TUTELAS JURISDICIONAIS
Professor Srgio Mattos
Por Marina Lopes
1. Efetividade da Jurisdio
Art. 5, XXXV, CRFB
Princpio ou direito efetividade da jurisdio
a) Direito de provocar o Estado-Juiz;
b) Direito de obter em prazo razovel uma tutela jurisdicional efetiva.
Processo o instrumento de realizao do direito material.
O que significa processo efetivo? Chiovenda, no incio do sculo XX, disse que o processo devia dar
quanto for praticamente possvel a quem tenha um direito tudo aquilo e exatamente aquilo que ele tenha direito
de conseguir. O processo avizinha-se do timo na proporo em que coincide a situao concreta com a abstrata
prevista na regra jurdica material. Espera-se do processo que propicie essa mxima coincidncia possvel entre as
situaes concretas e as abstratamente previstas no regramento material. Texto chamado Notas sobre o problema
da efetividade do processo. O professor Barbosa Moreira estabelece os requisitos para que se qualifique um
processo enquanto efetivo. Segundo Barbosa, o processo deve dispor de instrumentos de tutelas adequados na
medida em que possvel a todos os direitos, e os instrumentos devem ser acessveis a todos, inclusive se
indeterminados ou indeterminveis os possveis e eventuais sujeitos. Alcance do resultado com economia
processual, mnimo dispndio de tempo e energias.
2. Tutela Jurisdicional
Tutela proteo, salvaguarda. Tutela jurisdicional tutela dos direitos mediante o exerccio da
jurisdio. H dois conceitos de tutela jurisdicional:
1) TUTELA COMO RESULTADO o resultado do processo, da atividade jurisdicional, em favor do
vencedor (de quem est respaldado no plano do direito material, de quem tem razo). Liebman, em seu manual de
direito processual civil, diz que s tem direito tutela aquele que tem razo e no aquele que ostenta um direito
inexistente. Qual a premissa desse entendimento? Por que a doutrina tradicional, e a se encontra o entendimento do
professor Cndido Dinamarco, segue dizendo isso? Porque se entende que h uma progresso de direitos.
Primeiramente, vem o direito de ao (de ingresso em juzo) acessvel a todos. Depois, o direito a um provimento
de mrito (que o juiz se pronuncie sobre o pedido do autor) quele que satisfaa as condies da ao e os
pressupostos processuais. Por ltimo, vem o direito ao provimento favorvel, ou seja, tutela jurisdicional.
Procedncia razo ao autor. Improcedncia razo ao ru.
2) TUTELA COMO MEIOS no apenas o resultado do processo, mas os meios predispostos obteno
deste resultado (procedimentos, garantias, tcnicas). Nesse sentido, a tutela prestada em favor do vencedor e do
vencido, pois este tambm tem direito a procedimentos, tcnicas e garantias. Esta a opinio tambm do professor
Srgio Mattos.
Outros, ainda, entendem que a tutela a resposta da jurisdio ao direito das partes de participao no
processo, isto , a RESPOSTA PROCESSUAL DEMANDA. Tutela seria a predisposio de todos os meios
necessrios obteno da tutela dos direitos. H uma pequena diferena entre esta orientao e aquela mencionada
como sendo MEIOS. Na tutela como resposta demanda, h tutela inclusive quando o juiz extingue o processo
sem julgamento do mrito. Assim, no se trata a tutela de proteo ao vencedor, mas de uma resposta que pode ser
inclusive a resoluo do processo sem julgamento do mrito.
Tutela jurisdicional um conceito essencialmente processual. A classificao mais conhecida da tutela a
que a divide em TUTELAS AUTOSSUFICIENTES/INTRANSITIVAS (no necessitam de complementao para
que seus efeitos sejam sentidos no plano material) e NO AUTOSSUFICIENTES/TRANSITIVAS (dependem de
complementao para que seus efeitos sejam sentidos pela parte). As tutelas autossuficientes se subdividem em
DECLARATRIA E CONSTITUTIVA e as no autossuficiente em CONDENATRIA, MANDAMENTAL E
EXECUTIVA.
A tutela DECLARATRIA visa a reparar uma crise de certeza mediante declarao de existncia ou
inexistncia de relao jurdica ou de autenticidade de um documento.
A tutela CONSTITUTIVA visa a superar uma crise de estabilidade, com a criao, modificao ou extino
de uma relao jurdica.
A tutela CONDENATRIA visa a superar uma crise de adimplemento, impondo uma prestao. Aqueles
que defendem a existncia das tutelas no autossuficientes executiva e mandamental entendem que a tutela
condenatria gera prestao somente de pagar quantia certa. Execuo forada do comando condenatrio. Na
tutela condenatria se usam tcnicas de subrogao que prescindem da participao do devedor. Essas tcnicas
atuam sobre o patrimnio do devedor. Exs.: penhora, avaliao e alienao dos bens do devedor.
A tutela EXECUTIVA visa a combater uma crise de realizao ou de uma ameaa realizao de um
direito, criando uma prestao de declarao de vontade.
Art. 466-A. Condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em julgado, produzir todos os
efeitos da declarao no emitida.
Art. 466-B. Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e
no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado.
Art. 466-C. Tratando-se de contrato que tenha por objeto a transferncia da propriedade de coisa determinada, ou de outro direito,
a ao no ser acolhida se a parte que a intentou no cumprir a sua prestao, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo
se ainda no exigvel
Caso de autor e ru terem firmado contrato de promessa de compra e venda, e o ru se recusar a prestar sua
declarao de vontade. O autor pode ir a juzo para compeli-lo a dar sua declarao de vontade ou at mesmo para o
juiz substituir tal declarao de vontade com a sentena. Quem no aceita a classificao quinria das tutelas (com a
tutela executiva e mandamental), diz que a tutela executiva constitutiva. Tcnicas: mandado de busca e
apreenso, mandado de imisso na posse.
A tutela MANDAMENTAL visa a superar uma crise de ordenao, impondo uma prestao de fazer ou
no fazer. Quem defende a classificao ternria das tutelas diz que a tutela mandamental integra a tutela
condenatria. Na tutela mandamental se usam tcnicas de coero. Ex.: multas dirias.
3. Tutela dos Direitos
A tutela dos direitos pode ser SANCIONATRIA (REPRESSIVA) ou PREVENTIVA (INIBITRIA).
Direito violado e direito ameaado de violao (art. 5, XXXV, CRFB). Dicotomia que possibilita falar em tutela
preventiva/inibitria quando se trata de direito na iminncia de ser violado (tutela contra o ilcio, para evitar o
ilcito, ato contrrio ao direito, independente da ocorrncia de dano) e em tutela sancionatria/repressiva quando se
trata de direito j violado (tutela contra o dano).
A tutela sancionatria/repressiva pode ser ESPECFICA ou GENRICA. A tutela especfica assegura ao
titular do direito lesionado o mesmo resultado que adviria do adimplemento, do cumprimento do dever que no
foi cumprido. Ainda, pode ser o resultado prtico equivalente (art. 461). A tutela genrica quando o titular
recebe o equivalente monetrio, pois impossvel conceder o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
Art. 461 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da
obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento.
1 - A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a
obteno do resultado prtico correspondente
H quem diga que o resultado prtico equivalente pode ser outro bem semelhante quele que deveria ser
prestado (prestao semelhante). Ocorre que essa ideia viola o princpio dispositivo e o da congruncia entre a
sentena e o pedido. Ainda, o devedor surpreendido, porque o pedido do autor fora um, e a sentena dera outro.
Assim, resultado prtico equivalente o mesmo resultado, porm no obtido por meio do devedor, mas de terceiros
ou por meio de outras tcnicas. Mesmo resultado obtido por outras pessoas ou por outros meios/tcnicas.
Ex.: Judicirio determina que o Estado fornea medicamentos. A tutela especfica o fornecimento pelo
Estado do medicamento. Contudo, se o Estado no fornecer um determinado medicamento, podem ser adotadas,
pelo juzo, tcnicas de SUBROGAO (bloqueio das contas do Estado) alm das de COERO, a fim de que seja
prestada a tutela especfica.
Parte da doutrina ainda comenta sobre a tutela de remoo do ilcito que, na verdade, tambm uma tutela
repressiva, pois a violao j ocorreu.
4. Tutela Jurisdicional Diferenciada
Segundo texto clssico em italiano indicado na bibliografia do professor, a expresso tutela jurisdicional
diferenciada altamente equivocada. O livro do Rogrio Soares diz que o estudo da tutela diz respeito busca de
formas adequadas de prestao da tutela em face das pretenses deduzidas.
Considerando que existem necessidades diversas de tutela dos direitos, h diversas formas de tutelas
jurisdicionais. Cada direito material exige determinada tutela. No existe apenas um nico procedimento capaz de
oferecer uma nica forma de tutela jurisdicional a todas as situaes de direito material. O que existe uma
pluralidade de formas de tutela jurisdicional.
Andr Proto Pizani diz que a expresso TUTELA JURISDICIONAL DIFERENCIADA tem dois
sentidos:
1) PROCEDIMENTOS ESPECIAIS: predisposio de procedimentos de cognio exauriente modelados
conforme a especial configurao da relao jurdica material controvertida, conforme as particularidades,
especificidades, do direito material controvertido;
2) FORMAS DE TUTELA SUMRIA: predisposio de formas de tutelas formadas sob a base da cognio
sumria, menos aprofundada. Grosso modo, aqui estariam compreendidas a tutela cautelar e a antecipada.
Na doutrina brasileira, BARROS LEONEL diz que a tutela jurisdicional diferenciada resulta de
procedimentos especiais que decorram da limitao da cognio, excluindo aqueles que decorram de cognio
exauriente. Leonel funde os dois sentidos de Proto Pizani e d um terceiro.
3) PROVIMENTOS DE URGNCIA E CAUTELARES: provimentos de urgncia e procedimentos cautelares
em que a cognio seja reduzida, limitada previstos no CPC.
COGNIO
1. Conceito de Cognio
Atividade intelectual do juiz consistente em analisar e resolver a gama de questes que surge no processo. O
resultado dessa atividade o que vai fundamentar o julgamento da demanda. O julgamento/juzo o
produto/resultado da atividade cognitiva do julgador.
2. Objeto da Cognio
So as questes analisadas pelo juiz. O que uma QUESTO no mbito processual? O ponto de partida da
definio de questo um ponto, isto , um fundamento. Autor e ru deduzem seus pontos. Quando o ponto da
defesa controvertido, impugnado, este ponto se transforma em questo. H pontos que podem no ser
impugnados, mas se o juiz levantar dvidas a respeito deles tambm se tornam questes. Logo, questo no
apenas o ponto controvertido, mas TODO PONTO DUVIDOSO.
Art. 458 - So requisitos essenciais da sentena:
Na fundamentao, o juiz no se limita a analisar questes, pois, desde logo, as resolve. O que contm na
parte dispositiva da sentena apenas a concluso do juiz, a sua ilao final.
Diferena entre QUESTES e MRITO: o que se decide na PARTE DISPOSITIVA o MRITO (o pedido),
enquanto o que se resolve na FUNDAMENTAO so as QUESTES, e estas podem ser relativas ao mrito.
Ressalte-se que questes de mrito no se confundem com o prprio mrito que o pedido.
2.1 Classificao das Questes
QUESTO DE FATO: quando h dvida quanto ocorrncia ou no de um fato, quando h dvida a uma
alegao de fato.
QUESTO DE DIREITO: quando h dvida quanto interpretao do texto normativo ou aplicao
de uma norma. iura novit curia (juiz conhece de ofcio).
Essa distino relevante, pois as questes de DIREITO so apreciveis DE OFCIO enquanto que, em
relao s de fato, a regra a de que no sejam (art. 128, CPC).
Art. 128 - O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a cujo
respeito a lei exige a iniciativa da parte.
A EXCEO est no art. 462 do CPC que autoriza o juiz a conhecer de ofcio FATOS
SUPERVENIENTES ao ajuizamento da demanda.
Art. 462 - Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide,
caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena.
H certos recursos e incidentes processuais que APENAS podem versar sobre questes de DIREITO. Ex.:
Recurso Extraordinrio (Smula 279, STF) e Recurso Especial (Smula 07 do STJ). No cabe reexame de
prova. Ex.: IUJ (incidente de uniformizao jurisprudencial).
Somente as questes de FATO podem ser OBJETO DE PROVA. Arts. 332, 333 e 334 do CPC.
Art. 332 - Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para
provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.
Art. 333 - O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
Art. 334 - No dependem de prova os fatos:
I - notrios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III - admitidos, no processo, como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
Costuma-se dizer que a REGRA DO ART. 337 trata da prova do direito, contudo, em verdade, se trata da
prova do teor e da vigncia de determinada norma, e isto um fato. No se faz prova de direito, apenas de
alegaes de fato.
Art. 337 - A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provarlhe- o teor e a vigncia, se assim o
determinar o juiz.
Preliminares do recurso: conforme o sentido em que estas questes forem resolvidas, o juiz poder ou
no resolver o mrito da impugnao, mas estas questes no dizem nada a respeito do mrito da
questo.
Art. 560 - Qualquer questo preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do mrito, deste no se conhecendo se
incompatvel com a deciso daquela.
Pargrafo nico - Versando a preliminar sobre nulidade suprvel, o tribunal, havendo necessidade, converter o julgamento em
diligncia, ordenando a remessa dos autos ao juiz, a fim de ser sanado o vcio.
Art. 561 - Rejeitada a preliminar, ou se com ela for compatvel a apreciao do mrito, seguir-se-o a discusso e julgamento da
matria principal, pronunciando-se sobre esta os juzes vencidos na preliminar.
QUESTES PREJUDICIAIS: aquelas de cuja soluo depende o prprio teor do pronunciamento sobre
outras questes. Metfora: PLACA DE TRNSITO, conforme o sentido em que a questo prejudicial seja
decidida, o caminho est dado.
Ex.: em ao de cobrana fundada em contrato, caso se discuta a validade deste contrato, conforme seja
vlido ou no, est um dos contratantes autorizado ou no a cobrar do outro. Ex.: na ao de alimentos, a
relao de parentesco prejudicial pois, conforme haja ou no, sero devidos ou no os alimentos. Ex.: na
ao declaratria de inexigibilidade de dbito, a legitimidade da lei que instituiu o encargo prejudicial.
Prejudicial Interna: aquela que est presente no mesmo processo em que est a questo subordinada.
Hiptese de SUSPENSO RESTRITA.
Prejudicial Externa: aquela que est em processo diverso daquele em que est a questo subordinada.
Prejudiciais externas podem acarretar a suspenso do processo (juiz pode deixar de suspender).
Hiptese de SUSPENSO AMPLA.
As questes PREJUDICIAIS costumam ser resolvidas INCIDENTER TANTUM (de forma incidental).
A nica forma de haver coisa julgada em relao resoluo de questes prejudiciais por meio da
propositura de AO DECLARATRIA INCIDENTAL, pois dessa forma sero resolvidas
PRINCIPALITER. 325, 5. O autor entra com ao declaratria incidental por meio de reconveno. Art.
470, CPC.
Art. 325 - Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que
sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em
parte, o julgamento da lide (art. 5).
Art. 5 - Se, no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da
lide, qualquer das partes poder requerer que o juiz a declare por sentena.
Art. 470 - Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o requerer (arts. 5 e 325), o juiz for competente
em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide.
Classificao das Questes QUANTO AO OBJETO: as questes podem ser de admissibilidade (formais,
processuais, de rito) ou de mrito.
QUESTES DE ADMISSIBILIDADE DO JULGAMENTO DO MRITO: dizem respeito s condies
da ao, aos pressupostos processuais e aos requisitos de admissibilidade dos recursos.
QUESTES DE MRITO: so aquelas a ele referentes. Mrito corresponde ao pedido. o que alguns
chamam de objeto litigioso do processo.
OBS.: H autores que dizem que o objeto litigioso do processo no apenas o pedido, mas tambm a causa
de pedir. Estes autores estabelecem distino entre objeto litigioso (que circunscreve o pedido e a causa de pedir) e
objeto do processo (todas as questes surgidas no processo, inclusive o objeto litigioso). Entendendo desta forma,
teramos que assumir que a coisa julgada alcana a deciso no que toca no s ao pedido, como tambm s questes
compreendidas na causa de pedir, alcanando, assim, os fundamentos da deciso, o que no tem base legal no
CPC.
3. Espcies de Cognio
Plano VERTICAL: quanto profundidade a cognio ser SUMRIA ou EXAURIENTE conforme seja mais
ou menos completa, profunda. No se trata de responder pergunta: Quais questes o juiz pode conhecer?. Tratase de perguntar: De que forma o juiz pode conhecer das questes?. De forma mais aprofundada cognio
exauriente/completa; de forma menos aprofundada, superficial cognio sumria/incompleta. Somente os
provimentos fundados em cognio exauriente esto aptos a produzir coisa julgada por uma questo de
segurana jurdica.
RICARDO BARROS LEONEL entende que tutelas jurisdicionais diferenciadas so aquelas prestadas em
procedimentos especiais. O importante que o autor diz que h uma LIMITAO COGNIO nestes
procedimentos especiais. Sua definio de tutelas jurisdicionais diferenciadas engloba tanto a cognio parcial
quanto a sumria, de modo que so tutelas jurisdicionais diferenciadas tanto aquelas prestadas sob cognio
parcial, quanto as prestadas sob cognio sumria.
PRINCPIO DA ADEQUAO
1. Adequao Legal
O texto mais importante sobre o tema do professor Galeno Lacerda e leva o ttulo de O Cdigo como
Sistema Legal de Adequao do Processo. Galeno diz que processo INSTRUMENTO DE REALIZAO DO
DIREITO MATERIAL. Preleciona que direito processual direito instrumental, de modo que no adjetivo nem
formal em relao ao direito material. Entende que o processo no qualidade do direito material. Menciona que o
direito processual DISCIPLINA A FORMA DOS ATOS JURDICOS FORMAIS, e o direito material tambm
faz isso em relao aos atos jurdicos materiais. Como instrumento, o processo deve ser adequado tutela do direito
material. A fim de que atinja a realizao do direito material, cumpre que o instrumento seja ADEQUADO, e da
vem o princpio da adequao procedimental.
Galeno comenta que a adequao procedimental deve ser subjetiva, objetiva e teleolgica.
ADEQUAO SUBJETIVA
O processo deve ser instrumento adaptado ao SUJEITO que dele faz uso. O cinzel do aleijadinho forosamente
no se identificava como cinzel comum, Galeno. H vrios exemplos da adaptao subjetiva na legislao.
Exemplos do CPC:
Art. 10 dispe que para ajuizar determinadas aes, o cnjuge necessita do consentimento do outro.
Art. 11 s vezes preciso ajuizar aes contra ambos os cnjuges.
Litisconsrcio necessrio autor deve promover a citao de todos os litisconsortes necessrios. Se estes no se
fizerem presentes no processo, ele deve ser extinto.
Art. 191 se os procuradores forem diferentes, os prazos sero contados em dobro no caso de litisconsrcio.
Art. 82 casos em que o MP intervir obrigatoriamente no feito
Art. 83 casos em que o MP intervir e ter vista dos autos depois das partes.
Art. 100, II diz que competente o foro do alimentando na ao de alimentos.
Caso em que a Unio autora ou r de uma ao as regras mudam para se adaptar aos sujeitos processuais. O
art. 188 diz que a Fazenda tem prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer.
ADEQUAO OBJETIVA
O procedimento deve estar adaptado ao OBJETO sobre o qual ele atua., e este objeto o DIREITO
MATERIAL. Atuar sobre madeira ou sobre pedra exige instrumental diverso e adequado.Galeno. O que
importa a especificidade do direito material, sua natureza, suas peculiaridades. Enfim, os procedimentos
especiais so procedimentos concebidos em funo do objeto sobre o qual atuam.
Exemplos do CPC:
Art. 331, 333, nico as partes no podem convencionar sobre o nus da prova quando em discusso direitos
indisponveis.
Art. 351 no valida a confisso quando em discusso direitos indisponveis. No se admite audincia
preliminar quando os direitos so indisponveis.
Art. 890 ao de consignao em pagamento.
Art. 901 do CPC ao de depsito tem por fim a restituio da coisa depositada. O projeto de CPC a suprime.
Art. 914 do CPC ao de prestao de contas.
Art. 926 e 932 do CPC (aes possessrias).
Art. 941 e seguintes ao de usucapio.
Art. 1177 e 1178 processo de interdio.
ADEQUAO TELEOLGICA
O procedimento deve estar adaptado ao FIM a que se destina o instrumento. Trabalhar um bloco de granito para
reduzi-lo a pedras de calamento ou para transform-lo em obras de arte reclama, de igual modo, adequada
variedade de instrumentos. Galeno. O processo de conhecimento instrumento de definio do direito. O
processo de execuo instrumento de realizao do direito. O processo cautelar instrumento de segurana do
direito (de acautelamento). As finalidades so diversas. Definio, realizao e segurana do direito.
Estes fatores de adequao devem atuar de forma simultnea a bem de que o processo se torne to efetivo
quanto possvel.
O Cdigo, a Lei, representa o sistema de adequao do processo. Um instrumento aos sujeitos que o
acionam, ao objeto sobre o qual atua e aos fins a que se destina polarizado sempre para a declarao e a realizao
do direito em concreto.
O primeiro DESTINATRIO do princpio da adequao o LEGISLADOR. No caso, o Legislador
Federal, nos termos do art. 22, I da CRFB. O legislador estadual no fica excludo em funo do art. 24, XI, da
CRFB que permite a competncia concorrente.
Todo o ano, o TJRS (Judicirio) baixa normativa estabelecendo a suspenso dos prazos processuais. Este
assunto deveria ser tratado pelo legislador estadual (Legislativo), mas no . Os Tribunais costumam editar
normativas sobre diversas matrias fazendo, muitas vezes, as vezes do Estado omisso.
O princpio da adequao, em sntese, determina ao legislador que estabelea procedimentos adequados
tutela dos direitos do ponto de vista objetivo, subjetivo e teleolgico de modo que o processo seja to efetivo quanto
possvel.
2. Adequao Jurisdicional
Quando o destinatrio do princpio o JUIZ. No mbito do processo, o juiz tem poderes para adequar o
procedimento, adapt-lo. Faz-se uma distino terminolgica entre princpio da adequao de um lado e, de outro, o
Princpio da Adaptabilidade tambm conhecido como princpio da FLEXIBILIZAO ou, ainda, Elasticidade
Procedimental.
O princpio da adaptabilidade permite que o juiz adque o processo s circunstncias do caso concreto da causa
que lhe submetida. Adequao concreta do procedimento tutela dos direitos no ponto de vista subjetivo,
objetivo e teleolgico em prol da efetividade do processo.
Em suma, o princpio da adequao e princpio da adaptabilidade seguem a mesma linha. Piero Calamandrei
falava nisso j em 1941. A adaptabilidade no consiste somente na possibilidade dada, em certos casos, s partes,
de escolher distintos procedimentos, mas tambm no poder dado ao juiz ou s partes de seguir, no curso do
procedimento escolhido, o itinerrio que melhor corresponda s dificuldades ou ao ritmo da causa. O juiz no se
torna rbitro absoluto do procedimento porque o procedimento j est antecipadamente fixado em lei. Devem o juiz
e as partes observar o procedimento legal ordenado, mas podem escolher, caso a caso, entre os vrios tipos de
forma que a lei deixa a sua disposio.
O legislador no s estabelece os procedimentos legais, como tambm as hipteses de variao. A
possibilidade de INVERSO DO NUS DA CAUSA um exemplo de variao procedimental estabelecido em
lei. Outros exs.: Art. 330, a possibilidade de JULGAMENTO ANTECIPADO da lide; art. 331, AUDINCIA
PRELIMINAR onde as partes podem chegar a um acordo, e o juiz deve sanear o feito, podendo inclusive ser o
processo extinto; art. 527, II, relator do Tribunal pode converter o agravo de instrumento em RETIDO...
Sobre o Projeto de CPC, no Senado federal, o art. 151, 1 teve expresso suprimida e se modificou o art.
107, V sobre a possibilidade do juiz de dilatar os prazos processuais e inverter o nus da prova. No se trata mais de
adaptao do procedimento apenas, mas tambm dos prazos, da ordem de produo de provas... Isto est no art.
139, VI do Projeto. No Projeto, art. 191,1, dispe-se que, de COMUM ACORDO, o juiz e as partes podem fazer
MUDANAS no procedimento e nos prazos, inclusive fixando calendrio para a prtica dos atos processuais
Uma vez que a flexibilizao jurisdicional abre espao ao risco de arbtrio judicial, necessrio estabelecer
limites adaptao procedimental. Chiovenda dizia que a ampliao dos poderes do juiz, inclusive no campo das
formas, um poderoso meio de simplificao processual, mas isso no possvel seno na medida da confiana
que, num determinado momento, a organizao judiciria inspira aos cidados (ou seja, sem legitimidade, sem
confiana do jurisdicionado no poder judicirio no d para falar em adaptabilidade jurisdicional).
A aplicao desse princpio da adequao jurisdicional, da flexibilizao jurisdicional tem natureza
SUBSIDIRIA. Se o procedimento legal concebido pelo legislador adequado tutela dos direitos, que se
observe o procedimento legal. Na insuficincia do procedimento legal, diante da inadequao do procedimento
legal, ento, em carter subsidirio, a sim pode entrar em cena o juiz, com a flexibilizao procedimental.
LIMITES:
O juiz, desconsiderando o procedimento legal, incorre em arbtrio judicial quando admite a variao
procedimental, desconsiderando o que previu o legislador e quando resiste a alterar o procedimento, violando o
contraditrio.
ORDEM DA OITIVA DE TESTEMUNHAS: o CPC dispe que primeiro sero ouvidas as testemunhas do
autor e depois as do ru. A jurisprudncia, todavia, flexibiliza o procedimento dizendo que esta ordem pode ser
invertida, desde que no se fira o contraditrio nem a ampla defesa.
PROVA PERICIAL: o CPC diz que a prova pericial deve ser produzida antes da prova oral (prova
testemunhal e depoimentos pessoal das partes). Seguindo, dispe que o laudo pericial deve ser entregue com
antecedncia de 20 dias da audincia. H juzes, contudo, que invertem a ordem das coisas: primeiro ouvem as
testemunhas e as partes para, depois, conforme a necessidade do caso, determinarem a produo de prova pericial.
Neste caso, a jurisprudncia resiste.
MOTIVAO DA DECISO: necessrio que o juiz motive sua deciso, inclusive a fim de que a parte
perdedora saiba as razes do julgador e possa impugn-las.
Resp. 623047-STJ Processo de interdio. Procedimento especial de jurisdio voluntria. O CPC diz
que o juiz pode decidir este tipo de procedimento de acordo com a EQUIDADE, com seu sentimento de justia.
Pode DEIXAR DE APLICAR A LEGALIDADE ESTRITA. O juiz de primeiro grau, invocando tal regra,
suprimiu o direito de defesa do interditando sem abir prazo para impugnao. O juiz utilizou a variao
procedimental para suprimir a defesa. O STJ reformou a sentena.
GERENCIAMENTO DE PROCESSOS JUDICIAIS
JUDICIAL CASE MANAGEMENT
1. Conceito
Conjunto de prticas de CONDUO DO PROCESSO e ORGANIZAO JUDICIRIA coordenadas pelo
juiz para a resoluo adequada dos conflitos submetidos ao Judicirio. Art. 5, XXXV e LXXVIII. Preconiza-se que
o gerenciamento seja concebido como racionalidade, nova mentalidade que os juzes devem incorporar na conduo
dos processos, com vistas a assegurar a resoluo efetiva dos conflitos. H o risco de arbtrio judicial, mas se trata
de uma forma de combater a crise do judicirio, cujo aspecto mais visvel a durao excessiva dos processos.
2. Gerenciamento de Processos Judiciais no direito brasileiro e estrangeiro
GERENCIAMENTO compreende:
a) Envolvimento Imediato do Juiz com o Processo com a
MAXIMIZAO DA ORALIDADE
CONCENTRAO dos atos processuais de preferncia em UMA S AUDINCIA;
b) MEIOS ALTERNATIVOS de resoluo de conflitos (conciliao/mediao/arbitragem);
c) PLANEJAMENTO do andamento, do custo e do tempo do processo (de comum acordo,
as partes e o juiz podem fixar um calendrio de atos processuais projeto CPC);
d) OTIMIZAO dos instrumentos previstos em lei (aproveitamento da fase de
saneamento do processo que o juiz faa o saneamento, decidindo todas as questes
preliminares nesta fase, e no apenas na sentena);
e) Corte dos EXCESSOS DE FORMA (combate ao formalismo);
f) FLEXIBILIZAO e ADAPTAO PROCEDIMENTAL;
g) ORGANIZAO da estrutura Judiciria (dos servios cartoriais do juzo, gesto e
aproveitamento de recursos humanos e materiais tecnolgicos, criao de novas funes de
apoio ao juiz como a triagem de demandas repetitivas, controle das rotinas internas do
cartrio e do fluxo de processos);
h) Uso de uma seo de TRIAGEM de processo e preparao de decises.
DIREITO BRASILEIRO
No contm disposio especifica a respeito do gerenciamento de processos judiciais, mas disposies
esparsas, diferentemente do direito americano e ingls, que contm dispositivos especficos. A legislao processual
brasileira, no entanto, prev instrumentos, mecanismos, que viabilizam o gerenciamento:
SANEAMENTO DO PROCESSO
PROVIDNCIAS PRELIMINARES: primeira etapa em que o juiz exerce a atividade de saneamento do
processo. Cumpridas tais providncias, julga-se conforme o estado do processo, arts. 329 e 330, em que dado
ao juiz extinguir o julgamento desde logo ou julgar antecipadamente a lide.
Art. 323. Findo o prazo para a resposta do ru, o escrivo far a concluso dos autos. O juiz, no prazo de 10 (dez) dias,
determinar, conforme o caso, as providncias preliminares, que constam das sees deste Captulo.
Art. 324. Se o ru no contestar a ao, o juiz, verificando que no ocorreu o efeito da revelia, mandar que o autor especifique as
provas que pretenda produzir na audincia. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973
Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que
sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em
parte, o julgamento da lide (art. 5).
Art. 326. Se o ru, reconhecendo o fato em que se fundou a ao, outro Ihe opuser impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor, este ser ouvido no prazo de 10 (dez) dias, facultando-lhe o juiz a produo de prova documental.
Art. 327. Se o ru alegar qualquer das matrias enumeradas no art. 301, o juiz mandar ouvir o autor no prazo de 10 (dez) dias,
permitindo-lhe a produo de prova documental. Verificando a existncia de irregularidades ou de nulidades sanveis, o juiz
mandar supri-las, fixando parte prazo nunca superior a 30 (trinta) dias.
Art. 328. Cumpridas as providncias preliminares, ou no havendo necessidade delas, o juiz proferir julgamento conforme o
estado do processo, observando o que dispe o captulo seguinte.
AUDINCIA PRELIMINAR: art. 331 do CPC, sempre foi alvo de controvrsias. Na prtica, existe resistncia
por parte do juiz em design-la. Diz-se que tal audincia preliminar uma faca de dois gumes: pode tanto
contribuir pra celeridade do processo (desde que se consiga um acordo), como pode prolong-lo (caso no se
obtenha o acordo). O usual o juiz no usar a audincia preliminar para fazer o saneamento do processo, mas to
s para tentar uma conciliao. O projeto de CPC suprime a audincia preliminar, tendo em vista a sua m
utilizao pelos juzes, colocando uma audincia antes da contestao. O autor ter de dizer na inicial se est
disposto a fazer um acordo. Se a audincia no resultar em acordo, abre-se prazo para contestao (arts. 335 e 336
do projeto). O projeto incentiva os mtodos consensuais de resoluo de controvrsias.
Art. 331 - Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam
transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes intimadas a
comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir.
1 - Obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por sentena.
2 - Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes processuais
pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio.
3 - Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o
juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos termos do 2 .
CAMPO DOS PODERES DO JUIZ: art. 262 do cdigo de forma geral diz que o processo comea com as
partes, mas se desenvolve com a atuao do juiz. O art. 125 elenca os poderes do juiz (art. 139 do projeto). A
concluso que a legislao processual brasileira contempla dispositivos que viabilizam o gerenciamento, o
CIVIL PROCEDURE RULES - Inglaterra adotou um Cdigo Civil que entrou em vigor em 1999. Sinal
mais evidente de aproximao entre os sistemas de common law e civil law e de afastamento do direito
ingls do norte-americano. As civil procedure rules listam o objetivo primordial e as tcnicas de gesto ativa
de casos, bem como os poderes do juiz nesse campo (regras 1.1 e 3.1.).
b) Atividade EXECUTIVA:
Atuao prtica da regra atividade que se manifesta por meio de atos materiais, no no sentido de verificar
a existncia ou no do direito afirmado pelo autor, mas no sentido de tornar efetivo o direito certificado ou
presumidamente existente (porque a execuo pode fundar-se em ttulo judicial de direito certificado ou em ttulo
judicial de direito presumidamente existente);
Atuao prtica dessa regra Atos materiais Processo de Execuo como fase de um processo sincrtico.
Tutela de Execuo ou Executiva
1999 modificao do art. 461
2002 modificao do art. 461-A
2005 modificao dos arts. 475 e 475-J
ONDE TEMOS AINDA PROCESSO DE EXECUO AUTNOMO?
1) Nos arts. 475-N, II, IV e VI, nico.
2) Execuo contra a FAZENDA PBLICA. Por qu se faz necessrio instaurao de processo autnomo de
execuo contra a Unio? Porque para o cumprimento das obrigaes pecunirias que lhe so impostas
necessrio seguir o regime dos Precatrios ou dos RPVs.
3) A SENTENA DE ALIMENTOS, tambm pelo que diz o CPC, deve ser executada em processo formalmente
autnomo (art. 732). O art. 733 estabelece rito especial para a execuo de alimentos cominando inclusive sano
de priso.
O STJ no Resp 1177594 estabeleceu que a sistemtica do cumprimento de sentena (art. 475 e seguintes) se aplica
execuo da sentena de alimentos com a ressalva de que no caiba priso civil no caso em concreto. A execuo
que visa apenas a cobrana dos valores atinentes aos alimentos devidos e que no se faa no rito da priso civil, se
submete sistemtica do cumprimento de sentena.
4) Caso de EXECUO INDIVIDUAL de sentena proferida em PROCESSO COLETIVO: necessria
instaurao de processo de execuo formalmente diferenciado. Arts. 97 e 98 do CDC.
5) Execuo fundada em TTULO EXTRAJUDICIAL: atividade cognitiva amplssima e eventual (depende da
vontade do executado), conforme dispe o art. 475, V, do CPC o executado pode suscitar por meio de embargos
qualquer matria lcita que sirva a sua defesa.
Classificao Bipartite da Tutela Jurisdicional: a) tutela de conhecimento regula determinado caso com
vistas a certificar a existncia ou no do direito; tutela cognitiva. b) tutela executiva prtica de atos concretos com
vistas a tornar efetiva o direito certificado ou presumidamente existente.
A essa classificao soe acrescentar um terceiro tipo (tertio genus) que a TUTELA CAUTELAR. Com ela so
adotadas medidas acautelatrias, no com vistas a satisfazer o direito afirmado pelo autor, mas com vistas a
GARANTIR O RESULTADO TIL DA TUTELA DE CONHECIMENTO OU DA TUTELA EXECUTIVA,
com vistas, portanto, a assegurar a eficcia das outras duas tutelas. Usa-se a tutela cautelar quando a demora na
prestao das outras duas modalidades de tutela possa causar algum dano efetividade do processo.
A tutela de conhecimento e a executiva so modalidades de tutela jurisdicional imediata ou satisfativa. Tais
tutelas visam proteo do direito violado ou ameaado em termos definitivos. A tutela cautelar, por sua vez,
consiste em assegurar o resultado til das providncias cognitivas ou executivas, pelo que se diz que uma
TUTELA MEDIATA COM FUNO INSTRUMENTAL em relao s tutelas imediatas.
Calamandrei diz que a tutela cautelar, em relao ao direito material, mediata.Se todas as providencias
jurisdicionais so instrumentos do direito, nestas providncias se encontra uma instrumentalidade elevada ao
quadrado (meio predisposto ao xito da providncia cognitiva ou executiva). As providencias cautelares so
instrumento do instrumento.
A tutela cautelar se faz necessria nas situaes em que a ordem jurdica v-se ameaada (perigo iminente).
Caso em que a prestao das outras tutelas no seria eficaz para afastar a situao de perigo. As providncias
cautelares so de CARTER URGENTE. A tutela cautelar prestada em casos onde simplesmente no h tempo
ao juiz para examinar todos os pressupostos que lhe autorizariam a conceder a tutela satisfativa (cognitiva ou
executiva). Juiz faz um JUZO DE PROBABILIDADE, analisando superficialmente a causa, acerca da existncia
do direito afirmado pelo autor. Ademais, o julgador verifica se, falta de pronto socorro, este direito corre risco de
dano irreparvel ou de difcil reparao. O processo cautelar tambm leva a uma sentena. A atividade decisria
do juiz a emisso da sentena. Exercita-se a atividade cognitiva no mbito do processo cautelar e executiva para
fazer cumprir a sentena. O ARRESTO (art. 813, 814, 817, 818 e 821) atividade executiva comumente feita em
processo cautelar. Se o devedor aliena ou tenta alienar bens que possui quando insolvente, cabe arresto para
apreender e conservar tais bens. preciso prova literal da divida lquida e certa. Ao arresto se aplicam as
disposies da penhora. O juiz pode extinguir o processo cautelar acolhendo alegao de prescrio e decadncia
(tutela de conhecimento no mbito do processo cautelar). Art. 266.
O que diferencia a tutela de conhecimento da tutela executiva? A NATUREZA DA ATIVIDADE exercida
pelo rgo jurisdicional. Como NO EXISTE ATIVIDADE CAUTELAR, o critrio utilizado para distinguir
tutela executiva de tutela de conhecimento no se presta a diferenci-las da tutela cautelar.
Liebman diz que se encontram juntas tutelas diferenciadas de ndoles diferentes. A tutela cautelar prestada
mediante atividade cognitiva e executiva. Por essa razo, critica-se a segmentao tripartite da tutela jurisdicional.
Porque se baseia em critrio que serve apenas para fazer a distino entre tutela de conhecimento e executiva.
DOUTRINA TRADICIONAL
TUTELA DEFINITIVA: tutela padro prestada no TUTELA DEFINITIVA: satisfativa (tutela-padro) e nombito de processo de cognio exauriente satisfativa (tutela cautelar)
(aprofundada no plano vertical); marcada pela
imutabilidade da coisa julgada. Ex.: procedimento
1) Cognio Exauriente
comum ordinrio, sumrio, procedimentos especiais
2) Coisa Julgada
e processo de execuo.
TUTELA PROVISRIA: tutela prestada para
garantir a tutela definitiva, tutela diferenciada. Art.
798, CPC. Pressupe situao ftica de risco ou de
embarao efetividade da jurisdio. No faz coisa
julgada, pois provisria, sua eficcia
temporalmente limitada e pode ser inclusive
revogada a qualquer tempo. Art. 807 do CPC.
Providencias antecipatrias Art. 273, CPC. Tutela
precria. Cognio sumria. Arts. 796, 808 e 819.
TUTELA CAUTELAR: est encerrada na tutela
provisria ao lado da tutela antecipatria. O juiz deve
contentar-se com a probabilidade do direito que o
requerente da medida cautelar se afirma titular. O
juiz deve formular um juzo de probabilidade acerca
deste direito realizando cognio sumria,
superficial.
Professor Srgio Mattos comenta que, a partir do momento em que se estabelece que a cognio
exauriente em relao ao direito a cautela, a consequncia afirmar que a TUTELA DEFINITIVA NO
SATISFATIVA produz coisa julgada.
A doutrina tradicional diz que a coisa julgada produzida em relao ao direito acautelado. Isto
confirmado pelo CPC no art. 810 que dita que o indeferimento da medida cautela no obsta a que a parte intente a
ao principal nem influi no julgamento desta. A tutela cautelar apta a produzir coisa julgada, porm, coisa
julgada cautelar. Seria o que a doutrina denomina EFEITO PRECLUSIVO que decorre do art. 808, pargrafo
nico do CPC. Se a medida cautelar cessar, defeso parte repetir o pedido salvo por NOVO FUNDAMENTO
(alterao ftica ou de direito).
A doutrina tradicional fala em efeito preclusivo, mas no chega a dar o nome de coisa julgada a isto,
enquanto que a doutrina mais atual comenta que h coisa julgada cautelar, decorrente da cognio exauriente
realizada em relao ao direito cautela (direito segurana da tutela do direito).
QUAL A VANTAGEM DE CLASSIFICAR AS TUTELAS CAUTELAR E SATISFATIVA COMO
TUTELA DEFINITIVA? A vantagem que fica mais fcil explicar a tutela antecipada. A tutela antecipada, nesses
moldes, seria uma tcnica para antecipar tanto a tutela satisfativa, quanto a cautelar. No existiria uma tutela
antecipada que se situasse ao lado da cautelar no mbito da tutela provisria como ensina a doutrina tradicional.
Antecipao de tutela como tcnica para prestar antecipadamente tanto a tutela satisfativa quanto a no satisfativa.
Disto decorre que a cognio sumria, a provisoriedade (caracterstica tambm negada pela doutrina atual tutela
cautelar) estaria no mbito da antecipao da tutela.
Negando o que diz a doutrina tradicional, esta DOUTRINA ATUAL fala que a TUTELA DEFINITIVA
NO-SATISFATIVA CAUTELAR NO PROVISRIA. Provisrio seria aquilo que pode ser substitudo,
trocado, por algo definitivo. Se a tutela cautelar j definitiva, no pode ser provisria, no pode ser trocada por
algo definitivo. Essa doutrina se vale das consideraes do professor Ovdio quando estabeleceu a distino entre
provisioriedade e temporariedade.
TESE DO PROFESSOR MITIDIERO x TESE DO PROFESSOR DIDIER: prof. Daniel diz que
antecipao s uma tcnica e no tem nada a ver com a classificao da tutela jurisdicional. Didier, por sua
vez, diz que, se existe uma tutela provisria, a nica tutela provisria a tutela antecipada. Logo, Didier
transfere das tutelas provisrias a tutela cautelar e a coloca no mbito das tutelas definitivas.
Ex.: a Prefeitura vai derrubar uma rvore. Direito material controvertido a prefeitura pode derrubar a
rvore? Isso ser debatido no processo principal. Poder-se-ia entrar com um processo principal com pedido de
antecipao de tutela. Pode-se mover uma ao cautelar, para que no seja derrubada a rvore at que se examine o
direito. A cognio sumria nesse processo cautelar, e a efetividade do direito ser objeto de deciso em outro
processo, que certifique esse direito. Os pressupostos do direito cautela so o fumus boni iuris e o periculum in
mora, ento, no processo cautelar, o juiz vai verificar o perigo na demora e a verossimilhana. Seria uma tutela
satisfativa a ttulo antecipatrio.
circunstncias, sua formulao, abstratamente. No caso da Smula, se exige certeza (cognio profunda) para
deferir tal compensao de crditos tributrios. No se pode pedir em cautelar a compensao de crditos
tributrios, pois tal pedido deve ser deduzido em ao prpria (ao de conhecimento ou mandado de segurana). A lei e
a smula probem que se defira liminar, porque deve se ter certeza do direito antes de deferi-lo.
B) INTERESSE PROCESSUAL: necessidade de lanar mo da jurisdio para obter tutela; Adequao eleio
da via processual apropriada para buscar a tutela almejada; Art. 527, III, CPC: desnecessria a medida cautelar para
pedir efeito suspensivo ao agravo de instrumento, uma vez que isso pode e deve ser feito no prprio agravo. O
interesse processual se confunde com a ideia de utilidade da prestao jurisdicional
Art. 527 -Recebido o agravo de instrumento do Tribunal, e distribudo incontinenti, o Relator:
III - poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso
recursal, comunicando ao juiz sua deciso
C) LEGITIMIDADE AD CAUSAM: pertinncia subjetiva da ao, titularidade dos interesses em conflito na lide
torna as partes legtimas. Procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e
deste sempre dependente. O processo cautelar depende do principal. Legitimidade ad causam no processo
cautelar. Quem parte legtima no processo cautelar? Quem j parte no processo principal pendente ou quem
tem legitimidade para instaurar o processo principal.
Precedente: Resp. 404454 STJ Nas medidas cautelares incidentais (aquelas que se instauram quando j existe um
processo principal) no tem legitimidade pra pleitear medida cautelar o terceiro. S so legtimas as PRPRIAS
PARTES do processo principal para intentar medida cautelar INCIDENTAL. O terceiro pode ajuizar AO
CAUTELAR AUTNOMA se depois for promover uma ao principal.
Obs.: O CPC fala em requerente e requerido em vez de autor e ru quando se trata de medida cautelar. Nada
impede, contudo, que se utilize autor e ru.
2.2. Mrito
O mrito compe-se, tradicionalmente (h outra orientao que inclui um 3 elemento), do FUMUS BONI
IURIS e do PERICULUM IN MORA (perigo de dano grave ou de difcil reparao).
Precedente: AgRg 11074 STJ A configurao do PERICULUM IN MORA resulta da comprovada probabilidade de
dano e no de mera conjectura. A cognio sumria, incompleta, justamente porque se trata de situao urgente.
O juiz no dispe de todos os meios para fazer uma verificao completa e profunda da ao. Ao mesmo tempo,
NO SE TRATA DE MERA CONJECTURA, o perigo da demora deve estar minimamente comprovado. A
probabilidade de que ocorra leso iminente deve estar minimamente comprovada.
FUMUS BONI IURIS: provvel existncia do direito alegado, a ser acautelado. Nesse ponto, o que
o juiz faz formular um JUZO DE PROBABILIDADE acerca da existncia ou no do direito
afirmado pelo autor. Isto o juiz faz tambm por COGNIO SUMRIA. No se exaure a
cognio. A probabilidade basta, porque a situao urgente. Segundo a quase totalidade da
doutrina, os dois requisitos da medida cautelar so aferveis mediante cognio sumria, superficial.
H quem inclua dentre os requisitos para deferimento da tutela cautelar o PERICULUM IN MORA
INVERSO (exigncia de que a medida cautelar no produza efeitos irreversveis, dano ou leso irreparvel ao
requerido/ru da medida cautelar). , pois, um requisito negativo concesso da tutela cautelar. A quem se
causar mal maior? Ao autor, se no lhe for concedida a tutela cautelar ou ao ru se for concedida a tutela cautelar
ao autor? Deve-se ponderar.
Precedentes:
1. AgRg 3354 STJ Havia uma execuo j em estgio adiantado, o executado promoveu ao rescisria
pedindo a resciso da sentena executada. O exequente pediu a liberao dos valores penhorados (milhes)
em primeiro grau. O executado pediu, em medida cautelar, a suspenso da tramitao do processo e o
impedimento do levantamento de valores. A medida cautelar foi deferida sob o fundamento de que no
havia periculum in mora inverso, mas periculum in mora ao executado/autor da medida.
2. AgRg NA MC 14499 STJ Alimentos provisionais. A concesso de alimentos vai prejudicar em demasia o
requerido ou, se no forem concedidos os alimentos, o requerente vai ser mais prejudicado. O STJ disse
que o periculum in mora era maior ao requerente dos alimentos. Declarou, no caso, a ausncia de
periculum in mora inverso.
3. Caractersticas
A) AUTONOMIA: art. 807, pargrafo nico; art. 810 caracterstica que se atribui ao processo cautelar. Diz-se
que autnomo do ponto de vista procedimental. O processo cautelar distinto do principal, diferenciado,
formalmente autnomo. Ele se compe de determinados atos que no se confundem com os atos do processo
principal. Quando se diz que a ao cautelar autnoma, quer se dizer que deve ser ajuizada por meio de petio
inicial prpria, que o processo cautelar abrange, seno fases, pelo menos uma atividade postulatria, instrutria e
decisria que se encerra com a sentena. Quando se fala em processo cautelar h ajuizamento de petio inicial e
prolao de sentena. As aes cautelares se dividem em preparatrias/antecedentes e incidentais (Art. 796 - o
procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente).
A autonomia do processo cautelar visvel precisamente naquelas aes cautelares preparatrias. Diz o art.
807 que, a menos que o juiz decida em contrrio, A MEDIDA CAUTELAR CONSERVA EFICCIA
DURANTE A SUSPENSO DO PROCESSO PRINCIPAL da a autonomia do processo cautelar que conserva
sua eficcia, salvo deciso em contrrio. O art. 810 demonstra que o INDEFERIMENTO DA MEDIDA
CAUTELAR NO INTERFERE NO DESENVOLVIMENTO DO PROCESSO PRINCIPAL que, se estiver
pendente, no tem sua instaurao obstada e, se j estiver instaurado, no recebe influncia sobre seu julgamento,
SALVO ACOLHIMENTO EM MEDIDA CAUTELAR DE ALEGAO DE DECADNCIA OU
PRESCRIO. A medida cautelar pode ser concedida no mbito de um processo de conhecimento, de execuo
ou at mesmo sincrtico. O processo cautelar convive harmoniosamente com a possibilidade de concesso da tutela
cautelar no mbito de outros processos.
Art. 807 - As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal;
mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas.
Pargrafo nico - Salvo deciso judicial em contrrio, a medida cautelar conservar a eficcia
durante o perodo de suspenso do processo.
Art. 810 - O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz, no
procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor.
B) ACESSORIEDADE: art. 796, 800, 808, III: relao de DEPENDNCIA/SUBORDINAO com o processo
principal, embora autnomo. A medida cautelar acessria em relao ao processo principal, e o acessrio segue o
principal. O art. 800 diz que as medidas cautelares incidentais sero requeridas ao JUIZ DA CAUSA PRINCIPAL
e as preparatrias, ao JUIZ COMPETENTE PARA CONHECER DA AO PRINCIPAL. A est a
acessoriedade do processo/medida cautelar. Ademais, o art. 808, III, dispe que CESSA A EFICCIA da medida
cautelar se o juiz declarar EXTINTO O PROCESSO PRINCIPAL com ou sem julgamento de mrito.
Art. 808 - Cessa a eficcia da medida cautelar:
III - se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito.
Pargrafo nico - Se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento.
Art. 800 - As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da
ao principal.
Pargrafo nico - Interposto o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao tribunal.
cautelar pressupe situao de urgncia, de risco ou embarao da efetividade da jurisdio. Isto interessante
porque as medidas cautelares tambm so classificadas conforme o tipo de perigo ou o alvo do perigo. Quando este
ronda a certificao do direito, as medidas cautelares recebem determinada classificao que diferente da de
quando ronda a execuo do direito.
E) SUMARIEDADE DA COGNIO: afirmao corrente a de que a cognio desenvolvida para prestao de
tutela cautelar sumria, menos aprofundada conforme classificao da cognio j estudada. A cognio
exauriente que o juiz tivesse que desenvolver quando convocado a analisar a tutela cautelar alm de suprflua e
intil seria incompatvel com a urgncia que se presume sempre existente. Caracteriza-se a cognio para prestao
da tutela cautelar como cognio sumria. NO H TEMPO PARA O EXERCCIO DE COGNIO
EXAURIENTE, DADA A URGNCIA DA SITUAO. Isto o que diz a doutrina corrente (tradicional).
F) TEMPORARIEDADE E PROVISORIEDADE: art. 807 e 808 e Resp 327438 e Resp 143569 MC 5057.
Temporrio aquilo que dura por determinado tempo; Provisrio aquilo que serve at que venha algo definitivo
que o substitua.
Nogueira e a velha guarda afirmam que a medida cautelar temporria e provisria, pois no dura para
sempre (revogvel e modificvel nos dizeres do caput do art. 807). O no ajuizamento no prazo estabelecido
pelo art. 806 da ao principal acarreta a extino do processo cautelar sem julgamento de mrito, da,
porque a temporariedade da medida cautelar se admite sem maiores discusses. Diz-se que as medidas
cautelares nascem sob o ciclo da instabilidade. O que Calamandrei quer dizer com a provisoriedade? Qual
evento sucessivo advir em lugar da medida cautelar? Tem durao limitada quele perodo que transcorre
entre a emisso da providncia cautelar e a emisso da providncia definitiva. O efeito sucessivo, portanto,
a providncia jurisdicional definitiva. A providncia definitiva substitui a cautelar.
Exemplos:
1. Quando sobrevm a penhora em que se converte o arresto, esse exaure sua finalidade. Agora, entre a
concesso do arresto e a efetivao da penhora, segundo a doutrina clssica, o arresto medida cautelar
provisria.
2. Determinada a produo antecipada de prova, esta medida cautelar visa garantia da certificao do direito
que se dar na sentena. No momento em que for proferida a sentena, a produo antecipada de prova j
ter cumprido a sua finalidade, mas at ali ter sido provisria.
Exemplos.:
1. A medida cautelar de produo antecipada de prova visa segurana da prova. A providncia definitiva
consistir em uma sentena de mrito no processo de conhecimento e ter outro contedo.
2. Em relao ao exemplo do arresto, a tutela executiva no se exaure na penhora, sendo dada apenas quando
for satisfeito o direito do autor, do exequente, isto , quando feita a penhora, a avaliao, a alienao do bem
e a entrega do dinheiro ao exequente. A providncia definitiva no seria a penhora.
A tutela antecipada, diferente da cautelar, provisria.
Doutrina do Professor Daniel Mitidiero: entende que a medida cautelar no provisria nem temporria,
mas definitiva, pois visa a disciplinar de forma definitiva determinada situao jurdica. O professor Didier
concorda com o professor Daniel quando definitividade, mas ressalva que a eficcia, os efeitos, da
medida cautelar so temporrios. Essa construo leva em considerao a premissa de que a cognio
exauriente e, nesse passo, conclui que a medida cautelar faz coisa julgada, mas COISA JULGADA CAUTELAR.
ensejaria nova medida cautelar. por isso que se diz que fundamento novo um NOVO FUNDAMENTO
JURDICO ACERCA DOS FATOS J ALEGADOS (no h modificao dos fatos). Inclusive essa
compreenso pode abranger os mesmos fundamentos jurdicos desde que haja novas provas. No h
alterao da causa de pedir.
Resp 124278 e 724710 STJ jurisprudncia tranquila do STJ falando que a tutela
cautelar no faz coisa julgada material porquanto no definitiva do litgio, NO
DEFINE O LITGIO, em virtude de sua natureza acessria/provisria.
H) FUNGIBILIDADE DAS MEDIDAS CAUTELARES: existe a possibilidade de substituio das medidas
cautelares. Elas so fungveis entre si, podem ser substitudas umas pelas outras. Art. 798, 805 do CPC confirmam
isso. Alm dos procedimentos cautelares especficos que o CPC regula, poder o juiz determinar as medidas
provisrias que julgar adequadas (poder geral de cautela). A medida cautelar pode ser substituda de ofcio ou por
solicitao das partes desde que seja oferecida CAUO SUFICIENTE (outra medida cautelar). O CPC exige
para concesso de arresto (indisponibilidade de bem) requisitos difceis de se cumprir. Flexibilizando isto, o art. 805
permite ao juiz que decrete uma cautelar inominada de indisponibilidade dos bens, por exemplo, caso no estejam
preenchidos os requisitos do arresto. Resp 1052565, 1009772 e 909478 (STJ).
Art. 805 - A medida cautelar poder ser substituda, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pela prestao de cauo
ou outra garantia menos gravosa para o requerido, sempre que adequada e suficiente para evitar a leso ou repar-la
integralmente.
Art. 798 - Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz
determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da
lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.
Parte da doutrina diz que no se poderia deduzir uma antecipao de tutela (pedir uma antecipao) como
pretenso autnoma, veiculada por meio de ao especfica, o que, tambm vamos ver adiante, contraria o projeto
de CPC trazendo de volta a questo das medidas satisfativas.
4. Classificao
PREPARATRIA x INCIDENTAL
Medida Cautelar INCIDENTAL: requerida na pendncia do processo principal mediante petio avulsa
(simples), nos autos do prprio processo principal, mas nada impede e, s vezes, at se exige, que seja
requerida mediante o ajuizamento de ao cautelar incidental. Art. 796 e 800 do CPC.
NOMINADA x INOMINADA
Medida Cautelar TPICA OU NOMINADA: arroladas nos arts. 813 a 888 (este ltimo se limita a dar
nomes s medidas cautelares). O projeto de CPC acaba c/as cautelares nominadas. Cautelares tpicas pois
previstas em lei.
CONSTRITIVA x CONSERVATIVA
sua imagem. O Juiz defere a liminar com natureza satisfativa. O que a empresa deveria ter feito era ter
pedido a antecipao de tutela, segundo o art. 461 do CPC. Isso no tem nada de tutela cautelar.
3. Dano ambiental no RS. Todos ficaram alvoroados. Fepan, Governo, polcia, todos se mobilizam para
apurar os responsveis. Aps investigao, fica combinado que, em audincia pblica, revelar-se-ia os
nomes das empresas e pessoas causadoras do dano ambiental. Tais pessoas, cientes dessa exposio, ajuzam
ao cautelar a fim de que isso no ocorra, de que no sejam revelados seus nomes em audincia pblica. Se
o juiz acolhe a liminar, j est satisfeito o direito.
A reforma de 1994 do CPC previu a antecipao de tutela expressamente no art. 273 do
CPC. Com isso, se verificou a PURIFICAO DO PROCESSO CAUTELAR que
ficou restrito segurana quanto prova e quanto aos bens/pessoas. Retirou-se do
Processo Cautelar as Medidas Cautelares Satisfativas que nada tinham de medidas cautelares.
O STJ diz que, aps a criao dos institutos da antecipao de tutela (273 do CPC) e das aes de tutelas
especficas (461 e 461-A do CPC) no h mais espao, de regra, no sistema processual civil brasileiro, para
concesso de medidas cautelares autnomas com natureza satisfativa (Resp. 577693).
(Resp 540042) Contrato de comodato em que a pessoa que transferiu determinado bem a outra o queria de volta e
ajuizou ao cautelar de busca e apreenso para que lhe fosse devolvido. O STJ disse que no cabia medida
cautelar de busca e apreenso, porque j no mais se admite, de regra, medidas cautelares satisfativas. A parte
deveria ter feito uso da ao que visasse ao cumprimento de dever de entregar coisa.
Na prtica, os juzes comearam a indeferir as medidas cautelares de cunho satisfativo na tendncia do STJ.
Contudo, no se pode esquecer que, em vista da urgncia, o julgador, ponderando, poder fazer vista grossa ao
formalismo. Exemplo: Se a fiscalizao do trabalho chegar numa fbrica numa sexta-feira, no final do expediente, e
disser que a mquina mais importante do estabelecimento muito perigosa para continuar funcionando, no h
tempo para fazer uma ao principal, por essa razo se ajuza cautelar no sbado. O juiz, no caso, em regime de
planto, conceder a liminar, embora no seja a ao correta, pois no se fala mais em medida cautelar satisfativa.
PROCEDIMENTO COMUM
O CPC dedica seu Livro III ao processo cautelar. Neste livro, o ttulo nico denominado medidas
cautelares contm dois captulos: o captulo I (arts. 796 812) trata das normas de incidncia genrica atinentes ao
processo cautelar, disciplinando o procedimento comum; o captulo II (arts. 813 889) trata dos procedimentos
cautelares especficos das medidas cautelares tpicas. O art. 812 do CPC deixa claro que as disposies gerais se
aplicam subsidiariamente aos procedimentos cautelares especficos no que couber. O art. 888 do CPC indica
algumas medidas cautelares mas, diferentemente dos artigos anteriores que tambm indicam medidas cautelares e
estabelecem seus requisitos, indica pura e simplesmente as medidas cautelares.
Observaes importantes em relao ao captulo II do ttulo nico do Livro III: algumas medidas elencadas
neste captulo no tm natureza cautelar. Como o CPC de 1973 (quando no se tinha bem clara a diferena entre
medidas cautelares e antecipatrias) algumas medidas so, na verdade, antecipao de tutela. Exemplos: medida
cautelar de atentado (arts. 879 a 881). Comete atentado a parte que viola a penhora, o arresto, o sequestro ou a
imisso da posse, bem como se procede em obra embargada, entre outras hipteses. A sentena que julgar
procedente a ao cautelar de atentado restaura a ordem, suspende a causa principal e probe o ru a falar nos
autos, inclusive podendo CONDENAR O RU EM PERDAS E DANOS. A que est o erro, pois no existe
possibilidade de condenao em perdas e danos em processo cautelar.
Art. 879. Comete atentado a parte que no curso do processo:
I - viola penhora, arresto, seqestro ou imisso na posse;
II - prossegue em obra embargada;
III - pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato.
Art. 880. A petio inicial ser autuada em separado, observando-se, quanto ao procedimento, o disposto nos arts. 802 e 803.
Pargrafo nico. A ao de atentado ser processada e julgada pelo juiz que conheceu originariamente da causa principal, ainda
que esta se encontre no tribunal.
Art. 881. A sentena, que julgar procedente a ao, ordenar o restabelecimento do estado anterior, a suspenso da causa principal
e a proibio de o ru falar nos autos at a purgao do atentado.
Pargrafo nico. A sentena poder condenar o ru a ressarcir parte lesada as perdas e danos que sofreu em conseqncia do
atentado.
O pargrafo nico do art. 889 diz que, em caso de urgncia o juiz poder ordenar medidas sem audincia do
requerido. O art. 804 permite que o juiz defira medida cautelar aps justificao prvia seu ouvir o ru. Esta
justificao prvia uma audincia que permite ao autor fazer prova de fatos. Em caso de urgncia, reitere-se, o
pargrafo nico do art. 889, no que diz respeito s medidas do art. 888, dispe que o juiz poder conced-las
liminarmente.
Art. 804 - lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar
que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou
fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer.
H, portanto, disciplina especfica. O art. 889 afasta a incidncia do art. 804 inclusive porque o prprio
artigo 889 diz que so aplicveis os artigos 801 a 803 e o nico no alude audincia de justificao prvia.
REGRA GERAL: possibilidade de audincia de justificao prvia.
EXECEO: norma que afaste tal audincia.
As normas do captulo I tambm deixaro de incidir quando incompatveis com a natureza da medida
cautelar. Lembrar da diviso entre medidas cautelares em constritivas e conservativas. A norma do art. 806 (que
impe o ajuizamento da ao principal em 30 dias aps o ajuizamento da ao cautelar preparatria sob pena de
cessao da eficcia desta ltima) s se aplica s medidas CONSTRITIVAS. disposio geral que, por ser
incompatvel com as medidas cautelares meramente conservativas (como a produo antecipada de prova), no se
aplica a estas.
As medidas cautelares indicadas no captulo II NO SO EXAUSTIVAS. Trata-se de rol exemplificativo,
pois o art. 798 diz que, alm dos procedimentos cautelares especficos do captulo II do CPC, o juiz poder deferir
medidas cautelares que entenda convenientes. Este o PODER GERAL DE CAUTELA. O art. 799 indica
algumas dessas medidas que o juiz poder adotar no exerccio de tal poder. Para evitar o dano, por exemplo, pode
autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda de pessoas ou bens e impor cauo.
Art. 799 - No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a
guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo.
Outros exemplos de medidas cautelares inominadas, atpicas, que podem ser concedidas no poder geral de
cautela de que dotado o juiz: decretao da indisponibilidade de bens (ao invs do arresto que tem muitos
requisitos formais), medida cautelar de sustao de protesto (de ttulos), atribuio de efeito suspensivo a recurso.
A Doutrina Tradicional diz que as medidas cautelares inominadas, fundadas no art. 798 no podem ser
concedidas em lugar das medidas cautelares nominadas, tpicas. Uma vez existindo medida cautelar tpica com
requisitos legais, necessrio que seus requisitos sejam satisfeitos para que seja concedida. No pode o juiz
desprez-las para conceder medidas cautelares atpicas.
A ORIENTAO MAIS MODERNA diz que, se a parte no satisfizer os requisitos legais para concesso de
medida cautelar nominada (tpica), ainda assim, o juiz pode, em lugar dela, conceder uma medida cautelar
inominada.
Resp 753788. Resp 7094799. Resp 24888. STJ j disse que AS MEDIDAS CAUTELARES ATPICAS
PODEM SER UTILIZADAS COMO SUCEDNEOS DAS TPICAS. O juiz pode conced-las com base em
seu poder geral de cautela.
Ex.: o arresto tem muitos requisitos formais que precisam ser preenchidos para ser concedido pelo juiz, pelo que
este pode decretar a indisponibilidade de bens do devedor (medida cautelar inominada), ao invs do arresto, uma
vez verificada a plausibilidade do direito alegado e o perigo de dano. O arresto medida cautelar que visa
apreenso judicial de bens do devedor para garantir o resultado til de futura execuo. As disposies legais do
arresto so restritas. Seus requisitos legais so, em certa medida, muito rigorosos.
LIMITES AO PODER GERAL DE CAUTELA:
Quem pretende ver atribudo efeito suspensivo a seu RE e REsp deve ajuizar medida cautelar no mbito do
tribunal regional (onde ser feito o juzo de admissibilidade). A competncia no do STJ ou STF, mas da
presidncia do tribunal. Passar para o STJ/STF quando o recurso for admitido. H necessidade da admisso do
recurso para que se desloque a competncia. Isso est em duas smulas do STF:
Smulas 634 STF: no compete ao STF conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso
extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem
Smula 635 STF: Cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em
recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.
PREVENO DO JUZO: As medidas cautelares, de regra, acarretam a preveno do juzo. Estas que
acarretam a preveno so as constritivas. As no constritivas no tem este condo. Qual a razo desta distino? O
caso paradigmtico o da produo antecipada de prova. A justificativa a de que pode haver a necessidade de a
prova ser produzida perante outro juzo ou pode no haver tempo de produzir a prova ainda que antecipadamente no
juzo competente (testemunha que mora em outro estado e que est muito doente) admite-se a interposio de
medida cautelar em juzo incompetente (no tem preveno) pois a medida cautelar no constritiva. H
possibilidade, portanto, de ajuizar medida cautelar em JUZO INCOMPETENTE.
Com relao a este tema, preciso fazer aluso ao princpio "QUANDO EST PERICULUM IN MORA
INCOMPETENTIA NON ATTENDITUR", isto , QUANDO HOUVER PERIGO DE DANO, AT MESMO
JUZO INCOMPETENTE PODE CONCEDER MEDIDA CAUTELAR. claro que, no caso das constritivas,
isso no acarretara sua preveno para a causa principal. No h disposio especfica sobre esse principio, mas
muito invocado doutrinariamente. Resp. 1288267 do STJ. preciso ter sempre cuidado com esta questo, pois dizer
que o juiz incompetente pode conceder medidas cautelares pode implicar VIOLAO AO PRINCPIO DO JUIZ
NATURAL. O requerente da medida cautelar poder escolher seu juiz em detrimento do juiz natural, a pretexto de
que o juiz incompetente pode conceder medidas cautelares quando h periculum in mora, o que no se quer. De
qualquer maneira, entre ns vigora este princpio.
DEMANDA
PODER GERAL DE CAUTELA E PRINCPIO DA DEMANDA: Toda ao cautelar deve ser ajuizada
mediante distribuio de petio inicial. No h processo cautelar sem demanda que o instaure. Antes, porm,
necessrio falar das providncias cautelares ex officio. Nesses casos, no h instaurao de processo cautelar por
iniciativa do juzo, mas concesso de providencias cautelares no mbito de um processo j instaurado. A premissa
est na obra de Calamandrei: "As providncias cautelares so destinadas, mais do que a defender os direitos
subjetivos, a garantir a eficcia e a seriedade da funo jurisdicional. So destinadas a salvaguardar o imperium
iudicis". A lio de Calamandrei a de que as medidas cautelares so de defesa da jurisdio. O CPC destoa um
pouco disto, pois, embora disponha sobre o poder geral de cautela, em seu art. 797 diz que, S EM CASOS
EXCEPCIONAIS, EXPRESSAMENTE AUTORIZADOS POR LEI, PODER O JUIZ DETERMINAR
MEDIDAS CAUTELARES SEM A PROVOCAO DO REQUERENTE E SEM A OITIVA DO
REQUERIDO. Por meio do referido artigo, o CPC concilia essa possibilidade de concesso de medidas cautelares
ex officio com o princpio dispositivo, princpio da demanda (art. 2 do CPC).
No h falar em instaurao de processo cautelar ex officio, pois esta instaurao s ocorre pelo exerccio
do direito de ao (ajuizamento de petio inicial).
O que existe a possibilidade de concesso de medidas cautelares no mbito de um processo j instaurado
em casos excepcionais. Exemplos:
1. Art. 653 do CPC (arresto cautelar no mbito do processo de execuo);
2. Art. 475-O, III (prestao de cauo suficiente e idnea no mbito da execuo provisria);
3. Art. 804 (cauo real ou fidejussria do requerente da medida cautelar como contracautela para ressarcir os
eventuais danos que o requerido possa vir a sofrer. Cauo real consiste no oferecimento de bens, enquanto
que a fidejussria pessoal, algum se compromete a pagar por meio de fiana normalmente);
4. Art. 1000, 1001, 1018 (medidas cautelares que podem ser concedidas no mbito do processo de inventrio).
Voltando petio inicial da ao cautelar, seus elementos esto dispostos no art. 801 do CPC. O professor
destaca dois elementos:
1. O requerente pleitear a medida cautelar em petio escrita onde dever expor a LIDE e seu
FUNDAMENTO, isto , o pedido e a causa de pedir da ao principal. Necessidade de indicar ao
principal que se pretende ajuizar. preciso que o requerente informe qual o litgio que ser objeto do
processo principal. Isso interessante pois deve haver elo entre o processos cautelar e o principal
(referibilidade). No se exigir este requisito se a medida cautelar for incidental.
2. O requerente pleitear a medida cautelar em petio escrita onde dever fazer exposio sumria do
DIREITO AMEAADO e do RECEIO DE LESO. preciso alegar e provar a existncia de fumus boni
iuris e de periculum in mora.
necessrio que o requerente formule seu pedido de medida cautelar e requeira a citao do requerido
(art. 282 do CPC).
Outro elemento que no est no art. 801 a indicao do valor da causa cautelar (incidncia do art. 258
do CPC). O valor da causa deve corresponder ao benefcio patrimonial pleiteado, no precisando ser igual ao da
ao principal. Nos casos de difcil mensurao do contedo econmico da causa, se indica o valor da alada. Resp.
1135545.
Alm disso, preciso instruir a petio inicial com os documentos do art. 283. Os autos do procedimento
cautelar so apensados ao do processo principal.
DESPACHO LIMINAR: apreciada a petio inicial da ao cautelar, ao juiz caber realizar despacho liminar.
Incidncia dos arts. 188 e 181 do CPC (prazo em qudruplo para contestar em caso de a parte ser a Fazenda
Pblica e prazo em dobro quando houver mais de um requerido com procuradores diferentes). Ademais, incide o
art. 219 que dispe que a citao vlida, ainda que realizada em processo cautelar preparatrio INTERROMPE A
PRESCRIO. Resp 1067911.
Admite-se que o ru oferea EXCEES: exceo de competncia, impedimento, suspeio. preciso que
se tenha presente que o prazo para o oferecimento destas excees o mesmo da contestao (cinco dias).
Outrossim, pode o requerido impugnar o valor da causa.
NO H FALAR EM RECONVENES. Pedidos de contracautela (que o requerente da medida
cautelar preste cauo) so feitos no mbito do processo cautelar.
** Se a medida cautelar compreende vrios atos, no h muita certeza a respeito de quando comea a fluir o prazo
para contestao (se do primeiro ato ou do ltimo). Na prtica, nestes casos, os juzes acabam tolerando que a
contestao seja oferecida em cinco dias a partir da juntada do mandado de citao dada a dificuldade de controlar a
efetivao da medida cautelar. A citao do requerido deve ser feita ainda que o prazo contestacional flua da
efetivao da medida cautelar. Ex.: bloqueio de contas.
Esquema de Reviso:
Procedimento Comum e Procedimentos Especficos
Poder Geral de Cautela
Ao Cautelar Inominada (procedimento comum)
Competncia
Despacho Liminar (Medida Cautelar In limine) que nada tem de despacho. Esse despacho pode consistir no
indeferimento da ao cautelar quando ser uma sentena ou em uma determinao de emenda inicial para
corrigir eventuais irregularidades. O mais comum que esse despacho defira ou no a medida cautelar considerada
liminarmente. Normalmente, ainda, feita audincia de conciliao prvia para ouvir testemunhas do autor. Esse
despacho deciso interlocutria, agravvel e determinar a citao do ru.
sujeita a reexame necessrio. contraditrio, porque seria o mesmo que dizer que o que foi concedido em cognio
sumarssima (in limine litis) a parte pode gozar durante todo o processo, mas o que foi concedido em cognio
sumria (na sentena) fica com efeitos suspensos em razo do reexame. No faz sentido.
Regra do art. 810. Em regra, a sentena em processo cautelar no faz coisa julgada. O indeferimento da
medida no obsta o ajuizamento do processo principal. No faz coisa julgada a no ser que o juiz acolha prescrio
ou decadncia.
SUBSTITUIO, MODIFICAO OU REVOGAO DA MEDIDA CAUTELAR
Quando SUBSTITUIO a regra a do art. 805 do CPC:
Art. 805 - A medida cautelar poder ser substituda, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pela
prestao de cauo ou outra garantia menos gravosa para o requerido, sempre que adequada e suficiente para evitar
a leso ou repar-la integralmente
Se o juiz determina o arresto de um bem (apreenso judicial) o requerido pode pedir substituio do arresto
por cauo (oferecer cauo) ou pedir que o bem arrestado seja substitudo por outro.
Quanto possibilidade de MODIFICAO OU REVOGAO, aplica-se o art. 807 do CPC:
Art. 807 - As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal;
mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas.
Pargrafo nico - Salvo deciso judicial em contrrio, a medida cautelar conservar a eficcia durante o perodo de suspenso do
processo.
Art. 806 - Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta
for concedida em procedimento preparatrio.
Facilmente se concebe que, se o requerente tiver requerido a medida cautelar e incidir nas hipteses do art.
808, responder pelo dano causado ao requerido.
A RESPONSABILIDADE NO PODE SER ATRIBUDA AO REQUERENTE SE A MEDIDA FOR
CONCEDIDA EX OFFCIO (incidentalmente, p.ex.). O beneficiado pela medida cautelar no pode ser
responsabilizado, pois nada pediu. O juiz tambm no pode ser responsabilizado. O que alguns sustentam que o
caso seria de responsabilidade objetiva do Estado. Outros dizem que isto apenas se aplicaria se o juiz incidisse em
alguma das hipteses do art. 133 do CPC.
Art. 133 - Responder por perdas e danos o juiz, quando:
I - no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude;
II - recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio, ou a requerimento da parte.
Pargrafo nico - Reputar-se-o verificadas as hipteses previstas no n II s depois que a parte, por intermdio do escrivo,
requerer ao juiz que determine a providncia e este no Ihe atender o pedido dentro de 10 (dez) dias.
Em sntese, de regra, entende-se que as medidas cautelares de ofcio que causarem prejuzo a uma das partes
no geram responsabilidade ao juiz ou ao Estado, em princpio.
Caso: Empresas caladistas A e B concorrentes disputavam a utilizao de uma marca em juzo. Empresa B
foi vencedora. A empresa C fornecia produtos Empresa A (caixas de sapato). Empresa B comeou a distribuir
medidas cautelares contra os parceiros de negcio da empresa A para denegri-la. Ajuizou medida cautelar de busca
e apreenso contra a empresa C para buscar e apreender todas as caixas de sapato com a marca em litigio. O juiz
cassou a liminar meses depois, mas o material j tinha sido apreendido e ficou muito deteriorado. Empresa C
chamou um tabelio para registrar a condio precria em que foram devolvidos os materiais e pediu. Concedida
liminar, esta foi cassada, o caso se enquadra no art. 808, houve dano ao requerido, caso de responsabilidade
objetiva da Empresa B.
A LIQUIDAO dos prejuzos se faz NOS PRPRIOS AUTOS. Basta simples petio pedindo a
liquidao dos prejuzos, da deciso. Esta ter cunho condenatrio. Haver intimao da parte contrria para pagar
o que deve.
Resp. 89788 e Resp. 802735 Responsabilidade objetiva.
Prova de segunda: 5 questes dissertativas. Ler Ovdio, Medina.