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DIVORCIO POR INCOMPATIBILIDAD

DE CARACTERES: procedimiento
especial aplicable

Mag.
Yoaldo Hernndez Perera

Fundamento legal
Enumeracin de
las causas determinadas: Art.
2, desde la letra d) hasta la h)
de la Ley No. 1306-bis

Enumeracin de las causas


1.- Incompatibilidad de caracteres
2.- La ausencia
3.- El adulterio
4.- La condenacin a uno de los
esposos a una pena criminal.
5.- Las sevicias e injurias graves
6.- Abandono, por ms de dos aos,
del hogar.
7.- Embriaguez habitual o uso de
drogas por parte de uno de los cnyuges.

Elemento comn de todas


las causas determinadas

El ingenio doctrinal ha
razonado en el sentido de que todas las
causas determinadas tienen como
elemento comn la existencia de: LA
FALTA.
Dicha falta sera de los
deberes del matrimonio por parte de
uno de los esposos.

Opinin doctrinal sobre las


causas determinadas
Para el profesor
Jean Carbonnier, todas las
causas determinadas se
contraen a una sola: INJURIA
GRAVE.

Divisin jurisprudencial de las


causas determinadas
La jurisprudencia francesa ha
dividido las causas determinadas en dos grupos,
a saber: a) Causas facultativas y b) Causas

perentorias.

Causas facultativas y perentorias


Facultativas:
Estn previstas por la ley.
Cuando son causas abstractas, como
la incompatibilidad de caracteres,
los hechos que la configuran son de
un amplio espectro. El juez conserva
su poder soberano de apreciacin.
La falta debe provenir del hecho o
de la conducta del otro cnyuge.

Perentorias
Surgieron como creacin
de la jurisprudencia y de la doctrina:
adulterio de cualquiera de los
cnyuges y condenacin penal a
cualquiera de los cnyuges. Cuando
son establecidas, se imponen al
juez, quien no conserva ningn
poder de apreciacin.

Procedimiento
En materia de divorcio, cual que sea la causa,
concita inmediatamente la atencin el hecho de que las
reglas de procedimiento no estn contenidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil, sino en la Ley No. 1306Bis.
Los artculos del 3 al 20 de la Ley No. 1306-Bis,
indican el procedimiento de divorcio por esta causa.
Contrario a lo que ocurre en materia de mutuo
consentimiento, que es un acuerdo entre las partes
homologado por el juez, en las casuas determinadas
estamos frente a un litigio en la ms amplia acepcin
del trmino, agravado por la presencia de un quille
entre las partes.

Fijacin de audiencia
Se hace mediante instancia
dirigida ante el tribunal de derecho comn de
la residencia del demandado. Si el demandado
no tiene residencia conocida, se peticiona la
fijacin ante el tribunal de derecho comn de
la residencia del propio demandante.
La ley habla de residencia y no
de domicilio, como el derecho comn (art.
61 CPC), porque es lgico que cuando los
cnyuges se ponen bravo, el ofendido
abandona el techo conyugal.
Nota: Cuando un esposo haya sido condenado, el tribunal competente es el del sitio de la crcel donde est recluido.

Momento de la
determinacin del domicilio
La residencia para demandar debe
para
demandar
determinarse
el da del emplazamiento, como

consecuencia directa de las modificaciones que


se producen en este sentido por el art. 22 de la
Ley No. 1306-Bis: el domicilio (residencia) del
demandado debe ser determinado en atencin
al que posea al momento de la demanda en
justicia, sin que haya que tener en cuenta los
cambios ulteriores, puesto que la competencia
territorial queda fijada de manera definitiva al
inicio de la instancia, de acuerdo con
jurisprudencia constante.

Cuando el demandado
reside en el extranjero
Hay que distinguir si el demandado es
una persona de nacionalidad dominicana o si se
trata de un extranjero casado en la Repblica
Dominicana. En el primer caso, no hay problemas,
porque el art. 3, p. 3 del C.C. dispone: Las leyes
que se refieren al estado y capacidad de las
personas, obligan a todos los dominicanos,
aunque residan en pas extranjero. De ah que
ningn dominicano ser admitido a proponer la
incompetencia en razn de la materia de los
tribunales dominicanos para conocer de la
demanda en divorcio incoada en su contra.

Cuando el demandado es
extranjero
La nacionalidad extranjera del demandado no afecta
la competencia territorial de los tribunales dominicanos para
conocer de la materia de divorcio, por el orden pblico
internacional reconocido para el divorcio y sus
procedimientos. Cada vez que el orden pblico est
comprometido, los tribunales dominicanos son los nicos
competentes para conocer de la accin de divorcio. Que
habindose producido la cuasa determinada del divorcio ante
la sociedad dominicana, es obvio que sus tribunales deben
conocer del asunto: a veces se requieren testigos idneos para
probar la incopatibilidad, que no se podran llevar al
extranjero. Nuestra ley de divorcio debe ser aplicada tanto a
los nacionales como a los extranjeros que tengan en nuestro
pas una residencia, mxime si el matrimonio se ha celebrado
en la Repblica Dominicana, al amparo y proteccin de las
leyes nacionales en un momento que uno de los cnyuges
posea la nacionalidad dominicana, y debiendo admitirse,
pronunciarse y registrarse el divorcio en nuestro pas, a
consecuencia de los hechos ocurridos en l.
.

Emplazamiento
Debe reunir la forma ordinaria de los emplazamientos
(art. 61 del CPC). Pero la Ley No. 1306-Bis establece
requisitos especiales cuando va dirigido a la mujer, por ser
la parte demandada.
Art. 22: Todas la notificaciones, incluyendo
cualesquiera otros actos preliminares tendientes a
establecer la prueba del abandono del hogar o de otros
actos relativos al divorcio, debern ser hechas, bajo pena de
nulidad radical y absoluta, a su propia persona, o al fiscal
del tribunal que deba conocer de la demanda, quien
practicar las diligencias necesarias para que tales
notificaciones lleguen a conocimiento de la mujer.

Cont. emplazamiento
A diferencia del derecho comn
(Art. 68 CPC), que se puede notificar a la
persona misma o a su domicilio, en materia
de divorcio por incompatibilidad, las
notificaciones a la mujer demandada en caso
de divorcio, con domicilio conocido en la
Repblica, siempre se harn a su persona,
no importa que se encuentre en su domicilio
o fuera del mismo.

Cont emplazamiento
Es claro que con esta medida, de notificacin
a persona, lo que en esencia ha perseguido el
legislador es evitar que se disuelva el vnculo
matrimonial sin que la esposa est debidamente
enterada para hacer uso de su derecho de defensa.
En el estado actual de nuestro derecho, cualquier
acto de procedimiento en materia de divorcio que no
sea notificado personalmente a la mujer, cuando
figure como parte demandada, es radicalmente nulo
y, por tanto, inhbil para producir efectos jurdicos,
teniendo en cuenta que todo lo relacionado con la
materia de divorcio interesa al orden pblico.

Cuando la mujer tiene domicilio


desconocido
El art. 69, inciso 7 del CPC aplica extensivamente.
En materia de divorcio, para evitar procedimientos
clandestinos, se prev en la Ley No. 112 del 23 de marzo de
1967, que modific el prrafo del art. 22 de la Ley de divorcio
lo siguiente: En todos los casos en que los emplazamientos
tengan que hacerse al fiscal, ser obligatorio para el marido
demandante, bajo pena de nulidad radical y absoluta,
publicar previamente en un diario nacional de los de mayor
circulacin del pas, un aviso durante tres das consecutivos
que contenga advertencia a la mujer demandada, de que, a
falta de informacin relativa al lugar de su residencia, se
proceder a emplazarla en accin de divorcio ante el fiscal
del tribunal que deba conocer de la demanda. En dicho aviso
se expresar cul es ese tribunal, la fecha en que notificar
la demanda al fiscal, la causa de sta, el nombre de la parte
demandante, el nombre de la mujer contra quien se dirigir
la demanda, el lugar de la ltima residencia que le hubiere
conocido el marido a su mujer y el da y la hora de la
audiencia. Copia inextenso de ese aviso se dar al fiscal en
cabeza de la demanda.

Cont. domicilio desconocido


de la mujer
El juez apoderado del caso
declarar irrecibible la demanda si no se
demuestra que se han hecho las
publicaciones indicadas, con el depsito
de los tres ejemplares de los peridicos,
certificados por los impresores, que
contengan las tres publicaciones
consecutivas ordenadas por la ley.

Cundo debe hacerse el


emplazamiento ante el fiscal

Cuando la mujer no tiene domicilio conocido

en el pas (Art. 69, inciso 7 del CPC).

Cuando la mujer reside en el extranjero, con


domicilio conocido o no.
Nota: En el ltimo caso, tenga en el extranjero domocilio conocido o no, el emplazamiento a la mujer tiene que tramitarse, por conducto del M.P., a travs del ministerio de

relaciones exteriores.

Nota:

El art. 12 de la Ley No. 1306-Bis, fija una directiva para los fines de la guarda de los hijos, teniendo en cuenta cul de los esposos es culpable de la ruptura del matrimonio.

Mujer establecida en el extranjero,


con domicilio conocido o
desconocido
Cuando el procurador fiscal recibe la
notificacin del acto de emplazamiento dirigido a la
mujer cuyo domicilio no es conocido en la Repblica,
lo visa, teniendo la obligacin de practicar las
diligencias necesarias para que tales notificaciones
lleguen a conocimiento de la mujer.
Cuando la mujer se encuentra
establecida en el extranjero y su domicilio es
indicado en el emplazamiento, el representante del
M.P. debe tramitarlo a travs de la cancillera, Para
que sea recibido por la mujer emplazada. Por su
lado, el funconario

Cont.
diplomtico o consular dominicano
est en la obligacin de participar la recepcin del
acto, enviarlo a la requerida y dar constancia de
esas diligencias al rgano oficial que hizo la
tramitacin.
Cuando la mujer establecida en el
extranjero no tiene domicilio conocido en la
actualidad, el acto debe ser remitido al ltimo
domicilio conocido por el marido. Si ese ltimo
domocilio de la mujer nunca fue conocido, la
doctrina ha entendido que el fiscal de todos
modos debe remitir el acto a Cancillera, porque
el texto legal que regula la forma de notificar a la
mujer

Cont.
en manos del fiscal no distingue
el caso en que el domicilio en el extranjero
sea conocido o desconocido, sino que en
trminos expresos seala: En todos los
casos en que el emplazmaiento debe swer
notificado al fiscal, enuncia de manera
inequvoca el propsito del legislador de que
se proceda en la misma forma respecto de la
esposa demandada que resida en el
extranjero.

Cuando el demandado es el
hombre con domicilio conocido
en el pas
Aplican a estos casos los
rigores notificativos del derecho comn:
puede hacerse en manos de una
persona que pueda recibir el acto; de un
vecino; a persona, en cualquier lugar en
que pueda ser localizado (su trabajo,
etc.)

Cuando el demandado es hombre


con domicilio en el extranjero
Se hace va el Producrador
Fiscal correspondiente, garantizando que el
acto se remita va diplomtica: se iguala al
de la mujer en el extranjero en que media
siempre el Fiscal, pero se diferencia en que
cuando se trata de la mujer, el trmite debe
estar precedido de tres publicaciones en un
peridico de circulacin nacional; trmite
ltimo que ya la SCJ ha sostenido que no es
inconstitucional (faltara ver qu dira el TC).

Esposos de nacionalidad
dominicana, casados en el pas,
pero residentes
en
el
extranjero.
Para los cnyuges dominicanos,
aunque vivan en el extranjero, los tribunales
dominicanos son competentes. Sin embargo,
ha sido decidido que en caso de que el
demandado invoque una excepcin de
incompetencia, los tribunales dominicanos
deben declinar ante el tribunal extranjero
del domicilio del demandado; esto as,
siempre que el divorcio, en la causa
determinada invocada, sea permitido en el
pas donde resida el demandado.

Jurisprudencia
Que tal como lo dice la Corte a-qua en
sus motivos, es incuestionable, dentro del criterio
adoptado en este punto del Derecho Internacional
Privado por la jurisprudencia nacional, que los
tribunales dominicanos son competentes para
conocer de las demandas de divorcio por
cualquier causa entre esposos que sean, ambos,
de nacionalidad dominicana, auqnue los dos estn
domiciliados en el extranjero; pero, en cambio, la
Corte a-qua incurre en la especie en una errnea
interpretacin de esta regla de Derecho
Dominicano, cuando estima

Cont
que esa competencia era absoluta e
imperativa en el caso llevado a su decisin
por va de alzada, sin tener en cuenta la
excepcin que formul la esposa ahora
recurrente, excepcin ante la cual la Corte aqua debi desapoderarse de la demanda, para
que el demandante, si tal era su inters,
llevara a cabo su procedimiento en la isla de
Puerto Rico, donde reside la esposa que haba
sido demandada . (1)
(1) Cas. Civ. del 17 de junio de 1974, B.J. No. 763, p. 1586.

Esposos de nacionalidad
dominicana, casados en el
Los tribunales
dominicanos sonen pas
extranjero
y residentes
competentes en estos casos (Art. 3, prrafo III,
extranjero
del Cdigo Civil). Pudieran surgir dudas en cuanto
al tribunal en especfico que debera conocer del
asunto, pero mayoritariamente se ha admitido
que a este caso deben ser aplicadas las mismas
reglas que rigen cuando el demandado tiene el
domicilio en el extranjero y el demandante en
este pas: el tribunal competente ha de ser, pues,
el del domicilio del demandante. Y cuando la
mujer sea la demandada, deben siempre hacerse
las 3 publicaciones de rigor (Art. 22 Ley No. 1306Bis).

Esposos extranjeros no
residentes en el pas

En estos casos los


tribunales dominicanos no son
competentes. Se registra un caso
en que un tribunal admiti el
divorcio en estas circunstancias,
pero tal decisin fue casada (Cas.
Civ. 29 de octubre de 1975, B.J.
No. 779, p.p. 2050-51).

Plazo de comparecencia
Es el de la 8va. franca. Y es
preciso tener en cuenta que en
materia de divorcio el da de la
comparecencia debe sealarse de
manera expresa, a pena de nulidad
radical. El plazo de la comparecencia
es franco porque tiene como punto de
partida una notificacin a persona o a
domicilio (Art. 1033 CPC).

Formas de comparecer el
demandado
De conformidad con el artculo 4
de la Ley No. 1306-Bis, el demandado
comparecer en persona o por medio de
apoderado con poder autntico.
Sobre este artculo 4, la SCJ fij el
importante precedente de que, por tratarse
de un procedimiento especial, de orden
pblico, la interpretacin ha de ser restrictiva
y, por tanto, el abogado que postule debe
contar con un poder autntico. (Cas. Civ. del 4
de marzo de 1980, B.J. No. 832, p.p. 387-88).

La audiencia
Debe hacerse a puertas
cerradas, ya que por tratarse de una
controversia entre parejas, pudieran
generarse situaciones personales que
no deben interesar a los terceros. La
inobservancia de esta modalidad
(puertas cerradas) implica la nulidad
del procedimiento y de la sentencia.

Asistencia de las partes a la


audiencia
Como en el proceso comn, si slo asiste
el demandante, el asunto pasa en defecto del
demandado. Pero si ninguna de las partes asiste,
desde la ptica del tribunal, pura y simplemente se
cancelara el rol, sin embargo, desde la perspectiva
de las partes, segn un sector de la doctrina, dada la
naturaleza del objeto juzgado, tal inasistencia ha de
asumirse como un desistimiento tcito, que extingue
la instancia. Por tanto, en caso de que el
demandante, luego de cancelarse el rol, pretenda
proseguir con el asunto, debera introducir un nuevo
acto introductivo, pues por la falta de inters, aqul
ha quedado aniquilado y el tribunal ya no estara
apoderado de nada: no compartimos ese criterio.

Medios de Prueba
Son admitidos los medios de prueba
propios del proceso civil comn, al tenor del art.
1316 del Cdigo Civil. Pero, sin dudas, en esta
materia el medio por excelencia es el testimonial.
Es obligatorio, en caso de ofrecerse
testigos, que sea notificada la lista de ellos en
cabeza del acto de emplazamiento. Por su lado, el
art. 7 de la ley, sostiene que si el demandado
pretende hacer escuchar testigos, debe notificar
la lista de ellos, al menos dos das francos antes
de la audiencia: se trata de reglas no rgidas.

Carcter opcional de los


testimonios
Se ha juzgado que los testigos, para
todas las causas determinadas, constituyen
medidas facultativas, no imperativas como
equvocamente se lleg a interpretar alguna vez.
Por otro lado, no dar lugar a tachas los
parientes de las partes, a excepcin de los hijos y
descendientes, ni tampoco generan tachas los
criados de los esposos, pues tanto los parientes
como los criados tienen base para opinar sobre la
situacin real de la relacin de los esposos. Pero
para los hijos o descendientes que an vivan en el
domicilio conyugal pudiera resultar traumtico
hablar de dicha situacin.

Demandas
reconvencionales
en
Se ha admitido en doctrina y
jurisprudencia que la demanda incidental en
materia
de no
divorcio
materia de divorcio
implica una contradiccin

general con la demanda principal. Todo lo


contrario, ella la confirma por parte, puesto que,
como sta, tiende a la ruptura del lazo conyugal.
En consecuencia, el retracto de la demanda
principal deja subsistir el objeto mayor, que es la
bsqueda de esa ruptura, puesto que ha sido
solicitada por una segunda vez y por otras
causas, bajo la forma de demanda reconvencional.
El retracto de la demanda principal no debe
afectar la demanda reconvencional.

Medios de inadmisin
En materia de divorcio se distinguen
medios de inadmisin generales (Ley No. 834, art.
44) y medios de inadmisin especiales (Ley No.
1306-Bis).
Los especiales son: 1.Reconciliacin de los esposos; 2.- No haberse
pronunciado el divorcio dentro de los dos meses
de la sentencia que lo admite ser firme; 3.Muerte de un esposo en el transcurso de una
instancia; 4.- Complicidad del demandante en la
cuasa invocada como fundamento del divorcio.

Prescripcin
A la luz de la
legislacin vigente, slo es posible
considerar como causa de extincin
del derecho de demandar en
divorcio: 1.- Por motivo de la
prescripcin veinteal de derecho
comn (art. 2262 C.C.); 2.- Por la
reconciliacin de los esposos.

Medidas Provisionales y
conservatorias

Las provisionales
buscan organizar la vida de los
cnyuges desde que inicia el
proceso hasta que termina y las
conservatorias persiguien que la
masa a partir no sea distraida
por ninguno de los esposos.

Participacin del juez del


Rfr
Tiene este
juez competencia para
intervenir en alguna
medida conservatoria
impuesta en ocasin de un
divorcio?

Remisin al fiscal
Despes que las
partes concluyen y se han vencido
los plazos para depsito de escritos
justificativos, el expediente se
remite el M.P., quien en la prctica
desafortunada por dems- se
limitan a establecer que se acogen
al criterio externado por el juez.

Sentencia que admite el


divorcio Por aplicacin del art. 15 de la
Ley No. 1306-Bis, esta sentencia es
contradictoria. No es susceptible del recurso
de oposicin. Se trata de una decisin
provisional y condicional; y es que su
efectividad depende de que sea transcrita por
el Oficial del Estado Civil; el proceso se puede
aniquilar por la reconciliacin de los esposos;
est sometido a un sistema de caducidad, y si
no se observa, permite la sentencia y las
cosas vuelven a su estado inicial.

Publicidad del
pronunciamiento de la
Si bien la
sentencia
que
admite
el
audiencia en esta materia es a
divorcio
puertas cerradas, la sentencia
que estatuya al respecto,
admitiendo o rechazando el
divorcio, a pena de nulidad,
debe ser pronunciada en
audiencia pblica.

Notificacin de la sentencia
que admite
el
divorcio
Deben observarse las condiciones de

derecho comn (Art. 68 CPC), pero adems otros


requisitos propios de este procedimiento especial, a
saber: 1.- En caso de ser la mujer la demandada, la
notificacin debe ser en su propia persona, si tiene
domicilio conocido en el pas (art. 22 Ley No. 1306Bis); 2.- si no tiene domicilio conocido en el pas,
por va del M.P.; 3.- Si el demandado ha sido el
hombre, domiciliado en el pas, la notificacin
puede ser hecha a su persona o a su domicilio; 4.Cuando el hombre reside en el extranjero, en la
misma forma del emplazamiento (art. 22); 5.Cuando la sentencia emane de la SCJ el
cumplimiento de las formalidades de rigor

Cont.

Que
requiera del M.P.
estar a cargo del
Procurador General
de l Repblica.

Recursos
La apelacin contra la
sentencia dictada en primera instancia. En
la Corte, porque as lo permite la ley,
procede tanto la oposicin como la
casacin.
Se han admitido la
revisin civil y la tercera en esta materia:
no son, PARA NADA, comunes en la
prctica estos recursos extraordinarios.

Pronunciamiento del divorcio


La parte demandada debe ser
llamada a comparecer ante el Oficial del Estado
Civil para que presencie y oiga pronunciar el
divorcio admitido por la sentencia que ha
debido serle notificada previamente.
En la prctica, suele en el
mismo acto que notifica la sentencia de
divorcio, emplazar para el pronunciamiento.
El plazo es de dos meses a
partir de que la sentencia es firme, para
transcribir la sentencia.

Documentos a expedir en
el pronunciamiento
1.- Certificado de
pronunciamiento de
divorcio
2.- Copia certificada del
acta de divorcio.

Publicacin del Divorcio


Est a cargo, por norma general, del
cnyuge que obtuvo el divorcio, pero nada se
opone a que lo haga el cnyuge demandado,
pues se trata de un simple requisito de
publicidad para hacerlo oponible a 3ros. Debe
hacerse dentro de los 8 das de su
pronuciamiento. La ley dispone el depsito de
un ejemplar del peridico en que fue insertada
la publicacin, certificado por el imrepesor y
registado en la oficina destinada a esos fines,
en la secretara del tribunal que admiti el
divorcio, lo que deber ocurrir dentro de los 8
das subsecuentes a la publicacin del divorcio.

GRACIAS!