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RELAO DE EMPREGO

Embora em poucas passagens a CLT se refira relao de emprego, tratando, na maioria das
vezes do contrato de trabalho.
Quando a CLT define contrato de trabalho no art. 442 faz referncia explcita relao de
emprego: acordo tcito ou expresso correspondente relao de emprego. O legislador parte do
pressuposto de que, havendo relao de emprego temos, para os efeitos da lei, contrato de trabalho.
Precisamos compreender a relao de emprego como suporte ftico do contrato de trabalho
(Pontes de Miranda). Enquanto a doutrina juslaboral criticava o conceito legal de relao de emprego
do art. 442 da CLT, Pontes trabalhou com o princpio da irrestituibilidade das prestaes nas
relaes de emprego.
Transpondo isto para uma ideia de contrato, ainda que este seja nulo, impossvel colocar os
sujeitos na situao em que se encontravam antes. A nulidade no direito do trabalho no pode ter
efeitos retroativos. No h como restituir o status quo ante, porque as prestaes reciprocamente
entregues pelo empregado e pelo empregador so irrestituveis. O empregado no pode devolver ao
empregador o seu salrio que tem natureza alimentar, e o empregador no pode devolver ao
empregado a energia que este dispensou e que integrou seu empreendimento econmico.
A nulidade do contrato de trabalho somente pode ter efeitos ex nunc. O que prepondera na
relao de trabalho o ato-fato jurdico trabalho por conta alheia em atividade produtiva. Princpio da
Primazia da realidade.
Tanto o incapaz, a criana de 8 anos que trabalha em relao de emprego, quanto o adulto
capaz de 25 anos que trabalha em relao de emprego so protegidos pela legislao trabalhista. No
que tange ao Direito do Trabalho, ambos tm os mesmos direitos trabalhistas.
A exposio de motivos da CLT diz que a relao de correspondncia entre relao de
emprego e contrato de trabalho busca evitar que vcios de capacidade se tornem empecilhos
proteo do Direito do trabalho. No h dificuldade em se aplicar o direito do trabalho quando existir
suporte ftico de contrato de trabalho. Faz-se necessrio distinguir contrato inexistente de contrato
nulo.
Em regra, existindo relao de emprego, existir contrato de trabalho perfeitamente vlido e
caracterizado. H situaes, porm, em que a relao de emprego est caracterizada, mas, por
alguma questo da relao de fato, no poderemos caracterizar o contrato de trabalho como vlido.
Imagine-se que estamos diante de um traficante com um subordinado seu que tem todas as
caractersticas de empregado. Os dois praticam trfico em coautoria de delito. Esta relao no pode
caracterizar, no plano do direito do trabalho, uma relao de emprego, embora, faticamente o traficante
e seu subordinado atuem como empregador e empregado, pois, juridicamente, a relao regulada
pelo direito penal. Nesse caso, a prpria relao de emprego inexistente. No contrato de
trabalho nulo, porque no h suporte ftico para uma relao de emprego. O que existe o suporte
ftico do delito de coautoria de trfico de drogas.
Se o OBJETO do trabalho for proibido, defeso em lei, mas a ATIVIDADE desenvolvida for lcita
(menor de 16 trabalhando), h uma situao de nulidade do contrato de trabalho, pois h relao de
trabalho, h relao de emprego (atividade lcita, mas proibida ao menor) e esto presentes vcios que
nulificam o contrato de trabalho. A relao de correspondncia existe, na hiptese, para proteger esta
criana que trabalha.
Se tivssemos uma definio formal de contrato na CLT, poderamos invalidar os efeitos da
proteo do contrato de trabalho do menor. O art. 8 da CLT dispe que, na falta de legislao explcita,
aplica-se o direito comum (definio de contrato que est no direito comum).

No direito do trabalho, o suporte ftico que interessa para fins de proteo do trabalhador.
Dever-se-ia fazer maior uso do chamamento lide nos casos em que o juiz descobre quem o
empregador de verdade e o chama lide. Hiptese em que o empregado pensava que a pessoa contra
quem ajuizou reclamao era seu empregador, quando, na realidade, era apenas um preposto do
empregador ou seu prprio colega de trabalho incumbido de lhe repassar ordens e dinheiro.
REQUISITOS DA RELAO DE EMPREGO
No temos uma definio na legislao de relao de emprego, mas apenas de seus sujeitos. A
CLT define quem empregador (empreendedor de atividade econmica) e quem empregado
(entregador de sua fora de trabalho).
A relao de emprego espcie da relao de trabalho. As relaes de trabalho envolvem
contratos de atividade (tem como objeto a atividade humana) e so contratuais (convergncia de
vontades, ainda que tacitamente manifestadas). Saindo do plano ftico e entrando no plano formal,
portanto, diz-se que as relaes trabalhistas tm natureza contratual e, inserido no seu objeto, est a
atividade humana.
Contratos de atividade que fazem parte da RELAO DE TRABALHO:

REPRESENTAO COMERCIAL: Representante comercial atua por conta prpria em nome do


representado e faz a intermediao de negcios entre o centro produtos (indstria) e o comrcio
atacadista/varejista. Intermedirio da compra e venda de produtos. Representante no
subordinado e nem depende do representado. O representante comercial para exercer
validamente sua profisso deve estar regularmente inscrito no CORE. Ele integra uma
corporao obrigatria (tem que estar em dia com suas contribuies). Trabalhador autnomo
vinculado a uma corporao por fora de lei. O representante comercial tem autonomia gerencial
para organizar seu trabalho e no tem caracterstica de vulnerabilidade do empregado.
PEQUENO EMPREITERO (ARTFICE): pessoa natural, fsica, que faz contrato de empreitada
onde o empreiteiro. Empreita e executa a obra. Contrato de atividade. O empreiteiro o
artfice da empreitada. Contrata com o dono da obra que no empresrio da construo civil.
Pintor, por exemplo. O empresrio da construo civil s pode contratar empreiteiro como
empregado, este o detalhe.
PARCERIAS RURAIS: contrato tpico rural realizado por dois produtores rurais devidamente
registrados que necessariamente so proprietrio de alguma coisa importante parceria. Um
parceiro entra com um pouco das cabeas de gado e com sua mo de obra na lida do campo
enquanto o outro entra com muitas cabeas e com o terreno. A parceria pode ser tambm
agrcola. Caso em que um parceiro entra com a terra e o parceiro com o resto (sementes,
insumos). Parceiro outorgado o que administra, trabalha e o parceiro outorgante o que entra
com a terra, com a quantidade maior de gado... requisito que o parceiro outorgado seja
produtor rural devidamente registrado e participe no resultado correndo os riscos do negcio.
PRESTAO DE SERVIOS AUTNOMOS: servios precisam ser eventuais. Ex.: eu tenho
uma butique que vende lingerie feminina e contrato um eletricista para resolver a falta de luz. No
momento em que a luz volta pago pelo servio, e o eletricista vai embora. A vendedora da
butique contratada no mesmo dia empregada, j o eletricista prestador de servios.
SERVIO DE CARTER LIBERAL: se eu pago um advogado para ser consultor jurdico da
minha empresa permanentemente, ele no se transforma em empregado, pois profissional
liberal. Da mesma forma o ginecologista que trata de uma mulher durante 20 anos no
empregado dela. No da natureza de seu trabalho ser empregado. Contudo, o profissional
liberal pode trabalhar como empregado se as partes assim avenarem em contrato de trabalho.
Trabalhador liberal trabalha com liberdade e no com subordinao.
RELAO DE EMPREGO

Aula 15.04.2014

Estvamos examinando o conceito de relao de emprego. Para o direito do trabalho, o que


prepondera o conceito da relao de fato. A proteo se d em face do que ocorre na realidade
concreta, do que se v, do que se pode constatar da relao e de sua execuo real. O conceito formal
de contrato uma decorrncia. Novamente, o contrato de trabalho resulta de um suporte ftico que
a relao de emprego (Pontes).
No existe, no Direito do Trabalho, regra especfica sobre a formao do contrato de trabalho. A
CLT prev a aplicao subsidiria das disposies do direito comum naquilo que no for incompatvel
com os princpios trabalhistas. Os requisitos de validade do ato jurdico nem sempre so aplicveis ao
Direito de Trabalho. Por exemplo, a criana que trabalha, se for sujeito de relao de emprego, recebe
proteo do Direito do Trabalho, independentemente de ser nulo o contrato por sua incapacidade
absoluta. Esse entendimento foi uma estratgia do legislador de estabelecer entre o contrato e a
relao de emprego uma correspondncia, uma equivalncia. Estando presentes os requisitos da
relao de emprego e no havendo ilicitude em seu objeto, haver contrato de trabalho.
A editora LTr tem publicado a CLT (1943) atualizada com a exposio de motivos, e esta
importante porque traduz o esprito que norteou o legislador e a organizao da legislao
trabalhista esparsa existente no Brasil desde 1930. Esta exposio de motivos traduz a razo pela qual
o governo entendeu necessrio organizar a legislao trabalhista e pontualmente destacar alguns
aspectos que poderiam eventualmente causar discusso na votao do Projeto de CLT no Congresso
Nacional.
O pargrafo 43 da exposio de motivos explicita a relao de correspondncia entre relao
de fato (caracterizao ftica da relao de emprego) e contrato de trabalho. A partir do pargrafo 46,
a exposio trata do conceito do art. 43 quando diz que contrato de trabalho o acordo tcito ou
expresso correspondente relao de emprego.
Se a relao de trabalho tiver seus sujeitos com as caractersticas de empregado e empregador
definidas pela CLT h relao de emprego (relao de trabalho = gnero, relao de emprego =
espcie).
O pargrafo 46 diz que o conceito firmado na consolidao (acordo tcito ou expresso
correspondente relao de emprego) tanto mais justo e relevante quanto o que se evidencia em
face de contratos formalmente nulos ou substancialmente contrrios ordem pblica e aos preceitos
da legislao do trabalho.
A inteno do legislador foi estabelecer correspondncia jurdica entre fato e contrato para
regular situaes em que, diante de uma relao de fato caracterizada, mas de um contrato
formalmente nulo, o trabalhador ficaria sem qualquer proteo. Essa correspondncia plenamente
aceita pela doutrina, inclusive pela civilista. A professora destaca um grande jusnaturalista civilista
portugus chamado Antnio Menezes Cordeiro que diz:as capacidades estabelecidas no direito
civil no servem ao direito do trabalho, porque este parte do pressuposto do sujeito que tem
fora de trabalho.
As incapacidades do direito civil (quando o CC diz que algum incapaz, o diz para proteg-lo
de si para no se obrigar em relaes jurdicas que venham em detrimento de si prprio). O direito civil
declara algum incapaz para proteg-lo, no para discrimin-lo e destitui-lo de direitos. Seria um
absurdo proteger o menor no CC e no na CLT.
Ex.: Empregador que se aproveita da fora de trabalho de uma criana e dela retira proveito
econmico. O contrato nulo, mas seria um absurdo dizer que o empregador fica livre dos encargos
trabalhistas por ter contratado menor de idade. Ainda que nulo o contrato de trabalho, h relao de
trabalho e h crime. As consequncias que advm deste fato aparecem em outros campos do direito.
Tambm a Previdncia social se obriga, no caso, pois o menor tem assegurado todos os direitos
trabalhistas.

A maioria das decises atuais reconhece a relao de emprego e manda pagar encargos
trabalhistas ao incapaz, PORM, ao reconhecer que o contrato nulo no permite, face nulidade,
anotao na CTPS e nem que conte o tempo que trabalhou o incapaz como tempo de servio. Se
esse incapaz se acidentar no trabalho tambm no ter benefcio acidentrio.
O que se v que os juzes no conseguem ultrapassar o problema da incapacidade absoluta
da criana, dos doentes mentais... O que perverso, pois o correto seria reconhecer a relao de
trabalho, mandar pagar encargos trabalhistas, anotar a carteira e contar o perodo de durao
da relao de trabalho como tempo de servio.
O contrato individual de trabalho possui um ncleo duro formado por direitos indisponveis do
trabalhador. Qualquer contrato de trabalho (desde o tcito, quando no h acerto entre o tomador at o
expresso, escrito) possui este ncleo duro. Necessrio conjugar os arts. 447, 456 e 460 da CLT
(atuao do princpio da primazia da realidade e da proteo). Se o empregado e o empregador no
acertaram o que aquele vai fazer e quanto vai ganhar, existem elementos na legislao que daro ao
Judicirio meios de estabelecer tais clusulas. Ademais, qualquer contrato de trabalho tem as
chamadas clusulas legais: clusulas que preveem os direitos estabelecidos em lei (jornada de
trabalho, recolhimento de FGTS, frias anuais de 30 dias, etc).
Reitere-se, no existe um artigo na CLT que trate especificamente da relao de emprego,
porm, a Consolidao define o que empregado e o que empregador. A regra a de que no haja
dvida quanto figura do empregador (dificilmente existir controvrsia acerca disto). O que pode
acontecer o empreendedor da atividade econmica negar que o trabalhador, que se diz seu
empregado, efetivamente tenha trabalhado para ele na condio de empregado. Pode haver dvida
quanto existncia ou quanto natureza da relao de trabalho, mas, em regra, no h duvida quanto
a ser o empreendedor empregador. Segundo dispe a CLT, considera-se empregador a empresa
individual ou coletiva que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e
dirige a prestao pessoal de servio.
Assim, empregador, luz da lei, :

EMPRESA: no CC, a empresa um autodinmico, um organismo que congrega


estabelecimentos, pessoas, sendo um conjunto de fatos que dinamicamente se coordenam no
empreendimento. A empresa no sujeito de direitos, mas o conjunto de uma srie de fatores,
sendo uma universalidade de bens, pessoas e capital. A lei do trabalhador rural (1973) diz que
se considera empregador a pessoa individual ou coletiva titular da empresa. Essa lei deu
empresa uma titularidade subjetiva. Historicamente, temos que situar a CLT na data em que
surgiu o Decreto-Lei. Em 1943, ainda estvamos sob a influncia das doutrinas europeias (2
GM), especificamente as provindas da Itlia e da Alemanha, luz das quais a empresa era
instituio que colaborava com o Estado visando ao bem comum. No se falava em livre
iniciativa, tendo este princpio surgido posteriormente, pelo que a relao de emprego e o
contrato de trabalho tinham caracterstica institucional, sendo consequncia do fato de o
trabalhador se agregar a uma atividade econmica que existia muito mais em funo do
interesse do Estado do que da iniciativa capitalista. Quem tinha dinheiro era obrigado a investir
em empresas para dar empregos, de modo que empresa e empreendedor se confundiam. O
empregador se subsumia na atividade econmica. Modernamente, a ideia de empresa mudou
completamente. O princpio da livre iniciativa est no art. 2 da CRFB como princpio
constitucional bsico da atividade econmica. Portanto, no faz sentido confundir empresa com
empresrio, tanto que quando se define empregador rural j no se diz mais que empresa. A
ideia de empresa mudou sua viso e temos que fazer uma leitura atual do que CLT diz que o
empregador empresa.

Ante o que foi visto, EMPREGADOR A PESSOA COM APTIDO PARA EMPREENDER UMA
ATIVIDADE ECONMICA. No h possibilidade de quem no tenha dinheiro, capital, empreender uma
atividade econmica. Isto no to bvio, pois trabalhamos com relaes de fato. Identificamos a
relao de emprego naquilo que concretamente aparece na realidade da execuo desta relao.
Muitas vezes identificamos uma relao em que h duas pessoas: uma delas tem todo perfil de pessoa

subordinada hipossuficiente e a outra tem todo o perfil de pessoa subordinante (admite e dirige a
prestao pessoal de servios, exteriorizando elementos do empregador), mas no tem aptido para
exercer a atividade econmica. Nestas relaes de trabalho, o empregado hipossuficiente, semianalfabeto, em condies precrias de assimilao da realidade, mas a pessoa com quem ele trabalha
tambm no tem muita noo de sua condio.
Ex.: juiz de execuo percebe que a sentena est equivocada. Dois trabalhadores
hipossuficientes que trabalharam juntos em uma obra (pintores) so apontados como empregado e
empregador. Um deles condenado a pagar horas extras ao outro. Contudo, entre os dois no existia
relao de emprego, pois o apontado empregador no tinha aptido para empreender a atividade
econmica, no tinha capital. Reclamado conseguiu um emprego de pintor e chamou o compadre para
ajudar (reclamante). Ele tinha sinais de empregador porque: estabelecia a jornada de trabalho,
repassava o dinheiro, ensinava como pintar ao compadre... Externamente, o reclamado parecia
empregador, mas no era. H situaes em que a pessoa que est sendo apontada como
empregadora no tem aptido para s-la. Necessrio haver sensibilidade do juiz do trabalho para
perceber isto. Chamamento lide: juiz descobre que h dois hipossuficientes trabalhando um com o
outro e no um contra o outro. Para quem os dois trabalharam? Para o empreiteiro de obra. Chama-se
lide, de ofcio, o empreiteiro para esclarecer a situao.
ASSUME OS RISCOS DA ATIVIDADE ECONMICA: no atribuir ao empregador os nus de
eventuais prejuzos que o empregador venha a sofrer inclusive aqueles praticados pelo empregado.
ADMITE E DIRIGE A PRESTAO PESSOAL DE SERVIOS: no h como imaginar a
execuo pessoal do contrato sem a presena do empregado, pois ele que conduz sua fora de
trabalho. Se o risco do empreendimento econmico do empregador exclusivamente, obviamente que
a ele que compete dirigir a atividade econmica. A ideia de retirar do empregador o direito de dirigir
sua empresa vai de encontro ao fato de que ele que tem o risco da atividade econmica. O que
legitima o poder diretivo do empregador o fato de ele ser o nico a suportar os riscos da atividade.
Esse poder diretivo, poder de comando, supra contratual, inerente condio do empregador . No
nasce com o contrato de trabalho, sendo intrnseco pessoa do empregador enquanto empreendedor
da atividade econmica. No h necessidade de existir empregados para que o empreendedor tenha
poder de comando. Como a fora de trabalho entra na atividade por meio do trabalhador, este se
agrega atividade econmica, o poder de comando se estende ao trabalhador empregado com os
limites que a lei e o prprio contato de trabalho impem. Poder diretivo do empregador e limitado
na lei (empregado no pode trabalhar mais do que 8h dirias em condies normais de trabalho),
podendo ser limitado pelo contrato de trabalho (auto limitao). O regulamento da empresa que o
empregador unilateralmente estabelece muitas vezes limita seu prprio poder diretivo, bem assim as
normas coletivas. O poder diretivo se expressa de vrias maneiras: distribuir, disciplinar,
regulamentar, orientar, fiscalizar a prestao pessoal de trabalho. O empregador pode delegar a
seus gerentes, prepostos, essas obrigaes. O contrato de trabalho o nico em que um dos sujeitos
tem poder disciplinar sobre o outro. O empregador pode punir seu empregador sem precisar se
socorrer de direitos externos. A punio pode se externar por advertncia (verbal ou formal); o
regulamento da empresa pode estabelecer pontuaes disciplinares s advertncias; suspenso
disciplinar (impedir o empregado de trabalhar, privando-o do salrio por at 30 dias art. 474 da CLT) e
por despedida por justa causa (denncia de contrato em que ha justa causa de um dos sujeitos do
contrato normalmente feita judicialmente). O fundamento do poder diretivo o direito de
propriedade. Empregador tpico o capitalista. A CLT equipara ao empregador tpico, os profissionais
liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras entidades sem fins
lucrativos que admitam empregados. Ex.: Se o mdico admite enfermeiras para trabalhar em seu
consultrio. As entidades sem fins lucrativos (filantrpicas, esportivas, de utilidade pblica, culturais)
que tenham trabalho voluntrio (voluntariado) no so empregadoras, no tem encargos sociais.
Necessrio enquadramento do trabalho voluntrio na Lei 9.608. A prova das entidades sem fins
lucrativos de que Beltrano e Cicrano so voluntrios o termo de adeso. Isso no se aplica aos
profissionais liberais.
Aula 16.04.2014

A partir da tipificao do empregador e do empregado numa relao de trabalho que vamos


encontrar uma relao de emprego. Sujeito com comportamento compatvel com a figura tpica de
empregado e Sujeito com comportamento compatvel com a figura tpica de empregador.
Empregador , em sntese, a pessoa com aptido para empreender a atividade econmica.
Superada a ideia de que a empresa empregadora. Empregador aquele que tem a estrutura material
e que, quando necessita de fora de trabalho, coloca em sua atividade econmica trabalhadores que,
mediante relao jurdica, vo colocar sua fora de trabalho e dar giro na empresa. Como essa
empresa do empreendedor o resultado econmico tambm dele que apenas paga salrio aos
trabalhadores. Isso comeou a acontecer no sculo XIX quando o burgus capitalista v os
trabalhadores nas oficinas e imagina uma situao onde ele compraria matria prima, mquinas e faria
uma grande oficina com os artesos para trabalhar pra ele.
Ter capital elemento intrnseco do empregador (isso faz parte dele). Dessa condio de ser
capitalista que lhe habilita a empreender a atividade econmica decorre o risco e este justifica, por sua
vez, o poder diretivo que, fundamentando-se no direito propriedade, a manifestao extrnseca de
ser capitalista. A aparecem as caractersticas que exteriorizam o empregador: dirigir a prestao
pessoal de servio (orientar, distribuir, disciplinar, fiscalizar a prestao pessoal de servio e at punir o
empregado dentro dos limites legais). O poder diretivo no nasce com o contrato de trabalho, o que
nasce com este so as manifestaes externas desse poder de mando. O empregador quando vem
para o contrato de trabalho j traz a condio de ser dono da empresa, do risco e de comando do seu
negcio.
Em se tratando do objeto do contrato de trabalho, a obrigao do empregado se constitui na sua
prpria energia que ele entrega ao empregador para que integre o empreendimento (carter
personalssimo).
Em relao ao empregador irrelevante quem est na titularidade do empreendimento
econmico, pois ainda prevalece a ideia de que a fora de trabalho integra no empreendimento. Quem
responde pelos encargos sociais trabalhistas quem est na titularidade do empreendimento
independentemente de quem se obrigou no contrato de trabalho originariamente. No intuito persona,
admite tantas subrogaes do sujeito empregador quantas forem as alteraes da titularidade da
empresa. Isso no quer dizer que a empresa seja o titular do empreendimento econmico, pois a
pessoa que o empreende. O pressuposto do empregador que tenha capital, pois sem ele no pode
desenvolver uma atividade econmica e assumir os riscos dessa atividade.
O empregado, por no ter condies de montar sua estrutura de trabalho ou por optar no
colocar seu dinheiro em um empreendimento econmico (quer colocar em outras atividades onde o
risco seja menor) trabalha por conta alheia na estrutura que outra pessoa montou.
Nas relaes de emprego que nascem de relaes tcitas, v-se que aquele que tem as
manifestaes exteriores de empregador na verdade no aquele que tem aptido pra empreender
economicamente, no capitalista. comum o trabalhador rural ajuizar ao contra o capataz do
empregador (fazendeiro) por ser quem exterioriza as manifestaes do poder diretivo. Ou a pessoa o
preposto do empregador ou o testa de ferro e carece de condio intrnseca (aptido para
empreender).
O 1 do art. 2 da CLT equipara ao empregador os profissionais liberais e as entidades sem
fins lucrativos em geral que admitem empregados. As entidades sem fins lucrativos podero ter, alm
dos empregados, pessoas que atuam como voluntrios (necessidade de firmar termo de adeso
declarando o trabalho voluntrio, no assalariado, onde estar especificado que tipo de trabalho ser
realizado e em que condies, p. ex: uma vez por semana das 14 s 16h). Se no houver termo de
adeso a presuno a de que a pessoa empregada.
A CLT em seu artigo 7 no se aplica aos trabalhadores domsticos. H lei especial (Lei
5559/70). Essa lei no define empregador domstico, mas define EMPREGADA DOMSTICA como a
PESSOA QUE PRESTA SERVIOS DE NATUREZA CONTNUA NO MBITO RESIDENCIAL PARA

FAMLIA OU PESSOA DA FAMLIA. Qualquer tipo de trabalho, inclusive intelectual, prestado no


mbito domstico para pessoa da famlia ou para famlia toda considerada empregado domstico.
Ex.: cuidadoras, copeira, cozinheiro, caseiro, professora particular que trabalha na casa do aluno...
Uma das caractersticas marcantes do empregador a sua despersonalizao na relao de
emprego. Embora a ideia de empresa tenha sido atenuada em funo da ideia de que a empresa no
mais uma instituio voltada ao bem comum com conotao muito mais pblica do que privada,
sendo, hoje, eminentemente uma atividade privada e excepcionalmente podendo ser atribuda ao
Estado (quando este tenha interesse direto), a ideia de que o trabalhador se vincula atividade
econmica preferencialmente, e, no, pessoa que empreende a atividade econmica ainda
impera para proteo do trabalhador. Modernamente se justifica isto pela doutrina italiana que fala
do estabelecimento da empresa (materializao de tudo que ela representa englobando, inclusive, o
resultado imaterial que o trabalho humano). Quando o empregado rescinde seu contrato de trabalho
no se devolve o trabalho que ele deixou na empresa, e este trabalho produziu resultados.
A empresa transcende ao seu titular para efeitos de proteo do empregado. Clara a ideia do
legislador de preservar os direitos adquiridos do trabalhador e a prpria manuteno do empregado
quando se altera a estrutura jurdica ou a titularidade da empresa.
Se fssemos nos atrelar ideia antiga de empregador, quando houvesse alterao na
titularidade da empresa (empresa que deixa de se propriedade de uma pessoa individual e
transformada em sociedade limitada; empresa que se transforma em sociedade econmica; titular da
empresa que falece e os filhos assumem a titularidade; empresa que vendida a outra pessoa jurdica
ou fsica, fuses, incorporaes) teramos consequncias diretas nos contratos de trabalho dos
empregados, pois haveria novao subjetiva. Isto abriria a possibilidade de sucessivas alteraes com
prejuzo de direitos adquiridos dos trabalhadores porque o novo titular da empresa, sob alegao de
que estaria reestruturando seu pessoal ou as finanas da empresa poderia retirar direitos do
trabalhador sob a justificativa de que no se obrigou queles direitos, os contratos seriam rescindidos e
nasceriam novos sob outras condies ou ainda o empregador perderiam seus empregos. O legislador
preserva como direitos adquiridos. O principio que atua aquele segundo o qual a relao de emprego
deve prosseguir porque o trabalho continua necessrio empresa. Se a empresa no cessou sua
necessidade continua necessitando de fora de trabalho. Seria uma anomalia romper os contratos. A
titularidade muda, mas ela no cessa sua atividade.
Estabelecimento para a doutrina italiana quando empregado sai da empresa, aquilo que ele
produziu e deu resultado econmico fica na empresa. O empregado quando se afasta da empresa no
obtm de volta o trabalho que deixou ali. A fora, a energia entregue pelo empregado no material e
se transforma em atividade de qual houve resultado econmico que gerou lucro e este lucro foi
consolidado em novo empreendimento, aumento de capital... Cada vez que uma empresa contabiliza
lucro ali est embutida a fora de trabalho do empregado que no se visualiza por no ser um bem
material. Em primeiro lugar, no so s os contratos que esto em execuo que tm que preservar
sua manuteno, em segundo lugar, preciso evitar que venham a sofrer alteraes lesivas e, em
terceiro lugar, o novo titular da empresa assume o acervo trabalhista (eventual passivo trabalhista que
a empresa tenha em funo de direitos adquiridos pelos empregados que j se afastaram).
Quem vai adquirir uma empresa, precisa ver qual o passivo trabalhista. Os direitos adquiridos
dos empregados que j saram so transferidos por fora do fato de que a estrutura econmica onde o
trabalhador entregou a fora de trabalho que deve responder pelos encargos trabalhista e no a
pessoa que estava na titularidade do contrato de trabalho. A CLT preserva essa ideia no art. 10 das
normas introdutrias e no art. 448. Vale tanto a empregados atuais quanto a empregados que j
tenham se afastado.
A ao mais comum que conhecemos para complementao dos depsitos do fundo de
garantia para tempo de servio. Lembrando, passado os dois anos da extino do contrato de trabalho
prescreve o direito ao. A prescrio do FGTS trintenria (30 anos) por ter a mesma natureza da
contribuio previdenciria. A lei que trata dos benefcios atribui fiscalizao do INSS (auditores

fiscais) os recolhimentos de FGTS. TST, Smula 362 30 anos at dois anos da extino (prescrio
total dos crditos trabalhistas).
A empresa que mudou sua titularidade vrias vezes, o empregado que tem um acervo de
direitos adquiridos vai buscar a complementao de seus proventos de FGTS da pessoa que estiver na
titularidade da empresa no momento, ainda que no tenha sido seu empregador.
Os empregados com contrato de trabalho em vigncia no tem alterao nenhuma em seu pacto
laboral (art. 448). Ex.: sociedade limitada que se transforma em sociedade de capital aberto (passa a
ser S.A.) o contrato de trabalho dele no se altera. A nica possvel alterao colocar nas alteraes
gerais das CTPSs que a partir da data X houve alterao na estrutura jurdica da empresa qiue
passou a ser S.A..
No precisa fazer a resciso do contrato de trabalho e novo contrato com o novo titular. No se
altera nada. A nica coisa que muda o empregador, mas a subrogao automtica por fora da lei.
Se o empregado j saiu da empresa tem ao contra o titular atual da empresa. Atuao do princpio
da continuidade.
Princpio da sucesso: Responsabilidade do empregador vertical (de baixo para cima).
Responde quem est na ponta da cadeira sucessria salvo fraude e ato ilcito. Se a alienao da
empresa foi simulao para livrar o sucedido dos encargos trabalhistas, todos os titulares so solidrios
pelo CC que se aplica ao direito do trabalho. Empregado tem ao contra todos os coniventes com a
fraude. Se a sucesso se deu em condies regulares, no entanto, a responsabilidade do ltimo
titular.
Ex.: 'A' era titular de firma individual passa a ser firma limitada ('b' titular), depois, volta a ser
firma individual ('C' titular) e depois vendida ('d' titular). A empresa passou a ter quatro titulares
diferentes. As pessoas se sucederam no tempo. Empregado admitido quando 'A' era titular. Demitido
quando D era titular, foi sacar seu fundo de garantia (que deveria ser aproximadamente o valor de um
salrio por ano de servio) e v que faltam depsitos. Houve perodo em seu fundo de garantia que
no houve contribuio. Foi na CEF puxa extrato de todo seu perodo e descobre que quando B era
titular, no depositou fundo de garantia, e isto escapou da fiscalizao do FGTS. O empregado tem que
entrar com ao para cobrar o rombo do fundo de garantia contra 'D' (ltimo da cadeia sucessria que
responde pelos direitos adquiridos dos seus empregados, inclusive dos que j saram da empresa).
Fundamento: art. 10 (alterao na titularidade no afeta direito adquirido do empregado).
Se eventualmente este contrato de trabalho estivesse ainda em curso, digamos que o
empregado fora sacar o fundo para adquirir casa prpria, o fundamento seria o art. 448 da CLT.
No o empregado que deve fiscalizar se o titular anterior estava pagando corretamente o
FGTS. o sucessor na titularidade da empresa que deve verificar o passivo trabalhista desta.
A resciso do contrato de trabalho sem justa causa do empregado com mais de um ano de
servio precisa ser assistida pelo Sindicato. Cumpre ao Sindicato informar o empregado. Na quitao,
o empregador paga indenizao de 40% sobre o FGTS. Normalmente o Sindicato homologa o Termo
de Resciso de Contrato de Trabalho com a ressalva de que ser verificado posteriormente se o FGTS
foi corretamente pago. A CEF remete s empresas de 6 em 6 meses demonstrativo personalizado do
fundo de garantia que deveria ser entregue ao empregado.
A Smula 362 do TST injusta. Se o empregado pede demisso do emprego no tem direito a
sacar o FGTS. Quando a conta do FGTS ficar inativa por mais de 3 anos, o empregado pode ir na CEF
sac-la. Empregado pede demisso para assumir cargo pblico. Contrato se extingue e comea a
correr o prazo de 2 anos para reclamar o FGTS. A pessoa s vai sacar o fundo 3 anos depois de sair
do trabalho. Percebendo, na ocasio, que o empregador antigo no depositou nada em seu FGTS, ele
no tem mais como postular em juzo em razo da prescrio bienal total. O INSS ter ao contra o
empregador, mas o dinheiro levantado ir direto para o Fundo e no para a conta vinculada do

empregado, pois est prescrita sua ao. A SMULA ANTERIOR 95 dizia que a prescrio era
trintenria apenas. Muito embora o TST diga que FGTS no crdito trabalhista aplica a prescrio
bienal.
Despersonalizao do empregador porque o crdito trabalhista oponvel ao patrimnio da
empresa. a empresa que responde. Quem arca com as pendncias de eventuais crditos no
satisfeitos o capitalista titular da empresa no momento em que ajuizada a ao.
Outro aspecto que demonstra que para proteger o empregado o legislador faz transcender
pessoa do empregador est no 2 do art. 2 da CLT. o dispositivo que trata da responsabilidade
solidria das empresas que integram Grupo Econmico.
Grupo econmico: Responsabilidade horizontal.
Trabalhador tem contrato de trabalho com a Empresa C que faz parte de Grupo econmico
(empresas coligadas porque entre elas gira o mesmo capital). A empresa A e B so scias para formar
C e D a scia majoritria de todas as demais. ntima vinculao de sorte que os produtos da atividade
econmica de uma delas repercutem na atividade de todas as demais empresas.
A CLT ainda tem conceito antigo de grupo econmico dizendo uma ou mais empresas tendo
cada uma personalidade jurdica prpria estiverem sob a direo controle ou administrao de outra.
Para que o grupo econmico existisse havia necessidade de que A, B e D estivessem sob o comando
de C, por exemplo, que seria a empresa lder. Havia, portanto, uma empresa principal e subsidirias.
No poderia existir autonomia gerencial das empresas subsidirias. Ocorre que tal conceito de grupo
econmico evoluiu ao longo das dcadas e, sob o ponto de vista da economia e do direito tributrio, a
ideia de grupo econmico muito mais ampla, bastando que exista interao de capital entre todas
as empresas onde os interesses delas se interligam (havendo predominncia de capital de uma
sobre as outras sem que uma interfira na administrao da outra, independentemente da autonomia
administrativa). Desapareceu a exigncia da empresa lder subordinando as demais, bastando a
existncia de interesse comum pelo giro do mesmo capital ente todas (uma scia da outra, uma
terceira scia majoritria das duas). Grupo econmico fato, nasce do fato de existir entre vrias
empresas o elo da existncia de capital girando entre elas, no tem personalidade jurdica.
Ao pretendendo que as empresas do grupo Bradesco sejam condenadas solidariamente. No
h como ajuizar ao contra o Grupo econmico Bradesco (h necessidade de colocar no polo passivo
as empresas individualmente). Grupo econmico no tem personalidade jurdica.
Durante muito tempo se criticou a exigncia do 2 do art. 2 porque o trabalhador ajuizava
contra A, B e C alegando grupo econmico e as reclamadas diziam que tinham autonomia
administrativa, no existindo uma empresa lder e isso passava.
Com a Lei do trabalho rural de 1973, Lei 5.889, o art. 3, 2 definiu grupo econmico para fins
de solidariedade passiva em caso de condenao ao pagamento de crditos trabalhistas. O conceito
de grupo econmico avanou ou ainda quando mesmo guardando, cada uma, sua autonomia,
integrem grupo econmico ou financeiro. Outrossim, o conceito de empregador tambm evoluiu, pois
no usou a expresso empresa.
A partir da os trabalhadores urbanos passaram a ter um grupo econmico, e os rurais, outro.
Como tratar desigualmente os trabalhadores? Com a CRFB que disse ser vedada a discriminao,
passou a se aceitar o conceito de grupo econmico da Lei 5.889 para trabalhadores urbanos e rurais.
A legislao trabalhista diz que quando temos vrias empresas integrando grupo economico, so
solidariamente responsveis frente a crditos trabalhistas. Se a relao de emprego de determinado
empregado com a Empresa C, se eventualmente este empregador no estiver adimplente, o
empregado tem ao contra qualquer uma das empresas do grupo economico, independentemente de
benefcio de ordem. Pode o empregado demandar contra uma ou contra todas.

Prova do Grupo econmico: juiz nomeia contador e exige que as empresas exibam banacetes,
estatutos, contratos sociais. Perito faxina a documentao geral das empresas e verifica se existem as
condies de fato caracterizadoras do grupo econmico.
Situao: o empregado de uma empresa passa, atravs da empresa que sua empregadora, a
prestar servios s demais. Isto tpico dos conglomerados financeiros liderados pelos bancos.
Ex.: Financeira, empresa de carto de crdito, banco, empresa agropecuria que vende
transaes agropecurias, empresa de sade (plano de sade) e empresa de turismo formam grupo
econmico. O banco o lder de todas as demais. Chego ao banco para falar com gerente do banco
sobre minha conta e ele me explica tudo. O gerente me oferece plano de sade do grupo e eu compro.
O gerente me oferece seguro de automvel do grupo econmico e eu compro. O gerente me oferece
cavalo puro sangue e eu compro. O gerente resolve o problema da conta corrente que funo dele
enquanto empregado do banco, mas vende tambm um seguro, um plano e um cavalo. Ao mesmo
tempo em que o gerente trabalha para o banco, tambm trabalha para mais trs empresas do grupo
econmico ganhando comisses. No recibo de pagamento do gerente constar ordenados do banco,
comisses da empresa seguradora, comisses da empresa de plano de sade. Empregado
polivalente que trabalha para todos do grupo. Contrato de trabalho se forma a partir da realidade ftica.
Se o trabalhador presta servios a todas empresas do grupo, h vrias relaes de emprego. Se o
empregado for despedido o advogado vai pedir reconhecimento de vrios contratos de trabalho, e
vrios avisos prvios...
O TST firmou jurisprudncia na Smula 129 cujo fundamento o de que o empregado no est
sujeito a mltiplos comandos, empregado apenas do banco e no se subordina a ordens diretas das
demais empresas do grupo. O contrato de trabalho com o banco uma espcie de filtro por meio da
qual chegam as ordens das demais empresas. O empregado recebe salrio pelo banco, no tem
relao direta com as demais empresas e nem est submetido a comando abusivo. No tem excesso
de jornada, trabalhando de forma simultnea e concomitante dentro de sua jornada normal de trabalho.
Ainda, o empregado recebe salrio por meio de comisses pelo trabalho para as demais empresas.
Este salrio integra as remuneraes para todos os efeitos, pelo que no h explorao abusiva de sua
fora de trabalho. O que ocorre a diversificao das atividades do empregado atravs do seu
empregador. O empregado no est sujeito a metas e nem a punies das demais empresas que no
o banco, pelo que no h possibilidade de mltiplos contratos de trabalho. O que existe a figura do
empregador nico. De certa forma o TST criou a figura do crdito solidrio de trabalho que no est na
lei. Na lei est a responsabilidade solidria pelo debito e trabalho. Smula 129 no h multiplicidade
de contrato de trabalho salvo disposio expressa no contato e trabalho.
Dentro do grupo econmico, o contrato de trabalho pode sair de uma empresa e entrar noutra
sem a perda de direitos adquiridos. Se o empregado rescinde seu contrato com uma empresa e logo
admitido por outra do grupo esta ltima vai assumir todo o acervo do empregado, pois se entende que
se trata de continuao do mesmo contrato.
Aula 22.04.2014 e 23.04.2014
Estvamos examinando a figura do empregador, vimos que deve ser algum que tenha aptido
para empreender a atividade econmica, o que significa que ele deve ter capital. A lei equipara ao
empregador tpico (empreendedor da atividade econmica) art. 2, 1 as entidades sem fins
lucrativos e os profissionais liberais que tenham empregados.
O que caracteriza o empregador a sua despersonalizao. Embora a relao de emprego seja
o suporte ftico de um contrato individual de trabalho, o formalismo prprio dos contratos perde
substncia no Direito do Trabalho, porque o fato muito mais importante validade do contrato de
trabalho do que a sua forma.
Existindo a relao de emprego, haver proteo do trabalhador, salvo se a atividade
desenvolvida pelo empregado for intrinsecamente ilcita. O aspecto da despersonalizao do
empregador caracterstica do direito do trabalho onde a regra: o vnculo obrigacional do contrato se

mantm exclusivamente nos contratos (quem no exerccio de sua autonomia privada pessoalmente se
obrigou no contrato, no havendo possibilidade de transferncia de obrigaes dessa contratao) no
se aplica ao direito do trabalho no polo empregador. Inclusive a mudana da titularidade da empresa ou
a alterao da propriedade desta no afeta os contratos de trabalho em curso (por fora de lei o novo
empregador se subroga automaticamente aos contratos de trabalho), a isto d-se o nome de sucesso
de empresas. Esta terminologia um pouco equivocada, pois se trata da mesma empresa que
continua existindo, alterando-se somente sua titularidade. Se a empresa no sentido do estabelecimento
continua existindo.
O princpio da continuidade da relao de emprego e da despersonalizao do empregador
esto dispostos no art. 10 e 448 da CLT.
Independentemente de o contrato estar ou no em vigor, a alterao da estrutura jurdica da
empresa e de sua titularidade no afeta direitos adquiridos dos empregados. Se algum trabalhador
demandar a empresa em momento em que seu titular no o mesmo que o da poca em que vigia o
contrato de trabalho do reclamante, responde o titular atual em respeito ao princpio da
despersonalizao do empregador (art. 10 da CLT). Preservao das condies benficas do contrato
de trabalho e manuteno dos contratos de trabalho nas mesmas condies (resguardados os direitos
adquiridos). O art. 10 est na parte introdutria da CLT pelo que informa os princpios dispostos adiante
na Consolidao.
O conceito de grupo econmico que devemos utilizar hoje o da Lei do Trabalho Rural e no da
CLT. Nos grupos econmicos gira, nas empresas integrantes, o mesmo capital. Por esta razo, h
responsabilidade solidria por crditos trabalhistas devidos.
EMPREGADO
Uma empresa pode contar com vrios tipos de prestao de servios como a assessoria de
profissionais liberais em contrato tpico regido pelo CC (contrato de prestao de servios), pode contar
com prestadores de servio autnomos (trabalhadores que prestam servios ao contratante destes
servios sem alteridade por contra prpria), com representantes comerciais autnomos... O contrato
de atividade pode ser de emprego ou de outra natureza.
Necessrio distinguir quais dos trabalhadores da empresa tm perfil legal de empregado e quais
tm perfil de simples prestador de servios. A grande maioria dos contratos de trabalho, no mbito de
uma empresa bem organizada, so incontroversos. Desde a CRFB, momento em que o MPT passou a
ter a titularidade das aes coletivas (que tm eficcia muito maior do que as reclamaes individuais)
e em que a fiscalizao trabalhista passou a ser mais atuante, as empresas passaram a regularizar a
situao de seus trabalhadores admitidos como empregados. Quanto a estes no h duvidas acerca
da relao de emprego.
No h lei que proba a contratao de servio na forma de relao de emprego. Se for esta a
vontade e a orientao da empresa, poder ter todos os trabalhadores vinculados atividade
econmica como empregados (embora nem todos tenham perfil para tanto).
Aqueles que presentam uma sociedade annima so acionistas eleitos pelo conselho de
administrao ou pela assembleia dos acionistas (titulares da empresa em ltima anlise), mas a
empresa se pessoaliza por meio de rgos. Os presentantes recebem dinheiro por este trabalho, mas
no so empregados.
Quando se trata de fraude legislao trabalhista (empregado que no admitido nesta
condio), o ato nulo de pleno direito com base no art. 9 da CLT. Se presentes os requisitos da
relao de emprego, haver contrato de trabalho e proteo do trabalhador conforme a CLT.
Devemos partir da dvida. Alguns trabalhadores trabalham como empregados embora
contratados pelo CC. No art. 3 da CLT encontramos a definio de empregado:

Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador,
nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
REQUISITOS DA RELAO DE EMPREGO
Devemos lembrar que o direito do trabalho nasceu para regularizar a situao daquele
trabalhador hipossuficiente, isto , to vulnervel e extremamente dependente do empregador que no
tem condies de prestar servios a nenhum outro empregador concomitantemente, pois a absorvio
de seu trabalho to intensa que ele no tem tempo hbil para trabalhar para outrem.
Hoje, contudo, a lei no exige a hipossuficincia do trabalhador para caracterizao da
relao de emprego, pois h diversas categorias de empregados que abrangem inclusive os
hipoempregados. O salrio, quando excede muito aquilo que minimante necessrio subsistncia,
serve ao alto empregado para formar o prprio patrimnio.
A proteo do direito do trabalho atualmente se volta ao trabalhador vulnervel, sendo esta
vulnerabilidade decorrente da INFERIORIDADE, e, no, exclusivamente da condio econmica do
empregado. Hoje o juiz deixou de ser mero aplicador das clusulas do contrato individual de trabalho,
passando a ser intrprete destas sempre que um dos contratantes esteja em situao de inferioridade
(hierrquica, econmica...). O princpio da necessidade do contrato deve aqui ser lembrado, pois o
caso em que o contrato interessa muito mais a um do que a outro contratante.
Hoje o Direito do Trabalho abrange desde a mxima vulnerabilidade, colocada em todos os seus
extremos no hipossuficiente, at uma vulnerabilidade atenuada medida em que o empregado, por
suas condies pessoais, for perdendo esta caracterstica.
O conceito de emprego da CLT ainda trabalha com aspectos da hipossuficincia, pelo que
devemos ter hoje a devida viso atual de quem o trabalhador empregado independentemente da
hipossuficincia.
A legislao previdenciria conceitua empregado de forma bastante semelhante legislao
trabalhista.
Devemos ponderar a intensidade da proteo que o empregado, no caso concreto, necessita,
muito embora a CRFB no abra espao a esta ponderao em vista da inegociabilidade,
irrenunciabilidade e indisponibilidade de direitos fundamentais.
O conceito de salrio mnimo (art. 4, VII, CRFB), contempla o lazer, a alimentao e outras
coisas tanto para o trabalhador quanto para sua famlia. O conceito legal de empregado se afeioa a
qualquer empregado (de alto ou baixo salrio).
O que a CLT exige a dependncia, e a veremos que o trabalhador pode depender
extremamente ou quase nada do contrato de trabalho. Essa dependncia graduada dever ser
observada para fins de determinar a proteo do empregado, no sob o ponto de vista de restrio de
garantias legais ou obtidas por meio de negociao coletiva, mas no que toca aos direitos contratuais
colocados na mesa de negociao diretamente com o empregador (direitos pactuados exclusivamente
no contrato individual de trabalho). H corrente doutrinria muito forte que defende a impossibilidade de
flexibilizao dos direitos pactuados no contrato individual de trabalho, porm no bem esta a
posio da Professora.
Requisitos da relao de emprego:

1. Pessoa FSICA: o trabalhador que entrega a fora e a cincia do trabalho (pessoalidade da


relao de trabalho), o trabalhador entrega a energia e o conhecimento (caso dos trabalhadores
intelectuais) para o trabalho. A pessoa jurdica no tem energia nem cincia do trabalho para
entregar. Diferenciao que os romanos j faziam quando tratavam do contrato de locao de
servios (locatio operis trabalho para entregar obra pronta x locatio operarum trabalho para
entregar a energia de trabalho, o que interessava era o ato de trabalhar por tempo
indeterminado; sempre que, no latim, a palavra terminar com um significa algo que continua no
tempo).
PESSOALIDADE Trabalho na relao de emprego uma obrigao de fazer contnua.
Ningum pode transmitir sua prpria energia de trabalho a outrem para que este a entregue
ao empregador, a natureza da prestao de servio na relao de emprego
personalssima.
INFUNGIBILIDADE DA PRESTAO O ato de trabalhar prestao infungvel. Se
houver alterao na prestao de trabalho, haver novo contrato de trabalho. Jamais ser
possvel colocar um trabalhador no lugar de outro num mesmo contrato de trabalho. A
pessoa do empregador irrelevante, mas a do empregado imprescindvel que seja sempre
a mesma. Isto caracteriza a infungibilidade da prestao (ato de trabalhar). Se eu contrato
um pedreiro para fazer uma obra na minha casa, posso estabelecer no contrato a
possibilidade deste pedreiro colocar outro em seu lugar caso no possa trabalhar
determinado dia. Esta substituio no existe na relao de emprego.
O contrato de trabalho no exige exclusividade. Um professor pode ter mais de um contrato
de trabalho. Normalmente a exclusividade exigida nos contratos de trabalho dos altos
executivos onde se visa evitar que este empregado qualificado no trabalhe em empresa
concorrente. Quanto maior a fidcia exigida pelo contrato de trabalho (caso em que o
empregado conhece segredos da empresa), mais comum a clusula contratual da
exclusividade.
H, ainda afigura do empregado que consome os perodos em que deveria estar
descansando (repouso remunerado), trabalhando para outro empregador. Este o famoso
biscate.
1

Prestador de servios de natureza NO EVENTUAL: a qualificao do servio que vai


identificar se estamos diante de um contrato que envolve vnculo contnuo por tempo indefinido
(pois o servio prestado necessrio continuamente para a empresa) ou se estamos diante de
um contrato que envolve trabalho eventual. O legislador da poca de 1940 no encontrou outra
terminologia que no a expresso no eventual para definir aquele trabalho que integra a
rotina da atividade econmica desenvolvida pela empresa (trabalho que se presta em
prestaes sucessivas contnuas). Servio rotineiro, permanente, necessrio. Eventualidade
efemeridade, caso em que o trabalho feito para execuo de determinado servio que resulta
num efeito imediato que exatamente aquele buscado pelo tomador. O trabalho no eventual
aquele em que a energia do trabalhador flui constantemente, pois o ato de trabalhar que
interessa ao empregador, e o resultado deste trabalhador vai aparecer nos frutos que o
empreendedor capitalista colhe (no vai para o trabalhador que recebe apenas pagamento por
seu trabalho). No caso da eventualidade, o trabalho necessrio em razo de um evento, e,
uma vez cessados os efeitos deste evento, se extingue o contrato civil. Na legislao
previdenciria se usa a expresso trabalho de natureza ordinria para definir trabalho no
eventual, o conceito criticado porque pode confundir-se com o conceito de trabalho ordinrio
(aquele prestado sem horas extras). Essa crtica no procede porque no a isto que a
legislao previdenciria se refere obviamente, sendo extraordinrio o trabalho pontual,
eventualmente necessrio que no se integra atividade econmica habitual da empresa. Ex.:
Restaurante (prestao de servios de natureza gastronmica). H dois trabalhos necessrios:
a) cozinheira e b) garom. O instalador hidrulico contratado para restaurar uma coluna d'gua
que rompeu no empregado do restaurante, mesmo que seu trabalho seja pontualmente muito

necessrio, uma vez que seu servio no integra a atividade econmica do restaurante. O
instalador hidrulico pode trabalhar semanas, meses para consertar o problema, do contrrio a
empresa no ter condies de operar, todavia, terminado o servio, no haver espao ao
instalador para trabalhar indeterminadamente no restaurante. O trabalho do instalador no da
rotina da empresa. Ex.: Se o proprietrio de uma rede de restaurantes resolve contratar uma
equipe de manuteno para ficar a sua disposio sempre que necessrio, no haver relao
de emprego tpica, pois o trabalho desta equipe no integra o giro da empresa, mas o
empregador pode contratar seus integrantes como empregados para acabar com a
eventualidade dos servios prestados por trabalhadores autnomos. O trabalhador autnomo
tem a gesto de seu trabalho, no estando disponvel a ningum, pelo que pode dizer posso
consertar s semana que vem, de modo que o tomador de servios prefere, s vezes, contratar
profissionais como empregados para que fiquem sempre a sua disposio.
No o tempo de durao da prestao de trabalho que determina se o trabalho eventual
ou no, e sim, sua natureza.
O nus de provar que o trabalho de determinado obreiro eventual e no integra a rotina da
empesa do empregador. O trabalho eventual fato impeditivo do direito s prestaes de
natureza trabalhista pleiteado pelo trabalhador sem vnculo empregatcio.
1

Prestador de servios A EMPREGADOR SUBORDINAO JURDICA (sob dependncia).


A ideia de dependncia um dos fatores importantes para a tipificao da figura do empregado
na lei tendo em vista as vrias circunstncias da poca em que promulgada a CLT. Hoje, se o
legislador fosse definir empregado, utilizaria a expresso subordinao em vez de
dependncia. Na dcada de 40, ainda estvamos consolidando a doutrina em termos de Direito
do Trabalho e, nas primeiras dcadas do sculo passado, o que predominava era o trabalhador
hipossuficiente (aquele trabalhador que necessita destinar grande parte do seu dia a exercer um
trabalho produtivo de onde retira as condies mnimas de sua subsistncia e da sua famlia). A
dependncia, se nos detivermos na doutrina mais proeminente das primeiras dcadas do sculo
passado, veremos se dividia em dependncia econmica, tcnica e social. Prevalentemente,
falava-se em dependncia econmica.
Dependncia econmica: como o empregado no tinha condies de montar seu
empreendimento, trabalhava com alteridade, ou seja, por conta alheia quele que tinha
uma estrutura material.
Dependncia tcnica: no sculo passado, a concepo de empresa segundo o fordismo
(empresa monoltica que agrega todas as atividades necessrias ao seu produto final,
caracterstica diferente das empresas atuais que reduziram seu foco de atividade quilo que
essencial, transferindo as demais atividades a outras empresas Sistemistas**) permitia que
o empregado aprendesse trabalhando. No havia oportunidade fora do trabalho para
capacitao profissional, aperfeioamento funcional, por este motivo, dizia-se que havia
dependncia tcnica do trabalhador com relao a seu emprego/empregador. Era na prpria
empresa que o trabalhador encontrava os elementos necessrios para progredir em sua
carreira profissional.
Dependncia social: nasce da ideia de que o trabalho considerado valor fundamental (art.
2 da CRFB). necessrio que a pessoa exera uma atividade produtiva. Quando se fala em
trabalho livremente prestado, no se fala em trabalho desejado, querido, pelo empregado.
Inclusive este pode detestar seu trabalho, mas se sujeita, mesmo assim, a um contrato de
trabalho para alcanar um espao na sociedade. Quem no tem emprego, tem dificuldade de
acesso aos bens da vida. Se eu no tiver bens ou trabalho, os bancos no me concedem
emprstimo, p. ex.

Dizer que o trabalhador no depende de seu emprego, da empresa de onde ele trabalha,
principalmente no aspecto econmico, negar uma evidncia bvia. A massa de trabalhadores,
especialmente os hipossuficientes, depende visceralmente do trabalho para sobreviver, mas tambm
depende economicamente do trabalho o alto executivo, pois precisa de sua remunerao para manter

seu alto padro de vida. O poder de comando do empregar pode se manifestar de diversas formas
como j se viu, de maneira que o empregado ser submetido a uma direo. Hierarquicamente, o
empregado est em uma escala inferior do empregador. O art. 4 da CLT define tempo de servio
como perodo em que o empregado permanece disposio do empregador executando ou
aguardando ordens de servio. Estar disposio, por fora da lei, permanecer em uma posio
contratual disponvel ao empregador. Essa disponibilidade natural da relao de emprego. O
empregador orienta a energia dispensada pelo empregado, como o prprio empregado quem realiza
o trabalho, este no se separa do homem na relao de emprego. A fim de que o empregador possa
dispor da cincia e da energia do empregado, precisa dispor da pessoa do trabalhador. Isto
muito mais do que dependncia. Celebrado o contrato de trabalho, o empregador adquire o direito de
dispor da fora de trabalho do empregado e, por tabela, da pessoa do trabalhador, porque, sem esta
pessoa, no h trabalho.
Ex.: O proprietrio de uma empresa que trabalha com tecnologia pode no ter a menor
capacitao intelectual sobre informtica, precisando desesperadamente de um empregado
com altssima capacitao profissional. Este empregado, uma vez contratado, ainda que
tenha formao tcnica superior do empregador, fica disposio dele e, portanto,
subordinado, isto , em situao de inferioridade em relao ao empregador.
O empregador a pessoa subordinante, e o empregado a pessoa subordinada.
No correto dizer que o empregado se subordina ao comando do empregador porque sempre
dependente. H um espao de certeza muito grande se eu disser que o empregado dependente
econmica ou tecnicamente ao seu emprego se subordina. Contudo, esta ainda no uma verdade
absoluta, pois adota apenas nuances da relao de emprego.
O que se considera como verdade cientfica, sem variantes, que a condio subordinada do
empregado jurdica. A SUBORDINAO JURDICA. O empregado subordinado, porque
livremente se obrigou em um contrato de trabalho onde o empregador hierarquicamente a ele
superior. O empregado subordinado no tem disponibilidade sobre a sua pessoa, pelo que perde
sua autonomia pessoal.
Subordinao do ponto de vista subjetivo: H casos em que a subordinao ostensiva. O
empregado tem horrio, chefe e local pr-determinados. Ocorre muito com os trabalhadores
hipossuficientes. H, porm, casos em que os traos ostensivos da subordinao no so visveis. Por
exemplo, h trabalhadores com um grau de autonomia to grande que no fazem transparecer a
condio subordinada, so os altos executivos e os ocupantes de cargos de direo, normalmente.
Obviamente estes trabalhadores continuam disposio do empregador, pois o trabalho que exercem
pessoal, no eventual, remunerado e integra a rotina da empresa.
O fundamento da disponibilidade o fato de que o empregador o dono da empresa. Assim, o
fundamento da disponibilidade , em ltima anlise, o direito de propriedade.
1

Prestador de servios MEDIANTE SALRIO ASSALARIAMENTO DO TRABALHO. Dizer


que o salrio caracteriza a relao de emprego no uma verdade absoluta. bvio que o
salrio devido. Se o empregador utiliza da fora de trabalho pessoal do trabalhador mediante
trabalho no eventualidade e disponibilidade, este trabalhador empregado, e no vai trabalhar
de forma gratuita. A alegao de que no h salrio vai afastar a relao de emprego somente
nos casos de trabalho voluntrio. Assim, a falta de assalariamento descaracteriza a relao de
emprego quando 1) quem toma os servios ente sem fins lucrativos ou ente estatal sem
carreira profissional estabelecida em lei (no empresa nem profissional liberal) e quando 2) o
trabalhador assina o termo de adeso.

** Ex.: montadoras basicamente o que se faz em fbricas automobilsticas a montagem do automvel. Todos os
elementos necessrios montagem no so produzidos na montadora. Esta se utiliza de empresas sistemistas autnomas
(que esto no sistema da montagem) que fornecem os insumos necessrios.

Consideraes importantes acerca da pessoalidade (professora retomou em 23.04.2014): o primeiro


requisito para caracterizar o empregado. Diz respeito natureza da prestao que infungvel, isto ,
que s pode ser realizada pela pessoa do empregado. Impossibilidade de subrogao no polo
empregado da relao de emprego. Professora chamou ateno para o fato de que a pessoalidade no
exclusiva da relao de emprego. Outras relaes de trabalho que constituem suporte ftico de
contratos de atividade tm pessoalidade, a diferena que na relao de emprego a pessoalidade
intrnseca, obrigatria. Nos demais contratos de atividade a pessoalidade pode ser encontrada, mas
no intrnseca natureza da prestao decorrendo muito mais da confiana que se deposita na
pessoa contratada (p.ex: contrato um mdico para me operar). No sistema estatal de sade, SUS, o
beneficirio, o segurado, que utilize seus servios no escolhe o mdico. Ser atendida pelo mdico
que tiver condies de atend-la no momento. Embora a pessoalidade seja a regra quando se contrata
servio de profissional liberal com este grau de fidcia, no obrigatria. O advogado
excepcionalmente trabalha com pessoalidade. A regra a possibilidade de substabelecimento. A
pessoalidade, embora comum em vrios contratos de atividade, intrnseca relao de emprego e
no contratual.
Fenmeno da Pejotizao do Trabalhador: Empregado contratado como pessoa jurdica para
prestar servios pessoalmente. O trabalhador se obriga a entregar sua energia ao empregador
constituindo pessoa jurdica. Este contrato de trabalho nulo de pleno direito por fraude em razo do
art. 9 da CLT.
O empregador tem condio intrnseca que no nasce do contrato de trabalho, mas faz parte do
seu perfil tanto jurdico, quanto econmico. S empregador aquele que tem aptido para empreender
economicamente, s empregador o capitalista.
Os empregadores equiparados so assim designados para fins de proteo de seus
empregados, por isto nos ateremos ao empregador tpico. O empregador tpico dirige sua atividade
econmica, pois ele que coloca seu capital numa atividade econmica e corre seus riscos. O poder
diretivo decorre do fato de que o empregador sofre os riscos da atividade. A doutrina mais ortodoxa
chama o poder diretivo de poder de comando. Diz-se que tal poder supracontratual, uma vez que no
nasce do contrato de trabalho. O poder do empregador, integra sua figura tpica enquanto
empreendedor da atividade econmica, mas pode ser limitado pelo contrato de trabalho, por
regulamentos ou normas coletivas.
Quando o empregador emprega um trabalhador, transmite seu poder diretivo ao contrato de
trabalho e sofre restries em funo, principalmente, do contrato mnimo legal (direitos estabelecidos
na lei). O empregador pode passar o poder diretivo a outra pessoa por delegao (entrega a um
gerente/administrador sua condio intrnseca). Empresa sem regulamento sobre regime de carreira
dos seus trabalhadores. O regulamento manifestao unilateral de poder. O empregador tem a
faculdade de estabelec-lo ou no. O poder de comando abrange inclusive a meritocracia dentro da
empresa que se estabelece a partir de uma avaliao exclusivamente subjetiva do empregador, salvo
limitao legal ou regulamentar. O empregado no pode entrar na Justia e questionar a deciso do
empregador de promover um colega seu ao invs dele, salvo caso de discriminao. Se o empregador
resolver baixar um regulamento de carreira da empresa, limita seu poder diretivo. Nessa hiptese, o
empregador perde a possibilidade de avaliar subjetivamente seus empregados.
Ser EMPREGADO o sujeito que, FATICAMENTE (Princpio da Primazia da Realidade),
trabalhar sob as seguintes condies:
1) PESSOALIDADE
2) NO EVENTUALIDADE
3) SUBORDINAO JURDICA
4) ASSALARIAMENTO

Situao excepcional: s vezes necessrio ponderar princpios para ver se possvel a


aplicao do direito do trabalho. Caso em que um trabalhador autnomo com excelente formao
acadmica pediu reconhecimento de vnculo de emprego com a empresa em que trabalhou como
consultor. Restou inequivocamente comprovado que o engenheiro firmou contrato de consultoria com a
empresa reclamada, construtora, por meio de que se obrigou na condio de profissional liberal,
porque no queria pagar alquota de 27% de Imposto de renda se fosse empregado (profissional liberal
paga apenas 11%). Na verdade, o engenheiro nunca trabalhou sob o poder de comando da empresa
apesar de externar todas as caractersticas de empregado, vez que tinha local pr-determinado de
trabalho, cumpria regularmente um horrio de trabalho, e a atividade de prospeco do mercado, que
desenvolvia, podia ser considerada jungida na prpria atividade principal da empresara construtora.
Por fora deste contrato de consultoria, o engenheiro deveria fazer a prospeco de locais onde a
empresa de construo civil poderia adquirir terrenos inclusive locais onde houvesse imveis, neste
caso, a empresa os demoliria e construiria outros projetos. Quando firmou o contrato de consultoria, o
engenheiro representava uma pessoa jurdica, pois tambm atuava como empresrio na rea de
construes. Contudo, durante a contratualidade, o engenheiro deixou de trabalhar como empresrio e
se associou a sua mulher em uma loja de confeco de roupas. Ouvidas as partes, a contestao foi
no sentido de que o contrato de consultoria no era outro que no o de prestao de servios tpico de
profissional liberal. Em depoimento pessoal, o engenheiro confessou que no queria ser empregado,
porque teria que reter uma alquota maior de imposto de renda se assim fosse contratado. O juiz
decidiu que no havia vnculo empregatcio e nem espao na Justia do Trabalho para este tipo de
reclamante.
As caractersticas do contrato de trabalho no esto na CLT, sero encontradas na teoria do
direito do trabalho em geral.
Aula 29.04.2014
CARACTERSTICAS DO CONTRATO DE TRABALHO
A relao de emprego relao de fato cujas caractersticas so detectadas na realidade e
identificadas a partir da figura dos dois sujeitos da relao quando se enquadram no art. 2 e 3 da CLT.
Pontes diz que a relao de emprego suporte ftico do contrato de trabalho.
O Contrato de trabalho deve ser consensual, porque no exige forma especfica para ser vlido
ou existente, de trato sucessivo, bilateral, sinalagmtico, oneroso e comutativo.
CONSENSUAL
No h forma prescrita em lei ao contrato de trabalho.
Se a forma fosse necessria existncia do contrato, este seria solene e s geraria efeitos
jurdicos se a seguisse. Os contratos formais existem no mundo jurdico, mas no so vlidos, pois
no foi observada a forma prescrita em lei. Embora no se negue os efeitos da relao contratual, do
ponto de vista dos requisitos de formao do contrato, este no ser vlido.
Os contratos de forma livre se estabelecem a partir do consenso dos contratantes sem
exigncia de instrumentalizao do contrato por escrito, de registro em cartrio...
TRATO SUCESSIVO
O princpio da continuidade estabelece que, em regra, a relao de trabalho predomina no
tempo indeterminadamente. Mesmo os contratos com prazo determinado, enquanto esto sendo
executados, pressupem um lapso temporal onde o empregado e o empregador devem dar conta de
suas prestaes periodicamente.

A compra e venda a vista de um bem mvel um contrato de execuo imediata. Fez-se o


contrato, se estabeleceram as condies e o contrato se resolveu. O cumprimento do objeto
imediato.
Os contratos de trabalho so de trato sucessivo porque envolvem uma relao de emprego por
tempo indeterminado ou determinado onde periodicamente cada um dos sujeitos contratuais
dever se desincumbir de suas obrigaes. O salrio adquirido continuamente pelo empregado.
Basta que comece a trabalhar para ter direito ao salrio, mas ele no exigvel imediatamente.
BILATERAL E SINALAGMTICO
O objeto do contrato de trabalho duplo, pois est intrinsecamente vinculado s obrigaes de
seus dois sujeitos. Do ponto de vista do empregador, o objeto de trabalho o ato de trabalhar, a
fora de trabalho do empregado. Do ponto de vista do empregado, o objeto do contrato de trabalho
o salrio.
A finalidade da celebrao do contrato de trabalho (Por que as partes contrataram?) demonstra
seu objeto.
No h contrato de trabalho sem esse dplice objeto. O patrimnio do empregado a sua fora
de trabalho e deste patrimnio sair o ato de trabalhar que vai para o patrimnio do empregador. Em
contraprestao, sai do patrimnio do empregador para o do empregado o salrio.
A bilateralidade a correspectividade das prestaes, a equiparao de patrimnios no
sentido de que, ao trabalhar, o patrimnio do empregado se reduz, e o do empregador aumenta.
Contudo, ao pagar salrio pelo trabalho, o empregador tem seu patrimnio reduzido, e o empregado
tem o seu aumentado.
O valor do trabalho, sob ponto de vista intrnseco, no tem correspectividade com nenhuma
contraprestao, pois personalssimo. No contrato de trabalho, porm, vemos o trabalho sob uma
tima puramente financeira.
O contrato sinalagmtico, pois as duas prestaes (a do empregado e a do empregador) se
equivalem tanto no aspecto do valor quanto no aspecto da pretenso que cada um tem. O contrato
sinalagmtico admite a exceo do contrato no cumprido. No pode haver desequilbrio nas
prestaes. Se um dos sujeitos no cumprir sua obrigao, o outro tem o direito de deixar de cumprir a
sua. Se o empregado faltar injustificadamente ao trabalho em determinado dia, o empregador no vai
pagar o salrio do dia no trabalhado, exercendo a exceo de contrato no cumprido. Se o
empregador no cumprir sua obrigao contratual, o empregado pode, em tese, parar de trabalhar
(mas isso no acontece em funo das retaliaes). A jurisprudncia, porm, tem dificuldade de aceitar
a exceo de contrato no cumprido diante da inadimplncia do empregador.
Caso: Composio da Turma: Rosa Maria Weber, Magda Biavaschi e Carmem Camino. Entre as
vrias pretenses do empregado (horas-extras, fundo de garantia, adicional por tempo de servio...),
postulou o pagamento dos salrios correspondentes a 5 dias em que ele no compareceu ao trabalho
sob alegao de justificao da falta. O empregador estava inadimplente em relao ao prprio
regulamento da empresa e em relao a verbas salariais devidas ao autor h tempos. Tudo restou
comprovado nos autos. A justificativa era acompanhar o filho com meningite no hospital. Esta no
uma justificativa legal para o empregado faltar ao trabalho. Ele s ter direito a faltar justificadamente
pelo falecimento de ascendente ou descendente. Empregador contestou dizendo que inexiste
motivo legal para pagar o salrio porque a ausncia no se enquadrava em nenhuma hiptese prevista
na CLT para falta justificada. O juiz de primeiro grau sob o ponto de vista estritamente legal disse que o
empregador deveria considerar a situao de sofrimento do empregado, mas que esta justificao valia
apenas para fins disciplinares (o empregado no poderia ser punido), mas o salrio no era devido
porque no estava previsto na CLT. O juiz representante dos empregadores (vogais) estava perplexo
porque disse que se tratava de questo de humanidade e no de legalidade. A Dr. Rosa Maria Weber

disse que o empregador era inadimplente contumaz dos direitos do empregado. Ele no cumpre suas
obrigaes, portanto o empregado tem direito exceo do contrato no cumprido. Dessa forma, o
empregador foi condenado a pagar os salrios porque ele estava exercendo o seu direito de no
cumprir sua obrigao em funo da inadimplncia do empregador.
COMUTATIVO
Contrato que pela natureza das prestaes no admite nenhum elemento aleatrio que
possa interferir nas obrigaes recprocas dos contratantes. No existe elemento aleatrio que
justifique que o empregado no trabalhe ou que o empregador no pague salrio. Alea significa sorte, e
exatamente o elemento da sorte que determina a existncia de contratos aleatrios que so a
anttese dos contratos comutativos.
Caso de contratos de risco: Petrobrs comeou a fazer contratos de risco para prospeco de
petrleo na costa brasileira. Petrobrs teria participao se a prospeco feita pelas empresas
contratantes fosse exitosa (se surgisse petrleo).
Os contratos de risco so aqueles em que se corre um risco na execuo do contrato. Poder
ser vantajoso ou no. O aspecto aleatrio no existe no contrato de trabalho.

Trabalho avulso: embora na CRFB esteja estabelecido que o trabalhador avulso quando trabalha
tenha os mesmos direitos do empregado, no empregado, pois a relao de quem se beneficia do
trabalho com quem o presta tem o componente da aleatoriedade. O trabalho avulso costuma ser
prestado por curtos espaos de tempo (a relao tem todos os aspectos da relao de emprego) em
que no existe a certeza (no existe a recproca expectativa).
Caso: Porto Seco em POA (depsito das empresas transportadoras de carga) o lugar onde
ficam os objetos de carga. As grandes transportadoras tm empregados para fazer a carga e descarga,
e a necessidade deste trabalho ininterrupta. Contudo, as pequenas transportadoras (principalmente
os autnomos que tem apenas o seu caminho e o trabalhador o prprio motorista) no tm
depsitos prprios, trabalham nos depsitos das grandes transportadoras ou vrios pequenos
transportadores se juntam para locar um lugar. No tem pessoal disponvel como ocorre na relao de
emprego para fazer carga e descarga. Nas esquinas do porto seco h trabalhadores de estiva (nos
portos fluviais e martimos h sindicato para essa categoria) chamados de chapas que se organizam
informalmente e vo para pontos de arregimentao. Determinados grupos de chapas se organizam.
Chegam cedo da manh, so agrupados, faz-se uma escala e eles ficam em determinado ponto
aguardando que eventualmente algum transportador chegue ali e diga preciso de 5 chapas, preciso
de dois chapas. Existe o elemento aleatrio. Se eu tenho empregados a minha disposio no depsito,
sempre que os caminhes chegarem haver trabalhadores para fazer carga e descarga em situao de
disponibilidade. Segunda cposa, esses trabalhadores no escolhem o trabalho. Se vier uma carga de
componentes perigosos, penosos, eles tm que fazer. Todavia, se o transportador no tiver
empregados, vai at o ponto de arregimentao dos chapas. Pode ser que no tenha nenhum chapa
no ponto ou pode ser que os chapas no queiram fazer aquela determinada carga ou descarga do
transportador. Do ponto de vista dos trabalhadores autnomos, eles podem ficar em p 12h e no
aparecer nenhum transportador no dia. H elemento de incerteza dos dois lados da relao. O trabalho
avulso aquele em que no h vinculo de permanente expectativa em que o empregado obrigado a
ficar no ponto porque disponvel e o empregador obrigado a pagar salrio mesmo que no tenha
trabalho a ser feito. Como diz o art. 4 da CLT basta que o empregado esteja aguardando ordens de
servio para lhe ser devido o salrio. No trabalho avulso existe sempre a possibilidade de no ter fora
de trabalho como tambm de no ter trabalho a ser feito. Relaes dessa natureza no do contrato de
trabalho. Ainda que o servio dure dias, no relao de emprego, pois podem a qualquer momento
parar de trabalhar ou recusar uma carga. O empresrio que conta apenas com trabalho avulso no tem
qualquer poder disciplinar. Trabalhador avulso conhecido como trabalhador solto, trabalha quando
quer, no tem vinculo de emprego.

ONEROSO
No existe trabalho gratuito na relao de emprego. Trabalho produtivo sempre ter contrato
de trabalho oneroso. No se admite que haja prestao de trabalho em relao de emprego sem
contraprestao onerosa por parte do empregador.
NATUREZA DA PRESTAO
Em relao ao empregado o contrato de trabalho INTUITO PERSONA. A energia do trabalho
se projeta da prpria pessoa do empregado. Prestao infungvel.
Em relao ao empregador (arts. 10 e 448 da CLT) o contrato de trabalho no intuito personae
em funo do princpio da despersonalizao.
ELEMENTOS ESSENCIAIS DO CONTRATO DE TRABALHO

Capacidade dos Sujeitos


Objeto lcito e no defeso em lei.
Forma prescrita ou no vedada em lei.
O Trabalhador menor de 14 anos proibido de trabalhar (objeto proibido).

Art. 447 da CLT (presume-se que houve negociao), art. 456 (critrio para o objeto) e art. 460
(critrio para determinao do salrio).
SUJEITO
Independentemente do que a lei estabelea como requisito de validade do contrato a relao de
emprego pode acontecer. Crianas de 10 anos que prestam trabalho pessoal, subordinado, no
eventual e assalariado so empregadas. O trabalhador absolutamente incapaz, nesse caso, sob o
ponto de vista do direito civil. O art. 402 da CLT define que menor o trabalhador com menos de 14
anos. A criana est proibida de trabalhar, pelo que objeto do contrato de trabalho proibido. Assim,
sob o ponto de vista objetivo, h a proibio, e sob o ponto de vista subjetivo o trabalhador incapaz.
Sob ponto de vista do contrato, ele carece de elemento essencial para sua validade. No direito de
trabalho, a relao de emprego corresponde situao de fato para os fins da proteo do trabalhador.
A criana vai ter os efeitos da relao de emprego preservados e ser titular de todos os direitos que a
relao de trabalho atrai. H projees dessa relao de emprego no s no campo do direito do
trabalho, como tambm no do direito administrativo (o tomador do trabalho responder processo, ser
multado e se for uma conduta reiterada poder haver interdio da empresa), no do direito de famlia
(os pais da criana eventualmente respondero por abandono ou falta de cuidado do menor podendo
at perder a guarda). No campo do direito penal, h crime contra a organizao do trabalho.
Independentemente da nulidade do contrato de trabalho, quando o objeto for lcito, mas proibido, se
preservam os direitos do trabalhador.
Se, ao invs de uma criana, o exemplo fosse de um doente mental, a absoluta incapacidade do
trabalhador no afastaria a relao de emprego. O doente mental tem fora de trabalho. No campo do
trabalhador hipossuficiente com famlias hipossuficientes, as pessoas portadoras de deficincia mental
muitas vezes trabalham e no forem interditadas. O juiz do trabalho no tem poder para declarar
interdito o doente. Se, durante o processo, o juiz se d conta de que o trabalhador portador de
deficincia mental, tem que suspender o processo e encaminhar o trabalhador para o MP a fim de que
seja declarada sua interdio. A preocupao do juiz pelo processo, a pessoa precisa de
representao legal. Ela tem fora de trabalho, mas no tem discernimento para entender a relao
jurdica.
** A jurisprudncia, ainda hoje, tem muita dificuldade de separar relao de fato do contrato formal. Os tribunais entendem
que, pelo princpio do enriquecimento sem causa, uma vez que o empregador se beneficiou da fora de trabalho do
empregado menor, feito clculo de tudo que devido ao menor (dbitos trabalhistas) e o valor pago a ttulo de

indenizao por danos materiais. Consideram o contrato nulo, alegando que este contrato no gera efeitos, assim, no
reconhecem o tempo de servio do menor, no permitem repercusses junto previdncia social e nem permitem anotao
da carteira de trabalho. Se o menor sofrer acidente de trabalho, no ter garantia do benefcio previdencirio, porque se o
contrato foi considerado nulo e no gerou efeitos, no se projeta para a Previdncia Social. Isto muito injusto. Esta criana
alm de pedir os direitos trabalhistas de repercusso meramente patrimonial deveria tambm postular indenizao por dano
moral, pois evidente o dano gerado a uma criana que no tem capacidade para ser partcipe da relao de emprego. As
incapacidades do direito civil servem para proteger os incapazes. Para evitar que incapazes se obriguem atravs de
contratos ou outros atos que possam implicar nus a essas pessoas. Concluindo, no direito do trabalho, a pessoa incapaz
penalizada. Nossos tribunais no conseguem se libertar da incapacidade civil. O valor pago a ttulo de indenizao no
garante a plena proteo do menor. Quando a sentena na justia do trabalho declara os efeitos da relao de emprego e
manda anotar a CTPS, o INSS no aceita as contribuies previdencirias. INSS se recusa a receber as contribuies
previdencirias sob o argumento de que o menor est proibido de trabalhar. pacfico na justia federal mandar recolher as
contribuies e dar os benefcios, porque o menor foi sujeito da relao de emprego. Isto no faz com que a criana retome
o tempo de infncia que perdeu, mas da camos na nossa fragilidade social, na nossa chaga social que reflete no direito.

Sob o ponto de vista dos sujeitos o contrato de trabalho poder eventualmente ser nulo, mas os
efeitos da nulidade no so ex tunc.
No tem a situao de as partes voltarem situao anterior. Princpio da Irrestituibilidade
das prestaes (Pontes de Miranda, Volume 48 do tratado de direito do trabalho).
O empregador no tem como devolver ao menor a fora de trabalho que ele empregou, porque
esta energia j foi incorporada na empresa, e o trabalhador (menor) como recebeu salrio de natureza
alimentar e foi consumido para sua subsistncia, no tem como devolv-lo.
O contrato de trabalho nulo deveria ser tratado como se vlido fosse. Garantir os efeitos porque
o direito do trabalho direito de proteo. Ele no surtir efeitos a partir do momento em que a
nulidade for declarada. A partir do momento em que o juiz decreta a nulidade, o contrato no gera
efeitos, mas, retroativamente, os efeitos devem ter sido gerados.
Empregado sujeito a contrato de emprego pblico: nica hiptese de contrato formal de
trabalho.
Aula 30.04.2014
Dificilmente encontraremos problema de capacidade em relao ao empregador. Mesmo que a
pessoa tenha menos de 18 anos perde a situao de incapaz quando empreende atividade econmica
que lhe rende economia prpria.
Art. 5, V do CC uma das situaes de cessao da incapacidade o estabelecimento do
menor em atividade econmica. A redao do novo CC diz que cessa a incapacidade quando o menor
exercer atividade comercial ou industrial ou, ainda, quando for sujeito de relao de emprego que lhe
possibilite economia prpria. Em uma leitura apressada, isto parece absurdo, parece que o art. revogou
toda a legislao trabalhista protetiva do menor. Contudo, no foi isso que aconteceu.
O inciso V do art. 5 trata de duas situaes:
a) estar estabelecido em atividade industrial ou comercial;
b) ser sujeito de relao de emprego;
O pressuposto que desta atividade comercial ou industrial, seja na condio de empreendedor
ou de empregado, resulte em favor do menor a possibilidade de ter economia prpria. No qualquer
relao de emprego que permite ao trabalhador autossuficincia a ponto de garantir as necessidades
bsicas e permitir ao trabalhador adquirir patrimnio. Necessrio verificar se o salrio que o menor
recebe suficiente para que ele pessoalmente satisfaa suas necessidades e ainda seja suficiente
para que, da sobra deste salrio, ainda consiga constituir patrimnio.

A regra, do ponto de vista social, a de que o menor trabalhador labora porque necessita do
salrio para satisfazer suas necessidades bsicas. Muitas vezes esse menor trabalha para ser
copartcipe da sustentao da famlia, quando no o prprio arrimo desta.
A CLT protege o menor em seus dispositivos em diversas matrias. Com relao s frias,
determina que sejam concedidas no perodo de frias escolares e que no sejam fracionadas. O menor
proibido de trabalhar em horrio noturno, em ambiente insalubre, em atividade penosa ou periculosa
e tem legitimidade para ingressar com ao postulando a extino do contrato de trabalho.
A CLT lei especfica e o CC lei geral. S isto j afasta a aplicao do CC quando regula a
mesma matria.
O Art. 402 da CLT estabelece que a menoridade no Direito do Trabalho se d entre o perodo
de 14 anos completos e 18 anos incompletos.
OBJETO
Lcito e no defeso em lei. Com relao determinao do objeto, o contrato individual de
trabalho sempre tem objeto determinado, ainda que no tenha havido manifestao expressa dos
sujeitos contratantes em relao ao objeto do contrato (princpio da primazia da realidade art. 447
combinado com os arts. 456 e 470).
OBJETO ILCITO execuo do contrato de trabalho que contm ilicitude intrnseca
natureza da atividade. Se a atividade com a qual o empregado se obrigou contiver ilicitude intrnseca,
no existir contrato de trabalho. No h contrato de trabalho quando o empregado se dispe a
exercer, no objeto de seu contrato de trabalho, uma atividade ilcita vinculada empresa do
empregador. Se o objeto no fosse ilcito, haveria relao de emprego. Ex.: empreendedor de trfico de
drogas contrata para trabalhar para ele pessoa fsica que prestar servio de forma no eventual,
pessoal, subordinada e assalariada. A relao de fato tem as caractersticas da relao de emprego,
mas esta relao no ser suporte ftico de um contrato de trabalho. Nestes casos, empregado e
empregador so coautores de algum crime.
A jurisprudncia construiu derivao do objeto ilcito. Uma coisa a atividade ilcita, outra a
NATUREZA DO SERVIO pela qual o empregado se obrigou.
Quem exerce atividade ilcita tem uma fachada lcita. No caso do jogo do bicho, a tradicional
tabacaria (casa de convenincias).
Problema dos jogos de azar: em regra so proibidos. O particular no pode exercer atividade
econmica que tenha por objeto jogos de azar. Contudo, isso feito por debaixo dos panos. Ningum
escreve na faixa de entrada cassino, mas existem muitos hotis, motis que atuam tambm como
cassinos.
Lenocdio: quem explora a prostituio comete crime, mas ningum escreve isso na fachada do
local, utilizam uma boate, um clube (empreendimento lcito).
Ex.: cassino ilcito com restaurante onde trabalham vrios empregados admitidos para trabalhar
em atividade lcita. Nesse mesmo local haver trabalhadores contratados para ser gerente dos jogos. A
jurisprudncia unnime ao dizer que, quando o objeto do contrato de trabalho
intrinsecamente lcito, p. ex. a cozinheira do restaurante, h relao de emprego. O gerente dos
jogos ter seu contrato declarado inexistente e sua relao sair do mbito do direito do
trabalho e ir para o do direito penal. Quando o contrato envolver no seu objeto atividade
intrinsecamente ilcita, h coautoria de crime, e, no, contrato de trabalho. Agora, se no mesmo
estabelecimento cujo dono empreenda atividade ilcita, os empregados se comprometam a exercer
atividade intrinsecamente lcita, esse contrato de trabalho vlido e existente.

H smula antiga do TST que diz que quando a atividade do empregado estiver intrinsecamente
vinculada ao jogo do bicho, o contrato nulo. Contudo, a redao do enunciado est equivocada, pois
o contrato de trabalho , na verdade, inexistente. Em se tratando de contrato de trabalho, a nulidade
no afeta a relao de emprego.
A fim de que no se contamine o contrato de trabalho, o objeto da relao de emprego no pode
ter qualquer vinculao com a atividade ilcita do empregador. Ex.: A polcia vai at o local e fecha o
cassino que atuava sob a fachada de hotel. Os contratos de trabalho se extinguem porque o local
fechou. Surgem as reclamatrias trabalhistas. Quando fica constatado o objeto ilcito do
empreendimento econmico, o contrato de trabalho dos empregados que tinham sua atividade
vinculada ao ilcito, inexistente. Nenhum empregador pra se livrar das dividas trabalhistas vai dizer
em sua defesa que sua empresa tinha atividade ilcita. Quando a policia no fecha o estabelecimento,
as reclamatrias correm em relao fachada lcita do cassino (hotel, p.ex.).
Quando houve a medida provisria do Presidente Lula que fechou os bingos, muitas
reclamatrias surgiram na Justia do Trabalho. Essas casas de bingo tinham muitos empregados.
Nesse caso, as aes trabalhistas passaram porque a atividade s passou a ser ilcita a partir da MP.
Algumas casas que deviam ter fechado por fora da MP, porque at ento havia liminar que permitia o
livre funcionamento dos bingos, continuaram atuando clandestinamente. Nesse caso h discusso
sobre a existncia dos contratos de trabalho aps a edio da MP. O juiz permitiu liminar de
funcionamento enquanto no houvesse Lei. Aps a Lei, as reclamatrias foram todas improcedentes
em funo da inexistncia do contrato de trabalho.
Outro problema que ocorre com frequncia a rinha de galos. Se o empregado treinador dos
galos, rbitro na luta ou administrador da bolsa de apostas, no h contrato de trabalho, pois a
atividade intrinsecamente ilcita.
O JOGO DO BICHO tolerado socialmente, diferente da rinha de galos. H varias sentenas de
direito alternativo reconhecendo direitos trabalhistas a empregados vinculados atividade do jogo do
bicho, em funo de que os grandes banqueiros do jogo do bicho so aclamados em eventos sociais
como o carnaval e de que no h razo justa para prejudicar o empregado hipossuficiente nesse
contexto. Seria hipocrisia admitir a tolerncia de todo o sistema e retirar os direitos trabalhistas do
empregado. Muito embora existam diversas sentenas nesse sentido, chegando ao TST, so
derrubadas.
Objeto PROIBIDO proibido o que normalmente possvel se no fosse determinada
circunstncia como a menoridade. No caso do objeto ilcito trata-se basicamente do ilcito penal,
nenhuma pessoa pode comet-lo. O mais comum o contrato de trabalho de menor de 14 anos ou de
maior de 14 e menor de 16 quando o contrato no for de aprendizagem.
Contrato de aprendizagem aquele em que a empresa admite o empregado e o encaminha a
um curso profissionalizante de institutos do sistema S (senac, senae, senarte - transporte, senar
rural). Esse empregado s trabalha 6h e em parte desta jornada deve receber formao profissional.
Na atividade rural, quando o pai recebe por produo (salrio vinculado quantidade que
produz) muito comum o trabalho de menores (filhos). Caso dos cortadores de mato que trabalham
em contato com o tanato (produto que corri a pele e faz cair as unhas). Normalmente o cortador vai
para o trabalho e leva a prole junto, normalmente com conivncia da empresa que explora o trabalho
deste pai.
As crianas so proibidas de trabalhar.
OBJETO PROIBIDO NULIDADE
OBJETO ILCITO INEXISTNCIA
FORMA

No direito civil, um contrato pode ser nulo por no observar a forma prescrita em lei. Um contrato
formal no pode ser tcito. No direito do trabalho, contudo, isto no existe. Basta a relao de emprego
para constituio do contrato de trabalho.
Exceo: A CRFB em seu art. 37, II, exige que o emprego pblico (que inclui no s
Administrao Direta do Estado, como tambm as autarquias e as empresas pblicas e sociedades de
economia mista capital estatal e reguladas pelo direito privado) seja conseguido por concurso de
provas e ttulos. A Administrao direta e as estatais como a Petrobrs, que tem capital pblico em sua
composio, no podem admitir empregados que no tenham se submetido previamente a
concurso publico de provas e ttulos. Todo cidado brasileiro tem direito de acesso a esse tipo de
emprego. Se o Administrador que estivesse no momento no poder pudesse, por um critrio meramente
subjetivo, compor o corpo de empregados, a sociedade seria prejudicada. comum que os municpios
estabeleam em suas Leis Orgnicas a aplicao da CLT a seus servidores. A CLT, no art. 7, exclui o
servio pblico do mbito de sua incidncia. Ela no se aplica a servidor pblico, porque o estado no
empresa particular onde o seu proprietrio exerce atividade econmica e corre o risco. Finalidade:
evitar contrataes de cabos eleitorais. O administrador pblico administra a coisa pblica e no uma
empresa. O contrato de emprego pblico tem fase pr-contratual que visa a habilitar os candidatos. Se
forem abertas 500 vagas para trabalhadores ingressarem no Banco do Brasil, necessrio haver
concurso pblico para prover tais vagas. Sair edital, haver programa e as pessoas que tiverem
interesse faro o concurso. O candidato que passa no concurso bem colocada adquire direito de ser
contratado. Sempre que houver contrato de trabalho com o Estado, inclusive com as estatais, o
empregado s ser admitido validamente se tiver se submetido previamente a concurso pblico. Sem o
concurso, no se observa a forma contratual prevista, de modo que o contrato nulo e no gera
efeitos.
Problema da terceirizao:
Ex.: ao invs da autarquia de limpeza publica contratar empregados para fazer a limpeza das
ruas (DMLU), por concurso pblico, contrata a cooperativa dos trabalhadores da vila de POA, e os
garis de POA so cooperativados. Fraudando a lei, o DMLU terceiriza sua atividade essencial. A
CONTRAVIPA intermediadora de mo de obra. Como so cooperativas, no h concurso publico. Se
o trabalhador se acidenta, a relao de emprego deveria se estabelecer com o DMLU (limpeza
atividade essencial no pode ser terceirizada), mas como o DMLU diz que no houve concurso pblico,
acaba que o contrato de trabalho declarado nulo.
O TST atravs da Smula 363 disse que, havendo ausncia de concurso pblico, a nulidade
ex tunc salvo em relao ao FGTS (Estado deve fundo de garantia) e remunerao estrita dos dias
remunerados observado o salrio mnimo legal.
Nesse caso, o TST negou o princpio da primazia da realidade segundo o qual a relao de
trabalho ftica por si s gera efeitos. O administrador se beneficia do no cumprimento da lei, se
aproveita da prpria torpeza, quando, na realidade, ainda que sem concurso pblico, o trabalhador
laborou como empregado e entregou fora de trabalho ao Estado.
O 2 do art. 37 diz que o contrato nulo e que a autoridade administrativa ser
responsabilizada.
Quem est vinculado ao princpio da Legalidade o administrador. No houve conluio com o
trabalhador para fraudar o servio pblico. A smula 363 terrvel.
Aula 06.05.2014
Todo direito do trabalho tende para contratos de trato sucessivo e por prazo indeterminado.
O ato de trabalhar necessrio empresa de forma permanente e, considerando que o salrio tem
carter alimentar, o rompimento deste trabalho ou o estabelecimento de prazo a este contrato de

trabalho constitui uma anomalia. Isto no impede, todavia que, em determinadas circunstncias se
excepcione a regra.
ELEMENTOS ACIDENTAIS DO CONTRATO DE TRABALHO
1. TERMO
Evento futuro e certo que estabelece a vigncia do contrato. Entre a contratao e a ocorrncia
deste evento haver um prazo, mas o termo no o prazo em si, o evento. Posso estabelecer evento
futuro e certo quanto ao momento em que vai ocorrer estabelecendo uma data em que o contrato vai
se extinguir ou posso estabelecer um evento futuro e certo de previso aproximada. Um exemplo
deste ltimo caso quando eu fao um contrato de trabalho com garom para trabalhar em restaurante
que s abre em temporada de veraneio. O termo do contrato de trabalho o final da temporada de
veraneio. certo que o veraneio terminar, trata-se de evento sazonal, mas no se sabe, com
antecedncia, o dia exatamente (pode ser no final de fevereiro ou em meados de maro, p.ex.).
2. CONDIO RESOLUTIVA
Evento futuro e incerto que, quando ocorre, resolve o contrato. Diferente do termo que
estabelece prazo implcito, a condio resolutiva necessita de prazo explcito na clusula contratual
ou na lei. Se o evento no certo, o prazo tem que ser estipulado. A clusula ser redigida nos
seguintes moldes: este contrato estar resolvido se acontecer determinado evento futuro e incerto no
prazo de tanto tempo.
Fludo o prazo e no tendo ocorrido o evento, a condio desaparece, e o contrato se
transforma em contrato de trabalho por prazo indeterminado. O contrato no se extingue com o fim do
prazo, s se extingue com a ocorrncia do evento futuro e incerto!!
3. MODO OU ENCARGO
A doao um contrato gratuito e unilateral, pois no h correspectividade de prestaes.
Tradicionalmente, na doao, temos dois patrimnios e uma relao jurdica entre o doador e o
donatrio. Aquele tem seu patrimnio reduzido e este tem o seu aumentado. No h situao de que
vai uma prestao para c e volta outra pra l. um contrato s de ida. Nada vem para o patrimnio
do doador. A doao pressupe convergncia de vontades, pois ningum obrigado a figurar numa
relao na condio de donatrio. A necessidade de concordncia do donatrio faz com que cogitemos
se tratar de um contrato. Pode haver num contrato desta natureza o chamado modo ou encargo. A
regra do contrato de doao que a transferncia do bem ao donatrio seja feita sem contrapartidas.
O que pode determinar alterao na eficcia do contrato a imposio de encargo ou modo. Assim,
somente quando o donatrio se desincumbir do encargo que o contrato se perfectibiliza.
O modo ou encargo no vale para o contrato de trabalho, porque o contrato de trabalho oneroso. O
trabalho vale salrio e adquire valor de mercado. No existe trabalho sem salrio no Direito. A
onerosidade do contrato de trabalho afasta a possibilidade de modo ou encargo.
A determinao de um prazo tem implicaes no PLANO DA EFICCIA do contrato de trabalho,
na forma de acordo com a qual esse contrato projeta efeitos.
H possibilidade de se estabelecer elementos acidentais no contrato de trabalho tais como
TERMO e CONDIO.
REGRA: os contratos de trabalho por prazo determinado, em regra, esto sujeitos a termo e
no condio em funo do princpio da proteo que protege o empregado de uma situao de
pouca certeza.

Considerando o enunciado do art. 445 da CLT, o contrato de trabalho por prazo determinado
no poder ter vigncia superior a 2 anos. Isso significa, na verdade, que todo contrato de trabalho
por prazo determinado possui um termo legal.
Art. 445 - O contrato de trabalho por prazo determinado no poder ser estipulado por mais de 2
(dois) anos, observada a regra do art. 451.

O art. 443, 1 da CLT dita as condies em que o contrato a prazo determinado pode ser feito:
Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente,
verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado.
1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de
termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo
acontecimento suscetvel de previso aproximada.

, portanto, contrato de trabalho por prazo determinado aquele cuja vigncia dependa de:
TERMO PR FIXADO: trmino do contrato de trabalho vinculado a um evento futuro e certo.
Tempo necessrio a que um servio seja executado na empresa.
EXECUO DE SERVIOS ESPECIFICADOS: certo que vo deixar de ser necessrios.
Se eu tenho um restaurante, no posso contratar uma cozinheira como empregada por contrato
de trabalho por prazo determinado, pois sua atividade essencial. Posso, todavia, contratar
como empregado por contrato a prazo determinado um eletricista. Nesse caso, eu no
precisaria empreg-lo, mas, por liberalidade, decido comandar e fiscalizar a realizao do
servio de instalao eltrica do restaurante, empregando o eletricista at o fim do servio.
REALIZAO DE ACONTECIMENTO SUSCETVEL DE PREVISO APROXIMADA
POSSIBILIDADE DE PRORROGAR O CONTRATO SUJEITO A TERMO: o contrato de
trabalho por prazo determinado pode ser prorrogado apenas uma vez. Se o dono do restaurante de
Tramanda estabelecer termo pr-fixado para o contrato de trabalho de um garom, mas surgir um
evento na cidade que favorea o restaurante por um ms a mais do que o termo, possvel que o
empregador prorrogue o contrato do garom. Uma segunda prorrogao, contudo, vedada por lei.
Entende-se que uma possibilidade de prorrogao por quantas tantas fossem as queridas pelo
empregador implicaria um contrato a prazo indeterminado pelo princpio da continuidade.
Art. 451 - O contrato de trabalho por prazo determinado que, tcita ou expressamente, for prorrogado mais
de uma vez passar a vigorar sem determinao de prazo.

A jurisprudncia pacfica em dizer que a prorrogao de contrato de trabalho tem que ocorrer
dentro do prazo de 2 anos. Se o empregador estabelecer termo resolutivo do contrato no prazo de
dois anos, no poder mais prorrog-lo, pois isto acarretaria um contrato por prazo determinado de
vigncia maior do que dois anos, o que viola o art. 445 da CLT. Um contrato de trabalho de um ano de
prazo pode ser prorrogado por mais seis meses, por exemplo.
Pontes de Miranda apresenta entendimento diferente. Segundo o pensador, a prorrogao do
contrato poderia ser de at dois anos, ainda que o termo estabelecesse prazo de vigncia de 02 anos
ao contrato de prazo determinado. Segundo Pontes, portanto, o contrato de trabalho por prazo
determinado poderia alcanar at 04 anos de vigncia.
Na legislao, h um caso clssico de contrato de trabalho por prazo determinado SUJEITO A
CONDIO que o CONTRATO DE TRABALHO DO SUBSTITUTO DE EMPREGADO
APOSENTADO POR INVALIDEZ.

Art. 475 - O empregado que for aposentado por invalidez ter suspenso o seu contrato de trabalho durante o
prazo fixado pelas leis de previdncia social para a efetivao do benefcio.

A aposentadoria por invalidez sempre temporria. O trabalhador aposentado temporariamente


por invalidez afastado do trabalho at que surja tratamento ou cura a sua doena que o impossibilita
de laborar. Esta aposentadoria no extingue o contrato de trabalho que fica suspenso.
H duas dcadas, o empregado que portasse vrus HIV e comeasse a manifestar sintomas era
aposentado por invalidez. Sobrevindo tratamentos (coquetis que anulam e tornam o vrus inativo) a
possibilidade de o empregado retomar seu trabalho concreta. A recuperao da capacidade de
trabalho gera reverso da aposentadoria por invalidez.
Enquanto o empregado est aposentado, o empregador fica sem a possibilidade de contar com
o trabalho dele. De certa forma, o contrato perde materialidade, mas o vinculo jurdico da relao de
emprego continua existindo. O empregador no pode rescindir o contrato de trabalho com o
aposentado, mas pode contratar substituto.
2 - Se o empregador houver admitido substituto para o aposentado, poder rescindir, com este, o respectivo
contrato de trabalho sem indenizao, desde que tenha havido cincia inequvoca da interinidade ao ser celebrado o
contrato.

Onde est escrito com este leia-se com aquele, porque a resciso somente pode ser feita
com o substituto (redao equivocada da CLT). A indenizao de que fala o art. 475, 2 compreende
os 40% de FGTS e o aviso prvio (que dispensado).
O contrato de trabalho do substituto do empregado aposentado por invalidez tem sempre o termo de
vigncia de at 2 anos (termo legal). No caso, o evento futuro porque a recuperao da capacidade
laboral do empregado aposentado por invalidez poder sobrevir, e o evento incerto porque no se
sabe se ocorrer, de fato, tal recuperao.
O retorno do empregado aposentado tem que ocorrer dentro de dois anos, do contrrio, o
contrato do substituto passa a ser por prazo indeterminado. A clusula que deve existir no contrato do
substituto deve ter o seguinte contedo: este contrato ter vigncia pelo tempo correspondente
ao beneficio de aposentadoria por invalidez do empregado X no prazo de dois anos
Destarte, mesmo que exista condio resolutiva, ao cabo de dois anos, o contrato por prazo
determinado passa a ser contrato por prazo indeterminado (art. 475 da CLT).
Se o empregador tiver a inteno de manter o substituto no emprego ao invs do empregado
aposentado por invalidez com capacidade laborativa restaurada e pronto para retornar ao trabalho,
deve indenizar este ltimo, pagando suas verbas rescisrias. No momento em que o empregador age
desta forma, automaticamente se extingue a condio do contrato por prazo determinado do substituto
(passando a ser por prazo indeterminado).
1 - Recuperando o empregado a capacidade de trabalho e sendo a aposentadoria cancelada, ser-lhe-
assegurado o direito funo que ocupava ao tempo da aposentadoria, facultado, porm, ao empregador, o
direito de indeniz-lo por resciso do contrato de trabalho, nos termos dos arts. 477 e 478, salvo na hiptese de
ser ele portador de estabilidade, quando a indenizao dever ser paga na forma do art. 497.

A previso do art. 475, 1 deve ser lida com a ressalva da ESTABILIDADE DO EMPREGADO
APOSENTADO POR INVALIDEZ em razo de ACIDENTE DO TRABALHO OU DE DOENA
OCUPACIONAL (Lei 8.212). Este empregado, em caso de recuperao e retorno ao trabalho, ter
estabilidade de 12 meses de emprego (no poder ter seu contrato de trabalho rescindido neste
perodo).
Necessrio lembrar que a despedida do empregado que volta ao trabalho, se tiver carter
discriminatrio, configurar exerccio abusivo de direito que crime (Lei 9.029). Se o empregado

soropositivo aposentado por invalidez volta a trabalhar e despedido, esta despedida


presumivelmente discriminatria (consequncia: reintegrao ou indenizao).
No qualquer tipo de contrato de trabalho que pode ser estabelecido por prazo determinado.
A CLT no foi feliz na redao do 2 do art. 443, pelo que devemos l-lo da seguinte forma A
clusula da pr determinao do prazo s ser vlida em se tratando o contrato de trabalho....
O contrato de trabalho no fica nulo sem a clusula, ele continua vlido, mas por prazo indeterminado.
A alnea 'c' do artigo foi acrescentada em 1967 e a examinaremos amanh.
2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando:
a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo;
b) de atividades empresariais de carter transitrio;
c) de contrato de experincia.

A CLUSULA DA PR DETERMINAO DO PRAZO SER VLIDA EM CASO DE:

A) SERVIOS CUJA NATUREZA/TRANSITORIEDADE JUSTIFIQUE A PREDETERMINAO DO


PRAZO: Em princpio, o empregador no precisaria contratar como empregado o prestador de servio
que no integra a atividade essencial da empresa. A natureza eventual, no faz parte do giro normal
da empresa em movimento. Contudo, se o empregador resolve empregar (para dirigir a prestao
pessoal do servio), o contrato por prazo determinado, e o termo o fim do servio.
Se a empresa resolve, a ttulo experimental introduzir determinadas prticas no ramo industrial,
estabelecendo projeto de um ano para determinado setor da indstria funcionar com os aspectos
tecnolgicos modificados, p.ex., vai precisar de engenheiros, analista de sistemas... Nesse caso, a
jurisprudncia tem permitido a realizao de contratos de trabalho por prazo determinado. H quem
diga que estes contratos so sujeitos a condio porque: se der certo o projeto, os empregados ficam
na empresa por contrato indeterminado, mas, se no der certo, os contratos por prazo determinado se
resolvem.
Outro caso o dos trabalhadores prestadores de servio em empresa com atividade contnua, mas
que muda de natureza durante o seu desenvolvimento (que tem etapas diversificadas). Exemplo
clssico: construo civil. No se trata das grandes empreiteiras que administram os seus
empregados em diversos canteiros de obra, mas das pequenas empreiteiras que empreitam uma obra
por vez. Cada obra dotada de vrias fases (fase das fundaes, da estrutura, do reboco, da pintura,
dos azulejos, do acabamento, da instalao eltrica). A empresa no precisa de um quadro de
empregados ociosos espera de que sua fase chegue para que possam trabalhar. Quando chega a
fase da instalao eltrica, a empresa contrata instaladores e eletricistas, p.ex. Na atividade de
construo civil as fases de desenvolvimento da obra pressupem especialidades e quantidade de
trabalhadores distintas. Ex.: contrato de trabalho para obra certa (por empreitada).
Outro bom exemplo para este caso o da lavoura. H uma fase em que o tratorista indispensvel,
mas fica ocioso em outra. O aguador tambm s trabalha durante uma fase do desenvolvimento do
plantio e da colheita do arroz, p. ex.

B) ATIVIDADES EMPRESARIAIS DE CARTER TRANSITRIO: caso em que o empreendedor cria


uma empresa e estabelece que ela ter vigncia apenas por determinado perodo de tempo. Quando o

empreendedor for contratar empregados para esta empresa, como a empresa transitria, os
contratos de trabalho no podem ser realizados por prazo indeterminado. Isso muito comum de
ocorrer em festejos, por exemplo, quando o Municpio vai festejar seu centenrio fixando que, por 6
meses sero feitas diversas festas. Em virtude disso, um empreendedor cria empresa transitria de
seis meses para trabalhar nos festejos. Os empregados desta empresa tero contrato de trabalho por
prazo determinado de no mximo seis meses. Outro exemplo so os contratos a prazo determinado
dos empregados de hotis do litoral que, embora sejam empresas permanentes, s funcionam em
determinado perodo do ano (vero). Existem pousadas e hotis que s abrem no veraneio. A empresa
funciona de forma intermitente, transitria.
Caducidade do contrato de trabalho: elemento externo como a extino da empresa que
extingue o contrato de trabalho dos empregados.
Aula 07.05.2014
Antes dos s, o art. 443 permitia que se contratasse qualquer empregado a prazo determinado.
A disposio era ampla. O contrato podia ser tcito, expresso, escrito ou verbal de forma que qualquer
contrato de trabalho poderia se enquadrar nessa situao.
C) CONTRATO DE EXPERINCIA: inserido na CLT pelo Decreto-Lei 229. Este contrato de trabalho
como qualquer outro, vocacionado a ser de prazo indeterminado, porm os contratantes estabelecem
uma clusula determinando um perodo de experincia para que, ao final de tal prazo, possam, tanto
empregado quanto empregador, resolver no prosseguir na execuo do contrato (caso em que um
dos contratantes entende que a experincia no foi exitosa). Ao cabo do prazo de vigncia do perodo
de experincia, empregado e empregador podem fazer uma avaliao recproca, e o empregado pode
se afastar do emprego sem as necessidades das formalidades legais (empregado no precisa dar
aviso prvio, empregador tambm no e no precisa pagar 40% do FGTS). A lei diz que o contrato de
experincia no pode ser superior a pargrafo nico do art. 445 da CLT. Normalmente se diz que nesse
perodo inicial de experincia h possibilidade de avaliao recproca dos sujeitos contratantes e, ao
cabo do prazo, qualquer deles poder exercer o direito de romper o contrato de trabalho. Se a
avaliao ao final do perodo de prova for positiva, desaparece a clusula de experincia e o contrato
ser executado indefinidamente.
CRTICA H grande crtica na doutrina sobre ser o contrato de experincia um contrato a prazo
determinado. A crtica se faz porque, na realidade, o contrato de experincia ou contrato de prova
(aquele que tem em seu corpo a clusula determinante da faculdade de qualquer um dos sujeitos de se
afastar do trabalho ao cabo do perodo de experincia sem necessidade de denunciar o contrato) no
um contrato sujeito a termo, mas condio resolutiva. Quando empregado e empregador colocam
clusula de prova (de experincia) no contrato, utilizam a expresso se, e, no, quando. O evento
futuro que o desinteresse ou a desaprovao do trabalho por qualquer um dos sujeitos, no certo.
As partes no tm certeza deste evento, trata-se de evento incerto. A crtica afirma que o contrato de
experincia s ser por prazo determinado se alguma das partes se afastar do emprego ao cabo do
perodo de prova. A regra, porm, que a experincia seja exitosa e que o contrato siga sendo
executado aps o termo.
O correto seria que existisse manifestao de vontade de um dos sujeitos pelo fim do contrato de
forma justificada, exatamente porque as razes determinantes da experincia no exitosa que
constituem a clusula resolutiva do contrato. Se no houver justificativa ao afastamento do trabalho
(por vontade do empregado ou do empregador), a professora entende que haver burla ao Princpio
da Continuidade. Nesse caso, defende-se que o contrato tenha que se resolver como se fosse por
prazo indeterminado (despedida sem justa causa). O empregador, para dispensar o empregado sem
nus, ter que justificar o afastamento do empregado ao final da clusula de experincia por vontade
do empregador.

JURISPRUDNCIA: a posio da jurisprudncia pacfica no sentido de que qualquer contrato a


prazo indeterminado por natureza pode conter clusula de experincia/clusula de prova. Devese atentar para o fato de que essa interpretao simplria dos Tribunais abarca inclusive a
possibilidade de contrato de experincia em relao aos empregados contratados para exercer
atividades no eventuais e essenciais da empresa. A maioria dos contratos hoje de trabalho tem a
clusula de experincia. errado dizer que o contrato a termo, pois isto significa que, ao final do
prazo estabelecido, ele se extingue. Tal posicionamento implica permitir que as partes contratem
apenas para experimentar uma a outra, e no essa a finalidade do contrato de experincia. A
FINALIDADE do contrato de experincia garantir um perodo inicial de avaliao recproca dos
sujeitos contratantes. O que a jurisprudncia a acaba fazendo confirmando que a clusula de
experincia, que elemento incidental ao contrato, passe a ser seu objeto, pois a orientao unnime
e equivocada dos Tribunais no sentido de que eu posso contratar qualquer empregado por prazo
determinado para fazer qualquer coisa na empresa. O que acontece, na prtica, que o empregado
dispensado sem saber por que est indo embora, j que o empregador faz um contrato de experincia
somente para experimentar o empregado e aproveitar sua fora de trabalho durante um perodo
determinado de tempo. H casos em que a empresa dispensa o empregado ao final do prazo de
experincia, mas inclusive lhe d carta de recomendao, elogiando seu desempenho (isto fere o
princpio da continuidade). O contrato acaba sendo celebrado somente para satisfazer a necessidade
da empresa por determinado espao de tempo, de forma que esta empresa se safa da indenizao por
despedida sem justa causa. Ainda que o empregado seja maravilhoso, findo o prazo de experincia,
mandado embora sem qualquer razo.
Caso inverso: em Novo Hamburgo, um engenheiro qumico austraco que criava frmulas de tintura
para couro e era muito disputado entre as empresas sempre exigia clusula de experincia em todos
os seus contratos de trabalho. No final do prazo da experincia, como ele era muito disputado, se
afastava da empresa sem justificativa. Um dos empreendedores que o empregou ficou fulo com o
afastamento do engenheiro e no pagou salrios. O caso foi para a Justia e a Professora julgou a
favor do reclamante, pois se trata a clusula de experincia de direito recproco.
Verifica-se, efetivamente, que, nas demais alneas do 2 h sempre uma situao eventual que
justifica a determinao de um prazo para o contrato de trabalho. No caso da clusula de experincia,
contudo, no se v nenhuma dessas situaes, apenas existindo uma determinao de um perodo
inicial de experincia. Tal existncia da clusula no tem o condo de alterar a natureza do contrato
que de contrato por prazo indeterminado. Importante saber que, diferente do que a jurisprudncia
diz, o contrato de experincia no tem natureza de contrato por prazo determinado. S ser por prazo
determinado se, ao cabo do perodo de experincia, algum dos sujeitos decidir no prosseguir com o
contrato, mas esta no a regra.
CLUSULA DE PR DETERMINAO DO PRAZO: a jurisprudncia no admite clusula de
pr determinao do prazo tcita, salvo caso de notoriedade da durao limitada da atividade, por
sua natureza. Ex.: os aguadores (especializados em trabalhar na lavoura do arroz) trabalham apenas
no perodo de aguao. Em princpio, no so trabalhadores que vivem de emprego, pois normalmente
tm outras atividades econmicas da qual retiram a subsistncia prpria, porm, durante o perodo de
aguao, vo trabalhar como aguadores. comum que o arrozeiro conte sempre com o mesmo
aguador. Nessa situao de costume, se aceita o contrato por prazo determinado tcito.
As situaes em que se admite a clusula implcita de pr determinao do prazo pelo
costume da regio so excepcionais. A regra a de que os contratos por prazo determinado tenham
sempre a clusula expressa. A lei no exige que seja por escrito, mas fazer prova de que o contrato era
por prazo determinado por outros meios que no o documento escrito quase impossvel.
Quanto se trata de contrato de experincia, este necessita sempre de clusula expressa.
REGISTRO DAS CONDIES ESPECIAIS DO CONTRATO DE TRABALHO: Note-se que no
s o contrato de trabalho obrigatoriamente deve constar na CTPS, como tambm as condies
especiais de trabalho (dentre as quais se encaixam as clusulas acidentais) conforme dico do art.

29 da CLT. Quando se contrata empregado por prazo determinado, tal situao deve estar anotada na
CTPS. A CLT fala em condies essenciais (sujeitos, objeto e outras condies constantes de todos os
contratos em geral) e em condies especiais (aquelas que fogem do contrato padro, clusulas
acidentais, p. ex.).
DENNCIA ANTECIPADA DO CONTRATO DE TRABALHO POR PRAZO DETERMINADO: a
CLT prev em seus arts. 479, 480 e 481 a hiptese em que, celebrado o contrato a prazo determinado
dentro dos parmetros permitidos por lei, qualquer um dos contratantes resolve denunciar o contrato
antes do fim da vigncia deste. Os contratantes se comprometem a executar o contrato at o final
quando o celebram, todavia, h situaes em que possvel a denncia antecipada,
CLUSULA ASSECURATRIA DE RESCISO ANTECIPADA DO CONTRATO DE
TRABALHO POR PRAZO DETERMINADO (art. 481 da CLT): se for estabelecida a clusula
as partes se asseguram o direito de denncia antecipada nos termos do art. 481 da CLT,
toda vez que o empregado ou empregador fizer uso de tal direito recproco de resciso antes
de expirar o termo ajustado, aplicam-se os princpios que regem a resciso dos contratos
por prazo indeterminado. Assim, o efeito do exerccio da denncia antecipada a
transformao automtica do contrato por prazo determinado para prazo
indeterminado pela retirada da clusula de pr determinao do prazo. A professora
defende a necessidade de a clusula constar no contrato de trabalho ou na carteira de
trabalho do empregado para fins de prova. Se a clusula no for registrada na CTPS,
entende-se violado o art. 29 da CLT. Outrossim, se no houver anotao ser difcil provar
que tal clusula foi pactuada.
QUANDO NO HOUVER CLUSULA ASSECURATRIA:

Se o EMPREGADOR denunciar o contrato de forma antecipada ter que indenizar o


empregado no valor equivalente METADE DOS SALARIOS QUE VENCERIAM AT O
FIM DO CONTRATO segundo o termo ajustado. O prejuzo do empregado presumido,
no h necessidade de prova. A indenizao devida independentemente de ter havido
dano. Se o empregador denuncia o contrato de trabalho faltando 18 meses para o seu
termo, deve indenizar o empregado em 9 salrios. Dano presumido e valor da
indenizao tarifado em lei (responsabilidade objetiva).

Se o EMPREGADO denunciar o contrato de forma antecipada quando no houver


clusula assecuratria, ter que indenizar o empregador DOS PREJUZOS QUE DO
FATO RESULTAREM. Se o empregador no provar que teve dano com o afastamento
do empregado, este no est obrigado a indenizar. Regra da responsabilidade civil
(responsabilidade subjetiva). O fundamento o descumprimento do contrato e o dano
dele resultante. Se o empregador provar o prejuzo, a INDENIZAO NO PODER
EXCEDER AQUELA A QUE TERIA DIREITO O EMPREGADO EM IDNTICAS
CONDIES. Se o empregado se afasta do trabalho faltando 18 meses para seu termo,
o teto da indenizao de 9 salrios.
Professora vai enviar os comentrios dos arts. 443, 445, 451, 479, 480 e 481.
Aula 13.05.2014
H, no Brasil, legislaes no consolidadas que tratam do contrato a prazo determinado. Lei
6.084 e 9.601/98. Essas leis contemplam as formas flexveis de contratao. Desde a dcada de 80 e
principalmente durante a dcada de 90, houve uma onda de desregulamentao mundial do direito do
trabalho que refletiu, no Brasil, alterando pontualmente a CLT no sentido de flexibilizar a rigidez da
legislao trabalhista em detrimento da proteo do trabalhador.

So situaes que se fundamentam no dado de que a legislao trabalhista gera desemprego,


entrava a atividade econmica e impossibilita a administrao da prestao pessoal de servios nas
empresas. H vrias correntes que mitigam a proteo do trabalhador no direito do trabalho. A grande
dificuldade que se alega que a legislao trabalhista foi concebida nas primeiras dcadas do sculo
passado para organizar de forma concentrada a administrao das empresas. Ou seja, as
empresas, inclusive inspiradas no modelo fordista dos EUA (concepo fordista de organizao da
empresa), preconizavam a existncia de empresas monoliticas (concentradoras do poder diretivo e
que continham dentro do processo produtivo toda a produo do bem at sua finalizao). Empresas
piramidais onde na cpula estava a direo geral da empresa. A medida que essa direo se
disseminava aos vrios departamentos se transmitia por encarregados de departamentos at chegar
na base dos trabalhadores comuns.
Ex. clssico das montadoras de automveis (foi nesse ramo industrial que se manifestaram as
grandes modificaes). Nas primeiras dcadas a viso de organizao era absolutamente
concentradora. As empresas tinham uma organizao muito complexa porque em seu mbito de
atividade produtiva havia diversificao enorme de sub atividades voltadas confeco do produto
final. Nas fbricas de automveis, como se organizava a produo industrial? Dentro de uma
montadora, tnhamos departamentos distintos com atividades distintas. Uma fbrica de automveis
produzia desde os pneus, as tintas, os elementos da montagem do motor, o curtimento do couro pra
estofamento at o carro produto final. A empresa se organizava de forma monolitica, e o poder de
comando da empresa se disseminava entre os vrios setores por meio de uma organizao de poder
que se distribua em gerncia constituda por empregados de funes de confiana. Na cpula da
empresa havia as diretrizes que esta devia adotar. La estava o dono da empresa e desde essa cpula
se disseminavam inmeros departamentos, cada um produzia determinado insumo para que, depois,
numa conjugao final, sasse o produto sem necessidade de terceirizao.
A organizao do trabalho nessas empresas obedecia planejamento rgido onde o empregado
integrava o processo produtivo como se fosse parte integrante da prpria empresa. Pontes dizia que o
empregado no se emprega, se prega na empresa. O empregado era absorvido pela empresa. Havia
engenheiros qumicos no setor de produo de tintas, no de pneus era necessrio criar produtos
resistentes... Essas empresas muitas vezes tinham a matria prima mantida em empresas do mesmo
grupo econmico. Dentro dessas empresas havia setor de metalurgia pura onde eram produzidas as
peas do automvel. No final, conjugados todos os setores coordenados pela cpula diretiva, chegavase ao produto final. A empresa era extremamente complexa, tinha dentro dela dezenas de
trabalhadores de distintas formaes profissionais (desde os altamente qualificados at os auxiliares e
aprendizes). semelhante a estrutura corporao de ofcio. Essa a chamada concepo fordista
de organizao da empresa.
Essa organizao fordista se transferiu tambm ao comrcio. Talvez nossos pais e avs se
lembrem que aqui em POA existiam lojas que ocupavam vrios andares, cada andar com um
departamento que vendia determinado produto. Mesbla medida que subamos os andares, se
precisssemos comprar pasta de dente ou uma chaleira ou um calado, encontrvamos nessa loja. A
loja era uma complexa organizao comercial departamentalizada em vendas de produtos
absolutamente distintos uns dos outros. Loja que agregava comrcio diversificado de produtos onde
cada produto fazia parte de um departamento. Isso parecido com os supermercados, mas nestes as
gndolas so supridas pelo prprio fabricante do produto.
A atividade comercial era centralizada o que determinava que os empregados tivessem nmero
enorme de trabalhadores com funes distintas. Lembrar da cena de Charles Chaplin em Tempos
Modernos quando entra em uma loja de departamentos e fica perdido dentro dela aps fecharem o
local. Aquilo demonstra como funcionava o comrcio na viso centralizada.
Por meados do sculo passado (aps a 2 GM), o Japo estava dizimado em funo de duas
bombas atmicas e da crise econmica. As empresas japonesas acabaram falindo em funo do
impacto da crise, pelo que os japoneses comearam a conceber outra forma de organizao de
empresa tambm no ramo da indstria automobilstica, o toyotismo. O feitio antigo da empresa Toyota
se organizava segundo o modelo fordista. A partir da crise, os japoneses comearam a repensar a

organizao da atividade. A Toyota era empresa que j produzia automveis e praticamente abastecia
todo o espao dos pases vinculados ao Japo - lado oriental. Num primeiro momento, as empresas
norte americanas automobilsticas como a General Motors passaram a imperar. Os japoneses
pensaram: vamos descentralizar a atividade da empresa que no pode sustentar uma organizao
monoltica porque o preo do produto fica muito alto. A organizao foi concebida, ento, da seguinte
forma: em vez de concentrar, dentro da empresa, todas as atividades de apoio, de produo de
insumos, cria-se uma empresa central que vai se encarregar do produto final e cada um dos
departamentos que integravam a viso monoltica da empresa sero organizados em mdias e
pequenas empresas fornecedoras da principal que integrem todo o sistema produtivo. A empresa
principal foca sua atividade no produto final e as demais empresas sistemistas focam no sistema
produtivo. A parte da curtio do couro necessrio ao estofamento dos automveis seria feita por uma
empresa, a parte de metalurgia por outra, assim como o fornecimento de matria prima, tintas e
solventes...
As empresas sistemistas so autnomas, mas integram o sistema produtivo. Depois de as
empresas fornecedoras fornecerem todos os insumos necessrios ao produto final, a empresa principal
realizava a atividade da montagem final.
Hoje, na indstria automobilstica, chamamos as empresas que produzem automveis de
montadoras. No se diz mais a indstria que fabrica automveis, porque na realidade as empresas
montam o automvel, mas tudo o que preciso para mont-lo vem das empresas sistemistas. claro
que estas empresas sistemistas dependem da principal, pois precisam de uma empresa que seja
cliente principal.
Isso tambm passou a existir na empresa de calados. At surgir a ideia de descentralizao, a
empresa de calados compreendida a confeco da sola, a parte do couro curtido, o design... Hoje as
empresas de calado so montadoras. A montadora agrega os insumos que as empresas sistemistas
fornecem para montar o produto final.
Esse sistema descentralizado se chama toyotismo. O que aconteceu foi que a toyota conseguiu
lanar produto muito mais barato do que os da empresa fordista. Houve invaso dos automveis da
toyota. Na linha da toyota outras empresas japonesas tomaram conta, o que provocou verdadeira
revoluo, tanto que o sistema fordista foi abandonado. No comrcio desapareceram as grandes lojas
de departamentos e apareceram as lojas especializadas. Hoje comum entrarmos no shopping center
e encontrarmos uma empresa de moda jovem feminina, de calados para criana... O sistema fordista
ainda funciona em relao a algumas indstrias dada a natureza do produto confeccionado. Um
exemplo clssico o Mc Donald's (produzem desde o po at o gergelim que vai sobre o po). Tratase de um segredo industrial. Num primeiro momento se descentraliza a atividade econmica.
O lanamento dos produtos que a indstria punha no comrcio se dava da seguinte forma: As
empresas planejavam que iam vender numa temporada 25 mil veculos, fabricavam e largavam na
parte comercial. As revendas muitas vezes faziam parte do complexo da produo do automvel, no
eram empresas autnomas. Essa maneira de venda no deu certo porque os produtos em estoques
depreciavam e desvalorizavam.
Hoje todos os dias se ouve falar em feira. O que so as feiras? As feiras hoje funcionam assim:
digamos que somos donos de uma empresa de calado. Vamos at uma empresa sistemista que faz o
design e ela apresenta uma cartela de produo os calados de vero tero este perfil. A nossa
indstria vai para as feiras com um mostrurio. No tem aquela coisa de pensar quantos mil pares
vamos vender esse ano? Mil, ah ento fabricamos mil e levamos para vender. Hoje se leva
mostrurios onde so expostos os calados que se pretende colocar no mercado. Os compradores
dizem gostei desse sapato, quero cem pares e assim por diante. Os feirantes vendem a produo
com base no mostrurio que fizeram na feira. Quanto acaba a feira o vendedor sabe exatamente aquilo
que deve produzir e quanto. As sobras que ficam eventualmente porque o produto no passou no setor
de qualidade, por exemplo, ou feita devoluo ou se monta um outlet. Aquilo que vai para ponta de
estoque insignificante perto da projeo do sistema antigo.

Esse ltimo sistema apresentado se chama just-in-time. As empresas que adotam este sistema,
pelo menos sob o ponto de vista da produo em massa, no tem mais a previso de que o mercado
vai consumir cem mil pares de sapato, no querem mais manter os trabalhadores ociosos, de forma
que vo variar o nmero de empregados conforme a produo. O mercado de trabalho oscila conforme
o mercado de consumo. As empresas vo ter mercado para emprego flutuante. Flutua conforme o
andamento da produo.
Isso foi uma das coisas discutidas na organizao internacional do trabalho que redundou
basicamente na extino da estabilidade de emprego (por tempo).
Antigamente, no sistema fordista, o enquadramento do empregado na categoria profissional se
fazia pela atividade preponderante do empregador. Numa empresa de produo de carros, o
pessoal que trabalhava em diferentes departamentos era considerado metalrgico (porque a atividade
principal a metalurgia). Como a atividade preponderante do empregador metalurgia, inclusive o
setor mdico da empresa composto por mdicos qualificados como metalrgicos.
A Ford chegou a ter 4 mil empregados. Uma categoria profissional que dentro de uma nica
empresa congrega 4 mil trabalhadores tem uma fora de presso enorme porque a quantidade de
trabalhadores com mesmo interesse ainda que diversificada a atividade, faz com o que o sindicato que
organiza a categoria tenha fora de presso enorme. A fora dos sindicatos na viso fordista era
enorme, tanto que temos os exemplos dos sindicatos norte-americanos que ate pouco tempo tinham
poder de negociao incrvel. Depois da crise que houve nos EUA, com a falncia de vrios bancos e
empresas, os sindicatos esto pleiteando legislao federal para regular o trabalho.
Hoje, no atual sistema, apenas so metalrgicos os que trabalham na empresa principal. Os que
trabalham nas empresas sistemistas tero diferente categoria profissional e sindicato tambm
diferente.
Aquela categoria profissional monoltica se desfacelou. Hoje a fora de presso contra e
empresa principal se resume aos seus trabalhadores. As empresas sistemistas, se resolverem
pressionar a empresa, no causaram danos ao produto final, em tese. Tem pouca fora.
A legislao trabalhista foi toda concebida no sistema fordista. Tinha ento estabilidade
(empregado com garantia de emprego depois do decurso de determinado tempo). Com o novo
sistema, os trabalhadores perderam poder de negociao e presso. As categorias profissionais se
pulverizavam bem como o movimento sindical. As empresas passaram a pressionar que, como elas
tinham hoje produo flutuante, dependendo do produto que elas antecipadamente colocassem no
mercado, precisavam de legislao trabalhista mais flexvel.
O novo sistema levou descentralizao dos servios dentro da empresa. Isso significa; contra
com servios prestados por trabalhadores empregados de outras empresas que no a que se beneficia
do servio.
Na linha toyotista, o Japo no tinha legislao trabalhista e passou a adotar forma de
contratao. Dentro de uma indstria existe o ncleo bsico profissional permanente que aquele da
inteligncia da empresa, que projeta o produto e tem a administrao do produto final. Em relao aos
servios que esto no ncleo da atividade da empresa, os empregados eram contratados por prazo
determinado segundo a necessidade da empresa. Num primeiro momento se descentralizou a
atividade econmica tanto nas indstrias quanto no comrcio, num segundo momento comeou-se a
imaginar uma descentralizao dos servios com base no sistema toyotista. Passamos a ter um grupo
de trabalhadores flutuantes. Em determinado momento a indstria precisava de 200 empregados, em
outros momentos, de 50, 60 empregados.
Isto tudo criou a ideia de atividade-fim e atividade-meio da empresa. Atividade fim est
diretamente vinculada ao objeto da empresa. A montadora de automveis tem como finalidade fim a
montagem de automveis, a metalurgia. Todo o resto de que essa empresa eventualmente precise:
transporte, manuteno, servios administrativos, limpeza, so atividades de apoio, atividades-meio.

Numa empresa h a atividade essencial vinculada montagem do produto final e atividades de


apoio que so atividades-meio. Isso ocasionou a precarizao de servios. O trabalhador presta
servio numa determinada empresa quando empregado de outra. A terceirizao atividade de
descentralizao de servio da empresa por fora da qual todos os servios vinculados atividade
meio (de apoio) podem ser contratados junto a outras empresas chamadas prestadoras de servios.
Os empregados destas prestadoras no sero empregados da tomadora de servios (da montadora).
Desde 1970, j se possibilitava a terceirizao do servio de vigilncia e transporte de
valores no caso dos bancos. Isso surgiu durante a ditadura. Havia atividade de resistncia inclusive
armada contra a ditadura. Era comum que esses grupos de resistncia assaltassem bancos. Estes,
uma vez muito vulnerveis, foram protegidos pelo Estado com a possibilidade de terceirizao do
servio de vigilncia. Possibilidade de os bancos se socorrerem de empresas especializadas com
pessoal qualificado e equipamentos necessrios para transportar o numerrio com segurana.
Essas empresas prestadoras de servios foram criadas pela Lei 7.102 (empresas de vigilncia
de transporte de valores). Embora no exista resistncia contra a montadora, hoje ainda h muita
violncia e risco pelo que tais prestadores de servios so muito utilizadas hoje no s para bancos. A
lei exige que a atividade de segurana patrimonial e de transporte de valores seja considerada
atividade parapolicial e so empresas fiscalizadas pela Policia Federal (h inclusive treinamento
supervisionado).
A CLT tambm prev, quando classifica as vrias atividades comerciais, a existncia de
prestadoras de servio de asseio e conservao. Assim, permite-se que uma empresa de calados
contrate outra empresa para fazer a atividade de limpeza, de faxina do estabelecimento ou da loja.
Havia duas possibilidades de descentralizar parte da atividade necessria e permanente. Todas
as atividades so necessrias e permanentes. No se consegue loja comercial funcionando sem
algum que faa limpeza das lojas e dos banheiros. A ausncia de higienizao um momento vai
inviabilizar inclusive as vendas da loja. Contudo, essa loja vende calados e essa a sua atividade
principal, pelo que a limpeza de apoio.
A atividade principal de uma indstria de calados produzir o calado na esteira de produo. A
manuteno das esteiras pode ser terceirizada.
Com a terceirizao, haver nova descentralizao, pois, dentro de uma mesma empresa,
portanto, haver trabalhadores de vrias categorias profissionais. Pulverizao completa do movimento
sindical.
Dentro da legislao trabalhista h duas possibilidades de terceirizar servios de apoio:
1. LIMPEZA
2. VIGILNCIA
Fora disso, cairamos no art. 3 da CLT. Dentro de uma indstria de calados da rotina da
empresa ter servio de manuteno das mquinas e equipe de guarda patrimonial. da rotina da
empresa o servio de telefonia e computao. Contudo, esses servios de rotina no integram o ncleo
da atividade da empresa que montar calados pelo que podem ser terceirizados. Os empregados do
servio de apoio so os famosos terceirizados.
Pela definio de empregado da CLT todos os trabalhadores que exercem atividade ordinria da
empresa, no interessando se estiverem no ncleo ou no apoio, so empregados. Fazem limpeza no
banheiro e servir cafezinho bem como atender portaria no servio eventual. Da mesma forma
permanentemente necessrio o servio de transporte. Contudo, todas essas atividades, por no se
compreender no ncleo da atividade fim da empresa podem ser terceirizadas.

Esse entendimento no retirado da CLT, mas da jurisprudncia do TST. Smula 331 que se
desdobra em 5 verbetes. O primeiro inciso determina que a intermediao de servios vedada. Na
terceirizao, as empresas terceirizadas contratam seus empregados para trabalhar para elas, no
colocam seus empregados a disposio da empresa contratante, de modo que no intermediao de
mo de obra. O segundo verbete trata das consequncias da terceirizao quando o estado o
tomador. O terceiro verbete diz que no h vinculo de emprego quando os servios so especializados
desde que no haja comando direto dos trabalhadores pela empresa contratante. Se houver ingerncia
da empresa que contratou os servios no comando dos empregados desaparece a relao de servios
terceirizados e forma-se vinculo de emprego. O TST, em face do enxame de reclamatrias trabalhistas
decorrentes da terceirizao de atividades que no eram as permitidas pela CLT em que os
reclamantes alegavam violao ao art. 3 da CLT, pegou as duas regras de exceo e transformou em
regra geral dizendo que no forma relao de emprego com o tomador quando a contratao de
servios seja para atividade meio. O quarto verbete diz que de, qualquer forma, ser
subsidiariamente responsvel o tomador de servios pelos crditos trabalhistas dos empregados da
empresa prestadora de servios.
A responsabilidade no solidria por falta de previso legal (no se presume a solidariedade).
Em ltima anlise o trabalho dos empregados da prestadora vem em beneficio da tomadora. O TST
chegou concluso em seu plenrio que era inevitvel a onda de terceirizaes. Hoje tramita um
projeto de lei para regular a terceirizao que segue a linha desta jurisprudncia j consolidada.
O art. 3 da CLT sofreu, por interpretao jurisprudencial, flexibilizao do conceito de atividade
no eventual. Pela CLT, atividade no eventual toda atividade necessria permanentemente que se
insere na rotina do processo da atividade econmica. Ex.: Limpar banheiros no restaurante no
trabalho eventual, porquanto h necessidade de limp-los todos os dias e vrias vezes por dia. O TST
flexibilizou o conceito dizendo que atividade no eventual a atividade fim sendo esta considerada
aquela atividade essencial empresa, que est no ncleo do processo produtivo e sem a qual a
empresa na atinge seus objetivos imediatamente.
H trs sujeitos envolvidos:
a) EMPRESA TOMADORA DE SERVIOS: aquela que contrata servios no eventuais de apoio. Essa
empresa faz um contrato civil de prestao de servios com a Empresa prestadora.
b) EMPRESA PRESTADORA DE SERVIOS: a terceira no relao empregado-empregador. A
empresa prestara se compromete a manter na empresa tomadora servio de vigncia, de portaria, de
transporte ou de limpeza. Servios que no esto no ncleo da atividade desenvolvida pela tomadora.
A empresa prestador tem um quadro permanente de empregados que administra em escalas de
servios para trabalharem junto as suas clientes. A empresa prestadora firma contrato de trabalho com
seus empregados. Essa empresa terceira admite comanda e assalaria os seus empregados.
c) EMPREGADO DA PRESTADORA: tem vnculo de emprego com a prestadora. No h pessoalidade
no servio prestado pelo empregado da prestadora no estabelecimento da tomadora. O empregado
materializa o servio que o prestador se comprometeu a prestar para o tomador.
Sob a perspectiva vertical temos: o tomador do servios que contrata por contrato civil o
prestador de servios que, por sua vez, mantm com seus empregados, contrato individual de trabalho.
No h vnculo entre empregado e o tomador. O tomador no escolhe e nem dirige o empregado.
Se o SERVIO NO EST SENDO BEM FEITO, o tomador vai se queixar para a prestadora, e,
no, para o empregado. No pode a tomadora aplicar sanes aos empregados terceirizados da
prestadora por desdia, por exemplo.
Se a prestadora colocar o empregado disposio da tomadora, a fim de que esta o administre
e o comande, a relao de emprego, por ser de fato, se estabelece entre a tomadora de servios e o
terceirizado. Nesse caso, h TERCEIRIZAO FRAUDULENTA (art. 9 da CLT). No pode haver
ingerncia da tomadora.

Ainda que o contrato de prestao de servios entre prestadora e tomadora seja por prazo
determinado de 2 anos, por exemplo, os empregados da prestadora sero contratados por contrato de
trabalho por prazo indeterminado (quadro permanente de empregador).
O projeto de lei estabelece que a prestadora de servios dever ser especializada, destinada a
um determinado servio. No poder a empresa prestar servios de vrias naturezas. O mximo que
se permitir a prestao de um servio determinado e daqueles a ele anexos. O projeto de lei visa a
evitar que a prestadora contrate empregados por prazo determinado para determinado servio.
A tomadora no pode escolher os empregados, sob pena de reconhecimento de subordinao e
pessoalidade do trabalho prestado.
Retomando, o conceito de servios passveis de terceirizao so aqueles servios
especializados vinculados atividade meio. O critrio para separar atividade-fim de atividade-meio
casustico, se verifica caso a caso.
SEGREGAO DO TERCEIRIZADO: a terceirizao cria um problema complicado no interior
das tomadoras em funo da ideia equivocada acerca do vnculo do terceirizado com a empresa
tomadora. Na terceirizao, o servio que interessa, e, no, quem est prestando o servio
pessoalmente. Na terceirizao se contrata um servio que pode ser feito por qualquer trabalhador e,
na relao de emprego, se contrata um empregado para fazer um servio. O terceirizado normalmente
muito discriminado na tomadora em razo da falta de compreenso acerca da caracterizao do
vinculo de emprego. Essa falta de compreenso no exceo. Uma situao corriqueira quando o
trabalhador terceirizado conta que os colegas no conversam com ele por ordem do patro para evitar
vnculo de emprego. Normalmente o terceirizado considerado empregado secundrio, pois seu
patro no o dono da empresa. Quem tem o poder de mando (fiscalizar, orientar e punir) sobre o
empregado terceirizado apenas o prestador.
Segundo a legislao, apenas as atividades de vigilncia e transporte de valores (Lei 7.102) e de
asseio e conservao (quadro de atividade econmicas anexo ao art. 577 da CLT, quinto grupo,
comrcio) que podem ser terceirizadas.
O servio de portaria no est na lei, mas o que acontece hoje que o prprio vigilante faz o
servio de portaria. Nos condomnios, no temos vigilantes armados, mas vigias que fazem o controle
da entrada e sada de pessoas, cuidando e zelando pela segurana do condomnio. O vigilante alm de
cuidar e zelar tem que impedir, pelo que trabalha armado. Antes at trabalhavam com animais
treinados para servio de vigilncia, mas a lei proibiu e no se sabe hoje o q fazer com essa
cachorrada. O servio de portaria na faculdade terceirizado (empresa escolhida por licitao).
No h nenhuma flexibilizao quanto aos direitos dos terceirizados em relao prestadora de
servios.
Aula 14.05.2014
INTERMEDIAO DE MO DE OBRA
Terceirizao no tem nada a ver com Intermediao de mo de obra que quando o
empregado do prestador fica sob o comando do tomador que diz: Quero trabalhando na minha
empresa Pedro Jos e Maria. O prestador contrata estes trs e os pe disposio do tomador. A
relao de trabalho sai do contrato formal entre a prestadora e o empregado e vai para a realidade
entre a tomadora e o empregado. Desloca-se a relao de emprego do contrato de trabalho. Se isso
ocorrer, h fraude terceirizao, e o prestador passa a ser mero intermediador de mo de obra.
A relao de emprego prevalece, e o prestador de servios cai no art. 940 do CC (duas pessoas
em conluio quando se unem para prejudicar terceiro so responsveis solidrios).

A Smula 331 estabelece que ilegal a prestao de trabalho por interposta a pessoa salvo nos
casos da lei que trata da vigilncia (o TST errou porque o vigilante terceirizado) e da Lei 6019.
Quando a intermediao ser LEGAL?
Segundo a Lei 6.019, em duas situaes:
1. NECESSIDADE DE SUBSTITUIO DE PESSOAL PERMANENTE: por exemplo, a empresa
tem empregada que entra em auxlio maternidade, ou a empresa tem secretria que se acidenta
e sai em gozo de benefcio previdencirio, ou tem empregado que vai se afastar por
determinado tempo para realizar curso no exterior;
2. EXCESSO DE TRABALHO MOMENTNEO: momento em que a empresa necessita de mais
empregados do que aqueles que mantm rotineiramente.
Nestas duas situaes em que se permite a intermediao de mo de obra, tambm pode a
empresa contratar o empregado por meio de contrato de trabalho por prazo determinado, um meio de
fugir das empresas de trabalho temporrio que costumam ser mais caras.
As empresas intermediadoras tm um cadastro de trabalhadores que se habilitam para prestar
servios desta natureza. Se eu quero arrumar um bico de frias, me cadastro em empresa de
trabalho temporrio. Esta empresa no possui empregados, seu patrimnio o cadastro.
A lei fala em EMPRESA CLIENTE como sendo a tomadora do servio da empresa de trabalho
temporrio que a PRESTADORA. Entre a empresa cliente e a prestadora, firma-se contrato civil de
prestao de servios onde deve constar necessariamente:
a) FINALIDADE DO CONTRATO: se destina a suprir a ausncia da secretria bilngue da
empresa
b) PRAZO MXIMO DE TRS MESES.
A empresa prestadora de servios, na terceirizao, tem quadro permanente de empregados
(contrato de trabalho comum a prazo indeterminado), na intermediao de mo de obra, pelo
contrrio, h um cadastro de trabalhadores que se habilitam ao contrato de trabalho
temporrio. Quanto mais qualificado e diversificado o cadastro mais fcil a incluso no
mercado de trabalho.
A partir da demanda da empresa cliente, a Empresa de trabalho temporrio (ETT) busca, em seu
cadastro, profissional com o perfil desejado pela tomadora e, uma vez o encontrando, firma com o
trabalhador um contrato de trabalho por prazo indeterminado. A Empresa de Trabalho Temporrio
contrata o obreiro e o coloca disposio da empresa cliente. O contrato de trabalho entre a ETT e o
empregado deve ser o reflexo do contrato de prestao de servios (mesma finalidade e mesmo prazo)
da ETT com a empresa cliente.
OBSERVAO: Ficar disposio estar subordinado empresa cliente. A relao de
emprego se desvincula do contrato de trabalho entre a ETT e o empregado e passa a se dar entre o
trabalhador e a empresa cliente que ter poder disciplinar e de gerncia sobre o empregado.
Sob o ponto de vista do plano vertical, a empresa cliente faz contrato civil para reforo de mo
de obra ou substituio de pessoal permanente com a ETT. A ETT chama o empregado e faz com
ele contrato de trabalho. O empregado contratado formalmente pela ETT vai trabalhar disposio e
sob o comando da empresa cliente. A ETT intermediria, interposta.
Lembrar que a intermediao ILEGAL salvo nas duas situaes da Lei 6.019/74!!

Se uma empresa que vende roupas de couro vai montar estande na Expointer, temporariamente
vai precisar de mais vendedores. Como a Expointer traz expositores de toda a Amrica Latina, se exige
que o vendedor fale espanhol bem. A empresa pode fazer duas coisas:
1. Contratar empregado por prazo determinado (art. 443, 2 da CLT)
2. Contratar a prestao do servio de uma ETT.
Seriado americano Swat equipe de policiais altamente qualificados que eram contratados para ajudar as delegacias em
situaes de emergncia (necessidade de empregados temporrios ou situao de excesso de trabalho). A professora diz
que a Lei 6019 a Swat do Direito do Trabalho.

DEMANDA EXCEPCIONAL DE MO DE OBRA: o suprimento de demanda excepcional de


mo de obra no o acrscimo de servio que est na demanda rotineira da empresa.
No se trata de aumento de pessoal na poca de Natal, por exemplo. Isto no tem nada de
excepcional. Todas as empresas sabem que as demandas aumentam muito na poca de
Natal. Esse tipo de necessidade de reforo de pessoal no se adqua Lei 6019. A
demanda excepcional de mo de obra emergencial e imprevisvel.

H quem diga, e a professora concorda que, no caso de empregada que vai entrar em
licena maternidade, no h nada de excepcional. O empregador sabe que vai precisar
substitu-la ou reorganizar o pessoal para dar conta das demandas, pois a gravidez visvel
l pelo quarto ms, o empregador tem tempo para se organizar. Outro problema que surge
que a licena maternidade de 120 dias, e a Lei 6.019 s prev contrato de trabalho
temporrio de at 3 meses.

Da mesma forma pensa a professora quanto substituio de profissional que tira frias.
Inclusive o quadro de frias pode ser estabelecido previamente na empresa.

A Lei 6.019 feita para atender emergncias, porm a jurisprudncia tm flexibilizado isto.
Todavia, as regras e normas restritivas devem ser interpretadas restritivamente, em respeito ao
Princpio da Proteo.
RELAO JURDICA TRILATERAL ASSIMTRICA: na intermediao de mo de obra, a
relao jurdica trilateral assimtrica, pois h trs sujeitos com duas relaes jurdicas que
envolvem as trs pessoas. A relao assimtrica, porque a relao de emprego sai do
contrato de trabalho e se estabelece entre o trabalhador temporrio e a empresa cliente.
A relao simtrica ocorre quando o contrato de trabalho corresponde relao de
emprego e a assimtrica ocorre quando h intermediao de mo de obra, caso em
que a relao de emprego sai do mbito do contrato de trabalho firmado entre a
prestadora e o trabalhador.
REFORO DE MO DE OBRA PARA ATIVIDADE FIM: normalmente o reforo de mo de
obra da atividade-fim da empresa cliente. Diferente da terceirizao, as atividades que os
trabalhadores temporrios vo exercer a principal da empresa.
Na terceirizao o empregado realiza atividade meio, na intermediao de mo de obra
realiza atividade fim da empresa cliente.
PRINCPIO DA ISONOMIA SALARIAL: o princpio da isonomia salarial dita que, dentro de
uma empresa, para a mesma funo, o salrio dos empregados deve ser o mesmo.
O empregador ter que pagar aos trabalhadores temporrios o mesmo salrio que
paga aos seus empregados permanentes.
VALOR DO CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS: a ETT faz uma projeo do
custo social do trabalhador com base no valor do salrio pago pela empresa cliente aos seus
empregados na mesma funo pelo prazo do contrato. O custo do servio, no entanto,
incluir, alm de todos os encargos sociais, uma comisso.

sempre mais caro ter um trabalhador temporrio na empresa do que contratar


diretamente por prazo determinado, pois, alm do custo social do empregado, a ETT
cobra uma espcie de comisso (percentual sobre o valor social).
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DA EMPRESA CLIENTE EM CASO DE FALNCIA DA
ETT: a empresa cliente solidariamente responsvel pelos dbitos trabalhistas da ETT com
relao ao trabalhador temporrio que presta servios na tomadora em caso de falncia da
prestadora.
RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DA EMPRESA CLIENTE EM CASO DE
INADIMPLNCIA DA ETT: caso em que a empresa temporria de servios inadimplente,
embora solvente. O empregado temporrio no precisa entrar no concurso de credores.
NO RECEPO DO ART. 12 DA CLT: o art. 12 da CLT que restringia direitos aos
trabalhadores temporrios (por exemplo, no previa direito a FGTS, de modo que os
trabalhadores temporrios recebiam indenizao ao trmino do contrato) no foi
recepcionado pela CRFB/88.
TERCEIRIZAO FRAUDULENTA
Quando o prestador de servios intermedirio de mo de obra, h intermediao ILCITA de
mo de obra. A empresa prestadora de servios funciona como laranja. Como a intermediao ilcita,
a consequncia a responsabilidade SOLIDRIA das empresas. Lembrando que a terceirizao sem
ilicitude gera responsabilidade SUBSIDIRIA ao tomador.
TERCEIRA FORMA FLEXVEL DE CONTRATAO
A Lei 9.601/98 est praticamente revogada pelo uso. Surgiu em poca de desemprego no Brasil
com a finalidade de incentivar empresas a admitir empregados. Esta lei flexibiliza direitos do
trabalhador ostensivamente (alquota do FGTS que de 8% sobre a remunerao baixa para 2% e os
contratos so por prazo determinado independente das exigncias da CLT).
Para que a flexibilizao pudesse ocorrer era necessrio:
1. Que a empresa procurasse o sindicato da categoria profissional dos trabalhadores que
faria assembleia.
2. Que a contratao sob a forma da lei 9.601/98 fosse autorizada por norma coletiva
A primeira dificuldade encontrada pela empresa era a resistncia dos sindicatos que no
estavam negociando. A segunda dificuldade era que a empresa precisava comprovar que estava
regular em todas as suas obrigaes trabalhistas. Na negociao coletiva pode ser estabelecida
compensao da diferena de FGTS em que o empregador deveria abrir caderneta de poupana ao
empregado.
A Lei 9.601 tinha prazo de vigncia (at maro de 1999). Em tese, ainda possvel, mesmo
depois do prazo de vigncia, que se faa a contratao por prazo determinado caso autorizado
previamente em norma coletiva (Conveno), mas as empresas no tm mais nenhuma vantagem com
isso. A nica coisa que remanesceu da Lei 9601 foi o famigerado Banco de Horas (art. 59 da CLT).
CONTRATO DE TRABALHO A TEMPO PARCIAL
Previso do art. 58-A da CLT.
CONCEITO: contrato com carga horria inferior ao usual (que a jornada de 8h dirias e 44h
semanais). Nesse contrato, o nmero de horas no poder exceder 25h semanais. Somadas as
jornadas dirias da semana (6 dias teis), a carga horria semanal no poder ser superior a 25h. O
trabalhador basicamente teria meio turno de trabalho apenas. Para isto no precisaria lei, pois a CRFB
diz que o mximo que ao empregado pode trabalhar 44h semanais.

CONVERSO DOS CONTRATOS NECESSIDADE DE NEGOCIAO COLETIVA: A


flexibilizao est no 2 que estabelece a converso dos contratos de tempo integral para contratos
de tempo parcial desde que autorizados em conveno coletiva. No se pode reduzir a carga horria
do empregado com reduo de salrio proporcional, salvo negociao coletiva. Um empregado que
trabalha 8h por dia pode ter seu salrio reduzido proporcionalmente se passar a trabalhar 4h desde
que concorde com isso e haja previso em norma coletiva.
Pressupostos:
1. NORMA COLETIVA de trabalho permitindo a converso com reduo proporcional de salrio;
2. CONCORDNCIA do empregado.
O art. 130-A da CLT (introduzido pela MP 2.164) regula as frias do trabalhador a tempo
parcial. Esse artigo discriminatrio, pois estabelece as frias anuais do trabalhador temporrio como
de 18 dias e no de 30. Esse dispositivo tem sido questionado quanto a sua constitucionalidade porque
discrimina o empregado a tempo parcial em relao a outras profisses que tem por fora de lei
jornada reduzida. O jornalista trabalha no mximo 5h por dia. O mdico empregado trabalha no
mximo 4h por dia e nenhum desses empregados tem frias menor do que 30 dias. A Constituio
expressa, no pode haver essa discriminao.
CONTRATO DE EXECUO INTERMITENTE
O art. 476 da CLT prev a licena no remunerada durante o prazo do benefcio previdencirio.
Desdobrando o artigo, surgiu o 476-A tambm introduzido na CLT pela MP 2164.
CONCEITO: contrato de trabalho de espao no inferior a 5 meses em que o empregador
poder colocar seus empregados em situao de aprendizado profissional. O empregado recebe
bolsa de auxilio equivalente ao salrio para se submeter formao profissional, ser encaminhado a
uma escola profissionalizante, por exemplo. Tambm nesse caso necessrio prvia autorizao em
norma coletiva.
Aula 20.05.2014
OBRIGAES DOS SUJEITOS DO CONTRATO DE TRABALHO

Obrigao de pagar salrio obrigao de DAR COISA CERTA.

Obrigao de trabalhar obrigao de fazer do tipo DE MEIO.

A obrigao de fazer pode ser de meio ou de resultado: nas obrigaes de meio o sujeito se
desincumbe apenas fazendo, pois no se obriga obteno de um resultado decorrente do ato de
fazer. As obrigaes de resultado implicam que, do fazer, decorra um resultado. Ex.: contratar arquiteto
para fazer projeto arquitetnico de quadras poliesportivas. O arquiteto se desincumbe da obrigao de
fazer quando entregar o projeto arquitetnico perfectibilizado. O resultado necessrio, no basta o
fazer em si. Ex.: se eu estiver acometida de enfermidade, o mdico se obriga a um fazer, mas no est
obrigado cura da enfermidade. Esta cura depender de 'n' fatores que vo alm dos meios
disponveis ao mdico. O que o mdico deve fazer se empenhar ao mximo para obteno da cura,
mas esta no condio para que ele se desincumba de sua obrigao. Se eventualmente o bito do
paciente resultar da impercia ou da negligncia do mdico, este pode ser responsabilizado.
Nas obrigaes de resultado o como foi feito secundrio. O fazer pode ter sido imperfeito
(com mculas da negligencia, imprudncia ou impercia), mas se o resultado foi perfeito, pouco importa
o fazer nas obrigaes de resultado.

No contrato de trabalho, o ato de fazer a obrigao principal. O empregado se obriga a


entregar sua energia e a cincia do trabalho. s vezes esta ltima mais importante, caso em que a
qualificao do trabalhador preponderante (altos cargos profissionais). O resultado do trabalho se
agregar a uma srie de outros fatores que comporo o resultado do empreendimento econmico. Este
resultado, se eventualmente no for favorvel ao empreendedor, no ser imputado ao empregado.
Quem responde pelo insucesso o empregador, porque dele o risco do negcio. O empregado
se obriga a entregar fora de trabalho. Como o empregador que dirige e administra a fora de
trabalho, no ser do empregado a responsabilidade por eventual insucesso do empreendimento
econmico. O empregado no se obriga com o resultado imediato que o giro da empresa.
OBRIGAES ACESSRIAS DO EMPREGADOR (DEVERES)
A obrigao do empregador no envolve apenas o pagamento do salrio, mas tambm a
promoo de condies adequadas ao trabalho com segurana e com os instrumentos devidos.
O dever mais importante do empregador talvez seja a preservao da dignidade humana do
trabalhador, lhe propiciando acesso a equipamentos de segurana. Enquanto o empregado estiver
disponvel ao empregador (subordinado, art. 4 da CLT) est abrindo mo de sua autonomia pessoal.
Quem se sujeita a um contrato de trabalho abre mo de sua liberdade e autonomia pessoal no perodo
em que est executando ordens de servio os as aguardando. Desde o empregado que tem chefia
imediata at o trabalhador que goza de relativa liberdade (hipoempregado) abre mo da autonomia
pessoal.
O empregador deve garantir a proteo do trabalhador no momento em que este estiver a sua
disposio. H, portanto, deveres do empregador decorrentes dessa necessidade de proteo e que
esto implcitos no art. 483 da CLT (justas causas do empregador). O empregado poder pleitear a
resciso indireta do contrato de trabalho, denunciando o contrato de trabalho por justa causa, quando o
empregador o expuser a mal considervel, quando ofend-lo ou ofender pessoa de sua famlia, por
exemplo...
Outro dever que o empregador tem o de instrumentalizar a prestao de trabalho,
fornecendo todos os instrumentos necessrios para que o empregado possa se desincumbir de sua
obrigao de trabalhar: equipamentos, ferramentas, uniformes. O empregado no pode gastar seu
salrio para comprar instrumentos indispensveis ao seu trabalho ou exigidos pelo empregador. O
empregado deve estar protegido por EPIs para evitar que se exponha a riscos fsicos, e o empregador
deve proteg-lo inclusive contra ofensas morais e fsicas de terceiros enquanto estiver subordinado,
(defesa de ofensas por parte dos clientes, por exemplo). A proteo se d contra doenas
ocupacionais, acidentes de trabalho, ofensas morais, agresses verbais...
DEVER DE DOCUMENTAO: dever de pr constituir a prova dos atos da relao de emprego para
que, em eventual litgio trabalhista, o empregado possa se utilizar de tais documentos e para que a
empresa possa mostrar sua regularidade fiscalizao do trabalho. O que est escrito na CTPS deve
ser reflexo do que consta na ficha de registro do empregado. O empregador deve documentar
determinados atos da relao de emprego. O art. 29 da CLT dispe acerca da necessidade do registro
do contrato de emprego na CTPS. A carteira de trabalho (CTPS) deve ter registro da data de admisso,
do objeto do contrato de trabalho (a que trabalho o empregado se obrigou a realizar) e o valor do
salrio. Em havendo condies especiais, tambm devero constar registradas na CTPS. Se o contrato
de trabalho foi feito a prazo determinado, com clusula de termo ou condio, tais caractersticas so
condies especiais. A clusula de experincia tambm. Estas caractersticas devero constar nas
anotaes gerais da CTPS. Se o estabelecimento da empresa contar com mais de 10 empregados, o
empregador obrigado a registrar a jornada de trabalho de seus trabalhadores (relgio-ponto, cartoponto, folha-ponto) segundo o art. 74, 2 da CLT. Documentao da jornada de trabalho (hora que
entra, que sai, dos intervalos intra e entrejornadas). Se o estabelecimento contar com menos de dez
empregados, no h esta exigncia. A CLT exige que a quitao dos salrios seja feita mediante
recibos. O recibo de quitao do empregado com mais de 1 ano de servio deve ser homologado pelo
sindicato. Quando o empregado trabalha mediante regime de compensao horria (trabalhador que

faz mais de 8h por dia at 10h), preciso que seja estabelecido por negociao coletiva. Quando o
empregado admitido no trabalho faz um exame admissional e quando demitido ou se demite faz um
exame demissional (isto relevante para averiguar possveis doenas ocupacionais). Se o empregador
no documenta, a consequncia a presuno de veracidade dos fatos alegados pelo empregado.
A Smula n 338 diz que, quando o empregador descumprir com seu dever de pr constituir a
prova de documentao da jornada de trabalho do empregado, a presuno pela jornada de trabalho
alegada na inicial. Quanto mais documentada a relao de emprego, menos o empregado precisa se
desincumbir do nus da prova. Se for impugnado o contedo do documento, o nus de provar a sua
inveracidade daquele que o assinou. O empregado que impugna um carto ponto devidamente
constitudo deve se desincumbir do nus da prova.
A autoridade administrativa ou judicial se serve de provas documentais. Existem dois tipos de
prova documental: a circunstancial e a pr-constituda. A prova circunstancial um documento
produzido sem qualquer inteno de documentar um fato para servir de prova posteriormente (Ex.:
envio informal de e-mail a um amigo). Esta prova no foi constituda com o fim de demonstrar algo. A
prova pr-constituda feita com a inteno de que o documento sirva de prova. Procura-se, nesse
caso, ser o mais objetivo e imparcial possvel.
DEVER DE PROTEO: enquanto o empregado estiver na esfera jurdica do empregador, sua
disposio, este tem o dever de proteg-lo. Proteo da pessoa humana no aspecto fsico e moral
(psicolgico). O art. 483 trata das faltas graves do empregador. A CLT apenas cuida da indenizao
patrimonial do empregado que so as consequncias da resciso do contrato de trabalho por justa
causa do empregador. Hoje, sem dvida alguma, junto da ao de indenizao por justa causa do
empregador, haver pedido de reparao por danos morais. A figura do assdio moral do empregado
ocorre quando se fala em servios superiores s foras do empregado. A jurisprudncia pacfica
no sentido de que as foras correspondem tanto capacidade fsica quanto intelectual do
empregado. Portanto, no se trata de servios superiores somente em relao capacidade fsica do
empregado (quando se deve tomar todas as medidas necessrias a prevenir acidentes de trabalho),
mas tambm em relao capacitao profissional. Se o empregador obriga o empregado a executar
tarefas muito mais complexas e que lhe exijam maiores responsabilidades, h assdio moral e o
obreiro deve ser indenizado. Ex.: uma secretria bilngue de empresa de exportao de NH.
Determinado cliente bastante importante da empresa, procurou a companhia para intermediar
exportao eu gerente da empresa indicou a secretria para servir de intrprete. A secretria falava
mandarim e foi indicada para intrprete. O gerente disse que a secretria era excelente, filha de
chineses, e que poderia tambm servir de acompanhante do cliente para uma noite de amor. Quando o
empregador descumpre seu dever de proteo, expe o empregado a riscos de acidente de trabalho e
de doenas ocupacionais.
Atribuies da Fiscalizao do Trabalho (MPT): Autuao fiscalizao d prazo empresa
para solucionar questes de risco. No final do prazo, no solucionados os problemas, a
fiscalizao impe multa, embargo ou interdio empresa. Interdio e embargo so
medidas radicais em que a empresa fica impedida de funcionar at que regularize sua situao em
relao segurana e proteo do empregado. Se houver concordncia da empresa, firma-se
termo de ajustamento de conduta que um ttulo executivo extrajudicial que, se for descumprido
pela empresa, executado pela Justia do Trabalho. Em no havendo concordncia da empresa,
o MPT pode ajuizar aes civis pblicas contra a companhia.

A legtima defesa, a inexigibilidade de conduta adversa ou o estado de defesa so institutos


penais que se aplicam ao direito do trabalho para verificar se ocorreu de fato justa causa ou no.
DEVER DE INSTRUMENTALIZAO DO TRABALHO: empregador tem o dever de fornecer todos os
meios necessrios ao empregado para desempenhar a atividade laboral. Ex.: ferramentas, meio de
locomoo, vestimentas (uniformes e roupas padronizadas).
Obs: os meios de locomoo no sentido de vale-transporte no so um dever do empregador,
mas uma obrigao decorrente de lei em que o empregado tem seu salrio descontado em at 6%
para pagar o prprio transporte e com restante quem arca o empregador.

a) Construo civil: o empregado que quiser utilizar suas prprias ferramentas deve receber taxa de
depreciao da ferramenta (tabela onde se discrimina a taxa de depreciao de cada ferramenta);
b) Vendedor viajante: tem direito a receber quilmetro rodado, uma vez que utiliza seu prprio veculo
como instrumento de trabalho;
c) Empregados obrigados a se maquiar: devem receber o valor do kit de maquiagem ou a prpria
caixa de maquiagens (caso seja utilizada somente para o trabalho).

OBRIGAES DO EMPREGADO
O prprio fazer implica o desempenho da obrigao, pois se trata de obrigao de meio. O
importante o como fazer, pois no se busca imediatamente o resultado, mas, sim, o labor. O
resultado do trabalho do empregado aparece de forma difusa no resultado do empreendimento
econmico. Como j foi dito, no se pode debitar ao empregado diligente, competente no que faz e
preparado profissionalmente o fracasso do empreendimento econmico que, por sua vez, pode ser
infrutfero por n fatores independentes do empregado.
A principal obrigao do empregado, como se viu, trabalhar. O rol de obrigaes acessrias
(deveres) do empregado est na resposta pergunta: Trabalhar como?
DEVERES DO EMPREGADO
DEVER DE OBEDINCIA: art. 4 da CLT. Trabalho subordinado. Quem administra e gerencia o
trabalho o empregador. O empregado deve ser obediente nos limites da lei e do contrato. Se o
empregador exorbita seus poderes, age abusivamente e foge ao exerccio regular de seu direito de
dirigir a prestao pessoal de servios, cometendo, assim, ato ilcito nos termos do art. 186 e 187
do CC. Se o empregador exercer seu direito dentro dos limites que o contrato estabelece, o empregado
deve obedecer. O contrato diz: o empregado admitido para as funes de escriturrio. Se as ordens
de servio que o empregado emite ao funcionrio esto dentro dos limites da jornada de trabalho, da
qualificao e da capacidade profissional do empregado, o empregador est exercendo seu poder de
mando de forma lcita. O art. 482 da CLT (parte disciplinar) menciona as faltas do empregado.
INSURGNCIA: desobedincia a comando especfico; A insurgncia, dependendo da forma de
acordo com a qual for perpetrada pode dar causa demisso de pronto. H empregados que
so insubordinados, mas no so mal-educados (postergam a realizao de um dever e nunca o
cumprem, na verdade). Ex.: empregado est na sua bancada de trabalho, chega seu gerente e
lhe traz uma srie de documentos para que arquive. Pede que o empregado separe e arquive. O
empregado diz ao gerente no estou a fim, no vou fazer, vai te catar. Isto insurgncia, pois o
empregado est se insurgindo contra um comando direto a um dever que lhe compete fazer.
INDISCIPLINA: desobedincia a comando genrico. Um ato de indisciplina, se no for
reiterado, no vai dar causa a uma despedida por justa causa. O empregado recebe
advertncias, depois, suspenso disciplinar. A reiterao do ato, aps a suspenso com
advertncia, abre a possibilidade de demisso. Ex.: se os empregados de uma empresa
precisam vestir roupa social para trabalhar e prender os cabelos, este um comando geral, vale
para todos os empregados. Se o empregado vai trabalhar de cala jeans e tnis e no prende o
cabelo, indisciplinado. Infrao ao dever de obedincia menos grave do que a insurgncia.
DEVER DE DILIGNCIA: quando o empregado no cumpre seu dever de diligncia, ocorre desdia de
sua parte. A desdia envolve trs aspectos: empregado no assduo, no pontual e que no atende
com prontido as ordens de seu empregador.
ASSIDUIDADE: significa no faltar ao trabalho, isto , comparecer regularmente ao seu posto
de trabalho. O contraponto da assiduidade a falta injustificada. A falta justificada no gera
prejuzo ao trabalho, pois constitui ausncia legal prevista pelo art. 473 da CLT. So vrias as
situaes em que o empregado pode se afastar do trabalho sem prejuzo: frias, repouso
semanal remunerado e feriados da Lei 605/49, primeiros 15 dias de doena, quando o

empregado convocado para ser mesrio nas eleies, servio militar, quando o empregado
precisa se ausentar para fazer exames, quando faz parte do Tribunal do Juri... H ainda
situaes previstas em convenes e acordos coletivos. A lei, por exemplo, no prev a
possibilidade de acompanhamento de filho doente hospitalizado. H, no entanto, muitas
convenes que preveem esta hiptese. Quando no houver previso nem em norma coletiva e
nem em lei, e o empregado falta ao trabalho, no est sendo assduo e faltando com um dos
deveres de diligncia.
PONTUALIDADE: cumprimento da jornada de trabalho;
PRONTIDO: o empregado deve atender com prontido as ordens de servio.
DEVER DE FIDELIDADE: envolve dois aspectos importantes. O art. 496 da CLT define falta grave (por
sua natureza ou continuidade caracteriza grave infrao dos deveres do empregado). Existem faltas
que, pela natureza, s precisam ocorrer uma vez para dar azo demisso por justa causa. A falta de
fidelidade um exemplo disto. As faltas de diligncia ou obedincia normalmente no so
intrinsecamente graves necessitando reiterao.
NO CONCORRNCIA DESLEAL COM O EMPREGADOR: (art. 482, 'c' da CLT), o
empregado viola o dever de fidelidade ao manter negcio prprio e concorrer com empregador
sem que este saiba ou trabalhar para empresrio concorrente. Ex.: Empregado trabalhava em
uma oficina e desviava a clientela do empregador oferecendo seus servios em sua oficina em
casa por preo mais barato. O empregado tirava a clientela do empregador, isto concorrncia
desleal. Ex.: gerentes da CEF que desviavam os clientes da Caixa para levar s empresas de
factory de suas esposas (as esposas eram pessoas interpostas, pois, na verdade a empresa era
dos gerentes).
NO DIVULGAO DE SEGREDOS DA EMPRESA: (art. 482, 'g' da CLT) podem ser
segredos da empresa projetos, campanhas publicitrias, frmulas...
DEVER DE CONDUTA SOCIAL ADEQUADA: viola tal dever o empregado que faz receptao de
produtos furtados ou roubados e os coloca no estoque da empresa sem conhecimento do empregador.
Isto comum de acontecer nas empresas de peas de automveis. A incontinncia de conduta a
conduta social no contida, caso do empregado que no contm sua conduta social que
inadequada ao ambiente de trabalho. Nessa situao importante fazer a contextualizao da conduta
do empregado no ambiente de trabalho. O empregado, por exemplo, que trabalha em uma estiva do
porto tem uma conduta diferente do empregado que trabalha numa escola infantil. Uma palavra
obscena dita durante o recreio de crianas de 6, 7 anos constitui ato de conduta inadequada.
Tradicionalmente a incontinncia de conduta sempre teve conotao sexual. Antigamente, a
homossexualidade era vista como incontinncia de conduta. Hoje, o assdio que envolve a
incontinncia de conduta bem como o comportamento sexual inadequado. Ex.: empregado que
passava o dia inteiro pregando sustos, pelas e piadas nos colegas perturbando demais o ambiente de
trabalho. Embriaguez habitual no mais considerada conduta social inadequada, preciso esquecer
este item da CLT. Se a embriaguez no for habitual dai sim cai na conduta social inadequada. Pratica
constante de jogos de azar s conduta social inadequada quando o vcio no jogo implicar risco
empresa. A conduta social inadequada pode ser verificada fora do ambiente de trabalho se for
praticada contra a empresa ou seu empregador. Se o empregado ofender seu empregador ou superior
hierrquico durante um gre-nal no domingo pode ser despedido. Se a conduta afetar de alguma forma
a empresa o empregado pode despedi-lo.
OBS.: Se o empregado for condenado por sentena sem suspenso da pena, o que impede a
execuo do contrato de trabalho, este caduca, e o empregador pode despedi-lo sem justa causa (no
em razo da condenao, mas da impossibilidade de cumprir o contrato de trabalho).
COOPERATIVAS DE TRABALHO

CONCEITO: Organizao associativa de trabalhadores para organizar o trabalho por conta


prpria. Trabalho por conta prpria dos trabalhadores organizado de forma associativa.
O trabalhador individualmente no tem condies financeiras de organizar o seu trabalho por
conta prpria, mas, uma vez integrando uma cooperativa, consegue administrar o prprio trabalho. O
trabalho prestado diretamente aos interessados, mas quem dirige e recebe os frutos do trabalho
so os cooperativados. Elimina-se a figura do empregador que contratava o servio de seus
empregados ao tomador de servios, estabelecia o preo e pagava o salrio. Fundada a cooperativa,
elimina-se o intermedirio do servio.
HISTRICO: a cooperativa de trabalho foi acrescentada ao art. 442 da CLT por fora de Lei
5.942 de 1994 na poca em que se tentava flexibilizar a relao de emprego. A lei 5.942 de 1994
acrescentou ao art. 442 o pargrafo nico que diz que qualquer que seja o ramo de atividade da
sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados nem entre estes
e os tomadores de servios daquela. As cooperativas so regidas por lei prpria e esta lei j diz isso,
no precisava ter sido acrescentado o paragrafo nico ao art. 442 da CLT. Entre os cooperativados e a
cooperativa no h vinculo de emprego, pois esta uma entidade de carter associativo, geralmente
uma sociedade em que as pessoas se associam para empreender sua atividade econmica. Se uma
associao cuja finalidade empreender a atividade econmica, entre scios no haver relao de
emprego. A cooperativa para atividade agrcola e pecuria tradicional na atividade rural brasileira
para comprar insumos, adubos, mquinas e at para explorar a atividade agrcola em sistema
cooperativado. Ao invs de o trabalhador comprar uma colheitadeira, forma-se uma cooperativa que
compartilha a mquina. Explorao comum do empreendimento. Na atividade bancria, por
exemplo, ns temos a cooperativa do SICREDI que tem fora enorme e vale a pena fazer parte porque
no se paga as taxas que se paga ao banco e, no final do ano, os cooperativados recebem as sobras
do lucro do SICREDI. Os lucros so repassados aos correntistas do SICREDI. Na justia do trabalho,
comeou-se a entender que as cooperativas dos sem-terrra era fraudulenta, pois, de fato, existia
algum explorando o trabalho dos trabalhadores rurais.
PRINCIPIO DA ESPONTANEIDADE: trabalhadores de forma espontnea se organizam
associativamente em entidade cooperativa para organizar o prprio trabalho. A cooperativa tem que
surgir de um movimento espontneo dos trabalhadores. Pode inclusive ser organizada no mbito dos
sindicatos profissionais. Estes podem convocar os trabalhadores e organizar cooperativas de
trabalho. Os cooperativados vo autogerir o seu trabalho em organizao que precisa ter seu prprio
suporte material. A cooperativa de trabalho precisa ter a prpria estrutura material para que os
trabalhadores possam exercer sua atividade por conta prpria. A Cooperativa de trabalho que se
disponha a prestar servios de construo civil, de manuteno de prdios, por exemplo, deve ter toda
a estrutura material de trabalho. As cooperativas de trabalho so legais, no so empregadoras de
seus associados que podem ser contratados para realizar servios dentro da estrutura material de uma
empresa, inclusive como terceirizados. Para contratar cooperativa h certas condies:
A) TRABALHO TRANSITRIO
B) ATIVIDADE MEIO.
No se pode contratar a cooperativa para realizar atividade fim. Em NH, h cooperativa de
trabalho que faz manuteno de mquinas. Ela tem todo o equipamento necessrio ao labor dos
cooperativados e estes prestam servios a empresas montadoras de sapatos. Necessrio que a
cooperativa seja efetivamente e materialmente uma cooperativa.
Limpar ruas atividade-fim do DMLU, mas toda a limpeza das ruas de POA feita pela
CONTRAVIPA que uma cooperativa da vila de porto alegre. Isto TERCEIRIZAO ILEGAL,
portanto, a relao de emprego se d diretamente com o DMLU. Contudo, como o DMLU
autarquia, para ser empregado necessrio concurso, sem concurso, o contrato nulo. A professora
diz que isto um absurdo. Smula 363 do TST. DMLU autarquia (administrao direta), de forma
que, como os garis no fizeram concurso pblico, no so empregados. Considera-se nulo o contato
de trabalho sendo devido ao trabalhador, a ttulo remuneratrio apenas o pagamento da

contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor hora do


salrio mnimo e dos valores referentes aos depsitos do FGTS.
Ex.: Garons de banquete. Os garons de banquete tm relao de emprego, mas, nos dias de
folga, trabalham em eventos nos grandes hotis, nas grandes sociedades como a Leopoldina Juvenil e
a Sogipa, por exemplo. Os grandes economatos precisam aumentar o nmero de garons
esporadicamente quando h eventos de grande porte em seus estabelecimentos. Antigamente, para
suprir essa demanda, os economatos buscavam os garons avulsos (que tinham um ponto de
arregimentao). Hoje estes garons avulsos se organizam em uma cooperativa que tem trs salas
com toda a indumentria necessria, loua e todo o equipamento necessrio prestao de servio.
Essa cooperativa legal e funciona bem.
PROBLEMA: A maioria das cooperativas so cooperativas de mo de obra e no de trabalho,
pois no tem estrutura material, apenas associados, trabalhadores que laboram na estrutura material
dos tomadores de servios. Tais cooperativas so absolutamente ilegais e fraudulentas.
AULA 27.05.2014
EXECUO DO CONTRATO DE TRABALHO
EXECUO CONTNUA, MAS NO ININTERRUPTA: o trabalhador necessita de perodos de
repouso, e estes lapsos determinaro a intermitncia do contrato de trabalho. O contrato de trabalho
de trato sucessivo e tem a peculiaridade de ter execuo intermitente embora se projete
indefinidamente no tempo. Pelo fato de suas intermitncias que o contrato de trabalho se apresentar
de vrias formas. Dependendo do momento que o contrato de trabalho vive, os efeitos que ele projeta
no mundo jurdico so diferentes. Todo contrato de trato sucessivo pode sofrer mutaes em sua
execuo. Emlio Betti diz que o contrato de trato sucessivo pode ser comparado a um ser vivo ou a
um ente vivo que durante sua vida passa por vicissitudes, tendo momentos em que o contrato de
trabalho perde todas as suas manifestaes vitais (momentos de recolhimento) e outros em que ele
est presente com todos os seus sinais vitais.
impossvel imaginarmos um contrato de trabalho sendo executado na plenitude de seus sinais
vitais ininterruptamente, porque quem presta o trabalho um ser humano. No h trabalhador
disposio do empregador 24h/7dias por semana. Nem o escravo era submetido a tanto tempo de
trabalho, pois o escravo era propriedade do amo e como tal era preservado, tinha preo de mercado.
Os momentos de intermitncia da execuo so extremamente determinados e identificados
e os efeitos dessa intermitncia da execuo do contrato de trabalho so muito claros. Necessrio
identificar os momentos de no-trabalho porque, dependendo do momento de no-trabalho teremos
efeitos jurdicos diferentes.
FORMAS DE EXECUO DO CONTRATO DE TRABALHO (Jos Martins Catharino):
identificamos a forma em que o contrato de trabalho est reconhecendo seus sinais vitais. So sinais
vitais: o trabalho do empregado, o salrio que este trabalho gera e o tempo de servio.

EXECUO POSITIVA PLENA : todos os sinais vitais presentes. Quando o empregado trabalha
e recebe salrio, isto conta para tempo de servio. Havendo todos os sinais vitais o empregado
est em jornada de trabalho. Execuo plena positiva (toda potncia executiva em condies de
ser acionada), o que significa que o empregado est transitando no polo positivo da execuo do
contrato de trabalho.

JORNADA DE TRABALHO = TRABALHO + SALRIO + TEMPO DE SERVIO

EXECUO NEGATIVA: ao final da jornada de trabalho o contrato entra no trnsito do polo


negativo. O contrato de trabalho conserva toda sua potncia executiva (preserva seus sinais
vitais), mas entra em situao de repouso. Caso em que o empregado encerra sua jornada de
trabalho e vai para casa. Se o empregador necessitar do empregado noite quando este est

repousando, ele acende novamente o contrato de trabalho. Se for preciso acionar o contrato
de trabalho, este ter todos os sinais vitais ativos. A execuo negativa pode ter trabalho e
salrio, mas no tem porque est negativo. Se o empregado for chamado a trabalhar passa a
fazer jornada extraordinria.
INTERVALOS INTRA E INTERJORNADA (ARTS. 66 E 71 DA CLT) =
SEM SALRIO, SEM TRABALHO E SEM TEMPO DE SERVIO

EXECUO POSITIVA REDUZIDA: quando a linha do trabalho fica inerte e a do salrio e do


tempo de servio continua pulsando. Situao em que o empregado no precisa trabalhar, mas o
empregador precisa pagar salrio. Ex.: frias; primeiros 15 dias de doena do empregado,
stimo dia da semana (repouso semanal remunerado), casamento, doao de sangue...
Todas as situaes do art. 473 da CLT. O sinal vital do trabalho no est presente. Na legislao,
chama-se isto de interrupo do contrato de trabalho (a partir do art. 471 da CLT). Interrupo
situao de execuo reduzida do contrato de trabalho = salrio sem trabalho; sempre que tiver
salrio ter tempo de servio.

INTERRUPO = SALRIO + TEMPO DE SERVIO

EXECUO POSITIVA REDUZIDSSIMA / SITUAES HBRIDAS OU MISTAS: quando no h


trabalho, no h salrio, mas h tempo de servio. Sabe-se que sempre que houver pagamento
do salrio, conta-se tempo de servio, mas possvel ter tempo de servio sem salrio por uma
questo social. Ex.: nos primeiros 15 dias em que o trabalhador fica incapacitado para o trabalho
por qualquer razo (doena comum, ocupacional ou acidente comum ou de trabalho) so
remunerados pelo empregador. A partir do 15 dia, o empregado entra em benefcio previdencirio
e a Previdncia que o remunera. Se a causa da incapacidade for doena ocupacional ou
acidente de trabalho, o empregador deixa de pagar salrio. O legislador entendeu que, nestes
dois casos, no seria justo que o tempo de servio no continuasse fluindo. Assim, o legislador
obriga o empregador a continuar recolhendo FGTS. No art. 4 da CLT, nico, resta claro que
h contagem do tempo de servio nos perodos em que o empregado estiver afastado do
emprego (a redao do artigo se refere indenizao e estabilidade, contudo, no existe mais
indenizao correspondente a um salrio por ano de servio e nem estabilidade de 10 anos de
tempo de servio). Outras duas situaes de execuo suspensa quando a mulher fica 120 dias
afastada do trabalho em licena maternidade ou quando a pessoa se afasta compulsoriamente
para prestar servio militar. Assim, somente o tempo de servio continua pulsante (obrigao de
continuar recolhendo o FGTS). Martins Catharino entende que este caso hbrido.

SITUAES HBRIDAS = S TEMPO DE SERVIO


ACIDENTE DE TRABALHO E DOENA OCUPACIONAL
LICENA MATERNIDADE
SERVIO MILITAR

EXECUO SUSPENSA: o contrato de trabalho perde seus sinais vitais, no tem qualquer
expresso material de vida. O empregador no tem como fazer o contrato funcionar, por isso
diferente da execuo negativa. Na verdade o empregador at pode fazer o contrato funcionar
enquanto suspenso, mas da haver fraude previdncia social, por exemplo. Ex.: empregado em
gozo de benefcio previdencirio.

SUSPENSO = SEM TRABALHO, SEM SALRIO E SEM TEMPO DE SERVIO.


X--------------------------------------------- X -------------------------------------- X -----------------------------------------------------------------X

Primeiros 15 dias de benefcio


EXECUO REDUZIDA

Benefcio previdencirio Retomada das condies de trabalho do


EXECUO SUSPENSA momento em que saiu com o salrio
reajustado do momento em que retornou.
EXECUO POSITIVA PLENA
JORNADA DE TRABALHO

LIMITAO DA JORNADA DE TRABALHO


O critrio universal que se encontrou para limitar quantitativamente o tempo disposio do
empregado foi mensurar seu trabalho pela quantidade de horas disposio independentemente da
quantidade de trabalho efetivamente feito. Tempo que o empregado permanece disponvel para
trabalhar independentemente se est trabalhando em quantidade ou no.
O sistema de durao do trabalho est disposto na CLT do art. 57 at o 74. O sistema conjuga
as horas que o empregado est disposio para trabalhar harmonizada com as horas em que ele tem
direito de repousar. Conjunto das horas que trabalha com salrio, das horas que repousa sem salrio e
das horas que repousa com salrio.
O padro a chamada jornada comum de 8h dirias que difere das jornadas especiais de
trabalho estabelecidas pela lei e previstas a determinadas categorias de trabalhadores (inferiores a 8h)
e das jornadas reduzidas (no previstas em lei, mas em contrato de trabalho tambm limites inferiores
a 8h). Os bancrios, por exemplo, tem jornada especial de 6h, assim como os telefonistas. Algumas
categorias profissionais em face da penosidade do trabalho tm pequenos repousos remunerados no
curso da jornada de trabalho. Os jornalistas (art. 303) tem jornada de 5h. Os ferrovirios tem regime de
sobreaviso.
Dia de trabalho no Direito do Trabalho um perodo de 24h, e, no o dia civil. Muitos
trabalhadores iniciam sua jornada num dia civil e terminam em outro dia civil (das 20h s 4h, por
exemplo). Universalmente a jornada de trabalho de 8h dirias (art. 7, XIII). As oito horas de trabalho
dirias decorrem do movimento 3x8 dos trabalhadores britnicos (8h de descanso, 8h de lazer e 8h de
trabalho).
JORNADA DIRIA E SEMANAL: Com a Constituinte de 86 houve reivindicao muito forte pelo teto
semanal de 40h (semana de trabalho de 5 dias), mas no passou e ficou na mdia de 44h semanais.
Os trabalhadores passaram a trabalhar 5 dias por 8h e um dia por 4h. Essa situao atpica fez com
que muitas empresas dilussem as 44h por 6 dias de modo que o trabalhador faz 7h20min por dia de
trabalho.
A expresso desde que no seja fixado expressamente outro limite s se refere ao
estabelecimento de jornada inferior a 8h, pois a CRFB diz que a jornada normal de 8h. No pode
haver lei infraconstitucional estabelecendo jornada superior a 8h dirias. A compensao de horrio
no aumento de jornada de trabalho, pois h labor por mais de 8h num dia com correspondente
compensao horria em outro dia de trabalho.
Segundo o art. 61 da CLT, somente em casos de fora maior ou necessidade imperiosa, ser
possvel labor extraordinrio. Estando o contrato de trabalho em execuo negativa, se o empregador
necessitar que o empregado volte a trabalhar (por razo de fora maior ou de necessidade imperiosa)
pode chamar o trabalhador para laborar em regime de horas extras.
REPOUSO SEMANAL REMUNERADO: O repouso semanal do art. 67 da CLT no estabelece
necessidade de remunerao. Esta remunerao do stimo dia foi garantida pela primeira lei posterior
CLT que foi a LEI 605 de 1949. Hoje a CRFB garante a remunerao do repouso semanal
remunerado e diz que este deve ocorrer preferencialmente aos domingos. No COMRCIO,
flexibilizou-se o repouso semanal que, pela Lei 10.101/2000, art. 6, pode ser em qualquer dia da
semana que no no domingo desde que, na terceira semana, seja sempre aos domingos.

AULA 28.05.2014
REPOUSO EM DOBRO: Quando o empregado est em execuo reduzida de repouso semanal
remunerado e vai trabalhar, recebe salrio em dobro sem prejuzo do seu salrio (recebe 3x). Ele no
recebe hora extra. O empregado perde o repouso inteiro (diz a lei que o repouso remunerado so 24h
consecutivas). Se o trabalhador chamado a laborar no repouso semanal remunerado, ainda que por
4h, ele perde as 24h consecutivas.
Em sntese: uma coisa trabalhar e ter direito a salrio, contraprestao do trabalho, sempre
devido (no h trabalho de graa para o empregador em nenhuma hiptese, muito mais quando o
trabalho exigido abusivamente); outra coisa ter garantido salrio sem trabalho (repousos,
frias, etc.). Quando trabalhar (= salrio) significa perder o tempo em que ganharia salrio sem
trabalhar (= remunerao do repouso, do feriado, das frias ...), a forma de compensar essa perda
pagar em dobro esse tempo perdido e, logicamente, pagar tambm o salrio pelo trabalho
prestado.22Isso nos leva a uma necessria reflexo: em casos como os dos mecangrafos (hoje,
em regra, os digitadores art. 72 da CLT), da mulher com direito a amamentar o filho (art. 396 da
CLT), dos mdicos (Lei 669/61), estamos diante de verdadeiros pequenos repousos remunerados,
interrupo do contrato de trabalho, embora a lei faa meno a intervalos. Ditos intervalos esto
includos na jornada, so concedidos no curso da jornada e no entre turnos ou lapsos da jornada.
O mesmo ocorre com os bancrios, que tm jornada de seis horas contnuas e um intervalo de
15 minutos no horrio dirio (art. 224 e 1o da CLT). O trabalho em tais perodos no enseja
direito a horas extras, como comumente postulado, mas a remunerao em dobro, sem prejuzo
do salrio, mesmssimo critrio para os grandes repousos remunerados (semanais, frias e outras
situaes de interrupo). Adotado esse critrio, estaramos aplicando o princpio da proteo
efetivamente, luz do in dubio pro operario.

HORA EXTRA MAIS ADICIONAL DE 50%: Quando o empregado est no gozo do intervalo entre uma
jornada e outra est em repouso no remunerado (sem salrio). Se o empregado for trabalhar porque
chamado pelo chefe em razo de fora maior ou necessidade imperiosa, este trabalhador vai
receber hora extraordinria com adicional de 50%. Se o contrato est em execuo negativa
(intervalos), o empregado repousa sem salrio, se est em execuo reduzida, o empregado
repousa com salrio. O empregado no perde o repouso porque tem que trabalhar.
ESCALA DE SOBREAVISO: nos perodos de no-trabalho sem remunerao (intervalos em sentido
prprio execuo negativa), o empregado, dependendo de sua qualificao profissional e de
peculiaridades da empresa, poder vir a integrar escalas de sobreaviso, ficando numa situao
intermediria entre o trabalho e o repouso, em estado de viglia, pronto para atender, a qualquer
momento, atravs do meio convencionado (telefone fixo ou mvel, bip, rdio), o chamamento ao
trabalho, ou simplesmente permanecer em sua prpria residncia para ser buscado pelo empregador
em caso de necessidade de trabalho. Em tais situaes, podemos dizer que o contrato sai de sua zona
iluminada prpria da execuo plena, na jornada normal de trabalho) e ingressa numa zona de
penumbra (no propriamente escura, porque o contrato no fica em execuo negativa, mas
relativamente negativa o empregado poder repousar, mas dever estar atento, durante todo o
intervalo, para o eventual chamado do empregador).
Justamente porque o gozo do intervalo no pleno (embora possa repousar, o empregado perde sua
autonomia), em tais situaes, h pagamento de salrio durante o perodo em que o empregado
permanecer na escala de sobreaviso, a razo de 1/3 do salrio contratual. No ocorrendo situao de
necessidade de trabalho, tendo o empregado apenas permanecido atento na possibilidade de
trabalhar, todas as horas da escala sero assim remuneradas. Ocorrendo necessidade de trabalho
durante a escala, aquelas horas em que tiver havido trabalho sero pagas como extraordinrias,
porque prestadas durante o intervalo.
INTERVALOS REMUNERADOS (EXECUO REDUZIDA): empregados que trabalham dentro da
cmara frigorfica (recinto de confinamento hermeticamente fechado em baixa temperatura) laboram
40min a cada 1h (art. 253 da CLT). Numa indstria de laticnios, os produtos, aps serem processados,
so acondicionados no frigorfico, e h trabalhadores que fazem essa movimentao. Os empregados
recebem roupa trmica e outros equipamentos de proteo. O problema no propriamente o frio, pois
os capotes trmicos afastam o sofrimento fsico, o problema o confinamento. O oxignio que circula

no frigorfico rarefeito para diminuir a proliferao de fungos e bactrias pela mesma razo que a
iluminao deficiente. A cada 1h de trabalho, este empregado tem direito a 20 minutos fora da
cmara. Assim, o empregado fica 40min dentro da cmara e 20min fora. Cada vez que o empregado
sai, deve retirar a roupa trmica para evitar a contaminao desta. Na desossa e no corte onde as
temperaturas tambm so muito baixas os empregados no tm este intervalo porque o ambiente no
de confinamento. Ademais, a CLT fala em datilgrafo, mas hoje esse entendimento se estende ao
digitador que trabalha apenas 50min a cada hora de trabalho. Da mesma forma, o mdico trabalha
apenas 50min por hora. So intervalos intrajornada de 10 min remunerados.
ART. 71 SOBRE INTERVALOS NO REMUNERADOS: Acima de 4h at 6h = 15 minutos de
intervalo intrajornada; Acima de 6h = 1h de intervalo intrajornada.
ART. 61 SOBRE JORNADA EXTRAORDINRIA: a CLT determina a possibilidade de o empregado
fazer hora extra quando o empregador se vir em situao de SERVIOS INADIVEIS que se no
forem feitos naquele dia perdem o objeto; o exemplo clssico do atelier de costura que se
comprometeu a entregar o vestido de noiva cliente ou de PREJUZO MANIFESTO ou FORA
MAIOR (evento imprevisvel para o qual o empregador no contribuiu).
HORA EXTRAORDINRIA HABITUAL: o prprio conceito j engloba contradio intrnseca. A
jurisprudncia diz todos os dias que as horas extraordinrias habituais integram a remunerao para
todos os efeitos. A Lei 605 trata dos critrios de como se paga o repouso semanal em seu art. 7.
Tanto a jurisprudncia falou em hora extraordinria habitual que esta lei sofreu um acrscimo para dizer
que a hora extraordinria, quando prestada habitualmente, integra a remunerao do repouso semanal
remunerado. Ainda, o dcimo terceiro salrio tambm sofre integrao da mdia de horas extras
habituais mensais. Outrossim, a CLT determina que as frias sejam pagas com as horas extras
habituais assim como o aviso prvio. Ex.: aquele empregado que faz hora extra todos os dias e quando
paga o dia de repouso semanal embute na remunerao a mdia das horas extras.
A consequncia da hora extra habitual a perda da dimenso sociolgica do art. 61 da CLT.
Sociedade deixa de cumprir a lei em larga escala e a prpria jurisprudncia amolda a vigncia da lei de
tal forma que ela perde sua literalidade. No se trata mais de hora extra somente em caso de fora
maior ou necessidade imperiosa.
A nica coisa que se mantm na regulao das horas extras pela Consolidao o LIMITE DE
HORAS EXTRAS DIRIAS. A jornada no poder exceder 12h para o empregado que trabalha 8h por
dia. Isso significa que o limite de horas extras de 50% da jornada normal. Se o empregado tiver
jornada diria menor do que 8h, nunca ser 12h o limite. O CRITRIO adotado pela legislao
trabalhista se aplica a todos os empregados, e este critrio 50%.
- ALTERAO DO CONTRATO DE TRABALHO
- JUS VARIANDI DO EMPREGADOR
- TRANSFERNCIA DO EMPREGADOR
Desde o incio do semestre, a professora tem feito referncia ao art. 468 sobre o Princpio da
Proteo que garante a ideia de que no Direito do Trabalho no s a lei protege o direito adquirido
luz da lei como tambm aquele adquirido luz do contrato. Preserva-se o direito contratualmente
adquirido, muito embora essa proteo tenha sido em larga escala atenuada com a edio da Smula
n 294 do TST. Tal enunciado O empregado no prazo quinquenal no questionar a alterao lesiva do
seu contrato de trabalho porque o TST entende que esta alterao se convalida, tornando-se a
nulidade do art. 9 mera anulabilidade.
O art. 9 dispe que qualquer ato que venha a infringir as disposies de proteo da
Consolidao nulo de pleno direito. Como consequncia, o art. 468 no precisaria repetir que a
alterao lesiva nula de pleno direito, pois a legislao trabalhista deve ser interpretada de forma
sistemtica. De qualquer forma, infelizmente a orientao da Smula n 294 tem apoio em grande parte
da doutrina inclusive do doutrinador Jos Martins Catharino que fez distino clara entre direitos de
natureza contratual e legal dizendo que os primeiros prescrevem. Orlando Gomes tambm, em

algumas passagens de sua obra, cogita a possibilidade de prescrio dos direitos contratualmente
adquiridos. Quem defendeu a tese da Smula n 294 foi o Ministro Marco Aurlio.
Nos contratos individuais de trabalho s lcita alterao das respectivas CONDIES e ainda
assim desde que no resultem PREJUZOS AO EMPREGADO.
A CLT prdiga ao falar de condies do trabalho. J os arts. 447 e 456 falavam das condies
essenciais.

CONDIES DO CONTRATO DE TRABALHO: as condies essenciais do art. 447 da CLT so


aquelas supridas pelos arts. 456 a 460. O art. 468 no se refere a qualquer condio do contrato
de trabalho. Quando o dispositivo fala em respectivas condies est fazendo aluso s
essenciais referidas no art. 447.

O art. 29 da CLT diz que o empregado, ao ser admitido, deve apresentar ao empregador sua
carteira de trabalho a fim de que este proceda anotao das FUNES, da REMUNERAO e das
CONDIES ESPECIAIS (art. 443: termo e condio; trabalho penoso, insalubre ou periculoso) se
houverem no prazo de 48h.

ALTERAES UNILATERAIS PELO EMPREGADOR: O empregador PODE ALTERAR o


contato de trabalho unilateralmente sem o mtuo consentimento de que fala o art. 468
quando a mudana for em relao s condies no essenciais do contrato de trabalho
(alterao de horrio de trabalho, de turno de trabalho, de setor dentro da empresa ). Se o
empregador no pudesse proceder a estas alteraes no conseguiria administrar sua empresa.

CONDIES
ESSENCIAIS

CONDIES
GERAIS

TRABALHO: o que o empregado


faz (funes).

LOCAL

SALRIO: quanto o empregado


ganha

HORRIO
TURNO

CONDIES ESPECIAIS/
SALRIO CONDIO
Trabalho INSALUBRE
Trabalho PENOSO
Trabalho PERIGOSO

Condies especiais de trabalho


SETOR
Contratuais: Planos de Sade, Quadros
contratuais.
de Carreira, Participao nos lucros
<--------------------<---------------------------- (PLR),
Complementao
de
aposentadoria.

Preferencialmente e ouras atividades necessrias compatveis com sua capacidade profissional

JUS VARIANDI (direito de diversificar): direito do empregador de adequar a prestao pessoal


de servio s necessidades da empresa. o espao do poder diretivo do empregador no que
pertine possibilidade de diversificar. A fim de preservar o jus variandi pensa-se que as
empresas devam firmar contrato de trabalho com o obreiro nos seguintes termos:
empregada admitida para exercer as funes preferencialmente de costureira,
podendo tambm realizar outras atividades compatveis com sua capacidade
profissional

A forma como trabalhar, o turno em que trabalhar so questes que esto no mbito do jus variandi do
empregador. O problema que, muitas vezes, o prprio contrato de trabalho limita o poder diretivo do
empreendedor.
Se o contrato de trabalho tiver em seu objeto o labor em qualquer estabelecimento da empresa,
cumprindo jornada de 8h de trabalho, significa que o empregador poder alterar o local de trabalho, o
turno de trabalho e a prpria jornada de trabalho. Uma clusula neste sentido aberta ao jus variandi.
No momento em que o contrato determina o local onde o empregador dever trabalhar (ex.: admitido
para trabalhar na sede da empresa em Porto Alegre) bem como o horrio de trabalho (das 13h s 20h)
a clusula fechada ao jus variandi.
Tudo que for posto no contrato de trabalho como condio explcita (condio especial
contratual) passa do mbito das condies gerais para o das essenciais.
A lei estabelece restries ao jus variandi do empregador quanto ao LOCAL quando houver
necessidade de transferncia de domiclio, sendo domiclio o local em que o empregado reside com
a inteno de permanecer.
Qualquer ajuste no salrio s pode ser feito por mtuo consentimento sem prejuzo do
empregado.
Se foram estabelecidas CONDIES ESPECIAIS CONTRATUAIS esses benefcios passam a
integrar as condies ESSENCIAIS.
CONDIES ESSENCIAIS:
Pela lei: SALRIO e TRABALHO
Pelo contrato: CONDIES GERAIS postas no
contrato individual de trabalho
Pelo contrato: CONDIES ESPECIAIS CONTRATUAIS

Aula 03.06.2014
SMULA 363 TST: consagra a retroatividade da nulidade quando se trata de emprego pblico
quando o empregado admitido pelo Estado sem prestar concurso em desobedincia ao art. 27 da
CRFB que exige que o empregado se submeta a concurso de provas e ttulos. Administrador Pblico
deve observar os princpios da impessoalidade, da moralidade e da probidade. Administrador de
empresa pblica ou ente estatal quando admite servidor pblico, no pode admiti-lo segundo seu
critrio pessoal, mas por critrios objetivos, e a entra o famoso critrio da meritocracia (critrio objetivo
de seleo). Todos os nacionais, brasileiros naturalizados ou natos, que esse servidor pblico tem
condies, mrito para exercer a funo. Se eventualmente algum for sujeito do contrato de trabalho
sem que os requisitos legais tenham sido preenchidos tendo relao de emprego, ela bastante para
surtir efeitos. Sendo os efeitos preservados e no havendo possibilidade de se restaurar o status quo
ante do trabalhador a nulidade s surtir efeitos ex nunc (nem o trabalhador pode restituir o salrio que
recebeu, muito menos o Estado pode restituir ao empregado o trabalho do qual se aproveitou). Mas o
TST endente diferente e chancela a orientao de que o Estado se aproveite do trabalho sem garantir
direitos trabalhistas. A professora enviou turma uma Sentena de Juiz do trabalho de Caxias com
envolvimento da FAURGS. Existe um programa federal de mdicos da sade admitidos pelo Municpio
para cumprir o programa da sade para famlia e h lei federal que permite que as fundaes de apoio
s entidades federais sejam intermediadoras de mo de obra (situao especfica permissiva). Atravs
de um processo seletivo que no chega a ser concurso de provas e ttulos elas admitem e assalariam e
colocam os profissionais disposio do Municpio para cumprir o programa Sade da Famlia. Esses
empregados admitidos e assalariados pelas intermediadoras ficam a disposio dos municpios. A
FAURGS contratada como intermediadora para o Municpio de Caxias do Sul. L pelas tantas o
municpio resolveu anotar as CTPS do pessoal e passou a ser o empregador efetivo deles. Com base

na Smula 363 do TST o tribunal de contas determinou a demisso de todo o pessoal pela ausncia de
concurso pblico. O pessoal foi para a JT. Os juzes do trabalho de Caxias comearam a sentenciar
dizendo que no h retroatividade da nulidade em funo da primazia da realidade e, portanto, so
devidos todos os direitos trabalhistas ao pessoal contratado pela FAURGS e nosso TRT4 tem
chancelado essa orientao em detrimento da Smula 363 do TST.
A smula 294 alterou o entendimento tradicional de que qualquer alterao lesiva era nula, no
interessava a origem do direito lesado. Quando trabalhamos o principio da proteo, vimos 3 regras de
interpretao que decorriam da aplicao desse princpio em sua funo interpretadora: quando uma
lei comportasse mais de uma interpretao, o intrprete deveria observar o in dubio pro perario, no
caso de mais de uma fonte incidindo sobre o caso concreto, adotava-se a mais favorvel
independentemente da hierarquia, e a terceira regra que na vigncia do contrato de trabalho
sobrevindo alterao lesiva de clusula contratual (plano de direitos objeto do contrato individual de
trabalho) no contrato coletivo a clusula rebu sic stantibus que predomina preservar-se-ia a
clusula mais benfica ao trabalhador. Isto significa que no Direito do Trabalho existe direito adquirido
de natureza contratual. Quando o trabalhador concorda com uma alterao lesiva presume-se que
est em posio de constrangimento (inexigibilidade de conduta diversa). O art. 468 consagra o
principio da preservao da condio mais benfica. Vem o TST no entanto e diz que se o empregado
no questionar a alterao contratual lesiva no prazo prescricional ela se convalida e, portanto, a
nulidade do 468 no teria a mesma situao de nulidade absoluta do art. 9 da CLT, quando este ltimo
muito claro ao dizer que qualquer ato lesivo aos princpios e direitos previstos na CLT nulo de pleno
direito.
ART. 468
A nulidade do art. 468 relativa segundo o TST se o direito for protegido no contrato individual
de trabalho. Quais condies do contrato de trabalho estariam protegidas pelo art. 468? As condies
essenciais referidas no art. 447 c/c 456 e 460 da CLT. No pode o empregado deliberar a reduo da
jornada de trabalho com proporcional reduo do salrio, pois esta alterao s pode ser feita
mediante negociao coletiva.
Consiste a inalterabilidade do contrato de emprego preconizada pelo art. 468 basicamente em
duas regras:
a) a alterao exige consenso dos sujeitos;
b) da alterao, ainda que por consenso, no pode resultar prejuzo ao empregado.
Observadas essas premissas (h consenso e da alterao no resulta prejuzo para o
empregado), o contrato individual de trabalho poder ser alterado tantas vezes quantas for do interesse
e da necessidade de seus sujeitos. As alteraes por consenso podem ser tcitas, diante da
informalidade do contrato de trabalho. Assim, novas condies do contrato podem surgir naturalmente,
diante da alterao do comportamento do empregado e do empregador na execuo do contrato.
As condies essenciais (trabalho e salrio) e as condies especiais de natureza contratual
ou regulamentar esto no mago do artigo 468: dizem respeito ao objeto do contrato de trabalho e
no podem ser alteradas in pejus, em detrimento de direitos adquiridos do empregado. As condies
gerais, em princpio, fogem do objeto do contrato de trabalho, esto no mbito do jus variandi do
empregador.
Em resumo, podemos qualificar as alteraes do contrato de trabalho, segundo a atuao dos
sujeitos:
bilaterais, quando referentes s condies essenciais (trabalho e salrio), prprias ao contrato
individual de trabalho, sob a proteo do artigo 468. Nada impede que o contrato individual absorva
clusulas limitativas (fechadas) ao exerccio do jus variandi (condies especiais de natureza
contratual), inclusive no regulamento da empresa, hiptese em que sero atradas para a fora
gravitacional do artigo 468;

unilaterais, quando vinculadas s condies gerais de trabalho, de carter supracontratual


(clusulas abertas), expresses do jus variandi, faculdade do empregador de adequar a prestao
pessoal dos servios s necessidades da empresa (local, setor, horrio, turno, dias de trabalho,
diversificao da ordens de servio, estabelecimento de metas e prmios ...), cuja licitude tem limites
no exerccio regular do direito, vale dizer, de forma no abusiva (artigo 187 do Cdigo Civil).
JUS VARIANDI
O exerccio regular do jus variandi diz respeito pressupe a necessidade de servio.
Alterao de condio geral em que a CLT estabelece limites ao jus variandi. A CLT impede que
o empregador tenha ampla discricionariedade quanto ao LOCAL DE TRABALHO. isso que veremos
na aula de hoje. Muitas vezes as empresas tm vrias sedes. Quando as condies gerais incluem
alterao do local de trabalho, temos dois tipos: mobilidade do empregado e transferncia deste.

TRANSFERNCIA
DO EMPREGADO

MOBILIDADE DO
EMPREGADO

Aquela que acarretar necessidade de o empregado alterar seu DOMICLIO


(local onde a pessoa se estabelece com a inteno de ali permanecer).
Deslocamento do empregado para ficar l. Empregado sai do local onde
estava trabalhando para permanecer em outro local. Ex.: empregado
trabalha em POA e h necessidade permanente de trabalhador com a sua
qualificao profissional em Pelotas. O art. 469 da CLT estabelece condies
transferncia.

Quando a mudana de
local de trabalho no
acarrreta mudana de
DOMICLIO
do
empregado. Campo do
jus
variandi,
o
empregador
pode
mover o empregado de
um setor a outro, de um
estabelecimento a outro
por necessidade de
servio. Ex.: mover do
estabelecimento
do
centro de POA para o
bairro Partenon, de
Esteio para Sapucaia
do Sul. Eventualmente,
o
empregador,
no
mximo, vai arcar com
as
despesas
de
deslocamento que o
empregado no tinha
antes. A nica condio
que justifica o jus
variandi

a
necessidade de servio.
Se o empregador move
seu
empregado
do
centro de POA a outro
bairro qualquer sem
nenhuma necessidade
de servio, e isto obriga
o empregado a tomar
mais de uma conduo,
h exerccio abusivo
do jus variandi. A
NECESSIDADE
DE

Art. 469: Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua


ANUNCIA, para localidade diversa da que resultar do contrato, no se
considerando transferncia a que no acarretar necessariamente a mudana
do seu domiclio.
1 No esto compreendidos na proibio deste artigo: os empregados que exeram cargo
de confiana e aqueles cujos contratos tenham como condio, implcita ou explcita, a
transferncia, quando esta decorra de real necessidade de servio.
2 licita a transferncia quando ocorrer extino do estabelecimento em que trabalhar o
empregado.
3 Em caso de necessidade de servio o empregador poder transferir o empregado para
localidade diversa da que resultar do contrato, no obstante as restries do artigo anterior,
mas, nesse caso, ficar obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a 25% (vinte
e cinco por cento) dos salrios que o empregado percebia naquela localidade, enquanto
durar essa situao.

ANUNCIA: de forma EXPLCITA em clusula no contrato de trabalho ou a


cada transferncia com concordncia expressa e de forma IMPLCITA
quando o empregado aceitar cargo de confiana ou gerncia ou por clusula
implcita no contrato de trabalho. A CLUSULA IMPLCITA DE
TRANSFERNCIA ocorre quando: 1) a empresa tem mais de um
estabelecimento, 2) tem multiplicidade de estabelecimentos em distncias
tais que impliquem ao empregado alterao de seu domiclio e 3) existncia
de funes compatveis qualificao do empregado nos demais
estabelecimentos. No o caso de estabelecimentos na Grande POA, mas

o caso de estabelecimentos espalhados pelo RS. Hoje o empregado no tem SERVIO sempre
mais estabilidade no emprego, ento, quando transferido abusivamente, pressuposto.
no questiona a necessidade de servio judicialmente para no correr o risco
de retaliaes.

Ex.: bacharel de cincias contbeis admitida para trabalhar na contabilidade


da empresa que centralizada na matriz de POA. Nas filiais no existe setor
de contabilidade, ento no existe clusula implcita de transferncia.
Art. 659 - Competem privativamente aos Presidentes das Juntas, alm das que lhes forem
conferidas neste Ttulo e das decorrentes de seu cargo, as seguintes atribuies: IX
conceder medida liminar, at deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que
visem a tornar sem efeito transferncia disciplinada pelos pargrafos do artigo 469 desta
Consolidao.

TRANSFERNCIA CONVENCIONAL
Transferncia a pedido do empregado: no est prevista na CLT. Empregado prefere trabalhar em
outro estabelecimento. Empregador pode concordar para satisfazer interesse pessoal do trabalhador.
Neste caso, manda a prudncia que o empregador pr constitua a prova da transferncia
convencional por interesse do empregado. Pedido formal por escrito com a motivao do empregado
na transferncia.
TRANSFERNCIA POR EXTINO DO ESTABELECIMENTO
Situao em que a empresa pode transferir o empregado para outro estabelecimento sem
necessidade de consentimento deste ltimo. O legislador quis preservar a relao de emprego, mas o
empregado pode optar pela despedida ao invs da transferncia.
TRANSFERNCIA TRANSITRIA (MOBILIDADE)
No h alterao do DOMICLIO. O empregado resolve o problema do empregador em outra
localidade e continua vinculado ao local de origem.
A PRESUNO DA TRANSFERNCIA SEM NECESSIDADE DE SERVIO SEMPRE SER A DO
ATO ABUSIVO! Da a necessidade de pr constituir a prova da transferncia convencional.
Caso da professora: Gerente do Banrisul de Santa Maria mandou a escala de frias ao setor de
pessoal centralizado em POA e no colocou seu nome na lista. Suas frias deveriam ser dadas at
setembro quando venceria o prazo de 1 ano para concesso. O setor de pessoal enviou vrios
memorandos ao gerente fulano, tens que te colocar teu nome na escala de frias, o prazo para
vencimento do ano acaba em setembro. O gerente disse que no gostaria de gozar as frias em
setembro, porque havia programado viagem com a famlia em janeiro. Afirmou que abriria mo das
frias em dobro. Aps aposentar-se, acionou o Banrisul pedindo horas extras, complementao de
aposentadoria e frias em dobro. O banco juntou todos os memorandos, mas o direito s frias em
dobro irrenuncivel, pelo que o Tribunal reformou a sentena da professora que tinha negado as
frias em dobro ao reclamante pelo princpio da boa f.
NORMAS DO ARTIGO 469 DA CLT
Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da
que resultar do contrato (regra geral).
Transferncia, para os fins da lei, aquela que acarretar, necessariamente, mudana de domiclio do
empregado.
Desde que existente necessidade rotineira de servio, os empregados detentores de cargos de
confiana, ou em cujos contratos de trabalho houver clusula implcita ou explcita de transferncia,
podero ser transferidos. O empregado vai para ficar.

A transferncia decorrente de extino do estabelecimento lcita.


Havendo necessidade transitria de servio, o empregador poder transferir o empregado, detentor ou
no de cargo de confiana e independentemente de clusula autorizadora, implcita ou explcita, no
contrato de trabalho. O empregado vai para voltar.
A transferncia transitria acarretar obrigao, para o empregador, de pagar um suplemento salarial,
nunca inferior a 25% do que o empregado recebia na localidade de origem, enquanto perdurar a
situao.