LA TUTELA DEL TRABAJO. A QUIEN PROTEGER Y CMO PROTEGER?

Oscar Hernndez Alvarez

1. UN DERECHO CON VOCACION DE TUTELAEl Derecho del Trabajo nace con vocacin de tutela. El proceso de su gestacin no fue
rpido ni gratuito. Visto desde la ptica de la lucha de clases, fue el producto de la lucha del
incipiente movimiento obrero industrial que fue, poco a poco, arrancando al Estado medidas de
proteccin obrera que limitaban la autonoma de la voluntad preponderante de la burguesa
industrial emergente.
Se suele decir que las revoluciones se hacen en beneficio de las clases trabajadores. La
historia demuestra que tal afirmacin no es absoluta. En el Siglo XIX las consecuencias de dos
revoluciones se unieron, creando condiciones de grave explotacin para la clase trabajadora. La
segunda revolucin industrial marginaliz la produccin de los tradicionales talleres donde obreros
artesanales prestaban servicios bajo un rgimen paternalista. Promovi la implantacin de las
grandes plantas industriales donde se agrupaban centenares de obreros. Favoreci igualmente la
incorporacin masiva al trabajo industrial de mujeres y menores, cuya capacidad fsica era
suficiente para el manejo de las mquinas industriales, que requeran un esfuerzo menor al
tradicionalmente exigido por el trabajo manual. As, centenares de miles de mujeres y menores
incrementaron la oferta de mano de obra, favoreciendo, por simple aplicacin de las leyes de la
oferta y la demanda, el poder decisorio de quienes controlaban la demanda de trabajadores.

Otra revolucin, la revolucin francesa, estableci el marco regulatorio para la fijacin de

las condiciones bajo las cuales se prestaba el trabajo: la libertad de contratar y la autonoma de la
voluntad. Cada quien era libre de contratar en las condiciones en que quisiera. Cada quien se
obligaba en la medida y en los trminos en que su voluntad lo determinara. Nadie poda ser
obligado a asumir condiciones contractuales que no fuesen producto de su voluntad y ningn
tercero poda interferir en la misma. Las viejas organizaciones gremiales fueron abolidas, as como
fue prohibido todo tipo de organizacin que interfiriese en la libre voluntad contractual de las
partes. Si una persona quera trabajar, acuda ante el dador del trabajo, examinaba las
condiciones que ste le ofreca y, si estaba de acuerdo, aceptaba el trabajo y si no, lo rechazaba.
Esquema que en la teora poda encontrar fundamento, pero que, en la prctica, determinaba que
la autonoma de la voluntad de los buscadores de trabajo, mucho ms numerosos que los puestos
de trabajo ofrecidos, se reduca a una sola opcin: o aceptaban las condiciones de trabajo
unilateralmente ofrecidas por el empleador o se enterraban en la miseria.
Sobre la base de estas premisas revolucionarias, el trabajo industrial del Siglo XIX se fue
estructurando en un marco caracterizado, por una parte, por los bajos salarios, largas jornadas y
psimas condiciones de ambiente laboral, y, por la otra, por la creacin de aglomeraciones de
trabajadores en populosos centros de trabajo, en nada comparable a los modestos talleres del
medioevo. El resultado no se dej esperar: la aglomeracin de trabajadores que sufra las mismas
condiciones de explotacin, favoreci el surgimiento de un movimiento obrero que desde las
fbricas luch contra tales condiciones y exigi la intervencin del Estado para mejorar su

situacin. Este movimiento conquisto simpatas y fundamentos tericos en sectores intelectuales

de las ms diversas tendencias. Desde el Manifiesto Comunista de Carlos Marx hasta la encclica
Rerum Novarum de Len XIII, hubo un cuestionamiento al modelo liberal establecido por la
revolucin francesa. La expresin cuestin social ha sido usada para referirse a esa realidad
laboral y al movimiento que cuestionaba los postulados tericos en que se fundamentaba.
Planteadas as las cosas, el movimiento obrero fue luchando por sus reivindicaciones con
una presin cada vez mayor. El famoso reclamo de los obreros ingleses: ocho horas de trabajo,
ocho horas de recreacin, ocho horas para dormir y ocho chelines al da, resume los parmetros
de una lucha que, poco a poco, fue obligando al Estado liberal burgus a promulgar especficas
medidas de intervencin en las relaciones laborales, que supusieron el establecimiento de una
especial proteccin a los trabajadores, aplicable de manera heternoma, es decir, sin requerir el
consentimiento de las partes involucradas en el contrato de trabajo. As, fueron surgiendo, en las
ltimas dcadas del Siglo XIX, especficas medidas de proteccin obrera, que fueron dando lugar
al nacimiento de lo que se llam legislacin industrial.
A finales del Siglo XIX y en las primeras dcadas del Siglo XX la creciente intervencin del
Estado mediante legislaciones tutelares fue dando al lugar al nacimiento y desarrollo de una nueva
disciplina, cuyos fundamentos abandonaban la concepcin liberal basada en el predominio
absoluto de la autonoma de la voluntad, para suplantarlos por otra concepcin que postulaba la
necesidad de establecer, mediante normas de orden pblico, ciertos parmetros mnimos
obligatorios para la proteccin del trabajador.
As, nace el Derecho del Trabajo como sistema integral de tutela laboral, que en lo
individual vino a proteger sistemticamente los derechos de quien trabaja y en lo colectivo privilegi
la libertad sindical en sus diversas manifestaciones. En cierta forma, este sistema constituy la
respuesta que las democracias capitalistas ofrecieron frente a la cuestin social, como alternativa
ante los movimientos revolucionarios que propugnaban la eliminacin de la propiedad privada y el
establecimiento de un rgimen colectivista. Naci igualmente, y poco despus, su disciplina
hermana: la Seguridad Social. Ambas postulan la necesidad de proteger la persona humana del
trabajador. Ambas interfieren con la tradicional autonoma de la voluntad, pues desde su vigencia,
ya nadie podra contratar el trabajo bajo el arbitrio absoluto de la voluntad de las partes, sino que
tendra que respetar los mnimos tutelares legislativamente establecidos.
2.
LA DELIMITACIN DE LOS BENEFICIARIOS DEL SISTEMA TUTELAR. LAS PRIMERAS
DELIMITACIONES
Establecido un rgimen tutelar que resquebrajaba el viejo sistema voluntarista y daba
ventajas notables a sus beneficiarios, era lgico que todos quisieran formar parte del mismo. Por
ello uno de los primeros y principales problemas temas de la incipiente disciplina es el de la
determinacin de su mbito de aplicacin, esto es, el de delimitar las fronteras de la tutela que
estaba llamada a proporcionar.

Los temas fronterizos son siempre delicados. Ello es as tanto cuando se habla de las
fronteras territoriales de los estados como de la delimitacin de los espacios de las
disciplinas cientficas. En el caso especfico del Derecho del Trabajo, que desde su
nacimiento ha trado a su seno temas que venan siendo tratado por otras ramas del
Derecho, pero que no siempre los ha incorporado o mantenido dentro en su integridad, su
mbito de aplicacin est constituido por un terreno movedizo, cuyo estudio nunca puede

darse por concluido, pues requiere constante revisin. Por ello, este tema de lmites entre
disciplinas jurdicas ha sido objeto de permanente inters por parte de la doctrina
laboralista. Al respecto, el maestro Amrico Pl Rodrguez, de grata memoria, sealaba
que "estas fronteras tienen la particularidad y la dificultad de que son mviles, dinmicas,
extensibles, por lo que se va cambiando continuamente el territorio de nuestra
disciplina"[1]. El maestro uruguayo escribi esta opinin en un artculo publicado en
1977 en un libro homenaje a Rafael Caldera. Treinta y dos aos han pasado y las fronteras
se han movido, para extenderse, para reducirse o, ms bien, en la mayora de los casos, para
hacerse confusas. De all la recurrencia del tema fronterizo. Apenas los laboralistas nos
sentimos bien ubicados dentro de un determinado mbito que hemos definido como propio,
cuando el mismo se nos agranda o se nos achica. Existen temas, instituciones, sujetos,
objetos, que son propios y caractersticos del Derecho del Trabajo, as como hay otros que
obviamente le son ajenos. Unos y otros nos proporcionan ciertas zonas de claridad. Se
producen, al lado de ellos, zonas grises, por no decir oscuras, que ponen al laboralista en la
constante duda de si debe tratarlos con el repertorio propio de su disciplina o de si debe
acudir al auxilio de otras.
Consolidado el Derecho del trabajo como disciplina especial, se inicia el proceso de su
expansin. Nacido para tutelar inicialmente al trabajo industrial, pronto se ve requerido de otros
sectores que reclaman su proteccin. Trabajadores de comercio, agrcolas, domsticos, etc.,
reclaman la proteccin del derecho Laboral. Por eso, a lo largo de poco ms de un siglo, la
pregunta que da ttulo a este trabajo, ha estado en el centro de las preocupaciones tericas que
informan a nuestra disciplina: A quien proteger? Y Cmo proteger?
3.

LA PROTECCION DEL TRABAJO INDUSTRIAL.

El objeto primigenio de la tutela del Derecho Laboral fue el trabajo en la industria. Ya

sealamos que la segunda revolucin industrial favoreci condiciones de explotacin de la calase
trabajadora que motivo la lucha de la misma a favor de la creacin de un ordenamiento jurdico
protector. La difusin de la mquina de vapor como equipo de impulso a la industria, que a en la
segunda mitad del siglo XVIII impuls la denominada primera revolucin industrial, transform la
realidad econmica de los principales pases de Europa. Hasta entonces la economa europea se
desarrollaba fundamentalmente a travs de la agricultura y del comercio. La produccin de
manufacturas estaba reservada a talleres artesanales ms bien modestos. El concepto de
industria, tal como lo entendemos hoy, nace con la mquina de vapor en el Siglo XVII y se afianza
con los nuevos inventos que varias dcadas de despus dan lugar a la denominada segunda
revolucin industrial. Las grandes plantas industriales se convierten en un centro de atraccin para
quienes buscan trabajo. Pero la oferta de mano obra que crean las industrias rpidamente es
superada por el nmero de trabajadores que buscan trabajo en las mismas. Y es que la demanda
de empleo crece sbitamente como consecuencia del xodo campesino y de la incorporacin de
mujeres y menores. La burguesa industrial emergente, favorecida por las prerrogativas que le
conceda el sistema liberal individualista, actu con la lgica fundamental de incrementar el capital
y de prepararse para la competencia. El sistema paternalista de los talleres y corporaciones
medioevales fue dejado a un lado. El industrial no se preocupaba por las personas del trabajador y
de su familia. Solo lo haca por la produccin y por el capital. Para ello se desarrollaron sistemas
de organizacin cientfica del trabajo, mediante los cuales se calculaba el tiempo promedio
requerida para producir un producto o una parte del mismo y se obligaba al obrero a cumplir ese
tiempo. El obrero era aislado, en el sentido de que le converta en una pieza que deba cumplir en

un tiempo determinado funciones especficas dentro de un complejo industrial cuyo conjunto no

dominaba. Deba trabajar al ritmo de la mquina y era echado a la calle en el momento en que el
industrial lo estimase conveniente. Lo deplorable de las condiciones en que se trabajaba se
evidencia de un informe de un mdico que dirigi una investigacin sobre la salud en las fbricas
textiles de Manchester, Inglaterra, en marzo de 1.819: "Tuve frecuentes oportunidades de ver gente
saliendo de las fbricas y ocasionalmente atenderles como pacientes. El pasado verano visit tres
fbricas algodoneras con el Dr. Clough de Preston y con el Sr. Baker de Manchester y no fuimos
capaces de permanecer diez minutos en la fbrica sin empezar a jadear por falta de aire. Cmo
es posible que quienes estn condenados a permanecer ah doce o catorce horas lo soporten? Si
tenemos en cuenta la temperatura del aire y su contaminacin no puedo llegar a concebir como los
trabajadores pueden soportar el confinamiento durante tan largo periodo de tiempo."
Ya seal como esas duras condiciones favorecieron tanto el movimiento obrero como la
lucha ideolgica y poltica contra el sistema. Los primeros resultados de la misma fueron
instrumentos legislativos que establecieron regulaciones protectoras de los obreros de las
industrias. As, por ejemplo, en Inglaterra la Factory Act (Ley Industrial) de 1833 estableci una
jornada mxima de trabajo en las fbricas de nueve horas para nios de 9 a 13 aos y de diez
horas y media para menores de trece a dieciocho aos. La Factory Act de 1874 estableci la
jornada mxima general de diez horas. La tutela concedida por nuestra disciplina estuvo
inicialmente tan circunscrita al trabajo en las industrias, que la denominacin que se emple para
referirse a las primeras normas protectoras del trabajo fue la de de legislacin industrial. Esta
denominacin fue utilizada no solamente en la prctica cuotidiana, sino tambin por la
doctrina. As, Paul Pic denomin su obra Trait Elmentaire de Lgislation Industrielle(1912) y
Capitan y Couche la suya Prcis de Lgislation Industrielle (1939)
4. LA PROTECCION DEL TRABAJO INFANTIL.
Como dije con anterioridad, la revolucin industrial, al reducir la cantidad de esfuerzo fsico
requerido para manejar los instrumentos de trabajo, facilit grandemente el acceso de los nios al
empleo. Centenares de miles de nios engrosaron las filas de trabajadores de los pases que
iniciaban su proceso industrial favoreciendo la ocupacin de una mano de obra que les resultaba
barato y, en algunos sectores, especialmente adecuada. Estadsticas correspondientes a
fbricasalgodoneras en Lancashire, Inglaterra 1830 indican que para 1830, el 37% de la poblacin
trabajadora era menor de 16 aos y el 61.45% era menor de 21 aos (Fuente; Spartacus
Educational Child Labour). El trabajo ocasiona a los nios consecuencias muy negativas: alta
morbilidad, afectacin negativa al desarrollo fsico y vulneracin del proceso educativo. Si a eso se
aade los bajos jornales que se les pagaban en el Siglo .XIX y las fatigantes jornadas de trabajo a
que estaban sometidos, no es extrao que las luchas iniciales por la regulacin justa del trabajo
tuviesen en la proteccin del trabajo infantil uno de sus objetivos emblemticos y obtuviesen
resultados que hoy nos parecen irrisorios, pero que en su poca fueron importantes: en Inglaterra,
prohibicin de trabajo nocturno de menores en la industria textil (1804), edad mnima de diez aos
(1874); en Francia prohibicin del trabajo en minas de menores de diez aos (1813), edad
mnima de ocho aos y prohibicin de trabajo nocturno (1841); en Italia edad mnima de nueve
aos (1843); en Rusia edad mnima de diez aos (1853).
La Conferencia de Berln en 1890 recomend una edad mnima de 12 aos en los pases
nrdicos y 10 en los pases meridionales de Europa, obligatoriedad de la instruccin primaria,

prohibicin de trabajo nocturno y dominical para menores de 14 aos y prohibicin de ocupaciones

insalubres o peligrosas
La Conferencia de Berna de 1913 recomend la edad mnima de 14 aos, la prohibicin
del trabajo nocturno en la industria de los menores de 16 aos y la jornada mxima de diez horas
para mujeres y menores de 16 aos.
Las primeras normas de la Organizacin Internacional del Trabajo dieron atencin
preferente al trabajo infantil. En 1973 se aprob el Convenio sobre la edad mnima de admisin al
empleo (nm. 138) y en 1999 el Convenio sobre las peores formas de infantil (num. 182), los
cuales reforzaron la accin normativa de la Organizacin en esta materia.
En Amrica Latina la tutela del trabajo infantil es realizada por dos tipos de normas: los
cdigos y leyes del trabajo, que se ocupan del tema desde los tiempos iniciales de la codificacin y
las nuevas normas de proteccin al nio, tanto internacionales como nacionales.
En los cdigos y leyes del trabajo latinoamericanos se regulan, en general, los siguientes
aspectos del trabajo infantil:
a) Edad mnima.
La mayora de los pases establecen la edad mnima de 14 aos.
Chile, Colombia, Costa Rica, Cuba, Hait y Uruguay establecen 15 aos. Per 12 aos para
trabajos que no sean agrcolas (15), industriales, comerciales o mineros (16) o de pesca (17). En
Brasil se permite el trabajo de aprendices menores de 14 aos. Honduras y Bolivia no establecen
Edad Mnima. Salvo Chile, la generalidad de los pases establece una serie de excepciones que
atienden a la realizacin de trabajos artsticos, en empresas familiares, en trabajos ligeros o en
escuelas de formacin. Muchas legislaciones establecen que en estos casos se requiere
autorizacin de los padres o de las autoridades laborales o administrativas.
b) Capacidad para contratar. No es de los puntos ms regulados. En general, los mayores
de 18 aos tienen capacidad para celebrar contratos de trabajo aun cuando segn la legislacin
no sean mayores de edad. En Costa Rica los mayores de 15 aos pueden celebrar contratos de
trabajo. En Per pueden celebrar contratos de aprendizaje los mayores de 14 aos que acrediten
haber concluido sus estudios primarios. Los menores de 18 aos que legalmente puedan trabajar
celebrarn sus contratos con la autorizacin de los padres o, en su lugar, la del funcionario del
trabajo.
c) Actividades prohibidas o restringidas.
En general los cdigos y leyes de
trabajo establecen que en ciertos tipos de actividades no esta permitido el trabajo de menores de
18 aos. Entre tales actividades las ms mencionadas son los trabajos peligrosos o insalubres, los
contrarios a la moralidad y buenas costumbres, los expendios de bebidas embriagantes, los
trabajos subterrneos o submarinos, los trabajos ambulantes, los superiores a las fuerzas del
menor o que retrasen su desarrollo. En el Cdigo de Trabajo de Panam la lista es muy amplia. En
Repblica Dominicana se autoriza a la Secretara del Trabajo para que elabore la lista. En Costa
Rica se prohbe expresamente el trabajo de menores como actores, lo cual en otras legislaciones
suele ser una excepcin a la edad mnima.
d) Control mdico. En Argentina, Ecuador, Hait, Mxico, Per y Venezuela se exige un
control mdico de admisin y controles peridicos en el transcurso de la relacin de trabajo. En
Cuba, Repblica Dominicana y Uruguay solo se exige el control mdico de admisin. En Costa

Rica se exige examen mdico para celebrar el contrato de embarco y en Chile para contratar
mineros
e) Jornada de trabajo. En general la legislacin establece una jornada reducida para
menores y les prohbe el trabajo nocturno. Algunas prohben el trabajo extraordinario.
La
jornada ms usual es la de 6 horas diarias y la jornada semanal oscila entre 30 y 40 horas.
Paraguay es el pas que establece una jornada menor, de 4 horas diarias y 24 semanales. Si el
menor trabajador asiste a la escuela su jornada de trabajo no podr exceder de dos horas diarias,
exigindose que el tiempo escolar y el laboral no excedan en su conjunto de siete horas diarias
f) Vacaciones y descanso semanal.
Bolivia, Mxico y Paraguay establecen que los
menores gozarn de un perodo de vacaciones mayor que el previsto para los trabajadores adultos.
Per y Venezuela establecen que las vacaciones del menor trabajador deben coincidir con las
vacaciones escolares
g) Compatibilizacin entre actividad laboral y educacin. Las legislaciones laborales
de Chile, Ecuador, Hait, Mxico, Per y Venezuela contienen disposiciones que obligan a los
empleadores de menores a darles facilidades para que cumplan sus programas escolares. En los
casos de Chile y Ecuador se contemplan expresamente reducciones de las jornadas para que el
menor pueda asistir a la escuela
h) Controles administrativos. Adems de la sujecin ordinaria a las facultades de la
inspeccin del trabajo, las legislaciones establecen una serie de competencias administrativas,
tales como la autorizacin para que los menores puedan trabajar, la determinacin de actividades
laborales prohibidas cuando no estn expresamente establecidas por la Ley, la recepcin y
supervisin de los libros de registro que estn obligados a llevar los empleadores de menores, la
facultad de requerir informaciones a quienes empleen menores, etc.
A partir de los aos noventa se aprueba, en casi todos los pases de la regin una nueva
generacin de cdigos y leyes protectoras del menor inspiradas en la Convencin Sobre los
Derechos del Nio.
En esas normativas se atiende a la defensa del inters superior del nio
y a la proteccin integral que se debe garantizar al nio y al adolescente con el fin de asegurar su
desarrollo integral y el disfrute pleno de sus derechos
Las nuevas leyes protectoras del menor mejoran la tutela establecida por las legislaciones
laborales. En general reducen la edad mnima, la definen en aquellos pases en los cuales no
estaba claramente establecida y restringen el rgimen de excepciones
Con posterioridad a la ratificacin del Convenio nm. 182, casi todos los pases definieron
una lista de trabajos prohibidos a los menores de dieciocho aos, crearon organismos con
competencias especficas para la lucha contra el trabajo infantil y formularon programas de accin
contra el mismo , en buena parte de los casos con participacin de la OIT.
Algunas cifras nos permiten ver la magnitud del problema constituido por el trabajo infantil.
Para 2004 la O.I.T estimaba que en el mundo trabajaban alrededor de 318.000.000 de nios, de
los cuales 218.000.000 lo hacan en condiciones contrarias a las normas internacionales. De ellos
126.000.000 realizaban trabajos peligrosos. El 68.6% de los nios econmicamente activos
trabajaban en violacin a las normas internacionales. El 40% de ellos lo hacan en trabajos
peligrosos.
En Amrica latina trabajaban cerca de 6.000.0000 de nios.

La lucha contra el trabajo infantil llevada a cabo por los gobiernos de los pases afectados,
con fuerte ayuda de organismos internacionales ha logrado importantes resultados. As, en la
presente dcada se ha observado una disminucin del nmero de nios afectados por el
problema. El nmero de nios que trabajan disminuy globalmente en un 11%. El de los que
realizan trabajos peligrosos disminuy en un 26% y en el grupo entre 5 y 14 aos en un 33%.
La regin del mundo donde se han logrado mayores avances es Amrica Latina, regin en
la cual la reduccin del trabajo infantil ha sido de los dos tercios. De 17.4 millones de nios
econmicamente activos en 2000 se lleg a alrededor de 6 millones en 2004, lo cual significa que
se pas de un 16.1% de la poblacin infantil a un 5.2%.
Puede observarse que la actitud tradicional de aceptacin o indiferencia hacia el trabajo
infantil ha sido progresivamente suplantada por una concepcin moderna de que privilegia la
escuela y no el trabajo como centro de la vida de los nios. A este cambio de actitud ha ayudado
mucho el aporte ideolgico contenido en las declaraciones y acuerdos internacionales,
especialmente la Declaracin de los derechos de los nios ONU 1976, la Convencin sobre los
derechos de los nios, ONU 1989 y el Convenio sobre las peores formas del trabajo infantil, OIT
1999, as como la presencia e intensa actividad de diversos grupos y organizaciones que se
ocupan de los temas de la infancia, la cual ha contribuido grandemente a la concientizacin de la
sociedad y los gobiernos en relacin a los mismos
Tradicionalmente el papel de los Estados consisti en promulgar una legislacin reguladora
del trabajo de menores. A partir de los aos noventa los Estados asumen el compromiso de luchar
por la erradicacin del trabajo infantil. Se pasa de un tratamiento puramente jurdico del problema,
a la formulacin de polticas que comprenden los aspectos econmicos, sociales y educativos.
Es necesario sealar que una vez reducida la presencia masiva de nios en fbricas y
plantaciones, el trabajo infantil tiende a concentrarse en bolsones de trabajo totalmente ilegal,
donde estn presentes la trata de nios, su participacin en conflictos armados, el empleo de
nios en actividades relacionadas con el narcotrfico, as como en su explotacin sexual. Por ello
el combate de estas formas de trabajo infantil, que son las ms resistentes a las polticas oficiales
de erradicacin, supone una accin coordinada, que pocas veces se da, entre los organismos de
inspeccin del trabajo y los entes antidelictivos.
5. LA PROTECCION DEL TRABAJO FEMENINO.
Desde la antigedad hasta que se produjeron las dos revoluciones industriales el papel de
la mujer en la actividad laboral estuvo restringido a muy pocos sectores: el trabajo domstico, por
cuenta propia o ajena, la recoleccin agrcola y, a partir de la Edad Media, el desempeo, ms bien
reducido y usualmente a domicilio, de ciertas tareas artesanales como tejidos y bordados. Fue la
avanzada industrialista la que dio lugar a la incorporacin a gran escala de la mujer al mundo del
empleo. Tal incorporacin fue especialmente notable en la industria textil, en la cual las mujeres
lograban no solo una mayor destreza que los hombres en el manejo de las mquinas de hilar, sino
que devengaban un salario inferior. De acuerdo a estadsticas referidas por Alcal Zamora y
Cabanellas (Tratado de Poltica Laboral y Social, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires, 1972,
Tomo II, p. 468) en 1839 trabajaban en Gran Bretaa 419.560 obreros, de uno y otro sexo, de los
cuales 242.296, es decir alrededor del 58%, eran obreras, que cumplan las mismas duras
jornadas que los hombres, devengando un salario muy inferior y con un notable abandono de sus
funciones familiares. Ello explica que conjuntamente con la del trabajo infantil, la tutela al trabajo

de las mujeres haya sido desde sus primeros un importante centro de atencin del Derecho
Laboral, as como de la accin normativa de la Organizacin Internacional del Trabajo.
En efecto la O.I.T adopt en la primera reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo
en 1919 el Convenio nm. 3 sobre la proteccin de la maternidad, el cual fue objeto de revisiones a
travs de los convenios nmeros 103 (1952) y 183 (2000). Tambin en la primera reunin de la
Conferencia en 1919 se adopt el Convenio nm. 4 sobre trabajo nocturno de la mujer, el cual fue
objeto de revisiones a travs de los convenios nmeros 41 (1934) y 89 (948). En 1925 se adopt
el Convenio nm. 19 sobre igualdad de trato. En 1935 el Convenio nm. 45 sobre trabajos
subterrneos. En 1951 se adopt el Convenio nm. 100 sobre igualdad de la remuneracin. En
1958 se adopt el Convenio nm. 111 sobre discriminacin y empleo. En 1962 se adopt el
Convenio nm. 118 sobre igualdad de trato en la seguridad social.
Refirindose a la accin de la OIT en materia de igualdad entre el hombre y la mujer una
publicacin de la Oficina Internacional del Trabajo ( Trabajadores con responsabilidades familiares,
Conferencia Internacional del Trabajo, Ginebra, 1993) dice: Se pueden distinguir dos tendencias
dominantes: Desde 1919 hasta los aos 1950 se hizo hincapi en la proteccin de la mujer
trabajadora, debido principalmente al concepto prevaleciente de que es mayor la fragilidad fsica y
social de las mujeres con respecto a los hombres y, por ende, la necesidad de que no se les
permitiera tener acceso a ciertos tipos de empleo u ocupacin en determinados perodos, ya que
stos podran tener efectos adversos sobre ellas a causa de los peligros y la explotacin que
todava cundan en gran parte del mundo. A este respecto, uno de los principales objetivos
consista en proteger la salud de la mujer, en especial por la maternidad: en consecuencia, las
normas mnimas sobre la licencia y las prestaciones por causa de maternidad figuraron entre los
primeros instrumentos internacionales que aprob la Conferencia Internacional del Trabajo. Ello
no obstante, se adoptaron adems otros convenios y recomendaciones que establecan medidas
de proteccin en reas que no se relacionan directamente con el papel de las mujeres como
madres o como futuras madres. Estos instrumentos prohiban la participacin de la mujer en ciertos
sectores de actividad o restringan su acceso al empleo durante determinados perodos. Hacia
principios de los aos 1950, esta preocupacin decay, apareciendo una creciente preocupacin
acerca del fomento de la igualdad de las mujeres en el trabajo. Este nuevo enfoque se tradujo en
1951 cuando la Conferencia Internacional del Trabajo adopt el Convenio num. 100 y la
Recomendacin nm. 90 sobre igualdad de la remuneracin, 1951, que se refieren de forma
especfica a la eliminacin de la discriminacin entre trabajadores y trabajadoras en relacin con la
remuneracin, Ms tarde, en 1958, se adoptaron dos instrumentos de alcance general relativos a la
igualdad de oportunidades y trato ( el Convenio nm. 111 y la Recomendacin nm. 111 sobre la
discriminacin (empleo y ocupacin) con objeto de consagrar el principio de que no debe
admitirse discriminacin alguna basada en determinados motivos, entre los que se incluy a
toada distincin, exclusin o preferencia en razn del sexo del trabajador, en lo que respecta a los
medios de formacin profesional, la admisin en el empleo y en diversas ocupaciones, como
tambin las condiciones d trabajo.
La tutela a la mujer trabajadora, iniciada en el Siglo XIX por leyes industriales que en
algunos pases regularon aspectos muy especficos, se fue extendiendo y generalizando, siempre
bajo la inspiracin de la O.I.T., de manera que en los sistemas codificados que se consolidaron
durante la primera mitad del Siglo XX, el trabajo de las mujeres apareca como un rgimen
especial concebido en trminos de proteger a la mujer tomando en consideracin su menor
fuerza fsica o su papel de madre La ley peruana N 2851 de 1913 fue promulgada para regular en

forma conjunta el trabajo de menores y mujeres. Tanto la Ley del Trabajo de Mxico de 1931 como
el Cdigo del Trabajo de Chile del mismo ao, , instrumentos inspiradores de la mayor parte de las
legislaciones laborales latinoamericanas, comprendan dentro de su articulado la previsin de un
rgimen especial para las mujeres y menores, concebido en la orientacin proteccionista
anteriormente referida. Esta tendencia fue reproducida en el proceso de codificacin que se da
con posterioridad a esas legislaciones orientadoras. As ocurri en la Ley de Trabajo de
Venezuela, en la Ley General de Trabajo de Bolivia y en los Cdigos de Trabajo de Colombia,
Costa Rica, Repblica Dominicana, Panam, Paraguay, El Salvador, Honduras. ( Guatemala.
Ecuador, Paraguay, ), Este rgimen especial comprenda, en general, normas que limitaban la
jornada de trabajo y prohiban el trabajo nocturno y las horas extraordinarias, proscriban los
trabajos inmorales, peligrosos e insalubres, establecan un descanso pre y post natal y, en algunos
casos, un descanso para amamantar, establecan una edad ms temprana para la jubilacin etc.
Algunas legislaciones ms avanzadas establecieron un fuero de inamovilidad para la mujer
embarazada, extensivo, en algunos casos, a un plazo inmediato despus del parto, as como
normas destinadas a evitar la discriminacin laboral de las mujeres.
Posteriormente, ya avanzada la segunda mitad del Siglo XX, en la medida en que, por una
parte, se produjo una incorporacin masiva de la mujer a la educacin y al empleo y, por la otra, se
fue desarrollando el proceso de igualdad entre los sexos, los conceptos relacionados con el trabajo
femenino fueron evolucionando y se dio especial atencin a la necesidad de evitar todo tipo de
discriminacin o seriacin en el trabajo, lo cual determin la tendencia, que como se ha visto se
hizo presente en las normas de la OIT, en el sentido de modificar o abandonar algunas de las
iniciales normas protectoras y centrarse en la proteccin del embarazo, la maternidad y la
lactancia. Varias de las legislaciones sustituyeron el tradicional rgimen especial de menores y
mujeres, por un rgimen de trabajo de las mujeres, como se observa, por ejemplo, en la Ley de
Contrato de Trabajo de Argentina y en la Consolidacin de las Leyes del Trabajo de Brasil. Otras,
de manera
ms concreta, establecieron un rgimen de proteccin a la maternidad., as, por
ejemplo, la Ley Orgnica del Trabajo de Venezuela y los Cdigos del Trabajo de Chile, Colombia,
Repblica Dominicana,
En general esta tendencia postula una regulacin igualitaria y no
discriminatoria entre el hombre y la mujer, de manera que dio lugar a la derogatoria de alunas de
las iniciales normas protectoras, tales como las que proscriben horas extraordinarias y trabajos
nocturnos, o considerados como inmorales o peligrosos, as ocurri, por ejemplo, con la Ley
Orgnica del Trabajo de Venezuela, el Cdigo Sustantivo del Trabajo de Colombia, pas en el cual
la Corte Constitucional declar la inexequibilidad de la norma que prohiba el trabajo nocturno de la
mujer y, entre otros, con los cdigos del trabajo de la Repblica Dominicana, Nicaragua, Chile,
Panam. Es de observar, que en estos pases las reformas legislativas dejaron a salvo las normas
protectoras que tienen que ver con el parto, la maternidad, la lactancia y el cuidado de los hijos.
No obstante estas tendencias, aun se conservan en alunas legislaciones disposiciones peculiares,
como la del artculo 90 literal a del Cdigo del Trabajo de Costa Rica que prohbe el ejercicio por
cuenta propia o ajena de un oficio que se practique en las calles o sitios pblicos, siempre que lo
haga un varn menor de quince aos o una mujer soltera menor de dieciocho
Es de observar que, recientemente, algunas legislaciones han venido estableciendo normas
que tienen que ver con la licencia de paternidad y, en general, la tutela especial de los trabajadores
masculinos con responsabilidades familiares, con lo cual se alimenta una tendencia a la
equiparacin plena del rgimen laboral de los trabajadores de ambos sexos..
6.

LA PROTECCION DEL TRABAJO RURAL.

Nacido, como se ha visto, como una consecuencia de la cuestin social generada en

torno al proletariado industrial de las ciudades, el Derecho del Trabajo tard en ocuparse de tutelar
el trabajo rural y, cuando lo hizo, procur establecer niveles de tutela ms limitados que los
ofrecidos parta el resto de sus beneficiarios. Esta circunstancia fue particularmente relevante en
Amrica Latina.
La prestacin del trabajo campesino, bien sea autnomo o subordinado, se ha
fundamentado durante siglos en Amrica Latina en tradiciones semifeudales, las cuales pueden
considerarse prevalentes en buena parte de los pases de la regin, a pesar de loa avances
logrados en algunos pases en materia de reforma agraria y en la introduccin de sistemas
empresariales de explotacin capitalista del agro. Las figuras del hacendado latifundista, del pen
asalariado en las haciendas y del pequeo agricultor minifundista siguen teniendo una presencia
relevante. Los campesinos estn ubicados dentro de los sectores ms pobres de Amrica Latina.
La pobreza se refleja no solo en el bajo nivel de ingresos, sino tambin en el difcil acceso a las
obras de infraestructura social como salud, educacin, comunicaciones y otros servicios pblicos.
Aun cuando no siempre hayan obtenido resultados satisfactorios, los estados
latinoamericanos han coincidido en la postulacin de una poltica de proteccin al sector
agropecuario. La tutela estatal a los productores agropecuarios se refleja en polticas de diverso
orden: crediticio, impositivo, de mercadeo, de reforma agraria, etc. Una de las formas de tutela al
productor agropecuario que ha suscitado ms controversias, por las consecuencias sociales que
comporta, est constituida por la tendencia a establecer, para los trabajadores subordinados del
campo, un rgimen de proteccin laboral de menores alcances y costos que el que rige para los
trabajadores urbanos.
En relacin al rgimen aplicable a los trabajadores rurales pueden distinguirse en las
legislaciones latinoamericanas las siguientes situaciones:
1.
Pases que regulan uniformemente el rgimen de los trabajadores urbanos y rurales,
aun cuando establecen ciertas normas especiales atinentes a la realidad propia del campo.
Es la situacin predominante en Amrica Latina en el momento actual. La mayor parte de
los Cdigos y Leyes del trabajo incluyen un captulo relativo al trabajo agrcola o rural, el cual no
constituye un estatuto derogatorio de las normas generales del trabajo, sino que incluye unas
disposiciones especiales formuladas en funcin de ciertas caractersticas propias de la realidad
rural. En Costa Rica el Cdigo del Trabajo no tiene un captulo especial para los trabajadores
rurales, pero a lo largo de diversos captulos se incluyen normas especiales destinadas a stos.
En algunos casos se establecen normas ms flexibles en materia de jornada de trabajo y
trabajo en das feriados, a fin de facilitar la prestacin de servicios en horas de descanso normal
para la industria, pero durante las cuales las necesidades de la agricultura o la cra requieren de la
atencin de los trabajadores, como ocurre con las tareas de riego, vacunacin, ordeo, algunas
cosechas, etc. En este sentido podemos sealar, por ejemplo, los artculos 194 y 202 del Cdigo
del Trabajo de Honduras, 181 y 182 del Cdigo del Trabajo de Paraguay, ltimo aparte del artculo
139 del Cdigo de Trabajo de Costa Rica, 322, 325 y 326 de la Ley Orgnica del Trabajo de
Venezuela y 281 del Cdigo de Trabajo de la Repblica Dominicana. En otros casos se regula el
pago del salario en especie, que est normalmente prohibido en otros sectores. As ocurre, por
ejemplo, con los artculos 462 del Cdigo del Trabajo de Hait y 165 del Cdigo de Trabajo de
Costa Rica.

Por otra parte, algunas de estas disposiciones especiales tienden a crear un tipo especfico
de proteccin al trabajador rural para atender a sus carencias especficas. As, algunas
legislaciones imponen al empleador la obligacin de suministrar alojamientos a sus trabajadores
rurales, bien sea en todos los casos o cuando se den ciertas condiciones atinentes al nmero de
trabajadores ocupados o a la distancia del centro de trabajo del poblado ms cercano. Por ejemplo,
los Cdigos del Trabajo de Guatemala (art. 145), Hait (art. 467), Panam (art. 283), Paraguay
(arts. 163 a 168) y Nicaragua (art. 202). En Nicaragua el art. 202 literal a del Cdigo del Trabajo y
en Paraguay el artculo 169 establecen la obligacin de que el empleador proporcione alimentos a
sus trabajadores del campo. En otros casos, las legislaciones establecen al empleador agrcola la
obligacin de instalar escuelas en los centros de trabajo. Por ejemplo, los Cdigos de Trabajo de
Honduras (art. 198), Hait (art. 469), Colombia (art. 337), Paraguay (art. 177) y Nicaragua (art. 202)
o la obligacin de proporcionar servicios mdicos, medicinas y desarrollar planes de higiene,
especialmente en aquellas zonas susceptibles a las enfermedades tropicales. Por ejemplo los
Cdigos del Trabajo de Honduras, art. 196; Nicaragua (art. 202); Hait, art. 468; Colombia, arts. 334
y 335, Ley Federal del Trabajo de Mxico, art. 283. Los Cdigos de Ecuador art. 340 y de
Honduras, art. 203, facultan al Inspector Agrcola, en los contratos de trabajo en el campo, a reducir
la dimensin de las unidades de obra o tareas si hubiere un motivo razonable. De gran inters
jurdico son las disposiciones que extienden la responsabilidad laboral a ciertos obligados
solidarios, como los propietarios de las tierras arrendadas o dadas en aparecera y los aparceros
(Ley Federal del Trabajo de Mxico, art. 281 y Cdigo del Trabajo de Panam, art. 235). En fin,
como ejemplo de una proteccin muy especial a los trabajadores rurales, podemos sealar el
pargrafo VII del artculo 283 de la Ley Federal del Trabajo de Mxico que establece que los
patronos rurales estn obligados a permitir a los trabajadores dentro del predio: a) tomar en los
depsitos acuferos el agua que necesitan para sus usos domsticos y sus animales de corral; b) la
caza y la pesca para usos propios de conformidad con las disposiciones que determinan las leyes;
c) el libre trnsito por los caminos y veredas establecidos, siempre que no sea en perjuicio de los
sembrados y cultivos; d) celebrar en los lugares acostumbrados sus fiestas regionales; e) fomentar
la creacin de cooperativas de consumo entre los trabajadores; y f) fomentar la alfabetizacin entre
los trabajadores y sus familiares.
2.

Pases en que existe un rgimen especial para los trabajadores rurales.

Esta situacin se ha ido reduciendo en la medida en que, como fue el caso de Venezuela
en 1973 y Brasil con la Constitucin de 1988, algunos estatutos rurales especiales fueron
derogados, para asimilar al trabajador rural a la legislacin general del trabajo, sujetndose, como
hemos visto, a algunas disposiciones especiales o en que, como fue el caso de Uruguay, los
estatutos especiales fueron aproximndose a la legislacin general, cuya compatibilidad fue
declarada por la doctrina y la jurisprudencia. Ejemplo de estos regmenes podemos encontrar en
Paraguay, antes de la ltima reforma al Cdigo del trabajo que incluy un captulo sobre trabajo
rural de aplicacin general y en Argentina. En este ltimo pas, cuya economa rural es muy
importante, la regulacin del trabajo rural ha sido elaborada con un nivel muy detallado de
reglamentacin, no slo por la Ley 2248 que impuso el nuevo Rgimen Nacional de Trabajo
Agrario, sino tambin por otras leyes y reglamentos que regulan las actividades de categoras
especficas de trabajadores rurales, como viateros, ordeadores (tamberos) etc. En general,
puede sealarse que estos estatutos especiales suponen ciertas limitaciones en relacin al nivel de
proteccin garantizado por el rgimen ordinario. Por otra parte, los mismos, a diferencia de lo que
suele ocurrir con los captulos y disposiciones especiales sobre trabajo rural incluidos en las
legislaciones laborales conforme al sistema vigente en el primer grupo de pases a que nos

referimos en el ordinal anterior, tienen un carcter autnomo y no remiten supletoriamente al

rgimen laboral comn, de manera que el mismo no tiene como destinatarios a los trabajadores
rurales. Esta cuestin de la procedencia o improcedencia de la aplicacin supletoria o
complementaria del rgimen laboral ordinario a quienes se encuentran sujetos a un estatuto
especial de trabajo rural, ha tenido gran importancia, pues en la medida en que ella ha sido
admitida por la doctrina y por la jurisprudencia o, con mayor razn, por los propios estatutos, estos
comienzan a perder su carcter autnomo, lo cual crea en la prctica una tendencia a la unificacin
de rgimen tutelar del trabajo urbano y rural. Tal fue, el caso de los estatutos rurales de Uruguay y
el de 1963 en Brasil (hoy derogado por la constitucin de 1988), cuya vigencia formal no lleg a
establecer, sin embargo, en la prctica una diferencia sustancial entre el rgimen de trabajadores
urbanos y rurales.
3.
Pases cuyas legislaciones laborales establecen exclusiones que afectan a los
trabajadores rurales.
Precisamente en uno de los pases con mayor poblacin campesina, Bolivia, la Ley del
Trabajo, en su artculo 1, dispone que la misma rige los derechos y obligaciones emergentes del
trabajo, con excepcin del agrcola, que ser objeto de disposicin especial. Un autor bolivariano,
(Isaac Sandoval Rodrguez, Legislacin Comparada del Trabajo, Valencia, 1974, p. 249) dice
que en este pas se han dictado disposiciones legales sobre el rgimen social del trabajador del
agro desde el nacimiento mismo de la Repblica, sin que ninguna de ella, incluyendo las del
rgimen de la tierra, hayan podido incorporar al campesino dentro de los alcances de la legislacin
laboral o de la seguridad social, que favorecen a los trabajadores de la industria.
En la Repblica Dominicana, el Cdigo del Trabajo de 1951, fecha para la cual este pas
era predominantemente agrcola y con una numerosa poblacin rural, se plante una situacin de
exclusin total, en tanto el artculo 265 de de dicho Cdigo de Trabajo, estableca: no se aplican
las disposiciones de este Cdigo a las empresas agrcolas, agrcola-industriales, pecuarias o
forestales que ocupen de manera continua y permanente no ms de diez trabajadores. Tal
situacin fue superada por el Cdigo del Trabajo de 1992, que incorpor un Ttulo VI , denominado
Del Trabajo del campo, cuyo artculo 277 dice: son trabajadores del campo, sujetos al regmen de
este Ttulo, todos los propios de una empresa agrcola, agrcola industrial, pecuaria o forestal.
En algunos pases cuyas legislaciones laborales son aplicables a los trabajadores rurales,
existen sin embargo, disposiciones que pueden considerarse excluyente o discriminatorias de los
mismos. As, el derecho de los trabajadores agrcolas a formar parte de sindicatos y de ir a la
huelga ha sido objeto de restricciones en varias legislaciones (Costa Rica, Nicaragua y Guatemala)
donde se considera la agricultura comprendida bajo el concepto de servicios pblicos. Es de
observar, que en las ltimas dcadas se ha desarrollado una tendencia liberalizadora de tales
restricciones. As, la disposicin que establece est restriccin fue abolida en Nicaragua por una
reforma legislativa y en Costa Rica fue declarada anticonstitucional por la Corte Suprema de
Justicia.
Otro ejemplo de este tipo de manifestaciones, lo tenemos en el Cdigo del Trabajo de
Guatemala que tiene una disposicin que, en nuestro concepto, no slo es excluyente y
discriminatoria del trabajador rural, sino que refleja cierta reminiscencia del antiguo sistema de
servidumbre. El artculo 142 de dicho Cdigo impone al patrono o su representante la obligacin
de pedir al trabajador campesino que le presente pruebas de que ya termin su contrato inmediato
anterior con otra empresa agrcola o ganadera.

Por ltimo, existen disposiciones redactadas en forma muy vaga, pero que pueden comportar
restricciones en la aplicacin de la legislacin laboral a los trabajadores rurales, pues la sujetan o
pueden sujetarla por reglamento especial- a limitaciones derivadas de las caractersticas o
modalidades de las labores agrcolas. Ejemplo de este tipo de disposiciones son los artculos 342
del Cdigo del Trabajo de Ecuador, 194 de Cdigo de Trabajo de Honduras, 186 del Cdigo del
Trabajo de Nicaragua y 144 del Cdigo del Trabajo en Guatemala.
Hemos visto como en los diferentes pases latinoamericanos las legislaciones adoptan
posiciones de mayor o menor tutela frente al trabajador rural. Debemos sealar, sin embargo, que,
en nuestro criterio, el principal problema del campesino latinoamericano en cuanto a la legislacin
del trabajo se refiere, no est en el grado de cobertura de la misma, sino las deficiencias de su
aplicacin, la cual se encuentra limitada por la vigencia de las tradiciones feudales, por la
dispersin de los centros de trabajo y por la escasa inspeccin laboral.
7. LA PROTECCION DEL TRABAJO AUTONOMO.
El tema del trabajo autnomo puede considerarse, a nivel mundial entre los ms
importantes de la agenda laboral del siglo XXI. Este tema es especialmente importante en Amrica
Latina, en donde el trabajo autnomo representa cerca del 40% de la poblacin econmicamente
activa, dando lugar a graves problemas, no slo por su extensin, sino tambin por razones de
calidad.
En general, la doctrina latinoamericana acepta la subordinacin como un elemento clave
para la existencia del contrato de trabajo y, en consecuencia, para la determinacin del mbito de
aplicacin del Derecho del Trabajo. Cabe sealar que buena parte de esta doctrina, inclusive
aceptando el carcter esencial de la subordinacin, considera que esta no es un factor exclusivo
para tal determinacin, ya que puede ser acompaado de otros, como el carcter personalsimo, la
voluntariedad, la ajenidad y la onerosidad del trabajo.
La misma orientacin sigue la legislacin laboral en la regin. Por lo tanto, en Argentina
(LCT arts. 21, 22, 23, 25), Brasil (artculo 3 CLT), Colombia (CST artes. 22 y 23), Costa Rica (CT
artes. 5, 18) Chile (CT artes . 3 y 7), Ecuador (CT art. 8), El Salvador (CT art. 17), Guatemala (CT
art. 18), Honduras (CT artes. 19 y 20), Mxico (LFT art. 20), ( Nicaragua (CT art. 6), Panam (CT
art. 62 de 64, 65, Paraguay (CT art. 18), Per (Ley de Productividad y Competitividad en el Trabajo,
art. 4), Repblica Dominicana (CT Art. 1). Uruguay (en algunas leyes especiales y no de forma
sistemtica) y Venezuela (LOT artes. 39 y 67), bien sea cuando se define el contrato o relacin de
empleo o cuando define los conceptos de trabajador (empleado u obrero) y empleador, se
establece la subordinacin o dependencia como elemento esencial del contrato o relacin de
trabajo de donde se deriva su importancia como un factor clave en la definicin del mbito de
aplicacin de la Derecho del Trabajo. Eso no significa que se da la subordinacin este carcter de
manera exclusiva, ya que, en general, se establece la necesidad de una prestacin de servicio y la
remuneracin. En Venezuela, la definicin legal de trabajador exige, adems de la subordinacin,
que el trabajo se realice por cuenta ajena. La Ley General de Trabajo de Bolivia se aparta de esa
tendencia general y cuando define los conceptos de empleado y obrero considera como tales
a quien trabaja por cuenta ajena, sin hacer referencia a la subordinacin.
Como hemos visto, el centro de la tutela otorgada por el Derecho del Trabajo est
constituido por el trabajo subordinado. Esto significa que un importante sector de los trabajadores,
los llamados trabajadores autnomos, siguen estando sin ninguna proteccin legal, aun cuando,

en muchos casos, tienen las mismas caractersticas (debilidad econmica e imposibilidad prctica
para proteger por si solos sus propios intereses profesionales), que histricamente han justificado
la tutela que el Derecho del Trabajo ofrece a los trabajadores dependientes. Esta ha llevado a
parte de la doctrina a sostener que el objeto de la tutela provista por el Derecho del Trabajo no
debe circunscribirse al trabajo subordinado, sino que tambin debera incluir al trabajo autnomo.
Esta actitud no es nueva. Ya en 1939 Rafael Caldera defina al Derecho del Trabajo como "el
complejo de normas jurdicas que se aplican al hecho social trabajo, con lo cual apunta a un objeto
mucho ms amplio que el trabajo subordinado[2].
El verdadero inters de desarrollar este tema en la regin, no se encuentra, sin embargo,
en las posiciones doctrinarias que postulan que la extensin de la tutela del Derecho del Trabajo
al trabajo autnomo, sino en las efectivas modalidades de tutela legislativa que ste recibe.
Un estudio comparativo de las prcticas legislativas de tutela del trabajo autnomo nos permite
distinguir varias modalidades tutelares.
A) Tutela a travs de la seguridad social
En general, la proteccin de los trabajadores autnomos en los pases estudiados se deja
en manos de la Seguridad Social. Buena parte de las legislaciones latinoamericanas, permiten la
afiliacin de trabajadores autnomos a la Seguridad Social, pero en la prctica el nmero de los
autnomos afiliados a los sistemas de seguridad social no es significativo., Entre las causas de la
baja afiliacin de los autnomos, est el hecho de que ellos deben pagar la totalidad de las
cotizaciones, ya que no existe un empleador que contribuya con el pago, ni el Estado se hace
cargo del mismo.
B) La tutela a travs de la proteccin social.
En algunos pases se ha venido desarrollando un sistema de proteccin social que
comprende un conjunto de polticas orientadas a disminuir la vulnerabilidad y a mejorar la calidad
de vida de los ciudadanos, en particular los que carecen ms de proteccin, a fin de obtener como
mnimo el derecho a la salud, a la pensin y al trabajo. Este sistema comprende los trabajadores
autnomos.
C) La tutela mediante el reconocimiento de los derechos colectivos.
El derecho a la organizacin colectiva de los autnomos est reconocido expresamente en
varias legislaciones
D) Tutela a travs de la jurisdiccin social.
La tendencia a conferir competencia a la jurisdiccin del trabajo para conocer las
controversia de trabajadores no dependientes tiene sus ms remotos antecedentes en Italia.
En Amrica Latina esta tendencia se ha manifestado en la enmienda constitucional n 45 en el
Brasil. En Colombia, los conflictos derivados de la falta de pago de las retribuciones
correspondientes a los servicios prestados en condiciones de autonoma son conocidos por la
jurisdiccin de trabajo.
En Venezuela se podra argumentar que la jurisdiccin de trabajo es competente para
conocer de las controversias relativas a la aplicacin a los trabajadores autnomos, en la medida

en que la misma proceda, de las Leyes Orgnicas del Trabajo y Prevencin, Condiciones y Medio
Ambiente de Trabajo.
Uno de los ms manifestaciones ms frecuentes de trabajo sin tutela es la de los "falsos
autnomos o relaciones de trabajo dependiente enmascarados bajo figuras civiles o comerciales,
a las cuales nos referiremos posteriormente.
Compete a la jurisdiccin del trabajo establecer la certeza de la aplicacin del Derecho del
Trabajo a estos falsos autnomos. En los pases estudiados, existe una lnea jurisprudencial en el
sentido de afirmar la naturaleza propia de la relacin de trabajo en estos casos de fraude a la ley o
de enmascaramiento de las relaciones laborales, pero la misma no siempre es lo suficientemente
slida y sostenida.
E) Tutela de las condiciones de higiene y la seguridad en el trabajo.
En Venezuela, el artculo 4 de la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio
Ambiente de Trabajo (2005) afirma que en lo que respecta a la promocin de la seguridad y la
salud en el lugar de trabajo y la prevencin de accidentes y enfermedades profesionales, as como
el estmulo e incentivos de programas para la recreacin, utilizacin del tiempo libre, descanso y
turismo social, sus disposiciones se aplican tambin a las actividades llevadas a cabo por los
trabajadores no dependientes.
F) Tutela de las condiciones de empleo y la remuneracin
En general, en Amrica Latina la determinacin de las condiciones de empleo y
remuneracin de los trabajadores autnomos se ha confiado a la libre voluntad de las partes, en
ejercicio de su autonoma individual y colectiva. Algunas organizaciones colectivas de trabajadores
autnomos, especialmente los profesionales y los transportistas pblicos, alcanzan a establecer
tarifas mnimas.
En general, puede concluirse que habiendo sido la subordinacin utilizada en Amrica
Latina como criterio determinativo del mbito de aplicacin de la legislacin laboral, un gran
porcentaje de trabajadores quedan fuera de la proteccin prevista por la legislacin laboral: los
trabajadores autnomos. Esta falta de proteccin es mucho ms grave si se tiene en cuenta los
problemas de ineficacia de la legislacin laboral, especialmente en el sector informal o no
estructurado de la economa, que incluye alrededor de cincuenta por ciento de la poblacin
econmicamente activa en la regin. Por lo tanto, se puede decir que la inexistencia de una
adecuada proteccin del trabajo autnomo es una carencia de la poltica social en los pases de
Amrica Latina.
Estas consideraciones nos llevan a una pregunta difcil. Quin debe tutelar el trabajo
autnomo y mediante cules modalidades? No obstante importantes opiniones doctrinarias en
sentido contrario, los cdigos y las leyes del trabajo se ocupan en prevalencia de regular el trabajo
subordinado. Esta realidad nos lleva a otra pregunta, no menos difcil. Hecha la premisa de que el
trabajo autnomo requiere de una tutela legal, sera el Derecho del Trabajo, el instrumento
adecuado para proveerla? En nuestra opinin, el hecho de que las legislaciones del trabajo tengan
en el trabajo subordinado el centro de su atencin, se explica en buena parte por razones tcnicas
y no slo por motivos ideolgicos. De hecho, la extensin pura y simple del Derecho del Trabajo a
los trabajadores verdaderamente independientes, se encuentra con la dificultad de que la mayor
parte de la tutela laboral individual est concebida sobre la base de derechos del trabajador

exigibles a un empleador, a quien se imponen correlativas obligaciones. Sin embargo, el trabajador

verdaderamente autnomo - a diferencia entre los trabajadores dependientes enmascarados con
ropa de independiente -, no tiene un empleador. No hay un empleador al cual se pueda exigir el
pago de un salario mnimo, de recargo horas extraordinarias, el respeto del descanso semanal o
las vacaciones. Por lo tanto, no es fcil la aplicacin mecnica de las instituciones de Derecho del
Trabajo, especialmente del individual, a trabajadores autnomos. Estas instituciones no pueden
ser trasplantadas al trabajo autnomo, el cual podra encontrar una adecuada tutela a travs de
instrumentos diferentes al Derecho del Trabajo
Cabe sealar, sin embargo, que el Derecho Colectivo de Trabajo tiene una naturaleza de
orden institucional diferente a la naturaleza obligacional de los derechos individuales y que
algunas de sus instituciones, especialmente los derechos de accin sindical y de huelga, se
ejercen como derechos pblicos subjetivos y no slo como derechos potestativos ejercitables slo
ante el empleador. Por lo tanto, los trabajadores autnomos pueden organizarse en sindicatos a fin
de desarrollar su autotutela y eventualmente la creacin de normas de proteccin. Ciertamente,
buena parte de esta accin colectiva se dirigir hacia el Estado, el cual deber garantizar a los
autnomos ciertos derechos, posiblemente a travs de la seguridad social o de polticas similares.
Ello requerir, sin duda, una extensin o reestructuracin de la Seguridad social, que deber
superar los lmites del trabajo subordinado as como de las contribuciones calculadas sobre la
base el salario. Se requerir, asimismo, el desarrollo de una disciplina de la proteccin social, que
permita al Estado, ms all de las dificultades tcnicas y financieras del Derecho de Trabajo y de la
Seguridad Social, proveer a todos los ciudadanos que lo necesitan, independientemente de su
condicin de trabajador, una asistencia adecuada para hacer frente a las contingencias de su vida
que no pueden superar por s solos. La construccin de este sistema de proteccin social es uno
de los grandes desafos que el siglo XXI presenta a los polticos y todos los cientficos sociales, y
entre los cuales, los abogados, especialmente a quienes nos ocupamos de la cuestin social,
tendremos la responsabilidad de disear un marco normativo adecuado.
8.

LA PROTECCION DEL TRABAJO EN EL COMERCIO.

A inicios de nuestro Siglo XXI, despus de muchas dcadas de existencia, en el caso del
Derecho del Trabajo y de siglos, en los casos del Derecho Mercantil y de la disciplina madre el
derecho Civil, estas tres ramas del Derecho siguen cumpliendo, en sus respectivos mbitos de
aplicacin, importantes funciones de regulacin de la conducta humana. Ocurre, sin embargo, que
no siempre esos mbito de aplicacin se encuentran claramente definidos, lo cual ha dado lugar a
importantes dificultades, cuya solucin requiere la precisin de los criterios aplicables para
determinar fronteras y reglas de funcionamiento en aquellos espacios en los cuales estas
disciplinas tienen posibilidades de accin.
Dos constataciones preliminares pueden hacerse en orden a la determinacin del
respectivo mbito de aplicacin del Derecho del Trabajo y del Derecho Mercantil. En primer lugar,
ambas disciplinas estn ntimamente vinculadas al concepto de empresa, pues regulan actividades
que se desarrollan fundamentalmente en el seno de la misma. Entendemos a la empresa como un
escenario en el cual se desarrolla una actividad econmica organizada destinada a la produccin o
intercambio de bienes o servicios, la cual se lleva a cabo bajo la direccin del empresario, quien
puede contar con colaboradores externos o internos y que da lugar a una serie de relaciones
jurdicas complejas sujetas a la regulacin de diversas disciplinas jurdicas, entre ellas el Derecho
Mercantil y el Derecho del Trabajo. El Derecho Mercantil se ocupa fundamentalmente de los

elementos patrimoniales que componen la empresa, de las modalidades de su explotacin, del

estatuto personal del empresario comerciante, individual o colectivo y de la actividad externa que
el empresario realiza en el mercado para el intercambio de bienes y servicios. Por su parte el
Derecho del Trabajo se ocupa fundamentalmente de las relaciones laborales que se producen
dentro de la empresa con ocasin de las actividades de la misma, promoviendo, entre otros
objetivos, la proteccin de los trabajadores, su representacin y su participacin en los beneficios
empresariales, en la negociacin d e las condiciones de trabajo e, incluso, en la gestin de la
misma.
En segundo lugar, se puede constatar que ambas disciplinas tienen un fuerte sustrato
profesional. Si bien es cierto que muchas de las instituciones del Derecho Mercantil y,
especialmente aquellas relacionados con los denominados actos objetivos de comercio, pueden
ser aplicadas a quienes no son comerciantes, no lo es menos que esta rama del Derecho contiene
la regulacin del estatuto profesional del comerciante. Por su parte, el Derecho del Trabajo regula
las relaciones profesionales de trabajadores y empleadores. De esta manera las relaciones
jurdicas derivadas del ejercicio de una profesin por parte de una persona pueden ser, segn los
casos, objeto de regulacin por parte del Derecho Mercantil o del Derecho Laboral, e, incluso, en
determinadas circunstancias, por ambas disciplinas. Por ello se hace imprescindible la
determinacin de criterios de delimitacin precisos que permitan establecer cuando una
determinada relacin profesional debe considerarse incluida dentro del mbito del Derecho
Mercantil y cuando dentro del mbito del Derecho del trabajo. Por razones de aparicin
cronolgica, correspondi en primer lugar a la doctrina mercantilista la formulacin de los criterios
que permitieron la delimitacin entre la nueva disciplina mercantil, que se desarroll en torno a los
conceptos fundamentales del comerciante y del acto de comercio, de la vieja disciplina civil de la
cual se desprendi. Por su parte, en su momento, la doctrina laboral tuvo que formular criterios
para delimitar a cual tipo de prestacin de servicios deberan aplicarse las normas del Derecho del
Trabajo y no las civiles o mercantiles. Tarea ardua, objeto de constante revisin, que no podr
nunca ser definitivamente concluida, pero a la cual doctrina laboral debe prestar permanente
atencin. En este sentido se orienta el presente trabajo.
El trabajo objeto de la regulacin del Derecho Laboral es aqul que se caracteriza por ser
subordinado, voluntario, remunerado y por cuenta ajena. Establecidas estas caractersticas,
quedan lgicamente excluidas de su mbito de aplicacin todas aquellas prestaciones de servicio
que por carecer de las mismas se encuentren incluidos dentro del mbito de aplicacin de otras
disciplinas jurdicas. Es el caso de las actividades profesionales prestadas con ocasin del
ejercicio del comercio en condiciones de independencia, es decir no sujetas a subordinacin
laboral, las cuales son reguladas por el Derecho Mercantil. Entre las mismas, podemos sealar las
actividades del empresario individual o del representante legal del empresario colectivo, cuando las
mismas se realicen en condiciones de autonoma y en gestin de sus propios intereses, del factor
mercantil, del agente de comercio y, en fin, las de todas aquellas personas que en el desempeo
de un contrato mercantil presten a otra persona un determinado servicio, actuando por su propia
cuenta y sin estar sujetos a una relacin de dependencia jerrquica con quien recibe o se beneficie
de ese servicio. Por descontado que esta expresin de lmites entre ambas disciplinas, si bien
corresponde a una formulacin terica claramente sustentable, no siempre es fcil de aplicar en la
prctica.
Existen, por una parte, situaciones en las cuales no resulta claro si una determinada
prestacin de servicios se realiza por cuenta propia y en condiciones de autonoma o por cuenta

ajena y bajo dependencia Por otra parte, se dan casos en los cuales una persona realiza una
actividad que materialmente es de naturaleza comercial, pero en cuyo desempeo se somete a la
subordinacin jerrquica de quien recibe sus servicios, lo que nos lleva a la compleja hiptesis de
aplicacin paralela de normas mercantiles o laborales.
La figura del contrato concebida originariamente por el Derecho Civil como forma voluntaria
de creacin de obligaciones por las partes intervinientes en el mismo, es igualmente y con las
particularidades propias de cada disciplina, la fuente fundamental de las obligaciones que nacen
del ejercicio del comercio y de la prestacin subordinada y por cuenta ajena del trabajo. El Derecho
mercantil establece un catlogo de contratos comerciales, buena parte de los cuales estn
regulados por el Cdigo de Comercio y por leyes especiales. En el cumplimiento de algunos de
estos contratos es frecuente que una de las partes se obligue a prestar personalmente a otra un
determinado servicio, con lo cual se da lugar a avecinamiento al campo propio del Derecho
Laboral. Ello suele originar problemas cuya solucin requiere que se haga la determinacin, no
siempre fcil, de si se est ante el desempeo de una actividad comercial autnoma o ante una
prestacin de servicio subordinada y por cuenta ajena, en cuyo caso en el cumplimiento del
contrato las partes independientemente de cual sea la expresin de sus acuerdos voluntarios,
estaran abandonando el campo del Derecho Comercial para incursionar en el propio del Derecho
del Trabajo. Este tipo de situaciones se dan con cierta frecuencia en contratos tales como el de
compra-venta mercantil, arrendamiento mercantil, distribucin, comisin y cuentas en participacin.
En ocasiones ello ocurre porque en el cumplimiento del contrato las partes han adoptado
modalidades objetivamente ambiguas, que los colocan en las denominadas zonas grises en las
cuales se hace difcil la determinacin de la naturaleza laboral o mercantil de una prestacin de
servicios.
Por otra parte, en un nmero importante de casos, algunos patronos tratan de escapar de
los costos y limitaciones que les acarrea la legislacin del trabajo y la seguridad social, adoptando
formas mercantiles para encubrir una relacin de trabajo dependiente y por cuenta ajena. Nos
encontramos, en esas situaciones, ante casos de fraude laboral o encubrimiento de las relaciones
de trabajo. Diversas han sido las formas utilizadas por algunos patronos para enmascarar sus
relaciones de trabajo bajo otras apariencias jurdicas a fin de sustraerlas de la aplicacin de la
normativa laboral. . Una de las formas ms generalizadas de fraude es la de dar al contrato de
trabajo la apariencia de una compraventa mercantil. El trabajador no es calificado como tal, sino
como un "comerciante" que "compra" mercanca a una empresa y luego la vende en las
condiciones determinadas por sta, obteniendo una "ganancia" o "comisin mercantil. Especies de
este gnero son los contratos que las empresas hacen firmar a los "concesionarios" o
"distribuidores" de cerveza, refrescos, gas domstico, agua, etc. En estos casos, como seala
Caldera[3], las modalidades que acompaan al contrato (reventa por la misma persona del
vendedor, exigencia de revender dentro de determinado radio, en determinadas condiciones y bajo
la vigilancia de la empresa), sirven frecuentemente para demostrar la existencia de un nexo de
dependencia caracterstico del contrato de trabajo.
En ocasiones se celebra un "contrato de transporte", mediante el cual se considera como
"porteador" o transportista que realiza el transporte a cambio de "un flete", a quien en realidad es
un trabajador subordinado que transporta productos bajo las instrucciones de un patrono.
Tambin se dan casos en los cuales empleador y trabajador adoptan la apariencia formal
de un contrato de cuentas en participacin para regular una prestacin de servicios subordinada en

la cual el trabajador aparece recibiendo, en lugar del salario, una participacin en los resultados del
supuesto negocio mercantil que hace con su empleador y que no consiste, en los hechos, sino en
una prestacin de servicios cumplida bajo la direccin y en beneficio de quien, no obstante la
distinta calificacin jurdica adoptada, es su verdadero patrono.
No obstante los anteriores casos, es necesario enfatizar que no todos los contratos
mercantiles que envuelvan un prestacin de servicios son manifestaciones de encubrimiento de
una relacin laboral que se quiere ocultar, ya que, por el contrario, como hemos ya visto, la
prestacin de servicios en el ejercicio de una actividad mercantil autnoma y por cuenta propia, es
una figura no slo legtima sino tambin usual en el mundo de los negocios.
En todas estas situaciones corresponder al intrprete y, en caso de litigio, al Juez, estudiar
las circunstancias concretas planteadas y determinar si las mismas configuran el desempeo de un
trabajo voluntario, subordinado, oneroso, por cuenta ajena y no excluido por disposicin legal
expresa del mbito del Derecho Laboral, en cuyo caso ser sta la disciplina aplicable, an cuando
las partes hayan convenido una solucin distinta o, si por el contrario, la ausencia de una o varias
de estas caractersticas determina la naturaleza mercantil de la actividad sujeta a discusin.
9 LA PROTECCION DEL TRABAJO EN LA FUNCION PBLICA.
Una las reas en las cuales ha sido difcil establecer el mbito de aplicacin del Derecho
del trabajo tiene que ver con la determinacin del rgimen normativo que debe aplicarse a los
trabajadores del Estado.
Dos concepciones antagnicas se disputan en cuanto a la naturaleza jurdica de la relacin
existente entre el Estado y sus servidores. La tradicional, estatutaria, sostiene que se trata de una
relacin de Derecho Pblico y reclama su regulacin para el Derecho Administrativo. En cambio,
las tendencias innovadoras, afirman que, en esencia, se trata de una relacin de trabajo cuya
regulacin corresponde al Derecho Laboral. La adopcin de una y otra posicin tiene mucho que
ver con la especialidad de los distintos autores. En general, los administrativistas se muestran
muy celosos de mantener dentro de sus dominios una materia que buena parte de los laboralistas,
incluso aquellos tenidos como conservadores, tratan de arrastrar a los suyos. Los criterios son
expuestos, en ocasiones, en trminos de una oposicin total.
Tradicionalmente, el carcter estatutario de los funcionarios pblicos no admita discusin.
La posicin estatutaria obtuvo, durante dcadas, el respeto de los funcionarios pblicos, as como
de los especialistas del Derecho del Trabajo. Sirvi para fijar, una clara frontera entre ste y el
Derecho Administrativo en cuanto a la regulacin de la situacin laboral de los funcionarios
pblicos. Con el correr de los aos este respeto fue experimentando deterioro. Los funcionarios
reclamaron y, en muchos casos, obtuvieron derechos que exceden al marco normativo propio de
una relacin estatutaria. La doctrina ius laboralista, atenta a estas circunstancias, fue
cuestionando los fundamentos propios de la concepcin tradicional, echando as las bases de una
nueva concepcin que, al destacar la comunidad de caracteres sustanciales entre las
tradicionalmente denominadas relacin de empleo privado y relacin de empleo pblico, aboga por
una apertura hacia la unificacin de la regulacin de ambas relaciones.
A las consideraciones doctrinarias hay que agregar la ocurrencia de hechos concretos que,
en varios pases y en determinados momentos, significaron que a ciertas categoras de servidores
pblicos se le aplicasen, de derecho o de hecho, en lugar de las reglas caractersticas de una

situacin estatutaria, el tratamiento que el Derecho Laboral establece para los trabaja dores sujetos
al mismo. Esta circunstancia permite evidenciar, en los pases en que se produjo, lo que he
denominado trnsito de la concepcin estatutaria a la concepcin laboral del funcionario pblico.
Identificada ya la tendencia a la laboralizacin del rgimen de los funcionarios pblicos
sealar algunas circunstancias que se pueden observar en relacin a dicha tendencia.
En primer lugar, tal tendencia, de una u otra forma, se hace presente en muchos pases
latinoamericanos, al punto de que es posible afirmar que en el futuro la regulacin de las
condiciones de trabajo del funcionariado pblico, no se encuadrar dentro de la concepcin
estatutaria, sino que atender a normas laborales, que si bien podrn tener diferencias importantes
con las que conforman la regulacin de los trabajadores del sector privado, compartirn con sta
buena parte de su esencia y finalidades.
En segundo lugar, se observa que la tendencia a la laboralizacin no corresponde a la
sustitucin sistemtica y definida de una concepcin de la funcin pblica sustentada en el
Derecho Administrativo por otra sustentada en el Derecho Laboral. Se trata ms bien de la
presencia persistente, an cuando no siempre se manifieste en forma constante, del rechazo de los
funcionarios a un rgimen que, bajo el pretexto de que son servidores pblicos, les niega toda
participacin en la fijacin de sus condiciones de trabajo, dejando su determinacin a la sola
voluntad unilateral del Estado, cuyas exigencias de tutela jurdica hacia los trabajadores suelen ser,
en relacin a sus funcionarios, mucho ms modestas que las que l mismo requiere al sector
empresarial privado. Es de observar que si se examina la cuestin atendiendo a fuentes
meramente legislativas, podra llegarse a la conclusin de la prevalencia del estatutarismo, ya que
en un buen nmero de pases se mantienen las viejas normas estatutarias (leyes de carrera
administrativas o de servicio civil), que parecieran ignorar que, de hecho, su aplicacin es cada vez
mermada por una prctica que tiende a otorgar a los funcionarios pblicos, al menos parcialmente,
los derechos que ellas les niegan. En otras palabras, la realidad abre campo abierto a la
laboralizacin del sector pblico, an cuando la legislacin no logra deshacerse por completo de
los resabios del estatutarismo. Por ello, nos parece que en el estado actual de la situacin ms,
es ms adecuado hablar, en lugar de una plena laboralizacin del rgimen de los empleados
pblicos, de un trnsito institucional de dicho rgimen desde el llamado Derecho Administrativo
Laboral o Derecho de la Funcin Pblica hasta el Derecho del Trabajo.
En tercer lugar, puede sealarse que no es fcil establecer relaciones de causa-efecto en
cuanto a la existencia de la tendencia a la laboralizacin del sector pblico en los diversos pases.
En efecto, en algunos pases la proliferacin de luchas y protestas laborales en el sector pblico,
ha determinado una apertura haca su laboralizacin. En otros por el contrario, las mismas dieron
lugar a una represin que acentu el estatutarismo. En algunos pases, la sustitucin de un
rgimen dictatorial por uno democrtico y constitucional, dio lugar a una apertura laboral que se
manifest a travs de leyes que otorgaban a los funcionarios derechos que anteriormente se les
negaban. Por otra parte, en otros pases que experimentaron el mismo proceso de cambio poltico,
las legislaciones no acusaron la tendencia a la laboralizacin o slo lo hicieron parcialmente
reconociendo a los funcionarios algunos derechos de los propios del trabajador privado, pero no
as otros. En fin, en algunos casos, el Estado, celoso de mantener las prerrogativas que le concede
el rgimen estatutario, se aferra al mismo, impidiendo a los funcionarios el acceso a los derechos
que consagra el Derecho del Trabajo. Por el contrario, en otros casos, el Estado, en forma un tanto
errtica, tratando de evitar algunas de las consecuencias propias del estatutarismo, especialmente

el derecho a la estabilidad que, al menos tericamente, le suele ser inherente, adopta,

ocasionalmente, formas de empleo distanciadas del rgimen estatutario.
En cuarto y ltimo lugar, es conveniente sealar que la tendencia hacia la laboralizacin se
manifiesta fundamentalmente en el tema de los derechos colectivos. La lucha principal de los
funcionarios pblicos ha radicado en su aspiracin de tener derechos a crear asociaciones
profesionales fuertes y reconocidas, con posibilidad de negociar colectivamente sus condiciones de
trabajo y de ejercer legtimamente la huelga, si fuere el caso. Al lado de estos objetivos, resultan
mucho menos transcendentes cualesquiera otras pretensiones en el sentido de modificar
singularmente condiciones relativas al estatuto individual del funcionariado. De hecho, la gran
paradoja de este movimiento hacia la laboralizacin, que generalmente es calificada desde el
punto de vista del Derecho del Trabajo y del movimiento sindical como una tendencia progresista
o de avanzada, es que el rgimen estatutario funcionarial concede a los empleados pblicos
algunos derechos, como el de la estabilidad, que al menos tericamente les corresponde, que no
estn hoy contemplados dentro del rgimen general de los trabajadores privados.
10.

CONCLUSIONES.

Hemos visto un catlogo de las principales cuestiones que el Derecho del Trabajo, a lo
largo de su ms que centenaria historia, se ha planteado para determinar el objeto de la especial
tutela que justifica su existencia como disciplina autnoma en el mundo de las ciencias jurdicas.
De la revisin de esta temtica me parece que se puede llegar a dos conclusiones, aparentemente
simples pero en el fondo de gran complejidad. En primer lugar, es necesario destacar que cuando
las circunstancias econmicas y sociales no le permiten al trabajador participar efectivamente y de
manera adecuada y equitativa en la determinacin de las condiciones en que presta sus servicios
y cuando la remuneracin que recibe por los mismos no le permite afrontar las contingencias
especiales de la vida, tales como desocupacin, enfermedad, vejez y muerte, se hace necesaria la
intervencin estatal mediante una adecuada tutela que supla estas carencias del trabajador. La
prdica neoliberal de que las denominadas leyes del mercado son suficientes para garantizar la
salud de la economa y de la sociedad ha resultado una falacia. Ello se evidencia de la historia
misma de la humanidad y, especialmente, de la ms reciente, que nos ha permitido ver como una
actuacin incontrolada y voraz de algunos sectores financieros ha hundido al mundo en una crisis
econmica y social que en trminos racionales no deba haberse producido. En segundo lugar,
debe sealarse que la extensin y las modalidades de esta tutela constituyen un complejo
problema, cuya atencin corresponde a una variedad de instrumentos y programas pblicos y
sociales que deben formularse y ejecutarse de manera equilibrada y eficiente, de manera que la
tutela conferida al trabajo no constituya un factor que perturbe la vida armoniosa de la sociedad,
para cuyo desarrollo el trabajo es un factor importante, pero no nico. En este orden de ideas el
Derecho Laboral es uno de los instrumentos ms importantes de que dispone la sociedad para la
tutela del trabajo humano. Su eficiente funcionamiento requiere tomar nota de sus intrnsecas
limitaciones: no sera adecuado pretender atribuirle toda la responsabilidad de la tutela social del
trabajo, porque en algunos casos y en determinadas situaciones otros instrumentos deben
coadyuvar al cumplimiento de este fin social. En todo caso, el eficaz desempeo del papel que el
Derecho del Trabajo tiene asignado dentro de una sociedad democrtica depende, a su vez, de la
eficacia con que cumplan su funcin los distintos actores que participan en el proceso de formacin
y desarrollo de esta disciplina. Los legisladores, que deben crear normas claras y precisas, que
tomen en cuenta la realidad social en que van a ser aplicadas, para que la finalidad de la tutela
pueda ser compatible con los requerimientos de la produccin y del equilibrio social. Los

empleadores y sus organizaciones, que deben comprender que sus especficos intereses
profesionales no encuentran mayor garanta que el funcionamiento de un sistema de relaciones
laborales justo y equilibrado, lo cual no puede ser logrado sino mediante el respeto y el
cumplimiento de las normas del trabajo. Los trabajadores y sus organizaciones, que deben
comprender que no habr adecuado funcionamiento del sistema si ellos no cumplen sus deberes
con el mismo celo que exigen para el disfrute de sus derechos; que no habr remuneracin justa si
no hay produccin adecuada. Los jueces y los agentes de la administracin del trabajo, que deben
ser los principales garantes del cumplimiento de la normativa laboral y que deben actuar con
eficiencia, tesn e imparcialidad, para poner fin a la brecha entre realidad y norma que ha
caracterizado nuestro mundo laboral. En fin, la Academia, que debe contribuir con el estudio
permanente de los temas que dan vida al Derecho del Trabajo; que debe superar la sublime
tentacin de la erudicin, para dedicar sus esfuerzos al estudio de los problemas reales de la
sociedad y del trabajo.

Profesor de la Universidad Lisandro Alvarado, Barquisimeto Venezuela. Profesor Invitado en

carias universidades. Secretario General de la Academia Iberoamericana de Derecho del Trabajo.
Individuo de Nmero de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales de Venezuela. Miembro de
Nmero del Instituto Venezolano de Derecho Social.
[1] Amrico PL RODRGUEZ, Sobre las fronteras del Derecho del trabajo, en "Estudios Homenaje
a Rafael Caldera", UCAB, Caracas, 1997, pp. 313 y ss.
[2] Rafael Caldera, Derecho del Trabajo, Caracas, 1939, p.p.
[3] Rafael Caldera, Derecho del trabajo. Editorial El Ateneo, Buenos Aires, 1.961, p.280