e incluso un donante de semen en las inseminaciones
heterlogas, lo que hace posible pensar en la necesidad de tener
un hijo y dejar descendencia, lo cual es incluso la voluntad de
procrear a un hijo, no importa si biolgicamente es hijo de un
tercero.

53
CAPITULO IV
4.

El derecho a la identidad y filiacin del nio o nia nacido


mediante tcnicas de fertilizacin heterlogas

4.1. Que

efectos

produce

el

avance

biotecnolgico

en

el

ordenamiento jurdico vigente.


A raz del avance de la biotecnologa sobre la evolucin
biolgica natural de las especies y del medio ambiente, se hace
necesario establecer en el derecho la categora de los "derechos
biolgicos" de las personas y de la especie humana como tal, y
de arbitrar los medios legales y la formacin de la conciencia
pblica necesaria para lograr su proteccin eficaz.
La

aplicacin

de

las

nuevas

tcnicas

de

recombinacin

artificial de materiales genticos provenientes de organismos


vivos,

llamada

ingeniera

gentica,

de

otras

que

tienen

estrecha vinculacin con estas, tales como, la biologa molecular,


las

tcnicas

reproduccin

de

procreacin

artificial

homloga

mdicamente
y

heterloga

asistida

suscitan

de
gran

inquietud. La Biotecnologa en la actualidad tiene la aptitud de


conmocionar

los

jurdico

origen,

del

mbitos

finalizacin de la vida.

la

gentico,

biolgico,

transmisin,

la

social,

tico

conservacin

y
la

54
Es

innegable

que

muchas

de

las

tcnicas

mencionadas

ofrecen un gran potencial industrial y agrcola que podra ayudar


a resolver los problemas mundiales de produccin alimentaria, de
energa y de materias primas. La gentica clsica contribuye en
este siglo a desarrollar mtodos de seleccin muy tiles para
obtener razas cada vez ms perfeccionadas, e innumerables
especies vegetales ya han pasado por las manos de las bilogos
moleculares.
En cuanto a las incidencias de la investigacin experimental
sobre

la

traducen

salud,
en

la

seguridad

conflictos

el

medio

consecuencias

ambiente,

jurdicas,

que

se

sociales

ticas de largo alcance, producidas por la posibilidad de conocer


y de manipular las caractersticas genticas hereditarias de un
individuo y con ella conducir los destinos de toda la humanidad.
No

cabe

duda

que

la

libertad

de

investigacin

cientfica

aplicacin de conocimientos adquiridos en estas tareas, entraan


deberes y responsabilidades, en lo que concierne a la salud y a
la

seguridad

reclamndose

de
una

las

personas

eficaz

del

proteccin

medio
contra

ambiente
los

riesgos

vital,
que

implica la manipulacin de microorganismos y organismos en


general.

55
En

Guatemala,

prcticas,

ni

que

no

existen

garanticen

los

leyes
derechos

que

regulen

esenciales

sujetos involucrados en ellas, entindase por ello al


humano,

cientfico,

mdico,

mujer

fecundada

estas
de

los

embrin

artificialmente,

enfermo, discapacitado, etc. Las actuaciones biotecnolgicas,


biocientficas y sicobiomdicas sobre las personas han atrado en
este ltimo tiempo el inters de juristas y legisladores, y no son
pocos

los

organizado

mbitos

acadmicos

Comisiones

de

Biotica

profesionales
ad-hoc

para

que

han

realizar

evaluaciones interdisciplinarias.
Por lo expuesto, se ha elaborado lo que se denomina, la
doctrina de los derechos Biolgicos, entendiendo por tales a
aquellos cuyo goce es reconocido a las personas en cuanto son
sujetos protagnicos y responsables de la evolucin biolgica
natural de la especie humana y de su medio ambiente.
El Estado tiene la obligacin de garantizar su ejercicio, su
defensa

reparacin

cuando

hayan

sido

violados

por

otros

particulares o por el Estado mismo. La proteccin de estos


derechos es esencial para preservar el futuro biolgico de la
humanidad, por lo que sern ejercidos por todas las personas,
por s o a travs de sus representantes legales, desde el acto

56
mismo de la concepcin y hasta la muerte natural. Se citan en la
categora de los derechos de la persona humana a juicio del
autor,

aquellos

que

deberan

tenerse

en

cuenta

siendo

los

siguientes:
a)

Derecho a la vida

b)

Derecho a nacer

c)

Derecho a gozar de salud fsica y squica

d)

Derecho de gozar de integridad fsica y squica

e)

Derecho al mantenimiento y preservacin de los vnculos


paterno-filiales y fraternales

f)

Derecho de ser concebido, gestado, alumbrado y criado


dentro de una familia, basado en la unin de varn y mujer,
y en su defecto, ser adoptado en las mismas condiciones

g)

Derecho de disfrutar del primer medio ambiente humano


natural, el seno materno

h)

Derecho de ser tratado en condiciones de igualdad

i)

Derecho a la intimidad

57
j)

Derecho de recibir informacin adecuada a su nivel de


comprensin sobre las modalidades, necesidad, resultados
y

tiempo

de

curacin

esperados,

contraindicaciones

efectos adversos posibles de todas las actuaciones que


deban practicarse sobre su salud fsica y mental.
k)

Derecho de gozar de una identidad gentica, biolgica,


social y jurdica indiscutibles.
La inseminacin artificial heterloga, tiene como punto de

partida buscar un remedio a la esterilidad de la mujer, pero debe


observarse

que

cualquier

acto

de

la

vida

humana,

conlleva

consecuencias jurdicas que deben ser reguladas o previstas por


el derecho civil vigente, por lo tanto los cambios originados, no
pueden quedar marginados de la ley, mxime cuando existe un
tercero que es el donante del semen, con el cual se pretende
lograr el embarazo deseado.
Siendo la persona, una de las instituciones fundamentales
que integran el contenido del Derecho Civil, el objetivo inmediato
del derecho positivo es la regulacin de la convivencia humana,
por lo tanto la persona es el punto de partida de dicha regulacin
social.

El derecho a la filiacin, se desvirta

sentido biolgico la

debido a que en

filiacin es la relacin de procedencia entre

58
el generado y los generantes; en sentido jurdico filiacin es el
vnculo que une al progenitor con el hijo, reconocido por el
Derecho.
Cuando existe la inseminacin heterloga, consentida por el
matrimonio, la madre estar unida al hijo por filiacin biolgica;
en cambio el marido que consinti la inseminacin, establecer
una filiacin de lo que la doctrina moderna denomina voluntad
procreacional, que es el deseo de asumir a un hijo como propio
aunque no lo sea.

La aceptacin de la inseminacin artificial en

el cuerpo de su esposa, es la fuente creadora del vnculo de


filiacin, independiente de la verdad biolgica con todas las
consecuencias legales, entre ellas la creacin de un verdadero
Status filial.
4.2.

Existen derechos del menor que puedan ser reclamados al


donante de semen de la inseminacin artificial heterloga
Lo s

padres

concepcin

de

que
un

emplean
hijo,

semen

fomentarn

de

un

"la

donante,
sicosis

del

en

la
hijo

biolgicamente propio", siendo que ese hijo no ser de esa


pareja, si no de otro, y vivirn la ficcin del vnculo biolgico
hasta que la verdad aflore sin duda en forma traumtica.

59
Estos padres, en general rechazan la idea de la adopcin,
aludiendo a menudo al mito de la sangre extraa, pero no vacilan
en concebir un hijo con la participacin biolgica de un extrao.
El nio y adolescente desde el momento en que los padres lo
reconocen como su hijo, ellos adquieren la responsabilidad de
velar por su integridad y desarrollo, cumpliendo las normas
legales que les favorecen.
Respecto al derecho de filiacin que existe biolgicamente
pero no jurdicamente, entre el donante de semen, al momento
que se utiliza su esperma en una inseminacin heterloga y el
nio concebido, no se encuentra regulado, as como no existe la
creacin de un banco de datos donde registrar la donacin de
semen realizada.

Por lo expuesto, hasta el momento no existe

derechos ni obligaciones recprocos entre el donante del semen y


el fruto de la inseminacin heterloga.
4.3. La ingeniera gentica y la vulnerabilidad de la identidad
biolgica de la especie humana
La produccin de seres humanos, o la concepcin de seres
con aporte gentico de diferentes especies, nos puede conducir a
convivir con seres mutantes en una prxima generacin.

60
La

clonacin,

microorganismos

la

partenognesis,

patgenos

otras

la

manipulacin

tcnicas

de

de

ingeniera

gentica, alteradoras del patrimonio gentico del hombre y del


resto de las especies, enfrentan al hombre con la reflexin de
hasta dnde?, y si ese "hasta dnde?".
4.4. La crisis de la razn mdica, la medicina del deseo
La crisis de los valores humanos, conlleva en muchos casos
a cambiar el sentido de la obligacin mdica y cientfica de curar
y proteger la vida, por aquel de satisfacer el deseo individual o el
determinado por mviles econmicos.
Se

impone

un

trabajo

humanizante

en

la

ciencia

la

medicina basado en lineamientos bioticos que privilegien la


dignidad

humana

frente

al

concepto

de

"calidad

de

vida"

determinado por los organismos internacionales.


El

modelo

de

la

biotica

anglosajona,

con

base

en

el

utilitarismo, la beneficencia, la autonoma, la justicia, la virtud,


los derechos y obligaciones de respeto y la benevolencia, y los
dilemas morales y los conflictos de valores, ha alterado nuestra
identidad cultural. Nos est haciendo equivocar el camino.

61
La

identidad

del

nio

de

la

humanidad

en

general,

encontrar proteccin, en la medida en que se vuelva a las


fuentes

de

nuestro

derecho,

fortalezcamos

la

familia,

verdadera cuna biolgica del hombre y arca guardadora de los


valores que hicieron grande a nuestro pas.
4.5.

Aspectos jurdicos que debe regular el derecho civil vigente,


respecto a las tcnicas de inseminacin artificial heterloga
Los avances biolgicos han

desconectado el fenmeno

reproductor humano del ejercicio de la sexualidad, lo que viene a


plantear una problemtica que desborda las estructuras jurdicas
existentes en el derecho de filiacin.
La

inseminacin

artificial

heterloga,

plantea

nuevas

interrogantes y permiten una diversificacin entre la paternidad y


la maternidad biolgicas, sobre las que el Derecho de Familia
tradicional descansa y lo que ahora se conoce como maternidad y
paternidad, deben ser replanteados en sus definiciones, as como
la forma de regularlos en virtud de que la ciencia ha encontrado
nuevas formas de reproduccin humana, por lo tanto

el derecho

civil debe adecuarse y regular dichos avances.


Las tcnicas de inseminacin artificial heterloga, tienen
como punto de partida buscar un remedio a la esterilidad de la

62
pareja, pero debe observarse que cualquier acto de la vida
humana,

conlleva

consecuencias

jurdicas

que

deben

ser

reguladas o previstas por el derecho civil vigente, por lo tanto los


cambios originados, no pueden quedar marginados de la ley,
mxime cuando existe un tercero que es el donante del semen,
con el cual se pretende lograr el embarazo deseado.
Siendo la Persona, una de las instituciones fundamentales
que integran el contenido del derecho civil,

es la idea bsica y

central del derecho civil, en virtud de que el objetivo inmediato


del derecho positivo es la regulacin de la convivencia humana,
por lo tanto la persona humana es el punto de partida de dicha
regulacin social.
El
atributo

derecho
de

la

de

identidad,

persona,

debe

derecho

ser

humano

entendido
absoluto,

como

un

personal,

inalienable e imprescriptible, objeto de proteccin nacional e


internacional. Este derecho de identidad, no es mas que conocer
cual ha sido el origen, el tronco comn y la familia extendida, se
constituye por cada nio o nia en informacin imprescindible
para configurar y definir el ser y estar en este mundo, pues es
una tarea del desarrollo que cada persona debe
llegar a constituirse en un adulto integrado.

cumplir para

63
El derecho civil como rama del derecho, que contempla las
instituciones tales como la persona, la familia, el matrimonio, la
patria potestad, etc.,

para evitar una pluralidad de figuras de

derechos y obligaciones respecto a la Inseminacin Artificial


Heterloga, debe regular que el hijo nacido como resultado de un
tratamiento

de

considerado

inseminacin

hijo

del

artificial

matrimonio,

heterloga,

an

cuando

debe
en

ser

dicho

tratamiento, se haya utilizado el esperma de una tercera persona


donante de clulas germinales -espermatozoides-, por lo que se
hace necesario e imperativo, que el donante del semen, no tenga
ningn derecho ni obligacin sobre el nacido, evitando as que se
desvirte

las

instituciones

del

derecho

civil

relacionadas,

evitando nuevas formas de filiacin que vendran a complicar


cada vez ms lo que hoy conocemos como identidad y filiacin,
repercutiendo en la familia y el patrimonio.
El derecho de filiacin biolgico se ve afectado, pues la
persona humana en principio no debera ser el resultado de un
proceso de manipulacin tcnica o biolgica, sino del amor de
sus progenitores, lo cual va ms all de los elementos de la
filiacin regulados actualmente en el Derecho Civil vigente y por
ende su identidad como sujeto de derecho.

64
Las formas de filiacin que existen incluyndose la derivada
de la inseminacin artificial heterloga, permite que se proteja a
los hijos nacidos bajo dicha tcnica,

pues se crea un vnculo de

filiacin independiente de la verdad biolgica, entre ellas la


creacin de un nuevo status filial. Con dicha modificacin, la ley
guatemalteca reafirmar, que el fin de la inseminacin artificial
heterloga,

es

otorgar

la

oportunidad

de

ser

padres

las

personas que han deseado un hijo para ellos y no a la persona


que ha prestado un servicio o favor, llmese ste donante de
esperma, evitando as que existan lagunas de ley respecto a los
derechos y obligaciones del donante de semen (como padre
biolgico) y el producto de la inseminacin que ser reconocido
como hijo del matrimonio.
Cuando

se

aplica

una

inseminacin

heterloga,

la

paternidad no corresponde con la verdad biolgica. Se trata de


utilizacin

de

material

reproductor

procedente

de

donante

annimo, por lo tanto debe exigirse que:


a)

Tanto la mujer como el varn deben tener dieciocho aos y


plena capacidad de obrar.

65
b)

Si la mujer est casada, es necesario el consentimiento del


marido,

salvo

separacin

por

sentencia

por

mutuo

acuerdo, que conste fehacientemente.


c)

Deben

dar

sus

consentimientos

libres,

conscientes,

expresos, por escrito y firmados.


d)

El consentimiento podr ser revocado en cualquier momento


anterior a la realizacin de las tcnicas.

e)

La inscripcin en el Registro Civil no reflejar datos de los


que pueda inferirse el carcter de la generacin.

f)

No cabe impugnar la filiacin, cuando el marido y la mujer


hayan prestado el consentimiento, previa y expresamente
(lo que parece generalizable, aunque mujer y varn no
estn casados).

4.6. Proyecto de reforma al Cdigo Civil


El derecho a la identidad y por ende el de filiacin que nace
de

la

aplicacin

de

las

tcnicas

de

inseminacin

artificial

heterloga, no puede quedarse al margen de la ley, si bien es


cierto es un

avance biotecnolgico, dista de la realidad jurdica

existente a la fecha y que nuestro pas en vas de desarrollo,


debe avanzar en la proteccin de los derechos y obligaciones

66
que de su aplicacin se deriven, en especial en torno al derecho
de

identidad

inseminacin

la

filiacin

artificial

es

que

llevada

prevalece
a

cabo

con

cuando
semen

dicha
de

un

donante.
Conlleva su estudio y regulacin, un trabajo indispensable
de revalorizacin del ser humano, su identidad,

su dignidad y

derechos, ya que la persona humana, ser el resultado de un


proceso de manipulacin tcnica o biolgica, afectando derechos
regulados en

nuestro Cdigo Civil vigente, tal como lo es el

derecho a la identidad y la filiacin; los progenitores ya no sern


quienes deciden sobre el ser que desean traer a la vida, sino que
decide por ellos el equipo mdico responsable.
Entra en juego el derecho a la vida; en primer lugar, del
concebido

en

virtud

de

que

la

aplicacin

de

inseminacin

artificial heterloga no es segura en sus resultados, y cualquier


negligencia o impericia de los tcnicos intervinientes pueden
malograrlos.
A continuacin se citan los artculos que consideran se
deben reformar, por lo que se transcribe el artculo como aparece
en

el

Cdigo

Civil

reforma propuesta.

vigente,

posteriormente se adiciona la

67
El Artculo 190 seala:
La ley reconoce el parentesco de consanguinidad dentro del
cuarto grado, el de afinidad dentro del segundo grado, y el civil,
que nace de la adopcin y slo existe entre el adoptante y el
adoptado. Los cnyuges son parientes, pero no forman grado.
Reforma adicionando:
Los

hijos

nacidos

mediante

la

aplicacin

de

mtodos

tcnicas de reproduccin heterlogos, as como el donante


del semen, no podrn ejercitar ni reclamar en ninguna forma,
el parentesco entre s
El Artculo 199 indica:
El marido es padre del hijo concebido durante el matrimonio,
aunque ste sea declarado insubsistente, nulo o anulable.
presume concebido durante el matrimonio:

Se

1. El hijo nacido

despus de ciento ochenta das de la celebracin del matrimonio,


o de la reunin de los cnyuges legalmente separados; y 2. El
hijo

nacido

dentro

de

los

disolucin del matrimonio.


Reforma adicionando:

trescientos

das

siguientes

la

68
3. El marido que manifieste su voluntad procreacional, del
hijo nacido mediante mtodos o tcnicas de reproduccin
heterlogos, sera considerado como verdadero padre y dicha
voluntad y reconocimiento legitima la relacin paterno filial,
surgiendo

entre

padre

hijo

todos

los

obligaciones que de esa relacin se establezcan.

derechos

69
CONCLUSIONES
1.

La inseminacin artificial, es el proceso por el cual los


gametos masculinos, o espermatozoides, son recogidos e
introducidos de forma artificial en el tracto genital femenino
para conseguir la fecundacin.

2.

Las causas de la infertilidad pueden ser en las parejas muy


diversas,

tales

como:

Anomalas

hormonales

estructurales, enfermedades, consumo de alcohol en exceso


y frmacos anticonceptivos, entre otras, por lo que puede
encontrarse

en

cualquier

punto

del

proceso

de

la

reproduccin.
3.

En los casos de inseminacin heterloga, consentida por la


mujer y por el esposo, la madre est unida al hijo por
filiacin biolgica; en cambio el marido que consinti la
inseminacin, establecer una filiacin de lo que la doctrina
moderna

denomina

Voluntad

Procreacional,

que

es

el

deseo de asumir a un hijo como propio aunque no lo sea.


4.

La

aplicacin

de

un

mtodo

tcnica

de

reproduccin

humana, en el cuerpo de la esposa, es la fuente creadora


del vnculo de filiacin.

Sin embargo cuando el mtodo es

70
heterlogo, no existe un verdadero status filial respecto al
padre.
5.

Con los mtodos o tcnicas de reproduccin humana, se


cambia decisivamente la nocin para el derecho civil del
acto procreador, el cual ya no es algo perteneciente a la
intimidad de los progenitores sino que se efecta con una
cierta publicidad, con intervencin de terceros (mdicos),
siendo comprobable cientficamente.

6.

Es

latente

la

necesidad

de

establecer

jurdicamente

el

derecho a la identidad y filiacin atendiendo la premisa, que


el mayor y mejor recurso que tiene cualquier pas es el ser
humano

de

que

las

generaciones

conocer su realidad y su origen.

del

futuro,

deben

71
RECOMENDACIONES
1.

El derecho civil debe adecuar sus normas a los avances


tecnolgicos y cientficos que se produzcan en la rama de la
medicina y que afecte los derechos y situaciones que en el
se regulan.

2.

El derecho de filiacin que contempla el Cdigo Civil, debe


ser reformado y adecuado a los avances de la medicina, las
circunstancias que dieron origen a las normas jurdicas han
variado, por lo que no puede quedarse relegado el derecho
frente a la ciencia mdica.

3.

Al existir formas de reproduccin humana que distan del


acto biolgico, teniendo la participacin de profesionales de
la medicina, los derechos, obligaciones y consecuencias de
su aplicacin deben regularse.

4.

Jurdicamente debe establecer la limitacin o bien la forma


de reclamar y probar el derecho de filiacin respecto al
donante

de

semen

en

un

mtodo

de

reproduccin

heterlogo, lo cual evitara un sin nmero de actos jurdicos


tendientes a la revalorizacin de la institucin de la familia.
Se protege al donante de cualquier circunstancia jurdica
que lo vincule al recin nacido.

72

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